31.

Norma jurdica: anlise zettica

O direito contemporneo possui como elemento essencial a norma
jurdica. Trata-se de uma tecnologia que parte de normas jurdicas
legais e resulta, principalmente, na produo de normas jurdicas
contratuais e judiciais.
O jurista, pessoa que trabalha profissionalmente com o direito, olha
para o conjunto de normas jurdicas positivado pelo Estado de um
modo dogmtico. Ele espera encontrar, nesse conjunto, normas a
partir das quais possa elaborar peas processuais que levem
deciso de conflitos com o mnimo de perturbao social.
A cincia dogmtica do direito ensina o jurista a encontrar essas
normas jurdicas no direito objetivo, organizando o conjunto e
permitindo sua manipulao. Na sequncia, ensina a interpretar tais
normas, dando a elas um significado aproveitvel no processo de
resoluo dos conflitos. Por fim, tambm ensina o jurista a aplicar as
normas jurdicas ao caso concreto, ou seja, a transformar as normas
jurdicas gerais e abstratas em normas jurdicas individuais e
concretas.
Nossas postagens, at o presente momento, enfrentam, sobretudo, a
questo da identificao do direito. Vimos que o direito corresponde a
um fenmeno normativo, entre outros fenmenos normativos culturais;
vimos que se trata de uma palavra polissmica e de um fenmeno
histrico; por fim, vimos que marcado por trs grandes dicotomias.
As normas jurdicas do direito objetivo permitem aos juristas identificar
os direitos subjetivos de cada uma das partes envolvidas em um
conflito. A norma traz uma medida de valor que incorpora significados
ao fato social. Ou seja, podemos olhar para um fato e interpret-lo de
diversas maneiras. O jurista buscar significados para esse fato que
decorram das normas jurdicas.
Assim, um aluno, em uma sala de aula pode levantar o brao. Isso
um fato. Seu significado depende do universo normativo no qual
venhamos a inseri-lo. Podemos pensar nas normas costumeiras. Duas
interpretaes, ento, tornam-se possveis: primeira, o aluno
simplesmente est com preguia, pois conforme o costume, pessoas

com preguia espreguiam, levantando os braos; segunda, o aluno

deseja se manifestar oralmente, pois conforme o costume, alunos que
desejam fazer uso da palavra em uma aula, levantam o brao para
pedir autorizao ao professor para falar. Podemos, ainda, pensar que
o professor tenha solicitado um voluntrio para realizar determinado
trabalho; agora, o brao levantado passa a indicar que o aluno se
candidata ao afazer.
Pois bem, as normas jurdicas trazem critrios para os juristas
interpretarem os fatos sociais, identificando, entre as pessoas
envolvidas, aquelas que possuem direitos subjetivos e aquelas que
esto sujeitas a obrigaes. Alis, convm destacar que quando um
cliente procura um advogado, ele espera que seu advogado lhe diga
quais so seus direitos e suas obrigaes, ou seja, que d um
significado jurdico a suas relaes sociais, partindo do universo do
direito objetivo. O cliente no espera que o advogado d um
significado costumeiro, filosfico ou religioso para suas relaes
sociais.
Constatamos, assim, que a norma jurdica um elemento essencial
nesse processo, pois a partir dela que o jurista pode afirmar quais
so os direitos subjetivos e as obrigaes das pessoas envolvidas em
uma relao social. Mas, efetivamente, o que faz de uma norma tica
uma norma jurdica? H alguma condio comunicacional que possa
dar norma esse carter de jurdico?
Analisando
as caractersticas
distintivas das
normas
ticas,
verificamos que todas elas esto presentes nas normas jurdicas: alm
de serem, como quaisquer normas ticas, imperativas, violveis e
contrafticas, so tambm heternomas, coercveis, bilaterais e
atributivas. Mas podemos abordar a questo sob o ponto de vista
da teoria da comunicao.
Analisamos as normas ticas, de um modo geral, sob o ponto de vista
comunicativo. Constatamos que dois requisitos so necessrios: a
mensagem revela um comando, um texto reduzvel a um dever ser; o
emissor da mensagem deve possuir um grau mnimo de autoridade,
reconhecida pelo receptor.

A autoridade do emissor, assim, condio essencial para

diferenciarmos uma mensagem qualquer de uma mensagem
normativa. A questo agora mais especfica, como suscitada atrs:
difereciar a norma tica religiosa, costumeira ou moral da norma tica
jurdica.
Trcio S. Ferraz Jnior afirma que a comunicao sempre transcorre
em dois nveis: o relato e ocometimento. O relato corresponde ao nvel
da mensagem, aquele no qual se manifesta o comando, odever ser; o
cometimento, por seu turno, corresponde ao nvel da relao social
entre os comunicadores, no qual se manifesta a autoridade do
emissor.
Devemos localizar a diferena entre a norma jurdica e outras normas
ticas no cometimento. Os comunicadores normativos sempre so
marcados pela diferena, pois um possui autoridade e o outro no, e
pela complementaridade, um cria o comando e o outro se sujeita a ele
(ou o desobedece e assume os riscos da desobedincia). A autoridade
corresponde soma da diferena e da complementaridade.
Toda relao de autoridade exige uma confirmao social. Um emissor
passa a ter autoridade se a coletividade na qual est o reconhece
como tal. Para que uma pessoa crie uma norma, necessrio que seu
comando (dever ser) pressuponha a aceitao social de sua
autoridade. O receptor do comando pode desconsiderar a mensagem
como norma se a autoridade do emissor for desconfirmada por
terceiros.
Uma pessoa pode criar uma mensagem proibindo outra de fazer
alguma coisa. O destinatrio dessa mensagem ir encar-la como
norma ou no, caso deseje fazer aquilo de que est proibido, na
medida em que verificar o reconhecimento social da autoridade do
emissor normativo. Se outras pessoas afirmarem que o emissor
possui autoridade para a proibio, ento ir aceitar a mensagem
como uma norma e pensar se vale pena desobedec-la ou no.
Todavia, se outras pessoas no reconhecerem o emissor como
autoridade, sua mensagem ser desconsiderada enquanto norma, no
sendo levada a srio.

Em alguns casos, h de se notar, a autoridade j est pr-confirmada

pela sociedade. Existe um consenso, uma pressuposio social, de
que determinados emissores possuem autoridade para a criao de
normas
em
certos
assuntos.
Esses
emissores
esto institucionalizados. o caso dos pais em relao aos filhos: a
sociedade pressupe que os pais tenham autoridade em relao aos
filhos para criarem normas que dirijam suas condutas. Tambm
podemos citar os educadores em relao aos alunos, ou os lderes
religiosos em relao a seus seguidores.
Aqui chegamos ao ponto diferenciador, segundo Trcio S. Ferraz
Jnior. As normas jurdicas so aquelas normas ticas criadas por
emissores cuja autoridade est institucionalizada em um grau mximo.
Em outras palavras, a diferena entre uma norma tica qualquer e
uma norma tica jurdica est no grau de autoridade pressuposta pela
sociedade: se esse grau for o maior reconhecido socialmente, ento
as normas criadas por esse emissor sero encaradas como jurdicas.
A maior autoridade reconhecida socialmente, hoje, em nosso pas, o
Estado. As mensagens criadas pelo Estado que possam ser reduzidas
a um dever ser so vistas no apenas como normas ticas quaisquer,
mas, especificamente, como normas jurdicas. Enquanto o Estado for
reconhecido como a maior autoridade no territrio brasileiro, suas
normas continuaro a ser aceitas como jurdicas; caso surja outra
autoridade superior ao Estado em nosso territrio, ento as normas
estatais deixaro de ser vistas como jurdicas e as normas dessa nova
autoridade ganharo tal contorno.
O Estado, assim, cuja autoridade est institucionalizada em grau
mximo, cria normas jurdicas que formam o direito objetivo. A partir
dessas normas, as pessoas, em suas relaes sociais, passam a ter
seus direitos subjetivos garantidos pelo Estado. Isso cria, em toda
relao jurdica, uma situao demetacomplementaridade.
Se afirmamos que a relao de autoridade entre o emissor de uma
norma tica e seu receptor complementar porque um cria um
comando e o outro deve obedecer a tal comando (complementando-o,
pois), devemos ento considerar a relao jurdica como duplamente
complementar, ou metacomplementar, como dito acima.

A norma jurdica, criada pelo Estado, atribui a uma pessoa autoridade

para exigir um comportamento de outra pessoa, havendo uma
complementaridade entre eles. Por exemplo, se Fulano credor de
uma quantia em dinheiro de Beltrano, ele possui autoridade, derivada
das normas jurdicas, para exigir o pagamento da quantia e Beltrano
deve realizar esse pagamento; h, portanto, uma complementaridade.
Por detrs dessa relao, h outra complementaridade, derivada do
Estado, que garante o direito de Fulano e responsabiliza Beltrano.
Assim, caso Beltrano no respeite a autoridade de Fulano, estar
sujeito autoridade do Estado, que ir obrig-lo a pagar a dvida.
A metacomplementaridade corresponde atributividade, analisada
nas caractersticas distintivas das normas ticas: a normas jurdicas
conferem uma exigibilidade garantida a determinadas pessoas.
importante ainda mencionar que no existe relao de autoridade
institucionalizada em um grau infinito. Isso significa que a
sociedade sempre pressupe autoridade a um emissor dentro de
certos limites, que se manifestam no contedo das normas. Em outros
termos, nenhum emissor pode criar normas sobre tudo, mas apenas
sobre determinados temas.
A sociedade pressupe a autoridade de um professor para criar
normas disciplinares em sala de aula, por exemplo. O professor pode
exigir que os alunos, durante sua exposio, permaneam em silncio
ou no se levantem sem motivos. Todavia, a autoridade do professor
no pressuposta para fora dos limites do estabelecimento de ensino.
O professor no pode exigir que os alunos permaneam em silncio
em suas residncias ou fora das dependncias do estabelecimento.
Nem mesmo o Estado, cuja autoridade pressuposta em grau
mximo, pode criar normas sobre todos os assuntos. H limites. Tais
limitaes decorrem dos valores que a sociedade reputa mais
importantes e de suas interpretaes ideolgicas. A sociedade espera
que o Estado crie normas que estabeleam diretrizes para a conduta
humana no sentido de concretizarem tais valores, nunca de os
violarem. Se o Estado elabora normas que violam esses valores,
ento sua autoridade ser questionada, deixando de ser pressuposta.

