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1.1.1.

Concepto
sociedades".

contenido

del

ttulo

"reorganizacin

de

No puede escapar a nuestra apreciacin de la realidad que el desarrollo de la


actividad econmica ha obligado a las empresas y a las sociedades en
particular a adaptarse a las condiciones del mercado para mantenerse en un
estado de franca competencia. Dentro de este esquema la ley brinda las
normas que permite a estas personas jurdicas a replantear no slo su forma
jurdica, como sera en el caso de la transformacin, sino agrupar o desagrupar
los patrimonios para asignarlos a otras sociedades, extinguindose las
otorgantes o mantenindose en una dimensin reducida merced a la
transmisin de sus patrimonios, operando en estos casos la fusin o la escisin.
En principio la ley de sociedades brinda un marco legal amplio, pues al tratar
de las transformaciones, fusiones y escisiones, no las limita a las sociedades
simplemente, sino que las hace extensiva a todo tipo de persona jurdica,
debiendo extenderse esta extensin hasta el lmite que permita la naturaleza
de las personas jurdicas.

1.1.2.

La transformacin de sociedades.

La ley general de sociedades incluye dentro del concepto de transformacin


modelos distintos a la sociedad, adems de considerar de manera implcita que
las personas sin fines de lucro tambin pueden ser objetos de transformacin.
Adicionalmente ha incluido dentro del concepto de transformacin, la
reorganizacin de sociedades constituidas en el extranjero y la reorganizacin
de sucursales constituidas en el extranjero.
A transformacin es un fenmeno propio de la estructura interna de una
sociedad y se diferencia de la fusin o de las otras formas de organizacin, en
que la transformacin no genera un cambio fundamental de la empresa misma.
En la fusin, por ejemplo, dos empresas autnomas se unen, tanto jurdica
como patrimonialmente, en una sola. En la escisin, un bloque patrimonial,
normalmente compuesto por una unidad de produccin o negocio, se segrega
de la sociedad para formar una nueva o integrar a otra ya prexistente.
La transformacin es en primer lugar, un proceso de reorganizacin societaria.
Es una reorganizacin porque, la transformacin supone una manera distinta
de organizar a una sociedad. As adems la concibe la LGS, que incluye a la
transformacin dentro de un ttulo de la seccin segunda del libro cuarto de la
LGS; denominado reorganizacin de sociedades
La transformacin no implica disolucin, ni la desaparicin de la personalidad
jurdica; adems no modifica la participacin de los socios en el capital.

En la transformacin la personalidad jurdica de la sociedad no sufre alteracin


alguna ya que la misma sociedad subsiste, slo que bajo una nueva forma.
Florencia lozano seala que la sociedad puede evolucionar y adoptar formas
diversas sin mudar su personalidad, ya que la personalidad de todas las
sociedades es de la misma naturaleza, entes jurdicos distintos de la persona
de los socios; as pues, no se puede atribuir nueva personalidad a la sociedad
cuyo contenido ha quedado esencialmente invariable.
La Transformacin en la derogada Ley General de Sociedades y su
diferencia con la actual
La derogada Ley General de Sociedades estableca que por la transformacin,
las sociedades constituidas legalmente podan transformarse en cualquiera de
las otras clases de sociedades consideradas en dicha Ley.
En ese aspecto radica la novedad del Artculo 333 de la nueva Ley General de
Sociedades, el mismo que permite la adaptacin de las sociedades, no
solamente a otras formas societarias sino tambin a otros tipos de personas
jurdicas contempladas en las leyes del Per.
Ello significa que es perfectamente posible que la sociedad que se transforma
pueda adoptar la forma de una cooperativa, asociacin, fundacin, comit; etc.
y viceversa (por ejemplo una cooperativa poda transformarse en sociedad
annima).
Sobre el particular Joaqun Garrigues es categrico: El dato de la conservacin
de la misma personalidad jurdica es esencial dentro de nuestro ordenamiento
jurdico, para distinguir la transformacin de una sociedad, de aquel otro
supuesto que consiste en la disolucin de una compaa y simultnea
constitucin de otra nueva sociedad con el patrimonio de la sociedad disuelta,
pues en este caso no se conserva la misma personalidad jurdica.
...pero aun circunscrita la transformacin al mero cambio de forma, sus
efectos no se limitan, sin embargo, al orden puramente externo, ya que la
forma decide siempre la interna estructura de la sociedad, la organizacin de
los poderes en el seno de la misma y la sumisin de sus relaciones con los
socios y con terceros a un rgimen jurdico peculiar
En realidad el texto de la derogada Ley General de Sociedades corresponda al
aprobado por la Ley 16123 en 1966: que fue simplemente perfeccionado para
recibir a las sociedades civiles en su cuerpo normativo en 1985, mediante
Decreto Legislativo 311.
1.1.3. Clases de transformacin de sociedades y de otras personas jurdicas.
1.1.4. Naturaleza jurdica de las transformaciones.

