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CONCEPTO

La fusin de sociedades es un acto en virtud del cual dos o ms sociedades,


previa disolucin de alguna o de todas ellas, unen sus patrimonios, agrupando a
sus respectivos socios en una sola sociedad.
Esta puede efectuarse entre sociedades de cualquier clase originando una
nueva sociedad que ser, segn los casos, de responsabilidad solidaria e
ilimitada de los socios, o de responsabilidad limitada, o mixta.
El acuerdo de fusin implica en todos los casos una modificacin del acto
constitutivo para todas las sociedades que se fusionan, tanta como para la que
incorpora a otra as como para aquella que incorpora a otra, conservando la
incorporante su propia individualidad. La modificacin acta especialmente
sobre el vnculo u objeto social en cuanto los socios de la sociedad incorporada
entran en formar parte de una nueva sociedad.
Se reconoce a la fusin como una modalidad de la reorganizacin de las
sociedades. A diferencia de otras formas de reorganizacin donde las
sociedades pueden llegar a perder totalmente su independencia econmica, en
la fusin conservan en grado mayor o menor la autonoma jurdico-patrimonial.
Esto es, puede subsumirse una sociedad en otra sin perder la totalidad de sus
derechos, obligaciones o bienes, y adems parte de autonoma jurdica
respescto de su patrimonio. La trasmisin del patrimonio se produce a ttulo
universal (in universum ius) de la sociedad nueva o de la absorbente en el
activo y el pasivo de los de la sociedad o sociedades disueltas; a esta situacin
se refiere la ley cuando expresa que el patrimonio se transmite en bloque y a
ttulo universal. La sociedad que contina no es la representante de las
sociedades disueltas, sino ms bien su sucesora.
El principio de la sucesin universal ayuda eficazmente al traspaso patrimonial
de una a otra sociedad el permitir que los distintos bienes, derechos y
obligaciones integrantes del patrimonio de la sociedad disuelta se trasmita en
un solo acto. Si no se aceptase este principio, habra que adoptar el lento
procedimiento de descomponer la transmisin patrimonial en los singulares
negocios jurdicos idneos para la transmisin de los distintos elementos
integrantes del patrimonio de la sociedad, y con ello la practicidad de la fusin
se vera anulada. La transmisin del patrimonio en bloque produce la
transferencia de todos los crditos que lo componen con sus garantas; y, la
sociedad absorbente podr exigir de los terceros la observancia de los contratos
pendientes. Igualmente sucede con los pasivos.

CLASES DE FUSIN
La fusin, puede darse a travs de dos modalidades:
a) Por absorcin o incorporacin:
Se constituye una nueva sociedad que absorber a dos o ms sociedades que
van a disolverse sin liquidarse, esto origina la extincin de la personalidad
jurdica de las sociedades que se incorporaron o fueron absorbidas y adems la
transmisin en bloque y a ttulo universal de sus patrimonios de la nueva
sociedad.
Este tipo de fusin se da en el caso en que una de las empresas mercantiles
que intervienen absorbe a las otras empresas, es decir desaparecen todas las
empresas menos una, la cual asumir los bienes, derechos y obligaciones de

todas las que intervienen en el acto. Por lo tanto una de las empresas se
convierte en empresa fusionante y absorbe a las dems empresas denominadas
fusionadas.

b) Por integracin o pura:


Se incorpora una o ms sociedades en otra existente, disolvindose aqullas sin
liquidarse y asumiendo la sociedad incorporante la totalidad del patrimonio de
las otras sociedades. En este caso se origina la extincin de la personalidad
jurdica de la sociedad o sociedades incorporadas o absorbidas. La sociedad
absorbente asume, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las
absorbidas.
Este tipo de fusin se da cuando dos o ms empresas deciden unirse en una
sola y jurdicamente estas empresas desaparecen y se crea una empresa nueva
que es la que asume los bienes, derechos y obligaciones de las otras empresas
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por
la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la
nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.
Es condicin indispensable para la fusin que el patrimonio de las sociedades
pase, en su integridad, a la nueva o a la incorporante, pues de otro modo habra
que efectuar la liquidacin de alguna de las sociedades o de todas, segn el
caso. Se suele conceptuar a la fusin como el acto por el cual las sociedades,
previa disolucin de alguna o de todas ellas, confunden sus patrimonios y
agrupan a sus respectivos socios en una sola sociedad. Se produce una
trasmisin en bloque del patrimonio de la sociedad.