A sociedade, por exemplo, espera que o Estado crie normas para

concretizar um valor como o respeito integridade fsica dos
indivduos. Se uma lei for aprovada que determine a amputao de um
dedo de cada p das pessoas, essa lei ser considerada absurda e a
autoridade do Estado para cri-la ser questionada.
A Constituio Federal estabelece grande parte dos limites da
autoridade estatal, transformando a pressuposio social em normas
jurdicas fundamentais. Mas, ainda assim, podem ocorrer situaes
no previstas pela Constituio, ou situaes que revelem conflitos de
valores, nas quais a autoridade deixe de ser pressuposta e seja
colocada em questo.
Nesta postagem, de um modo zettico, refletimos sobre a norma
jurdica, mostrando sua importncia para a cincia dogmtica do
direito, analisando-a sob o ponto de vista da teoria da comunicao e
mostrando que h limitaes valorativas para seus contedos.

32. Norma jurdica: estrutura

A norma jurdica um fenmeno comunicativo complexo. Em seu

cometimento, h uma relao de autoridade institucionalizada em seu
grau mximo, protagonizada pelo Estado. Essa relao de autoridade
manifesta-se, no relato, por meio de funtores, quais sejam:
permitido, proibido ou obrigatrio. Alm disso, o relato descreve
aes, eventualmente apresenta suas condies e descreve suas
consequncias.
A dogmtica jurdica simplifica essa realidade complexa e foca sua
anlise no texto normativo, tomando, por exemplo, a lei e seus artigos
como objeto de estudo e como ponto de partida para a produo de
decises. Esse texto apresenta trs elementos essenciais: 1. O
carter vinculante; 2. A hiptese normativa; 3. A consequncia jurdica.
O carter vinculante da norma jurdica, em verdade, encontra-se no
seu cometimento: deriva da relao de autoridade entre os
comunicadores, que vincula o comportamento do receptor
consequncia estabelecida pelo emissor. Essa relao de autoridade
penetra no texto, conforme dito inicialmente, transformando-se em
um dever ser (dada uma situao hipottica, algo deve ser permitido,
proibido ou obrigatrio). A norma, assim, vincula uma consequncia a
uma hiptese, estabelecendo que, se ocorrer a hiptese, a
consequncia deve ser concretizada.
A hiptese normativa recebe inmeras designaes na cincia do
direito: tipo legal, hiptese de incidncia, fato tipo, facti species.
Basicamente, todas descrevem fatos ou atos jurdicos hipotticos, ou
seja, que podem ocorrer. Podemos, sinteticamente, dizer que os fatos
jurdicos so fenmenos que ocorrem sem a manifestao da vontade
humana e que levam a consequncias previstas nas normas jurdicas
(por exemplo, a queda de um raio que cause um dano rede eltrica
e a consumidores de eletricidade). J os atos jurdicos so
acontecimentos provocados pela vontade humana e que, se
ocorrerem, devem levar a consequncias jurdicas (por exemplo, a
celebrao de um contrato vlido tem por consequncia que suas
clusulas devem ser cumpridas pelas partes).

A consequncia jurdica o resultado previsto pela norma jurdica para

o ato ou fato descrito em sua hiptese. Como a norma traz uma
medida socialmente desejvel de valor que deve ser realizado nos
comportamentos humanos, ela limita as possibilidades de
determinados acontecimentos, para concretizar tal valor. Assim, por
exemplo, dado o valor propriedade privada, se uma pessoa adquirir a
propriedade de um bem, a consequncia dessa aquisio ser a
obrigao imposta a todas as demais pessoas de respeitarem essa
propriedade.
Caso a consequncia de uma norma jurdica no seja respeitada,
surge uma nova norma, chamadasano. Ser que a sano parte
integrante da norma jurdica, ou ser que existem normas
jurdicas sem sano?
Tal debate revela posicionamentos quanto natureza do prprio
direito. Um jurista como Kelsen, por exemplo, no admite que existam
normas jurdicas desprovidas de sano. Ao contrrio, afirma que a
sano o elemento fundamental da norma jurdica, que estabelece
punies a comportamentos que no ocorrem. Algumas normas,
porm, so interpretativas, apenas determinando o sentido de outras.
Elas, por no apresentarem sanes, deixam de ser jurdicas?
Kelsen afirma que continuam a ser jurdicas, mas so consideradas
normas dependentes, pois referem-se a outras, que possuem sano.
Da surge novo problema: e as normas de competncia, que delimitam
a competncia de funcionrios pblicos, por exemplo, so jurdicas?
Tais normas no possuem sano e no se referem a outras.
Tambm aqui cabe uma objeo: haveria uma sano implcita nas
normas de competncia. Trata-se da pena de nulidade. Se um
funcionrio pblico age sem ter competncia para fazer algo, seu
comportamento ser considerado nulo. Outros pensadores, todavia,
alegam que a nulidade no uma sano, pois no pune o autor do
ato, mas apenas desfaz o ato.
Da surgir outra reflexo: ser que todas as normas jurdicas
pretendem desencorajar comportamentos, punindo aqueles que os
pratiquem? As normas jurdicas no podem, ao contrrio, estimular

determinadas condutas, que podem ou no ser realizadas, mas, caso

realizadas, geram benefcios a seus agentes?
Aqui entra a perspectiva, muito difundida no presente, de que a
sano no , necessariamente, uma punio. Pode haver a sano
punitiva, mas tambm h bastantes normas que estipulam sanes
premiais, atribuindo um benefcio caso a consequncia da norma
jurdica se concretize. Tal perspectiva alarga o conceito de sano e
no considera o direito apenas um instrumento de ameaas, mas
tambm um agente que promove a transformao social.
Ora, isso leva a mais uma reflexo: considerar a sano, sobretudo
em seu sentido penal, elemento essencial da norma jurdica revela
uma concepo do direito enquanto fenmeno coativo. No haveria
direito se a violncia estatal no fosse exercida. Cada norma jurdica,
assim, preveria uma violncia especfica. Porm, o direito pode ser
visto no como violncia concreta (coao), mas como sua ameaa
(coero). O essencial do direito no seria a punio aplicada, mas a
possibilidade de, eventualmente, faz-lo. Mais importante do que
existir uma sano para cada norma jurdica seria a existncia de
autoridade no cometimento da relao comunicativa que cria tais
normas.
Independentemente da posio, o debate acalorado. Podemos
considerar todos os argumentos vlidos, mas parece mais plausvel
considerar o direito um fenmeno coercvel, cuja ameaa de sano
aparece em muitas normas, mas no necessariamente em todas.
Outra discusso que envolve a norma jurdica diz respeito a algumas
de suas caractersticas: ser que toda norma jurdica deve ser
bilateral, geral e abstrata?
Enquanto norma tica, no resta dvidas de que a norma jurdica
socialmente bilateral. S podemos falar de normas ticas em
situaes sociais, que envolvem mais de uma pessoa, nunca em
situaes unilaterais. Mesmo normas jurdicas que qualificam uma
pessoa, por exemplo, dizendo que se trata de algum capaz, somente
faz sentido se colocada em um contexto no qual essa pessoa ir se
relacionar com outras.

Por outro lado, a norma jurdica tambm axiologicamente bilateral.

Os valores impostos pelas normas jurdicas s relaes sociais no
trazem o bem para apenas um dos sujeitos, mas perseguem, sempre,
obem de ambos e, acima disso, o bem comum. Ainda que uma norma
imponha deveres a uma das partes e d poderes outra, far isso
porque o melhor no para a pessoa que recebeu os poderes, mas
para a sociedade toda.
J a generalidade da norma jurdica questionvel. Uma norma
jurdica ser geral caso refira-se a uma quantidade indeterminada de
destinatrios. As leis so exemplos de normas jurdicas rotineiramente
gerais, pois costumam referir-se a todas as pessoas. Porm, h outras
normas jurdicas que se referem, em regra, a pessoas determinadas,
sendo, portanto, individuais. o caso das sentenas, normas jurdicas
que se referem s partes do processo, ou dos contratos, normas
jurdicas que se referem aos contratantes.
Quanto abstrao, tambm no parece ser um requisito da norma
jurdica. As normas jurdicas abstratas, novamente como costumam
ser as leis, referem-se a fenmenos sociais em sua universalidade. As
normas de direito do consumidor, por exemplo, referem-se a todas as
relaes entre consumidores e fornecedores. Outras normas jurdicas,
como as sentenas e os contratos, referem-se, usualmente, a
fenmenos sociais concretos, como uma relao social especfica ou
um conflito especfico.
Se devemos considerar, portanto, que as normas jurdicas so
bilaterais, quer social, quer axiologicamente, no podemos afirmar que
sejam apenas gerais e apenas abstratas. Vimos que podem ser
individuais e concretas.
Miguel Reale afirma que existem dois tipos bsicos de normas
jurdicas, cada uma estruturada de modo prprio: normas de
organizao e normas de conduta.
A norma de organizao aquela que, como o nome indica,
organiza: 1. O Estado, estruturando e regulando o funcionamento de
seus rgos; 2. Os poderes sociais, fixando e distribuindo
capacidades e competncias; 3. O direito, disciplinando a
identificao, a modificao e a aplicao das normas jurdicas.

Sua estrutura lgica revela a existncia de um juzo categrico, ou

seja, a norma constata que algo existe e estabelece uma
consequncia que deve ser respeitada. Pode ser representada pela
frmula: A dever ser B. Note que o fato A no hipottico, mas
concreto.
Um exemplo de norma de organizao o artigo 2 da Constituio
Federal. Constatada a existncia de Poderes da Unio, afirma-se que
devem ser independentes e harmnicos entre si.
A norma de conduta, por seu turno, disciplina o comportamento dos
indivduos e dos grupos sociais. Sua estrutura lgica revela um juzo
hipottico, prevendo uma situao que pode ocorrer ou no e
estabelecendo uma consequncia que deve suceder primeira
situao. Pode ser representada pela frmula: Se A, deve ser B.
Um exemplo de norma de conduta o artigo 73 do Cdigo Civil. Seu
texto prev que, se uma pessoa no possuir residncia habitual
(hiptese normativa), deve ser considerado seu domiclio o lugar em
que for encontrada (consequncia jurdica).
As normas de conduta apresentam, rotineiramente, dois componentes
normativos em sua estrutura: a endonorma e a perinorma. Cada um
desses componentes pode ser considerado, isoladamente, uma norma
jurdica, prevendo uma hiptese e uma consequncia.
A endonorma prev, como hiptese normativa, um fato ou ato da vida
social, e atribui a ele uma consequncia que deve ser respeitada.
Assim, caso o ato previsto ocorra, surge um novo comportamento
como permitido, proibido ou obrigatrio. Podemos represent-la com a
frmula j utilizada: Se A, deve ser B (sendo A a hiptese e B a
consequncia)
A perinorma o componente da norma que refora a consequncia
da endonorma. Ela pode reforar essa consequncia por meio de uma
punio, que ser chamada de sano penal ou negativa, ou de um
prmio, que ser chamado de sano premial ou positiva.
Caso a perinorma estabelea uma sano penal, sua hiptese
corresponde conduta oposta daquela prevista na consequncia da

endonorma e sua consequncia, que deve ser aplicada, uma

punio. Pode ser representada assim: Se no B, deve ser SPe.
Caso a perinorma estabelea uma sano premial, sua hiptese
corresponde conduta similar prevista na consequncia da
endonorma e sua consequncia, que deve ser aplicada, um
benefcio. Pode ser representada assim: Se B, deve ser SPr.
As normas jurdicas, assim, sobretudo aquelas de conduta,
correspondem soma da endonorma e da perinorma. Podem existir
normas que trazem uma perinorma negativa e uma perinorma positiva,
ao mesmo tempo.