1.1.5. Consecuencias societarias y legales del proceso de transformacin.


Para la propia sociedad:
La transformacin tiene un efecto directo sobre el rgimen jurdico de la
sociedad, ya que implica la adopcin de una reglamentacin interna acorde con
un tipo legal distinto al aplicable previamente a la transformacin.
Para los socios:
La situacin legal de un accionista de una sociedad annima es distinta,
aunque similar a la del participacionista de una sociedad de responsabilidad
limitada. No obstante, en el caso de las sociedades de responsabilidad ilimitada
de los socios la transformacin en una sociedad annima o a una sociedad de
responsabilidad limitada o viceversa; afectar uno de los elementos esenciales
de la consicin de socio, el cual consiste en el rgimen de responsabilidad del
socio por las deudas sociales.
Para los acreedores:
En los casos que la transformacin involucre la prdida o asuncin de
responsabilidad ilimitada de los socios, la LGS prev que los acreedores que ya
hubieran contratado con la sociedad no se vean perjudicados en absoluto.

1.2.

Cambio en la Responsabilidad de los Socios

La sociedad transformada deber responder frente a sus acreedores por todas


las deudas que hubiera contrado antes de la transformacin pues nos
encontramos, en esencia, frente al mismo sujeto integrante de la relacin
obligatoria. El acuerdo de transformacin no podr alterar vlidamente el
crdito de los acreedores frente a la sociedad, pues la sociedad bajo su nueva
forma est obligada a responder por sus deudas en los mismos trminos que
los convenidos con el acreedor respectivo previamente a la transformacin.
La transformacin no supone una variacin de la situacin patrimonial de la
sociedad. Los activos y pasivos de la sociedad seguirn siendo los mismos una
vez entrada en vigencia la transformacin. Lo que experimenta un cambio es el
revestimiento jurdico, es decir, la forma legal a travs de la cual acta en el
mercado.
Transformacin que supone la aceptacin por
responsabilidad ilimitada por las deudas sociales

los

socios

de

El artculo 334 de la LGS expresa los socios que en virtud de la nueva forma
societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales,

respondern en la misma forma de las deudas contradas antes de la


transformacin
Siendo as, se aprecia que a pesar de que el socio gozaba del privilegio de la
responsabilidad limitada antes del acuerdo de transformacin, se le impone la
responsabilidad personal y subsidiaria incluso por las deudas sociales
existentes previamente a la entrada en vigencia de la transformacin. De lo
expuesto, la ley concede a los acreedores frente a los socios unos derechos
que no tenan previamente a la transformacin.
No obstante Enrique Elas considera que al cambiar una persona jurdica de
responsabilidad limitada en ilimitada, desaparece el sistema de garantas de la
forma anterior, constituido bsicamente por la existencia e inamovilidad del
capital social; en tal virtud, la nueva estructura debe proveer a los terceros con
su propio sistema de garantas, que es el de la responsabilidad ilimitada, el que
debe cubrir todos los pasivos, inclusive los contrados con anterioridad a la
transformacin.
Esta garanta busca balancear una situacin de eventual desproteccin al
acreedor prexistente a la transformacin derivada de la prdida de garantas
propias de las sociedades de responsabilidad limitada.
Transformacin que supone un cambio de responsabilidad ilimitada a
limitada de los socios
El artculo 334 de la LGS seala que la transformacin a una sociedad en la
responsabilidad de los socios es limitada no afectar a la responsabilidad
ilimitada que corresponde a stos por deudas sociales contradas antes de la
transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor las acepte
expresamente.
Con esto el legislador busca evitar el perjuicio a los acreedores que contrataron
con la sociedad amparados en la garanta de que los socios responderan
subsidiariamente en caso el patrimonio social resulte insuficiente para
satisfacer su crdito.
Estamos ante un supuesto en el que la situacin jurdica del acreedor no sufre
alteracin alguna, pues los trminos bajo los cuales contrat con la sociedad
permanecen intactos luego de adoptado el acuerdo de transformacin; con la
ventaja, inclusive de que el acreedor contratara adicionalmente con las
medidas de proteccin al capital social propias de las sociedades de
responsabilidad limitada.
1.3.

Modificacin de participaciones o derechos

La transformacin no modifica la participacin porcentual de los socios en el


capital de la sociedad, sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se

produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separacin.