CARACTERES ESENCIALES DE LA FUSIN

La transmisin de los patrimonios en bloque y a ttulo universal.:

De acuerdo a la Ley General de Sociedades, por la fusin, la nueva sociedad o


la absorbente, segn el caso, asume la transmisin en bloque, y a ttulo
universal de los patrimonios de otras sociedades.
En consecuencia, el bloque patrimonial de la sociedad fusionada se transmite a
la sociedad fusionante como un todo y en un solo acto. Se trata de una sucesin
intervivos a ttulo universal.
Esto significa que la transferencia de derechos y obligaciones se produce sin
necesidad que, para su validez y eficacia, deba atenderse a las formas y
requisitos exigibles para una transmisin a ttulo singular.
La fusionante (incorporante o absorbente) asume el conjunto de derechos y
deberes transmisibles de que era titular la fusionada (incorporada o absorbida)
al momento de la fusin.
En ese sentido, la transmisin del bloque patrimonial a ttulo universal significa
la transmisin del activo y pasivo de todas las sociedades incorporadas o
absorbidas:

En conclusin, lo que ocurre por la fusin es que la fusionante (incorporante o


absorbente) hace suya la situacin jurdica de la fusionada.

Excepciones al bloque patrimonial transmisible:

En los casos de fusin de una empresa con una sociedad, la empresa se


incorpora en la sociedad, asumiendo sta la totalidad del patrimonio de la
empresa, la cual se disuelve sin liquidarse. Sin perjuicio de lo dispuesto en el
presente prrafo, sern de aplicacin supletoria las normas pertinentes de la
Ley General de Sociedades.
Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicacin de los artculos 1218 y
163 del Cdigo Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesin
universal.

Entre estos tenemos:


a) Los derechos personalsimos.
b) Las obligaciones que la sociedad disuelta deba cumplir personalmente segn
pacto o por la ndole de la prestacin (Artculo 1766 Cdigo Civil).
c) Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe la Ley 9; por ejemplo,
si la sociedad disuelta fuera arrendataria, la nueva sociedad o la incorporante
no podra pretender continuar en el uso del bien al amparo del mismo contrato.
d) Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe el mismo contrato.

Extincin de las sociedades fusionadas:

En general, la derogada Ley General de Sociedades estableca que por la fusin,


sea por creacin de una nueva sociedad o por incorporacin de una sociedad a
otra, la sociedad fusionante se disolva sin liquidarse.
La fusin por creacin importaba la disolucin de todas las sociedades
fusionadas, y la fusin por absorcin la disolucin de las sociedades absorbidas,
aunque estas disoluciones no conducan por imperio legal a la liquidacin.
Ello debido a que el patrimonio de las sociedades disueltas se transmitan a la
fusionaria sin que se realice el activo, ni solventar el pasivo y sin repartir el
remanente entre los socios; como naturalmente debe acontecer en una
liquidacin.
En efecto, se pretenda concluir con la existencia de una persona jurdica
recurriendo a una figura que no era adecuada, forzndola hasta pretender
disolver una sociedad sin que se derive la consecuencia lgica de la misma: la
liquidacin; lo que en buena cuenta significaba, distorsionar una categora
jurdica.
La Ley General de Sociedades vigente establece claramente que por la fusin
se extingue la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas o se

extingue la personalidad jurdica de la sociedad o las sociedades absorbidas. Se


destierra el concepto disolucin sin liquidacin.

Reagrupacin de los socios:

Normalmente por la fusin los socios de la sociedad que se extingue se


convierten en socios de la nueva sociedad o de la absorbente.
Ello tiene lugar mediante la entrega de acciones o participaciones por la
incorporante (nueva sociedad) o por la absorbente en favor de los ex-socios de
las fusionadas (absorbidas).