33. Norma jurdica: classificao

Diversos so os critrios utilizados para classificarem-se as normas

jurdicas. Adotaremos a perspectiva de Trcio S. Ferraz Jnior, a partir
de critrios gerais sintticos, semnticos e pragmticos.
Sob o ponto de vista sinttico, as normas so analisadas
comparativamente umas s outras. Nessa perspectiva, a primeira
classificao foca a relevncia de uma norma em relao a outras,
denominando-as primrias ou secundrias.
Para a doutrina tradicional, as normas primrias seriam aquelas
correspondentes endonorma, ou seja, que estabelecem uma
hiptese normativa e uma consequncia. As normas secundrias,
vistas como menos relevantes, trariam a perinorma, estabelecendo
sanes em caso de violao endonorma.
Kelsen, porm, inverte a avaliao das normas e passa a designar a
perinorma como primria e a endonorma como secundria. Isso se
deve ao fato de o jurista austraco considerar a sano elemento
fundamental do direito, sem o qual uma norma jurdica est
incompleta.
Hoje talvez o significado de norma primria mais aceito seja aquele
que corresponde s normas de conduta de Miguel Reale, ou seja,
norma cujo objeto um ato hipottico. J a norma secundria seria
aquela cujo objeto outra norma, cumprindo papel semelhante a uma
norma de organizao.
Tal considerao deriva da obra de Hart, famoso jurista que trata da
classificao acima. Segundo ele, se o direito possusse apenas
normas primrias (de conduta), enfrentaria trs srios problemas: a
esttica, a ineficincia e a incerteza.
Como as normas so criadas em um momento histrico especfico e a
sociedade evolui, o direito tornar-se-ia desatualizado caso
permanecesse esttico, no prevendo mecanismos de atualizao.
Pois as normas secundrias de cmbio tratam da criao de novas
normas jurdicas, da modificao das existentes e, eventualmente, da

revogao das mesmas. So normas que dizem como as leis so

criadas, por exemplo.
Tendo-se em vista que a norma jurdica uma espcie de norma tica,
caracterizada pela violabilidade. Se o direito possusse apenas
normas
primrias,
esse
ndice
de
violao
aumentaria
significativamente, pois as pessoas poderiam deixar de cumprir as
normas por no haver mecanismos de punio. Para evitar isso,
surgem as normas secundrias de adjudicao, trazendo mecanismos
para se apurarem as violaes s normas jurdicas e criarem-se
normas jurdicas individuais e concretas, como as sentenas, que
punem os infratores. As regras processuais so exemplos de normas
desse tipo.
Por fim, se o direito fosse apenas um conjunto de normas primrias,
seria difcil a identificao das normas jurdicas e, eventualmente, a
adoo de critrios seguros que permitissem sua interpretao.
Surgem, assim, as normas secundrias de reconhecimento, trazendo
critrios para identificarmos uma norma como jurdica ou no, ou
ainda para interpretarmos o significado das normas existentes. Muitas
normas constitucionais funcionam como normas dessa espcie, pois
permitem a delimitao do sistema jurdico, determinando quais so
seus elementos e afastando a incerteza.
Comparando-se as normas, podemos classific-las quanto
subordinao em normas-origem e normas-derivadas. Em tese,
trata-se de um critrio simples: a norma-origem aquela da qual
surgem normas-derivadas e a norma-derivada aquela que se origina
de uma norma-origem.
preciso, contudo, ficar atento para a relatividade do critrio. Uma
norma pode ser origem se comparada a outra e pode ser derivada se
comparada a uma terceira. Por exemplo, a lei ordinria normaorigem de sentenas e contratos; mas norma-derivada da
Constituio Federal.
Duas questes podem ser suscitadas. Primeiro, h hierarquia entre as
normas-origem e derivadas? No direito, devemos admitir que sim. A
norma-origem superior hierarquicamente em relao a suas normasderivadas. Na prtica, isso significa que uma norma-derivada jamais

pode violar os preceitos previstos na norma-origem, sob pena de ser

considerada invlida. Assim, no exemplo acima, a lei ordinria no
pode violar a Constituio Federal; a sentena e o contrato, por sua
vez, no podem violar a lei ordinria e, menos ainda, a Constituio
Federal. O direito, pois, organiza-se de modo hierrquico.
Outra questo concerne ao topo da hierarquia. H uma norma-origem
das normas-origem? Essa ltima norma a Constituio Federal?
Embora a questo possa ser enfrentada em termos tericos na anlise
do ordenamento jurdico, podemos constatar, na prtica jurdica, que a
Constituio tomada como a norma superior do direito, no se
questionando quanto a sua subordinao a outras normas.
Quanto estrutura das normas jurdicas, podemos classific-las em
autnomas e dependentes. Asnormas autnomas so aquelas que
possuem um significado completo; as normas dependentes exigem
outras normas para completarem seu significado.
Podemos especificar o critrio afirmando que as normas autnomas
apresentam, de modo implcito ou explcito, em seu texto, a
endonorma e a perinorma, tornando-se autossuficientes. As normas
dependentes, porm, apresentam ou somente a endonorma ou
somente a perinorma, exigindo a leitura de outro texto, em outro artigo
ou em outra lei, para completar o sentido da norma.
Os romanos classificavam as normas analisando a consequncia
estabelecida pela perinorma (ou, simplesmente, a sano) em mais
que perfeitas, perfeitas, menos que perfeitas e imperfeitas. O critrio
a modalidade de sano estabelecida: punio e/ou nulidade.
As normas mais que perfeitas estabelecem, na perinorma, uma
punio e uma nulidade para o ato praticado. Um exemplo a
proibio de uma pessoa casada casar-se novamente. Essa pessoa
ser punida por bigamia e seu novo casamento ser considerado nulo.
As normas perfeitas so aquelas que apenas restabelecem a situao
anterior, abalada pelo agente que praticou um ato ilcito. Portanto,
estabelecem apenas uma nulidade como consequncia, na perinorma.
Um exemplo a anulao de um contrato assinado por menor que

venha a trazer prejuzos a seu patrimnio, inexistindo punio a tal

menor.
Normas menos que perfeitas trazem apenas uma punio para a
pessoa que pratica o ato, mas no o anulam. Podemos exemplificar
citando uma pessoa que se case aps tornar-se vivo, sem completar
o processo de inventrio e partilha dos bens do primeiro casamento.
Ela ser punida ao ser obrigada a adotar o regime da separao total
de bens no segundo casamento, o qual ser vlido.
As normas imperfeitas, curiosamente, no apresentam nem punio
nem nulidade, no possuindo uma perinorma. Um exemplo a norma
jurdica que obriga a pagar dvidas de jogo ou dvidas prescritas. No
h qualquer sano para a pessoa que no as pague. Porm, uma
vez que forem pagas, no podero ser restitudas, pois somente deve
ser restitudo aquilo que se paga indevidamente.
Semanticamente, analisam-se as normas quanto ao objeto normado.
Pensando nos destinatrios das normas jurdicas, podem ser gerais,
particulares ou individuais.
As normas gerais so aquelas que se destinam universalidade dos
membros da sociedade, regendo comportamentos de uma quantidade
indeterminada de pessoas. Normas que regem a conduta de todos os
brasileiros, por exemplo, so gerais.
As normas jurdicas podem ser individuais. Neste caso, destinam-se a
uma quantidade determinada de pessoas, regendo seus
comportamentos especficos. o caso, comumente, de uma sentena
ou de um contrato.
Em um patamar intermedirio surgem as normas particulares. So
aquelas que regem o comportamento de um quantidade
indeterminada de pessoas, mas pertencentes a uma categoria
especial. Podemos pensar nas normas do Estatuto da Criana e do
Adolescente, ou do Estatuto do Idoso. Todavia, uma diferenciao
neste sentido bastante problemtica, devendo objetar-se que, em
ltima instncia, ainda se trata de normas gerais.

Pensando na matria regida pelas normas jurdicas, podem

serabstratas ou concretas. As normas abstratas criam hipteses
normativas que se referem a situaes no contabilizveis, prevendoas hipoteticamente em sua universalidade. As normas concretas so
aquelas cuja hiptese normativa se refere a um caso ou a uma
quantidade delimitada de casos, que se tornam, assim, concretos.
Ainda dentro desse critrio, podemos dividir as normas conforme
consagrem uma regra geral, uma regra especial ou uma regra
excepcional. As normas que consagram uma regra geral estabelecem,
universalmente, uma consequncia para todas as hipteses previstas
em seu texto.
As normas especiais, por seu turno, no violam a regra geral, mas
manifestam-se sobre determinados casos ou grupos de um modo
adaptado s circunstncias ou s exigncias especficas. Podemos
imaginar um exemplo em uma sala de aula: a regra geral probe os
alunos de se levantarem durante a aula; a regra especial traz
consequncias mais graves para os alunos da primeira fileira que se
levantarem durante a aula, tendo-se em vista sua condio especfica
(prejudicariam todos os demais). Note-se que ela no contraria a regra
geral, mas, no caso, termina por refor-la.
J a norma excepcional, ao contrrio, contraria a regra geral, criando
um tratamento diferente daquele previsto para as situaes abstratas.
O comportamento da pessoa em situao excepcional, no fosse por
tal regra, seria considerado ilcito. Voltemos ao exemplo: a regra
excepcional, na sala de aula, poderia autorizar os alunos da ltima
fileira a se levantarem para copiarem o contedo do quadro. A regra
geral continua proibindo todos os alunos de se levantarem; porm, um
tratamento excepcional, em virtude das circunstncias, dado aos
alunos da ltima fileira.
Analisando-se o espao de incidncia da norma jurdica, podemos
classific-las em internas, se incidirem dentro das fronteiras de um
determinado Estado, ou externas, se incidirem fora das fronteiras do
Estado. Como regra, os Estados somente podem limitar
comportamentos em seus territrios. Excepcionalmente, surgem
regras que regem comportamentos fora desses territrios. o caso,