Tampoco afecta los derechos de terceros emanados de ttulo distinto de las
acciones o participaciones en el capital, a no ser que sea aceptado
expresamente por su titular.
1.4. Requisitos del acuerdo de transformacin
Para poder transformar una sociedad, en primer lugar se requiere la voluntad
social expresada a travs del correspondiente acuerdo, el cual deber
cumplir con los requisitos establecidos por la ley y por el estatuto de la
sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y
estatuto. Uno de los requisitos ms importantes que nos establece la ley es el
relativo al qurum y mayoras las cuales variarn dependiendo de la persona
jurdica.
En caso de una sociedad annima, ser necesaria en primera convocatoria la
concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derechos a voto y en
segunda convocatoria bastar la concurrencia de al menos tres quintas partes
de las acciones suscritas con derecho a voto. Los acuerdos se adoptan por un
nmero de accionistas que represente, cuando menos, la mayora absoluta de
las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de transformacin debe sujetarse a las mismas exigencias
establecidas para la modificacin del pacto social o de los estatutos, segn el
caso, lo que impone, adems, el cumplimiento de determinados requisitos. En
primer lugar, debe mencionarse los datos que se exigen para el tipo de
sociedad que se trata de adoptar y hacerse constar en escritura pblica; darse
la publicidad necesaria mediante avisos e inscribirse en el registro mercantil. El
acuerdo de transformacin se publica por tres veces, con cinco das de
intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin
empieza a partir del ltimo aviso.
La omisin de los datos mencionados determinar, respecto a los socios no
asistentes, que no podr tenrseles como separados en el plazo que se
establezca, sino a partir del momento en que la publicacin se realice por
ltima vez, debiendo entenderse que en los casos que se haga una
comunicacin individual, debe reputarse vlidamente hecha. Y en cuanto la
infraccin ocasione perjuicios, debe dar lugar a acciones de responsabilidad
contra los directores.
El acuerdo no puede revestir carcter de generalidad, sino que debe ser
comprensivo de la nueva forma que se propone adoptar la sociedad y de las
modificaciones que hayan de hacerse en la escritura para realizar el cambio;
de modo quedos socios o accionistas deben tener a su alcance todos los
elementos de juicio para decidir si continan en la sociedad o se separan de

ella en la forma que la ley establece. Resulta, pues, de inters conocer la


situacin de la sociedad que va a ser objeto de la transformacin.
La omisin de los requisitos sealados por la ley origina la nulidad el negocio
jurdico. El requisito de formular un balance de transformacin al da anterior a
la fecha de la escritura pblica correspondiente, se justifica porque esto
permitir conocer la situacin de la sociedad y apreciar el valor de su
patrimonio, lo que es de inters para los socios y para los terceros. No se
requiere insertar el balance de transformacin en la escritura pblica, pero la
sociedad debe ponerlo a disposicin de los socios y de los terceros interesados,
en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de
la fecha de la referida escritura pblica. Los anuncios por el peridico sirven,
adems, para contar el plazo dentro del cual los socios pueden hacer uso del
derecho de separacin. Cabe advertir que en el caso de la transformacin de
sociedades se ha suprimido el derecho del tercero de oponerse al acuerdo,
pues la nueva ley no otorga este derecho al tercero porque considera que es la
misma persona jurdica la que sigue respondiendo por sus obligaciones; no se
produce un traslado de patrimonios como en el caso de la fusin y escisin.
1.6. Derecho de separacin
El acuerdo de transformacin da lugar al ejercicio del derecho de separacin
regulado por el artculo 200.
El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad
personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de
la transformacin. El derecho de separacin por la transformacin de la
sociedad slo alcanza a los socios que en la junta hubiesen hecho constar en
acta su oposicin al acuerdo, a los ausentes, a los que hayan sido
ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin
derecho a voto.
Para hacer uso del derecho de separacin hay un plazo que corre a partir de la
fecha de la publicacin del acuerdo de transformacin.
Los acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser publicados por
la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes a su adopcin,
salvo aquellos casos en que la ley seale otro requisito de publicacin. El
derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan
al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las
acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsarn al valor de su
cotizacin media ponderada del ltimo semestre. Si no tuvieran cotizacin, al
valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio del