En ese sentido, cabe sealar que la reagrupacin de los socios es efecto de tres
causas:
a) La participacin de cada sociedad interviniente en el patrimonio
resultante de la fusin.
b) El monto del capital de la nueva sociedad (incorporante) o de la
absorbente una vez producida la fusin.
c) La participacin de los socios de cada sociedad extinguida en el total
de las acciones de la fusionante en funcin a las equivalencias previstas
para el canje.

Todos estos efectos son previstos en el Proyecto o Convenio de Fusin

DEFINICIN DE FUSIN Y NATURALEZA JURDICA


Fusin es el acto por el cual los patrimonios de dos o ms sociedades que
denominaremos sociedades fusionantes se unifican en un slo patrimonio y,
consecuentemente, en vez de coexistir varias personas jurdicas o sujetos de
derecho, existir en lo sucesivo, una sola persona jurdica o sujeto de derecho
que llamaremos sociedad fusionaria. Puede darse por dos mtodos: el de
absorcin, que se presenta cuando una sociedad absorbe a una o ms
sociedades; y el de combinacin, la cual surge de la unin de dos o ms
sociedades para formar otra distinta.
La fusin es un negocio jurdico entre socios de ms de una sociedad. La Ley
General de Sociedades (LGS) se refiere al contrato de fusin (art. 344).
En nuestro concepto no se trata de un negocio en que las partes contratantes
sean las sociedades, sujetos de Derecho, que se van a fusionar. Las partes del
contrato de fusin son los socios o accionistas de las sociedades que se
fusionan. La fusin es un negocio celebrado por los socios de dos o ms
sociedades, mediante mecanismos de acuerdos de voluntades que han de
depender del tipo social.
Tiene su origen en la necesidad de buscar medios de competitividad en el
mercado; es decir, la competencia que surge en el mercado entre los oferentes

de bienes y servicios obliga a los administradores a tomar decisiones sobre


estrategias que transformen a sus empresas, con un crecimiento y
fortalecimiento sano para lograr ventajas competitivas, por lo cual es
considerada como una buena alternativa la fusin.
LOS TIPOS DE SOCIEDADES Y PERSONAS JURDICAS QUE PUEDEN
FUSIONARSE
No existen restricciones legales en cuanto a las sociedades que pueden
fusionarse. En ese sentido, pueden fusionarse sociedades civiles y mercantiles
del mismo o distinto tipo (como por ejemplo una sociedad annima con otra
sociedad annima, o una sociedad comercial de responsabilidad limitada con
una sociedad colectiva, etc.), y tambin sociedades mercantiles y civiles entre
s (como por ejemplo, una sociedad en comandita por acciones con una
sociedad civil ordinaria).
Adicionalmente, debemos sealar que tampoco existe obstculo para que la
fusin pueda evolucionar a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
(E.I.R.L) en cualquier tipo de sociedad.

REQUISITOS DEL ACUERDO DE FUSIN


La fusin debe acordarse con los requisitos y formalidades establecidos por la
ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin del pacto
social y de su estatuto.
En ese sentido, la convocatoria deber efectuarse con no menos de diez da de
anticipacin a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo para su
instalacin un qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios
de las acciones suscritas con derecho a voto en la primera convocatoria y en
segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones
suscritas con derecho a voto.
De otro lado, es menester resaltar que la Ley General de Sociedades al referirse
a los requisitos y formalidades del proceso de fusin centra su visin
fundamentalmente en tres grupos de inters: Los socios, los acreedores y los
titulares de derechos especiales tales como certificados de suscripcin
preferente, ttulos de participacin y obligaciones presentadas en ttulos.
En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por objeto
una adecuada reorganizacin, sino tambin salvaguardar los derechos de los
socios, en particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores, para
lo cual cada una de las sociedades participantes debe cumplir con lo siguiente:

Formulacin de un balance general cerrado al da anterior a la fecha de


entrada en vigencia de la fusin.
La sociedad absorbente o incorporante debe formular un balance de
apertura el da de entrada en vigencia de la fusin.
Los balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de
treinta das, contado a partir de la entrada en vigencia de la fusin, stos

deben ser aprobados por el respectivo directorio o en caso de no existir,


por el gerente. Cabe precisar, que no se requiere la insercin de los
balances en la Escritura Pblica de fusin.