por exemplo, da Espanha, que pune crimes contra os direitos

humanos praticados em qualquer local do mundo.
As normas internas podem incidir em todo o territrio nacional, sendo
chamadas de federais ou nacionais. Caso a incidncia se d somente
nos limites de um Estado-membro (como o Estado de So Paulo, por
exemplo), tratar-se- de uma norma estadual. J as normas que
somente regem comportamentos nos limites de um municpio,
so municipais.
Ainda podemos analisar, semanticamente, as normas quanto
ao tempo de vigncia (de produo de efeitos). Podemos focar o
trmino ou o incio da produo de efeitos das normas.
Quanto ao trmino, as normas jurdicas podem ser permanentes, caso
no prevejam um prazo para o trmino de seus efeitos,
ou temporrias, caso esse prazo exista. Como regra, as normas
jurdicas so permanentes. Podem ser temporrias simplesmente
porque afirmam por quanto tempo iro produzir efeitos, estabelecendo
uma data ou um perodo determinado aps os quais deixaro de reger
os comportamentos humanos. Mas tambm podem ser temporrias
porque destinam-se a reger relaes sociais durante determinado
evento ou durante algum fenmeno, havendo apenas uma estimativa
quanto ao final de sua vigncia. o caso de uma eventual norma
jurdica destinada a reger determinada situao durante a Copa do
Mundo, ou outra norma que proba o consumo de determinado
alimento durante uma epidemia bacteriolgica.
Quanto ao incio da produo de efeitos, as normas podem
ser imediatas, quando podem comear a reger os comportamentos
humanos logo aps publicadas, ou mediatas, quando requerem um
lapso temporal entre sua publicao e o incio de sua produo de
efeitos. Esse lapso temporal chama-se vacatio legis e deve ser
expressamente previsto na norma. Sua finalidade permitir que a
sociedade e o Estado se preparem para a nova norma.
H ainda a possibilidade de classificarmos as normas
pragmaticamente, analisando-se a funo que cumprem. O primeiro
critrio foca a fora de incidncia das normas.

Aqui,
as
normas
podem
ser
classificadas
como imperativas ou cogentes, quando estabelecem comportamentos
obrigatrios ou proibidos, no podendo ser afastadas pela vontade
das
partes,
ou
comodispositivas,
quando
estabelecem
comportamentos permitidos, podendo ser afastas pela vontade das
partes. O pagamento de um tributo uma norma cogente; a adoo
de um regime de separao de bens no casamento, salvo excees,
uma norma dispositiva.
Pensando no direito privado, comum encontrarmos normas
classificadas como de ordem pblica ou deordem privada. As normas
de ordem pblica so cogentes e trazem disposies que devem
prevalecer ante a vontade das partes; as normas de ordem privada
so aquelas dispositivas, podendo deixar de ser cumpridas pelas
partes.
Um segundo critrio pragmtico a finalidade da norma. Algumas
normas tm por finalidade reger comportamentos, sendo classificadas,
como j apresentado, como normas de conduta ou de comportamento;
outras normas apenas apresentam diretrizes, intenes, objetivos
gerais a serem alcanados pelo Estado, sendo chamadas de
normas programticas (pois exigem um programa para serem
executadas pelo Estado).
Devemos fazer um destaque especial classificao das normas
constitucionais, proposta por Jos Afonso da Silva, conforme
a eficcia. Haveria normas de eficcia plena, aplicveis direta,
imediata e integralmente, podendo fundamentar peties iniciais e
delimitar comportamentos sociais. Outras normas, porm, seriam
de eficcia contida, sendo regras de eficcia plena at o surgimento
de outras normas que as limitam ( o caso dos incisos VIII e XIII do
art. 5 da Constituio Federal). Ainda haveria normas constitucionais
de eficcia limitada, que no seriam diretamente aplicveis, exigindo
uma ao estatal ou a criao de novas regras para serem
executadas. Tais normas poderiam ser de princpio institutivo,
prevendo a criao de rgos estatais, ou de princpio programtico,
traando diretrizes de atuao para o Estado (como o inciso XX do art.
7 da Constituio Federal).

O ltimo critrio pragmtico foca o funtor da norma jurdica. O funtor

aquela palavra que expressa arelao de autoridade do cometimento
da norma jurdica. No relato, essa relao de autoridade transforma-se
em um dever ser, ou seja, em um comando que estabelece uma
hiptese e liga a ela uma consequncia.
Entre a hiptese normativa e a consequncia jurdica surge o funtor,
expressando a autoridade do emissor. O funtor pode ser: permitido,
proibido ou obrigatrio. Da podermos classificar as normas
em permissivas,proibitivas ou obrigatrias (ou preceptivas).
Convm destacar que os funtores podem estar implcitos nas normas,
devendo ser identificados pelos juristas. Alm disso, uma norma
obrigatria pode ser considerada proibitiva em sentido diverso. Por
exemplo, uma norma que probe as pessoas de fumarem em locais
pblicos obriga as mesmas a no fumarem.
Com isso, esperamos ter apresentado, nesta postagem, os principais
critrios de classificao das normas jurdicas. Outros critrios existem
e outras abordagens so possveis, pois a cincia dogmtica do direito
busca, prioritariamente, resolver conflitos e no estruturar-se de modo
perfeito e irrefutvel.

34. Chegando ao ordenamento

Os profissionais do direito como advogados, juzes e promotores

dedicam-se a uma atividade cotidiana que, em ltima instncia, leva
produo de normas jurdicas. Seja de modo direto ou indireto, tais
profissionais, geralmente, produzem contratos, sentenas e leis.
Um advogado, por exemplo, pode passar toda sua vida profissional
elaborando peas processuais, ou seja, elementos que so
agregados, no curso de um processo, sentena, espcie de norma
jurdica de efeitos concretos e individuais. J a sentena, embora
elaborada diretamente pelo juiz, fruto desse processo, incorporando
em si os elementos contidos no mesmo.
importante salientar, pois, que h uma caracterstica inerente a
todas as normas jurdicas produzidas pelo direito: elas adotam uma
matria-prima comum, constituda de outra ou outras normas tambm
jurdicas. Em outras palavras, toda nova norma jurdica (contrato, lei
ou sentena) produzida a partir do contedo de outra norma jurdica
superior.
Assim, quando um advogado elabora um contrato de compra e venda,
adota, como matria-prima, o contedo de normas jurdicas contidas
em algumas leis, como o Cdigo Civil. O advogado adapta as normas
jurdicas gerais e abstratas do Cdigo Civil para a relao negocial
concreta, elaborando normas jurdicas especficas para as partes do
contrato e seus interesses reais. O contrato produzido, portanto, a
partir do contedo do Cdigo Civil.
O mesmo raciocnio podemos aplicar para a produo de uma
sentena. Nesse caso, aps um processo produtivo, o juiz, em seu
momento final, adapta as normas jurdicas legais, de cunho geral e
abstrato, s partes envolvidas na discusso judicial, criando normas
jurdicas individuais e concretas que se materializaro na sentena.
Desse modo, a sentena produzida a partir das leis e da
Constituio Federal, fontes de normas jurdicas.
Pois bem, se os profissionais do direito, de modo geral, produzem
novas normas jurdicas a partir de outras j existentes, podemos notar

que fundamental, para eles, saber identificar uma norma como

jurdica. A atividade do jurista depende disso.
Podemos criar uma metfora. Suponhamos que um empresrio more
sozinho num bosque e tenha uma empresa de sucos de ma, sendo
tambm seu nico funcionrio. Qual o produto de sua empresa? O
suco de ma. Qual a matria-prima? As mas. Ora, suco de ma
somente pode ser feito a partir de mas. Para tal empresrio,
indispensvel saber identificar, entre as rvores do bosque, quais so
as macieiras, para poder colher as mas. Para ele, de nada servem
as laranjas, as peras, os abacaxis e quaisquer outras frutas. Colher
frutas erradas inviabiliza a sua produo, colocando sua empresa em
risco.
Ora, o jurista equivale ao produtor de sucos de ma. Seu produto,
todavia, como notado, a norma jurdica. Assim como o produtor de
sucos de ma precisa saber diferenciar as frutas, o jurista precisa
saber diferenciar as normas. Para o jurista, no interessam as normas
ticas morais individuais, morais sociais ou religiosas; apenas
interessam as jurdicas.
O primeiro grande desafio com o qual o profissional do direito se
depara, portanto, a identificao do direito, mais precisamente, a
identificao de uma norma como jurdica, diferenciando-a das demais
normas. A importncia dessa identificao dupla, pois, conforme
visto, o jurista deve adotar a norma jurdica como matria-prima e
deve ser capaz de produzir outra norma que tambm seja jurdica.
Deve, assim, identific-la no incio e no final do procedimento, para ter
a certeza de, efetivamente, elaborar um contrato ou uma pea
processual (ou sentena).
Podemos sintetizar o raciocnio: o profissional do direito trabalha,
usualmente, elaborando normas jurdicas (contratos e sentenas).
Essas normas so elaboradas a partir de outras normas jurdicas
(leis). Identificar as normas como jurdicas importante para comear
o trabalho com segurana e para, no final, ter a certeza de t-lo feito
de modo satisfatrio.
J vimos que as normas jurdicas possuem caractersticas prprias e
podem ser analisadas sob o prisma comunicativo. Mas existe uma

forma ainda mais usual para a identificao de uma norma jurdica: a

anlise de sua validade. Uma norma jurdica se puder ser
considerada vlida; no jurdica, por outro lado, se no puder ser
considerada vlida. O conceito de validade, que ser melhor analisado
em postagens futuras, indica, simplesmente, que a norma em anlise
pertence a um conjunto prprio, ao qual chamamos de ordenamento
jurdico.
Seguindo o raciocnio acima, podemos afirmar que a norma ser
identificada como jurdica se pertencer ao ordenamento jurdico.
Nesse caso, ser classificada como vlida.
Vejamos um exemplo, adaptando outro similar de Trcio Sampaio
Ferraz Jnior. Imaginemos que um motorista pretende estacionar seu
automvel. No instante em que se prepara para realizar as manobras,
um jornaleiro, que trabalha em uma banca de jornal situada na
calada ao lado, afirma que proibido estacionar ali.
Ser que seu comando uma norma jurdica? Para responder a essa
questo, precisamos observar se dita norma pertence ao conjunto
chamado ordenamento jurdico. Se a norma pertence a esse conjunto,
ser, sob o ponto de vista do direito, vlida (e, portanto, jurdica).
Uma mensagem emanada de um jornaleiro determinando que
proibido estacionar ao lado de sua banca pertence ao ordenamento
jurdico? Para que isso ocorra, indispensvel que o jornaleiro possua
autoridade para criar normas jurdicas sobre o trnsito municipal. E
que tenha criado uma norma que parta de outras normas jurdicas.
A resposta, pois, negativa quanto ao primeiro aspecto. Mesmo que o
jornaleiro mostrasse ao motorista uma placa de trnsito com o sinal de
proibido estacionar, ele, em si, no teria propriamente criado uma
norma jurdica. E a razo disso que ele no possui autoridade, dada
por qualquer norma jurdica, para regulamentar o trnsito urbano.
Podemos nos valer de uma distino feita por Kelsen, para constatar
que o jornaleiro, na verdade, no criou uma norma jurdica, mas
apenas uma proposio. A proposio uma afirmativa que descreve
uma norma jurdica, esclarecendo qual o significado de seu comando.
Em outras palavras, o jornaleiro descreveu o comando proibitivo da