derecho de separacin. El valor en libros es el que resulte de dividir el


patrimonio neto entre el nmero total de acciones.
Si se trata de transformacin de una sociedad de otro tipo en sociedad
annima o comanditaria por acciones, al hacerse la divisin del capital social la
asignacin de las acciones debe efectuarse de modo que se mantenga la
proporcin entre la cuota de los socios.
Verificada la separacin de aquellos socios que ejerciten su derecho o
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la
transformacin se formaliza por escritura pblica que contendr la constancia
de la publicacin de los avisos. Entra en vigencia al da siguiente de la fecha de
la escritura pblica respectiva.
La eficacia de esta disposicin est supeditada a la inscripcin de la
transformacin en el registro.
La Ley N 27028 ha otorgado a los titulares de acciones de inversin (antes
acciones del trabajo), derechos adicionales, y entre ellos los siguientes: a) el
derecho a incrementar la Cuenta Acciones de Inversin por capitalizacin de
cuentas patrimoniales en proporcin a sus participaciones en dicha cuenta; b)
derecho a redimir sus acciones en los supuestos de transformacin, fusin,
escisin, reorganizacin, cambio de objeto social y traslado del domicilio de la
sociedad al extranjero; y c) participar en la distribucin del saldo del patrimonio
en caso de liquidacin de la sociedad. En tal sentido, si bien los titulares de
dichas acciones no tienen un derecho de separacin, por cuanto no son socios
de la sociedad, s tienen un derecho a pedir que se rediman sus acciones de
inversin cuando la sociedad pretenda transformarse.

1.3.1. El cambio de la responsabilidad de los socios.


En cuanto a la subsistencia de la responsabilidad del socio separado por las
obligaciones sociales que le correspondan hasta la fecha de la transformacin,
si se trata de socio responsable limitadamente no tiene otra responsabilidad
que la de satisfacer los aportes a que se hubiera comprometido. Si se trata de
socios con responsabilidad ilimitada, que van a ser socios de responsabilidad
limitada en virtud de la transformacin de la sociedad, no quedan liberados de
las obligaciones anteriores que les correspondan como socios colectivos, salvo
que los acreedores consientan por escrito en que respondan como socios de
responsabilidad limitada. Igual ocurre respecto al socio con responsabilidad
ilimitada que se separa de la sociedad: responde por las obligaciones sociales
hasta la fecha de su separacin. Los socios que, habiendo sido limitadamente

responsables, asumen responsabilidad ilimitada, responden en esta forma por


las deudas anteriores a la transformacin.
De acuerdo con la anterior ley, los acreedores de la sociedad tenan derecho a
oponerse a la transformacin si sta entraaba limitacin de responsabilidad
de los socios en la nueva forma social adoptada, lo que se justificaba porque
dichos acreedores que contrataron con la sociedad contando con la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios colectivos, no deban ser
privados de esta garanta por la voluntad unilateral de la sociedad y de los
socios, es decir, de su deudor directo y de sus deudores eventuales. Quedaban
comprendidos en esta situacin solidaria los socios colectivos que permanecan
en la sociedad bajo la nueva forma adoptada. En la actual Ley General de
Sociedades se ha suprimido el derecho de los acreedores. A stos no se les
otorga el derecho que nace del derecho de sociedades para oponerse al
acuerdo, en todo caso les queda las normas del derecho comn si ven que su
derecho puede ser disminuido.
1.6. Derecho de separacin
El acuerdo de transformacin da lugar al ejercicio del derecho de separacin
regulado por el artculo 200.
El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad
personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de
la transformacin. El derecho de separacin por la transformacin de la
sociedad slo alcanza a los socios que en la junta hubiesen hecho constar en
acta su oposicin al acuerdo, a los ausentes, a los que hayan sido
ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin
derecho a voto.
Para hacer uso del derecho de separacin hay un plazo que corre a partir de la
fecha de la publicacin del acuerdo de transformacin.
Los acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser publicados por
la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes a su adopcin,
salvo aquellos casos en que la ley seale otro requisito de publicacin. El
derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan
al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las
acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsarn al valor de su
cotizacin media ponderada del ltimo semestre. Si no tuvieran cotizacin, al
valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio del
derecho de separacin. El valor en libros es el que resulte de dividir el
patrimonio neto entre el nmero total de acciones.