Publicidad del acuerdo (debe publicarse tres veces con intervalo de cinco
das de acuerdo al Artculo 354 de la Ley General de Sociedades
Sobre el particular, debe informarse previamente a SUNAT la aprobacin
del acuerdo de fusin.
En el caso de sociedades inscritas en el Registro de Personas Jurdicas
inscritas en CONASEV, el acuerdo de fusin debe ser comunicado a dicho
organismo dentro de los 15 o 30 das calendario, segn se trate de
sociedades domiciliadas en Lima y Callao o fuera de ellas.

Reembolso de participaciones a los socios disidentes y no asistentes


inconformes. Esto responde al inters individual de los accionistas.

Afrontar o resolver la problemtica del derecho de oposicin que puedan


ejercer algunos acreedores, sea mediante el pago del crdito u
otorgando garanta suficiente.
Adicionalmente, es indispensable la publicacin de los balances de cada
una de las sociedades que se extinguen por la fusin, formulado el da
anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin.
Igualmente debe publicarse el balance de la absorbente o incorporante
formulado al da de entrada en vigencia de la fusin.
Estos balances una vez aprobados por el directorio o el gerente en su
caso, deben quedar a disposicin por no menos de sesenta das luego del
plazo mximo para su formulacin (treinta das como mximo).

APROBACIN DEL PROYECTO DE FUSIN

Naturaleza y consecuencias jurdicas del proyecto de fusin.


Aprobacin del proyecto de fusin por los administradores. * No he
podido encontrar informacin.

CONTENIDO DEL PROYECTO DE FUSIN


Bsicamente, el proyecto de fusin debe contener:
1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro
de las sociedades participantes;
2. La forma de fusin;
3. La explicacin del proyecto de fusin, aspectos jurdicos, econmicos,
criterios de valorizacin empleados para la determinacin de canje entre las
respectivas acciones o participaciones de las sociedades sujetas a la fusin;

4. El nmero y clase de acciones o participaciones que la sociedad incorporante


o absorbente debe emitir o entregar;
5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;
6. El procedimiento de canje de ttulos si fuera necesario;
7. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no
sean acciones o participaciones;
9. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes si los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, y si fuera el caso;
11. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar.
ABSTENCIN DE REALIZAR ACTOS SIGNIFICATIVOS

Impedimento de realizar actos significativos en la sociedad antes del


acuerdo de los socios.

Aprobado el proyecto de fusin por el rgano administrativo, los directores o


administradores de las sociedades quedan obligados a abstenerse de realizar o
ejecutar actos o contratos que puedan comprometer la aprobacin del proyecto
o alterar la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta el
pronunciamiento sobre la fusin que deben efectuar las respectivas juntas o
asambleas generales.
Es decir, la administracin slo puede realizar los actos administrativos
ordinarios propios del objeto social, abstenindose de realizar actos
significativos, como por ejemplo: enajenaciones o gravmenes de inmuebles,
transferencias o licencias de marcas, obtencin de crditos extraordinarios,
condonaciones de deudas, y en general todo aquello que pueda afectar la
relacin de canje entre las sociedades participantes prevista en el proyecto de
fusin.
No obstante, este impedimento es solo temporal, pues dura hasta que se
verifica el pronunciamiento de las respectivas juntas generales. En ellas los
directores o administradores debern informar sobre cualquier variacin
significativa en el patrimonio (que obviamente no pudieran evitar) y que puede
haber afectado la relacin de canje.

En todo caso, el pronunciamiento de las juntas o asamblea sobre el proyecto de


fusin, no debe exceder del plazo de tres meses contados desde la aprobacin
del proyecto por el Directorio o la Administracin.