norma para o motorista, esclarecendo que seu significado proibia o

estacionamento naquele local.
As proposies jurdicas so largamente utilizadas pelos professores e
cientistas do direito, no momento em que apresentam as normas
jurdicas para seus alunos e leitores. Elas podem ser classificadas
como verdadeiras ou falsas, na medida em que descrevam de modo
correto ou incorreto o comando contido na norma jurdica.
Uma norma jurdica, por sua vez, no pode ser classificada como
verdadeira ou falsa. Ela contm um comando que permite, obriga ou
probe um comportamento. Ser, por seu turno, classificada como
vlida ou invlida, na medida em que, conforme visto, pertena ou no
ao ordenamento jurdico.
Devemos, portanto, estudar o ordenamento jurdico, pois nele
encontram-se as normas que sero utilizadas pelos juristas em seu
cotidiano.

35. O ordenamento jurdico

O conjunto de normas jurdicas chama-se ordenamento. Uma norma

que pertence ao ordenamento considerada vlida e, portanto, pode
ser qualificada de jurdica; uma norma que no pertence ao
ordenamento, por outro lado, considerada invlida e no-jurdica.
Perguntar, sob o ponto de vista do direito, se uma norma vlida,
corresponde, portanto, a perguntar se ela pertence ao ordenamento
jurdico.
Como todo conjunto, o ordenamento composto por elementos. Por
exemplo, o conjunto dos algarismos pares composto pelos
elementos 0, 2, 4, 6, 8, combinados em qualquer ordem. Conforme o
pargrafo inicial, deduzimos que o principal elemento do ordenamento
a norma jurdica, que pode assumir a forma de lei, sentena ou
contrato (entre outras formas).
Mas, por mais simples que seja um conjunto, ele no possui apenas
elementos. H tambm uma estrutura, que delimita e organiza esses
elementos. No caso do exemplo anterior, o conjunto dos algarismos
pares possui uma estrutura bastante simples, delimitada pela suas
regras de pertencimento: ser algarismo e ser par. Tais regras do
estrutura ao conjunto, delimitando suas fronteiras ao indicar quais
elementos podem pertencer a ele e quais no podem pertencer. O
algarismo 1, por ser mpar, excludo do conjunto pela regra de
pertencimento ser par; j o nmero 10 excludo do conjunto pela
regra de pertencimento ser algarismo.
Alguns conjuntos tornam-se mais complexos medida em que
aumentam suas regras estruturais. Podemos aumentar a
complexidade do conjunto dos algarismo pares acrescentando a regra
estrutural ordenados decrescentemente. Agora, o conjunto dos
algarismos, pares, em ordem decrescente teria uma forma
especfica: 8, 6, 4, 2, 0. Essa regra estabeleceu uma relao
necessria entre os elementos. O algarismo 8 deve iniciar a srie; h
um nico lugar possvel para os demais algarismos, sendo o ltimo
deles ocupado pelo zero.

Trcio Sampaio Ferraz Jnior cita como exemplo uma sala de aula.
Para que uma sala se transforme em um conjunto ao qual possamos
denominar sala de aula, necessrio que haja uma estrutura que
ordene os elementos presentes no espao. Se, por exemplo, em uma
sala houver carteiras, lousa, alunos e professor, isso no significa,
necessariamente, que se trata de uma sala de aula. Se as carteiras e
a lousa estiverem amontoadas em um canto, os alunos conversando
em outro e o professor estiver lendo um livro, no podemos afirmar
que se trate de uma sala de aula. Para tanto, h a necessidade de as
carteiras estarem enfileiradas no sentido da lousa, o professor situarse entre esta e os alunos e estes encontrarem-se sentados nas
carteiras. Portanto, deve haver relaes necessrias entre os
elementos.
O ordenamento jurdico um conjunto de alta complexidade. Isso
significa, assim, que alm das regras de pertencimento, indicando
quais so seus elementos, h outras regras estruturais que
estabelecem relaes necessrias entre eles. De um modo genrico,
podemos afirmar que existem trs grandes grupos de regras
estruturais: as regras de coeso, de coerncia e de completude.
As regras estruturais de coeso estabelecem os limites do
ordenamento jurdico e conferem a ele sua forma especfica. Entre tais
regras, encontra-se a validade, que estabelece os requisitos de
pertencimento ao conjunto. Dela decorre outra regra de grande
importncia, a hierarquia, estabelecendo que existem normas jurdicas
(e, portanto, vlidas) superiores e mais fortes, e regras jurdicas
inferiores e mais fracas. A produo de novas normas jurdicas
organizada pela regra estrutural das fontes do direito, estabelecendo
requisitos para que se crie uma nova norma vlida. A produo de
efeitos das normas do ordenamento delimitada no tempo pela regra
da irretroatividade/retroatividade, especificando as situaes em que
uma norma pode regular situaes no passado ou no. Ainda
podemos destacar a regra estrutural da dinmica do ordenamento,
que estabelece os requisitos para que uma norma deixe de fazer parte
do conjunto, tornando-se invlida e, logo, deixando de ser jurdica.
A consistncia do ordenamento jurdico obtida pela regra geral da
coerncia. Em sendo o direito um conjunto de normas que deve
permitir a resoluo de controvrsias com o mnimo de perturbao

social, no podem existir duas normas que ofeream, ao mesmo

tempo,
uma
soluo
contraditria.
Tal
situao
criaria
uma antinomia (conflito de normas) e deixaria o operador do direito e a
populao em geral sem critrios para seus comportamentos. As
antinomias devem ser solucionadas com a eliminao de uma das
normas contraditrias, possibilitando ao direito oferecer uma soluo
nica ao conflito. De um modo geral, a coerncia obtida a partir de
outra regra estrutural citada acima, a hierarquia. Embora haja
excees, podemos afirmar que toda nova norma deve ser coerente
com outras normas jurdicas superiores, ou seja, uma norma inferior
no pode, em tese, contradizer outra superior.
Por fim, o ordenamento estrutura-se de modo completo, ou seja, h
uma regra estrutural que pressupe sua capacidade para resolver
todos os conflitos sociais, ainda que seja necessria a criao de uma
norma jurdica sentencial pelo juiz para suprir a ausncia de uma
norma jurdica legal. A regra estrutural da completude, assim,
estabelece que eventuais lacunas do ordenamento (ausncia de leis
pr-existentes que prevejam uma soluo para um conflito social)
sero preenchidas pelo juiz, caso a caso. Por outro lado, sob o ponto
de vista dos destinatrios sociais do direito, a completude manifestase na impossibilidade de alegao do desconhecimento da lei.
O ordenamento jurdico, portanto, um conjunto complexo, cujo
principal elemento a norma vlida e cuja estrutura coesa, coerente
e completa.

36. Validade reflexes

Dizer que alguma coisa tem validade significa dizer que essa coisa
tem valor. Ora, valor uma qualidade que exige comparao: uma
coisa somente pode ter valor em relao a outra ou a um critrio.
Quando afirmamos que um computador valioso (tem valor),
precisamos especificar em relao a que nos referimos. Um
computador pode ter valor em um sentido econmico,
comparativamente a outras mercadorias, especialmente a moeda,
possuindo, assim, um preo elevado. Mas pode ser valioso em outros
sentidos, como sua utilidade ou sua ludicidade.
Afirmar que uma norma vlida, do mesmo modo, corresponde a
dizer que ela tem validade ou, simplesmente, valor. Devemos, ento,
nos perguntar: valor em relao a que?
Se o nosso objeto de estudo o Direito, nossa resposta questo
acima s pode ser direcionada a ele: uma norma tem validade em
relao ao Direito. Pois bem, se o Direito contemporneo estrutura-se
como um ordenamento, ou conjunto de normas jurdicas, podemos
concluir que uma norma ser vlida, juridicamente, caso pertena a
esse conjunto. Ser, por outro lado, invlida, caso no pertena a ele.
A questo, assim, modifica-se um pouco: para que uma norma tenha
valor perante o Direito, deve pertencer ao conjunto de normas
jurdicas chamado ordenamento. Pois bem, devemos perguntar:
quando uma norma pertence ao ordenamento e se torna vlida
perante o Direito? Qual requisito deve ser preenchido para dar
validade jurdica a uma norma?
Trcio Sampaio Ferraz Jnior apresenta alguns doutrinadores que
buscaram uma resposta indagao. Sob o ponto de vista
da semntica, ou seja, analisando-se um signo e seu significado,
podemos considerar a norma como um signo e o comportamento nela
previsto como significado. A norma, para tais doutrinadores, ser
vlida caso o comportamento nela previsto se concretize na
sociedade.

Uma norma que estabelea ser proibido estacionar em um local ser

vlida, conforme tal ponto de vista, caso seja obedecida e as pessoas
no estacionem seus automveis no ponto indicado. Por outro lado,
essa norma ser invlida caso as pessoas no a respeitem.
Tal critrio de validade mais frequente em direitos costumeiros. Uma
norma costumeira somente pode ser vlida perante o direito caso seja,
efetivamente, seguida durante um lapso de tempo considervel. Se as
pessoas no se comportarem do modo esperado, tal comportamento
deixou de ser um costume e a respectiva norma perdeu a validade
jurdica.
Imaginemos uma norma jurdica que punisse as pessoas que sassem
nas ruas sem chapu, fundamentada no costume de us-lo em
ambientes pblicos. A partir do momento em que se constata que o
comportamento previsto pelo signo normativo no mais ocorre,
deixando de ser um costume, podemos concluir: a norma perdeu sua
validade. Assim, se as pessoas no saem mais de chapu nas ruas,
conclumos que a norma que obriga seu uso perdeu seu valor jurdico
(sob o ponto de vista costumeiro).
O jurista Alf Ross adota uma postura, segundo Trcio, semntica, ao
afirmar que a validade de uma norma jurdica depende de sua
aplicao pelos tribunais. Seu critrio , em certa medida, costumeiro:
a norma ser vlida se houver o costume de os tribunais aplicarem-na.
A partir do momento no qual os tribunais no mais aplicam a norma,
ela perdeu sua validade.
Tal perspectiva semntica criticada por Hans Kelsen. Se a validade
de uma norma dependesse da correspondncia entre o
comportamento previsto em seu texto e o verificado na realidade,
nunca poderamos saber se uma norma recm-publicada vlida ou
no. Isso prejudicaria a cincia do direito.
Por exemplo, suponhamos que o Estado crie uma lei proibindo os
alunos de conversar durante as aulas e estabelecendo punies para
os mesmos. De acordo com a perspectiva semntica, precisaramos
de algumas semanas aps a publicao da norma para avaliar se ela
vlida ou no, conforme os alunos faam silncio ou sejam punidos
pela violao. Nunca saberamos, de imediato, se a lei vlida.