Si se trata de transformacin de una sociedad de otro tipo en sociedad


annima o comanditaria por acciones, al hacerse la divisin del capital social la
asignacin de las acciones debe efectuarse de modo que se mantenga la
proporcin entre la cuota de los socios.
Verificada la separacin de aquellos socios que ejerciten su derecho o
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la
transformacin se formaliza por escritura pblica que contendr la constancia
de la publicacin de los avisos. Entra en vigencia al da siguiente de la fecha de
la escritura pblica respectiva.
La eficacia de esta disposicin est supeditada a la inscripcin de la
transformacin en el registro.
La Ley N 27028 ha otorgado a los titulares de acciones de inversin (antes
acciones del trabajo), derechos adicionales, y entre ellos los siguientes: a) el
derecho a incrementar la Cuenta Acciones de Inversin por capitalizacin de
cuentas patrimoniales en proporcin a sus participaciones en dicha cuenta; b)
derecho a redimir sus acciones en los supuestos de transformacin, fusin,
escisin, reorganizacin, cambio de objeto social y traslado del domicilio de la
sociedad al extranjero; y c) participar en la distribucin del saldo del patrimonio
en caso de liquidacin de la sociedad. En tal sentido, si bien los titulares de
dichas acciones no tienen un derecho de separacin, por cuanto no son socios
de la sociedad, s tienen un derecho a pedir que se rediman sus acciones de
inversin cuando la sociedad pretenda transformarse.
1.7. El balance de transformacin
La sociedad est obligada a formular un balance de transformacin al da
anterior a la fecha de la escritura pblica correspondiente. No se requiere
insertar el balance de transformacin en la escritura pblica, pero la sociedad
debe ponerlo a disposicin de los socios y de los terceros interesados, en el
domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de la
fecha de la referida escritura pblica.
1.4.

Requisitos del acuerdo de transformacin

La transformacin tiene un carcter rigurosamente formal, es por ello que


verificada la separacin de aquellos socios que ejercieron este derecho o
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso del mismo, la transformacin
se formaliza por Escritura Pblica que contendr la constancia de los avisos
mencionados en el punto N 1.3.2.
Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular un balance de
transformacin el da anterior a la fecha del otorgamiento de la Escritura
Pblica. Ello tiene por objeto que socios y terceros puedan conocer la situacin

patrimonial de la sociedad al momento en que la transformacin se realice. No


es requisito que este balance sea insertado en la Escritura Pblica.
A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se exige la
formulacin de dos balances (uno cerrado al da anterior del acuerdo y otro
cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica). Slo es
necesario este ltimo y como ya mencionramos, no se exige su insercin en la
Escritura Pblica.
En relacin al tema de la fecha de otorgamiento de la Escritura Pblica
encontramos que dicho da se encuentra desubicado en cuanto al efecto de la
transformacin. En efecto, existe un desfase entre la fecha de cierre del
balance...al da anterior a la fecha de la Escritura Pblica... (Art. 341) y la
fecha de entrada en vigencia de la transformacin. Empero, Qu sucede con
el da del otorgamiento de la Escritura Pblica de transformacin? La ley es
categrica, pues slo entra en vigencia la transformacin a partir del da
siguiente del otorgamiento de la Escritura Pblica (y supeditada a su
inscripcin en el Registro Pblico), de conformidad con el Artculo 341; de tal
manera que en la prctica ello exigir que el balance de cierre se rectifique en
su oportunidad para incluir al da de otorgamiento de la Escritura Pblica.
La sociedad debe poner el balance a disposicin de los socios y de los terceros
interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das
contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. No
obstante sealarse un plazo lmite para su formulacin, no se indica cual es el
plazo durante el cual debe quedar a disposicin de aquella dicha informacin.
Entendemos que por aplicacin analgica de la regla establecida para los casos
de fusin y escisin (otras modalidades de reorganizacin) este deber ser
...no menor de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin.
En buena cuenta, la puesta a disposicin del balance permitir a los socios y a
terceros apreciar la real situacin de la sociedad, les permitir conocer el valor
de su patrimonio y decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separacin
(Art. 338).

1.9. La Fecha de Entrada de Vigencia de la Transformacin


La transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura
pblica respectiva. La eficacia de esta disposicin est supeditada a la
inscripcin de la transformacin en el Registro.
Es menester resaltar, que en tanto el balance de transformacin se formula al
da anterior al otorgamiento de la Escritura Pblica (Ver punto 1.3.3),

apreciamos que la transformacin entra en vigencia al da siguiente del


otorgamiento de la misma.
Ello significa que el Balance de transformacin no estar considerando el da
del otorgamiento de la Escritura Pblica, da que quedar sin reflejo contable,
desfasndose el balance en por lo menos un da. Sobre el particular, nos
remitimos a lo ya explicado en el prrafo anterior

1.10. Transformacin de sociedades en liquidacin


Si la liquidacin no es consecuencia de la declaracin de nulidad del pacto
social o del estatuto, o del vencimiento de su plazo de duracin, la sociedad
en liquidacin puede transformarse revocando previamente el acuerdo de
disolucin y siempre que no se haya iniciado el reparto del haber social entre
sus socios.

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