A crtica e o exemplo mostram que o critrio semntico pode funcionar

em um direito predominantemente costumeiro, porm traz incerteza e
insegurana em sistemas de direito positivo. Se a norma jurdica
criada por um ato de deciso e no deriva de comportamentos
continuados, precisamos de um critrio que afirme, com certeza e
segurana, quando a deciso positivou uma norma vlida e quando
no o fez.
Kelsen apresentaria um critrio, segundo Trcio, sinttico, ou seja,
comparando signos entre si (e considerando que a norma jurdica
um signo). Para saber se a norma vlida ou no, ele realizaria uma
comparao entre normas jurdicas, verificando se h uma relao de
coerncia hierrquica entre elas.
Uma norma ser vlida, assim, se puder ser inserida no ordenamento
jurdico. Isso significa, por seu turno, que a norma estabelece relaes
de coerncia com outras normas superiores. Caso a norma analisada
esteja subordinada quelas superiores a ela, ento ser vlida; do
contrrio, no ser vlida (e no ser jurdica).
Em momento algum Kelsen analisa a produo de efeitos da norma
jurdica. Sob sua perspectiva, to logo uma lei, por exemplo, seja
criada, poderemos afirmar cientificamente se ela vlida ou invlida.
Para tanto, basta focarmos seus artigos e constatarmos se eles
respeitam os limites traados pela Constituio. Caso os artigos da
nova lei respeitem as diretrizes constitucionais, constataremos que
so vlidos. Essa constatao ser a mesma independentemente de a
lei ser respeitada ou aplicada pelos tribunais.
Trcio concorda com a anlise de Kelsen. Para ele, a produo de
efeitos da norma jurdica consiste em sua eficcia e no em sua
validade. Dizer que uma norma vlida corresponde a uma
comparao realizada entre normas jurdicas e no entre a norma e a
realidade social. Mas ele vai alm, instaurando outro critrio para
averiguao da validade, o critrio pragmtico.
Considerando a norma enquanto fenmeno comunicativo, ela criada
por um emissor dotado de um grau qualquer de autoridade. Somente
emissores dotados de autoridade podem criar normas (possuem o
poder para cri-las). No caso da norma jurdica, esse poder deve estar

respaldado pelo Estado, transformando-se no grau mximo de

autoridade institucionalizada.
Dizer que uma norma juridicamente vlida significa, assim, constatar
que a norma foi criada por uma autoridade reconhecida pelo Estado
ou pelo Poder Constituinte Originrio. Uma norma jurdica contratual
ser vlida, pois, caso as pessoas que celebraram o contrato tenham
autoridade reconhecida pelo Estado para faz-lo (simplesmente
dizemos que o contrato foi celebrado por pessoas capazes). J uma
lei, por sua vez, ser vlida caso seja elaborada pelo rgo com
autoridade reconhecida pelo Poder Constituinte Originrio para fazer
leis (diremos, no caso, que o rgo competente).
A validade de uma norma, assim, depende, em primeira instncia, da
transferncia de autoridade. Essa transferncia, contudo, costuma ser
condicional e limitada. Tais aspectos materializam-se na validade
formal e material, como veremos.
Uma autoridade superior, em geral, estabelece condies para
constituir uma autoridade inferior, dela derivada. Assim, por exemplo, o
Estado estabelece os requisitos para que uma pessoa receba a
autoridade (o poder) para criar normas jurdicas sentenciais. Tais
requisitos conferem competncia pessoa e a transformam em um
juiz de direito. Noutro exemplo, podemos afirmar que o Estado
estabelece condies para que as pessoas possam exercer a
autoridade (o poder) que recebem, a nascer, para celebrar contratos.
Em outras palavras, necessrio que a pessoa seja absolutamente
capaz.
Alm dessas condies ligadas pessoa, a autoridade pode
estabelecer requisitos quanto ao modo como o ato deve ser praticado
pela autoridade inferior. Quando uma lei elaborada pelo Congresso
Nacional, h a necessidade de se seguir estritamente os passos de
um processo, sem o qual a norma tornar-se- invlida. Quando um
contrato celebrado, por sua vez, h a necessidade de as
manifestaes de vontade serem livres e conscientes, sob pena de
invalidade do mesmo.
Verificar se houve o respeito s condies para a transferncia de
autoridade leva anlise da validade formal das normas jurdicas. Se

todos os requisitos estabelecidos pela autoridade superior foram

observados, ento podemos afirmar que, formalmente, houve a
transferncia de autoridade (poder) para a criao de uma norma
vlida.
Nenhuma autoridade, como j vimos, ilimitada. E toda transferncia
de autoridade se faz mediante condies e limitaes. Se as
condies estabelecem requisitos para a criao da norma, as
limitaes estabelecem um direcionamento para seu contedo. A
autoridade superior que transferiu poder autoridade inferior espera
que a norma criada por esta seja capaz de conduzir a sociedade para
a concretizao de determinados valores.
Neste momento, falamos em validade material. A norma, para ser
vlida, alm de ser criada por uma autoridade capaz/competente,
deve permitir a concretizao de determinados valores sociais.
Saberemos se a norma concretiza tais valores a partir de uma
minuciosa anlise de seu contedo, verificando se seu texto no cria
contradies com as normas j criadas pelas autoridades superiores.
Nesse momento, relacionamos o texto da norma com o texto de todas
as outras normas jurdicas preexistentes, sobretudo com aquelas de
hierarquia superior. Concluiremos que a norma analisada vlida se
puder ser alocada nesse conjunto (o ordenamento) sem causar
conflitos de significados com as demais normas superiores, ou seja,
sem gerar antinomias.
Sob o ponto de vista pragmtico, portanto, uma norma ser
juridicamente vlida caso a autoridade que a criou tenha preenchido
todos os requisitos pessoais e procedimentais para receber, da
autoridade jurdica superior (Poder Constituinte Originrio/Estado), o
poder de criar normas (capacidade/competncia) e tenha exercido
esse poder dentro dos limites previamente determinados por tal
autoridade superior, conforme estabelecido em seu ordenamento
jurdico. Ento, observadas as condies e limitaes, a norma criada
far parte do Direito.

37. Formato do ordenamento jurdico

O ordenamento jurdico um conjunto. Seus elementos principais so

as normas jurdicas. Tais elementos encontram-se estruturados
conforme determinadas regras. A primeira dessas regras consiste na
regra de pertencimento, ou validade: ela especifica quais elementos
pertencem ao conjunto.
As reflexes sobre a validade anteriormente formuladas levaram-nos
anlise comunicativa da norma jurdica. Uma norma ser vlida se
submetida verificao formal e material. Formalmente, a validade
depende de a pessoa ou o rgo que criou a norma preencher os
requisitos para possuir capacidade ou competncia reconhecida por
outra autoridade superior. Materialmente, a validade depende de o
texto da norma no contrariar os textos de outras normas criadas por
autoridades superiores.
Uma sentena, por exemplo, ser vlida caso criada por uma
autoridade competente (juiz de direito), conforme um processo, e se
seu contedo no contrariar o contedo de nenhuma norma jurdica
superior, criadas por autoridades superiores ao juiz, como as leis
(criadas pelo legislador) e a Constituio Federal (criada pela
Assembleia Constituinte).
Tal anlise revela-nos um primeiro aspecto relativo ao formato do
ordenamento: as autoridades que criam as normas jurdicas so de
hierarquias diferentes. Existem autoridades superiores e autoridades
inferiores. A Assembleia Constituinte a autoridade mais elevada do
nosso ordenamento; as pessoas capazes, que celebram contratos,
so as autoridades inferiores, que devem respeito e obedincia a
todas as demais.
Se as autoridades so de nveis diferentes, suas normas jurdicas
tambm o sero. Assim, as normas criadas pela Assembleia
Constituinte sero aquelas mais elevadas, possuindo maior fora
sobre as outras, que devem seguir suas determinaes; as normas
criadas pelas pessoas capazes sero as inferiores, devendo observar
o contedo de todas as demais.

Podemos, portanto, afirmar que o ordenamento um conjunto de

normas jurdicas com um formato escalonado ou hierrquico: h
patamares superiores, com as normas mais fortes, e patamares
inferiores, com as normas mais fracas. Em linhas gerais, no patamar
superior esto as normas constitucionais; abaixo, as normas legais;
em seguida, as normas sentenciais; por fim, as normas contratuais.
A validade um processo contnuo e sucessivo: as normas
constitucionais, criadas pela Assembleia Constituinte, autoridade
mxima, validam as autoridades legislativas (conferem poderes a
elas), que criam normas legais; tais normas, por seu lado, validam as
autoridades judiciais, que criam normas sentenciais, e as autoridades
pessoais, que criam normas contratuais.
Resta, todavia, uma questo: qual norma confere poderes
Assembleia Constituinte para que crie as normas constitucionais? Em
outras palavras, por que a Constituio Federal vlida?
Segundo Kelsen, haveria uma norma fundamental que daria
validade a todas as normas jurdicas e conferiria ao ordenamento um
carter unitrio, ou seja, o conjunto seria unificado por essa norma,
que eliminaria as contradies entre as demais. Tal norma afirmaria
que a Constituio vlida e deve, portanto, ser obedecida.
A norma fundamental, por sua vez, seria a primeira da hierarquia, no
precisando de outra norma ou autoridade para valid-la. Kelsen a
qualifica como uma pressuposio lgica do direito, sem a qual o
mesmo perderia seu sentido. Ir alm da norma fundamental significa
enfrentar questes filosficas ou sociolgicas que extrapolam seus
limites tcnicos.
O pensamento jurdico, por assim dizer, comea na Constituio e no
sobe, buscando os fundamentos da mesma, pois contenta-se com a
pressuposio da norma fundamental e seu comando.
Podemos entender a pressuposio lgica da norma fundamental com
uma metfora: se considerarmos que cada norma precisa de outra
superior para lhe dar validade e chamarmos essa norma superior de
me da norma inferior, podemos dizer que a norma fundamental a
me de todas as outras mes. No faz sentido lgico perguntar se a

me de todas as outras mes tem me; caso imaginemos isso, ela

jamais poderia ser a me de todas as outras, pois no seria a me
de sua prpria me, que, em relao a ela, outra me.
Saindo da metfora, a norma fundamental aquela que valida todas
as demais normas; se outra norma a validasse, ela no seria a
fundamental. Portanto, ela no precisa, em um sentido lgico, ser
validada; basta ser pressuposta pelo pensamento.
Hart, por seu lado, embora concorde com todas as consideraes de
Kelsen quanto unificao do ordenamento promovida pela norma
fundamental e quanto ao fato de ela no precisar ser validada por
nenhuma outra, apenas discorda quanto ao seu carter. Para ele, a
norma fundamental no um pressuposto lgico, mas existe.
Acima da Constituio haveria uma norma secundria de
conhecimento que afirma a sua validade. Essa norma existiria
enquanto um dado objetivo: ela resultado do comportamento dos
operadores do direito, que admitem sua existncia e no questionam a
validade das normas constitucionais.
Partindo do raciocnio de Hart, podemos considerar que a norma
fundamental assemelhar-se-ia a uma norma costumeira: sua
existncia deriva do comportamento das pessoas. Se os operadores
do direito continuarem a admitir que a Constituio vlida, isso
significar que a norma fundamental permanece em vigor; se
deixarem de fundamentar seus pedidos na Constituio, ento a
norma fundamental se modificou.
Bobbio outro pensador que tambm adota a mesma viso de
Kelsen quanto ao formato do ordenamento, unificado pela norma
fundamental que no precisa ser validada. Essa norma, porm, para o
pensador italiano, deriva de um ato de poder: o grupo social que funda
a ordem jurdica a impe com um ato que determina sua obedincia.
Assim, a norma fundamental significa que o direito criado pelo grupo
dominante na sociedade deve ser obedecido.
Para que essa norma seja a fundamental, deve ser posta de modo
efetivo pelo poder desse grupo dominante e obedecida, fundando o

ordenamento. Caso no seja obedecida, no ser a norma

fundamental e o poder no ter sido efetivo.
Para os trs pensadores acima citados, poderamos afirmar que o
ordenamento

possui

formato de uma pirmide: acima, a norma fundamental, determinando

a obedincia Constituio; esta estaria no topo, seguida pelas
normas legislativas, numa estrutura que se alarga na base. L,
encontraramos as normas jurdicas individuais, derivadas da
legislao, como os contratos e as sentenas. Caso um contrato
suscite um conflito, poder ser modificado por uma sentena. Tais
normas seriam unificadas pela norma fundamental, que eliminaria os
conflitos internos, dando um sentido ao ordenamento.
Trcio Sampaio Ferraz Jnior caracteriza o ordenamento de um
modo diferente. Para o autor, o direito um mecanismo que permite a
deciso de conflitos com o mnimo de perturbao social. A deciso
desses conflitos de modo uniforme, sem revelar incoerncias entre as
normas, apenas uma das possibilidades.

O conjunto de normas jurdicas

um todo coeso, havendo uma estrutura multiforme, capaz de adaptarse s necessidades sociais e produzir a melhor deciso para o caso,

sob o ponto de vista das repercusses sociais dessa deciso. Assim, o

direito trabalharia em muitos padres, cada um deles partindo de uma
norma fundamental (ou norma-origem) diferente. Cada padro tende a
ser coerente internamente, eliminando os conflitos entre normas.
Todavia, um desses padres pode conflitar com o outro, sem qualquer
obstculo para o funcionamento do direito como um todo.
A vantagem dessa perspectiva est em poder admitir a existncia de
incoerncias
entre
normas
constitucionais,
havendo
incompatibilidades insanveis entre elas. Sob o ponto de vista
derivado de Kelsen, essas incompatibilidades precisariam ser
eliminadas, pois haveria apenas uma norma fundamental a unificar o
sistema.
Concebendo-se o ordenamento como um todo coeso mas no
unificado, podemos compreender a formao de subsistemas
contraditrios entre si, porm coerentes com suas respectivas
fundamentaes constitucionais. Por exemplo: podemos extrair da
Constituio um ordenamento com normas de proteo ao
consumidor de sade; tambm podemos extrair outro ordenamento
com normas de proteo s operadoras de planos de sade,
passando pelas agncias reguladoras. So subsistemas conflitantes
entre si, mas que sero utilizados como parmetro para a produo de
decises judiciais conforme as convenincias jurdicas e seu ndice de
perturbao social.
Conforme Trcio, o direito possuiria regras de calibrao, ou seja,
regras cuja funo permitir a mudana de padro do ordenamento,
para que possa continuar atendendo s demandas sociais. Caso o
funcionamento do direito dentro de uma hierarquia normativa no
levasse a uma deciso capaz de impedir o conflito de causar uma
perturbao social maior, ento a regra de calibrao atuaria,
modificando o padro normativo em que a deciso seria produzida.
Os padres usuais de funcionamento do direito respeitam a
legalidade, fundamentando-se em artigos da Constituio Federal.
Todas as normas adotadas so consideradas vlidas dentro de suas
pirmides. A norma de uma pirmide, todavia, poderia ser
considerada invlida caso estivesse noutra. Uma norma de proteo
operadora de planos de sade vlida no seu ordenamento, mas

poderia ser considerada invlida sob o ponto de vista do ordenamento

de proteo ao consumidor de sade.
Quando falamos em formato do ordenamento jurdico, concluindo,
costumamos pensar numa nica pirmide, adotando a perspectiva
unitria de Kelsen. Se ampliarmos nosso enfoque, contudo, veremos
que tal perspectiva no se sustenta perante a complexidade do direito
contemporneo.
Contradies
entre
normas
constitucionais
inviabilizam a ideia de pirmide nica. Precisamos admitir que
existem vrios padres de funcionamento convivendo no seio do
mesmo direito.

38. Validade, vigncia, eficcia, vigor

Aps refletirmos filosoficamente sobre o significado terico

devalidade e sobre o formato do ordenamento jurdico, devemos
desenvolver questes relacionadas ao significado tcnico da validade
e suas repercusses, como a vigncia, a eficcia e o vigor.
A atividade cotidiana do jurista consiste na produo de peties, de
sentenas e de contratos. Para concretiz-la, precisa deparar-se com
o problema da validade em seu incio e em seu final. O ponto de
partida do jurista uma norma juridicamente vlida: a Constituio
Federal e a legislao. O ponto final, em si, tambm uma norma
juridicamente vlida: os produtos acima enumerados devem pertencer
ao direito, do contrrio, a atividade ter sido intil.
A primeira questo, portanto, consiste em saber se a norma jurdica
que dar incio ao processo produtivo pode ser utilizada com esse fim
ou no. Para tanto, ela deve estar inserida no ordenamento, tornandose vlida. Mas, em que momento, precisamente, uma norma passa a
ser vlida (e a fazer parte do ordenamento)? E quando ela no mais
vlida (e no pode ser utilizada como fundamento para peas
processuais)? Por outro lado, ser que toda norma vlida j pode ser
utilizada pelo jurista (ser que ela j pode produzir efeitos)? Ser que
uma norma que perdeu a validade nunca mais poder ser utilizada
pelo jurista?
Sob o ponto de vista dogmtico, a validade de uma norma significa,
apenas, que ela est integrada ao ordenamento jurdico, ou seja,
pertence ao conjunto das normas jurdicas. Essa integrao deve ser
formal (ou condicional) e material (ou finalstica).
Para descobrirmos se uma norma formalmente vlida, precisamos
verificar se a autoridade que a criou possua poder para criar normas
jurdicas e se escolheu o instrumento adequado para conduzir a
norma criada ao destinatrio. Essa investigao se inicia na pessoa ou
no rgo que criou a norma e sobe at a autoridade mxima que
criou a norma fundamental do ordenamento.

Uma pessoa ter poder para criar normas contratuais se preencher os

requisitos estabelecidos pela autoridade estatal, por meio das leis;
saberemos, por seu turno, se o estado poderia ter criado as leis
verificando se a autoridade constituinte transmitiu a ele tal poder por
meio dos artigos da Constituio. Uma autoridade superior, assim,
transfere poderes normativos a autoridades inferiores por meio de
normas jurdicas.
Em concreto, o poder de criar normas jurdicas ser chamado de
capacidade, quando se tratar de pessoas fsicas que agem em nome
prprio, ou de competncia, quando se tratar de pessoas ou rgos
que agem em nome alheio. Para que uma norma contratual seja
vlida, preciso que os contratantes possuam capacidade negocial;
para que uma lei seja vlida, preciso que o rgo estatal possua
competncia legislativa. O Congresso Nacional, por exemplo,
competente para criar leis ordinrias e leis complementares; o
Presidente da Repblica no competente para criar leis, mas pode
criar decretos, regulamentos e medidas provisrias.
Mas, para que haja validade formal de uma norma, nem sempre basta
que seu emissor possua autoridade. Algumas normas devem ser
veiculadas em instrumentos especficos, os quais precisam preencher
determinados requisitos. Uma norma sentencial deve ser criada por
uma autoridade competente (um juiz de direito) e seguir alguns
procedimentos para ser vlida. O mesmo juiz no pode criar uma
norma sentencial fora de um processo judicial. Uma norma legislativa
deve ser criada por um rgo competente (Poder Legislativo) e seguir
um processo prprio para tornar-se uma lei vlida: iniciativa,
discusso-votao-aprovao, sano, promulgao, publicao.
Caso a norma jurdica seja criada por autoridade competente,
utilizando o instrumento correto e seguindo os procedimentos
estabelecidos em normas jurdicas superiores, preencher os
requisitos formais de validade. Devemos, ento, tomar o cuidado de
analisar todas as normas jurdicas de mesma hierarquia ou superiores
publicadas aps a norma jurdica cuja validade se investiga. A razo
dessa nova anlise simples: pode ser que alguma outra norma mais
recente tenha expressamente retirado a validade da norma
investigada (a isso chamamos revogao). Caso a revogao
expressa tenha ocorrido, a norma no ser vlida.

Porm, podemos constatar que a norma no tenha sido

expressamente revogada por qualquer outra mais recente. Ento,
precisaremos analisar sua validade material. Trata-se de uma
investigao mais meticulosa e, qui, trabalhosa: ser analisado o
contedo textual da norma para saber se no contraditrio com o
contedo de outras normas jurdicas superiores e/ou mais recentes.
Caso o contedo da norma analisada seja contraditrio com o de
outra, poder haver uma incompatibilidade entre as normas que
impede a norma investigada de pertencer ao ordenamento jurdico e
ser, pois, vlida.
A anlise da validade material exige o conhecimento do contedo de
todas as normas jurdicas de hierarquia igual ou superior da
investigada, num universo que ultrapassa consideravelmente a
barreira do milhar. Para tanto, conveniente consultar os livros que
tratam do assunto, pois essa anlise costuma ser feita pelos seus
autores.
Uma norma jurdica, assim, vlida se preencher os requisitos formais
e materiais. Formalmente, a validade depende de a autoridade possuir
poder normativo e exercer esse poder da forma estabelecida na
Constituio e/ou nas leis. Materialmente, a validade depende de a
norma criada respeitar os limites do poder concedido ao seu emissor:
ela no pode contrariar as normas criadas pelas autoridades
superiores. Preenchidas as condies acima, constataremos que se
trata de norma vlida (e, portanto, jurdica).
Todavia, dizer que uma norma possui validade no significa, necessariamente, dizer
que ela pode ser utilizada pelos juristas. Para tanto, a norma, alm de ser vlida, deve
ser vigente. A vigncia de uma norma a possibilidade, em tese, de ela produzir
efeitos, limitando comportamentos e sendo utilizada pelos tribunais.
Como regra, uma vez que a norma jurdica se torna vlida ela passa a ter vigncia
(pode produzir efeitos). No caso das leis, h uma exigncia especial derivada daLei
Complementar n. 95/98, em seu artigo 8: toda lei deve indicar, de modo expresso, o
incio de sua vigncia.
Uma lei de pequena repercusso (a expresso da Lei Complementar) pode iniciar
sua vigncia na data de sua publicao, desde que o indique em seu texto. Porm, se

houver a necessidade de um prazo, aps a publicao da lei, para que as pessoas

tomem conhecimento de seu teor (e, claro, preparem-se para seus efeitos), poder
haver um perodo de vacncia, indicado expressamente no texto (esta lei entra em
vigor aps transcorridos X dias de sua publicao oficial).
O perodo de vacncia, ou vacatio legis, o lapso de dias entre a publicao da lei,
quando ela se torna vlida, e o incio da produo de seus efeitos. Uma lei publicada
no dia 10 de agosto, torna-se imediatamente vlida. Precisaremos ler seus artigos
para saber quando se iniciar sua vigncia. Caso seja lei de pequena repercusso,
poder estabelecer incio imediato tambm da vigncia. Porm, do contrrio, precisar
prever um lapso de dias entre a publicao e o incio da vigncia.
Suponhamos que essa lei estabelea que entra em vigor decorridos dez dias de sua
publicao oficial. Se ela foi publicada em 10 de agosto, devemos contar tal dia no
prazo ou comear a contar do dia 11? O pargrafo 1 do art. 8 da LC 95/98 determina
que o dia da publicao e o ltimo dia da contagem entrem no prazo, iniciando-se a
vigncia no dia seguinte. Assim, o prprio dia 10 seria o primeiro dia do prazo, sendo o
dia 19 o ltimo, que entra na contagem. A lei tornar-se-ia vigente a partir de 20 de
agosto. Nesse dia, as pessoas j poderiam reivindicar juridicamente seus direitos com
base em suas disposies e j deveriam comportar-se do modo como ela estabelece.
Convm lembrar que a Lei de Introduo s Normas do Direito (LID), de 1942,
estabelece, em seu artigo 1, que salvo disposio em contrrio, a lei comea a
vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. Ela d
a entender que uma lei pode no especificar o seu perodo de vacncia, que ento
ser de 45 dias.
Entretanto, os termos da Lei Complementar 95, de 1998 (mais recente), so claros: a
vigncia da lei ser indicada de forma expressa. Isso torna intil o prazo fixado pelo
supracitado artigo 1. De qualquer modo, como estamos em um pas juridicamente
desorganizado, pode ocorrer de o legislador se esquecer de cumprir o requisito da Lei
Complementar n. 95/98, deixando de especificar o perodo de vacncia; ento,
recorreremos regra dos 45 dias.
Dizer que uma lei vigente significa afirmar que ela j pode comear a produzir
efeitos. Durante o perodo de vacncia, a lei vlida, mas no pode produzir efeitos.

Surge uma questo: se a nova lei determina que outra lei seja revogada (perca a
validade), essa revogao dar-se- durante o perodo de vacncia ou aps o mesmo?
Em outras palavras, qual lei um juiz deve aplicar para julgar um conflito, durante o
perodo de vacncia: a nova lei revogadora ou a lei que ser revogada?
Revogar uma lei um efeito produzido por uma nova lei. Como dissemos, durante o
perodo de vacncia, a lei ainda no possui vigncia. Se no vigente, no pode
produzir efeitos, entre os quais, revogar a lei antiga. Ento, durante o perodo de
vacncia, a lei antiga ainda vlida e vigente; a lei nova, j vlida, mas no
vigente. Caso julgue um conflito nesse momento, o juiz deve aplicar a lei antiga, pois
ainda pode produzir efeitos.
No primeiro instante de vigncia, a nova lei produzir o efeito de revogar a lei anterior,
retirando sua validade e, consequentemente, sua vigncia. A nova lei, ento, que j
era vlida, tornar-se- tambm vigente. Agora, poder produzir efeitos nos casos
concretos.
Ser que durante a vacatio legis de uma lei, duas pessoas podem celebrar um
contrato sujeitando-o a ela? Se a lei ainda no vigente, pode ser incorporada por um
contrato?
Mesmo que a lei ainda no seja vigente, nada impede que dois contratantes
incorporem, por vontade mtua, seu teor ao contrato que celebram, desde que esse
contrato no viole qualquer outra lei existente. Caso viole, porm, como essa lei no
ser revogada durante o perodo de vacncia, as partes no podero incorporar o teor
da nova lei ao contrato; se o fizerem, ele ser nulo.
Lembramos que o fundamento para a nova lei ser incorporada ao contrato no sua
fora obrigatria, que ainda no existe, mas o poder contratual das partes. Esse poder,
como registrado acima, no pode antecipar a revogao de uma lei.
O legislador pode criar uma lei que ter perodos de vacncia diferentes para distintas
localidades do territrio brasileiro? Se analisarmos o trecho inicial do artigo 1 da LID,
concluiremos que essa hiptese possvel: Salvo disposio contrria, a lei comea a
vigorar em todo o pas. Se houver uma manifestao diferente no texto da lei, ela
pode comear a vigorar primeiro em parte do pas, depois no restante.

Tal interpretao pode ser reforada pelo fundamento do perodo de vacncia: prazo
razovel para que dela se tenha amplo conhecimento. Por alguma razo, o legislador
pode entender ser necessrio um prazo maior para que a lei seja conhecida em
determinadas localidades, ampliando, nesses lugares, a vacatio legis.
Reforamos, ainda, a perspectiva de que validade e vigncia so coisas relacionadas,
porm diferentes. Uma lei vlida simplesmente porque pertence ao ordenamento
jurdico (foi publicada e, aparentemente, preenche os requisitos formais e materiais).
Uma lei vigente se puder produzir seus efeitos, limitando comportamentos e
fundamentando decises. S uma lei vlida pode ser vigente; toda lei vigente vlida.
Mas nem toda lei vlida , necessariamente, vigente, pois pode estar em seu perodo
de vacncia.
Chegamos, aqui, a um outro conceito de grande importncia: a eficcia. Se a validade
foca o pertencimento da norma ao direito e a vigncia foca a possibilidade, em tese,
de produo de efeitos, a eficcia diz respeito possibilidade concreta de produo de
efeitos.
Podemos falar de eficcia em trs sentidos: tcnico, ftico e social. Uma norma possui
eficcia tcnica se todos os requisitos estatais para sua produo concreta de efeitos
forem preenchidos. Pensemos em uma lei: muitas vezes, a lei j vlida e vigente,
mas, para produzir efeitos, depende da criao, por parte do Estado, de outras normas
que a regulamentem, ou da criao de rgos que viabilizem sua execuo. Em tese,
a lei j pode produzir efeitos; em concreto, ainda no, pois depende da prtica de atos
pelo Estado, o quais ainda no foram praticados.
Imaginemos uma lei que seja vlida e vigente, proibindo o comrcio de produtos
digitais. Essa lei especifica que determinado Ministrio divulgar a relao de quais
bens so produtos digitais. Ora, at que o Ministro divulgue tal lista, a lei no poder
ser aplicada pelos tribunais, pois falta um requisito tcnico para sua eficcia. Tambm
poderia ocorrer de a mesma lei prever a criao de um rgo para fiscalizar o eventual
comrcio proibido e multar os infratores. Enquanto o rgo no for criado, faltar outro
requisito tcnico para sua eficcia, e os infratores no podero ser multados.
A eficcia ftica refere-se a requisitos sociais para a produo de efeitos da norma
jurdica. Nesse caso, podemos constatar que a norma no pode produzir efeitos

porque a sociedade, por algum motivo, ainda no est preparada para ela. Pode ser
que a norma se refira a alguma tecnologia ainda no criada ou disseminada, ou ainda
a alguma situao que no existe na sociedade.
Podemos pensar em uma lei que estabelea as condies para o teletransporte de
seres humanos. Enquanto tal modalidade de transporte no for desenvolvida, a lei
poder ser considerada vlida e vigente, mas no ter eficcia social, ainda que o
Estado tenha tomado todas as providncias tcnicas para sua eficcia.
O significado social de eficcia o mais usual. Uma norma vlida e vigente pode
preencher todos os requisitos tcnicos e fticos de eficcia, porm, ainda assim, pode
no produzir qualquer efeito na sociedade. Diremos que uma norma possui eficcia
social quando for respeitada pelas pessoas e/ou for acatada pelas autoridades
estatais. Por outro lado, a norma ser socialmente ineficaz quando for desrespeitada e
os infratores no forem punidos.
Ao falarmos de eficcia social, quatro situaes podem ocorrer:
1. A norma pode ser seguida espontaneamente pelas pessoas, seja porque o
comportamento um costume (e as pessoas nem pensam antes de agir), seja
porque as pessoas conhecem a norma, concordam com ela e a respeitam
conscientemente. Um exemplo do primeiro caso o costume de as pessoas
andarem vestidas, que corresponde ao teor das leis; um exemplo do segundo
caso a norma que determina que um veculo pare no sinal vermelho,
respeitada pela maioria da sociedade.
2. A norma pode ser conhecida pelas pessoas, que no concordam com ela, mas
a respeitam pelo medo de serem punidas. Um exemplo o pagamento do
imposto de renda: quase nenhum contribuinte concorda com os valores a
serem pagos, mas cumprem a lei por medo da coao.
3. A norma pode ser conhecida pelas pessoas, que no concordam com ela e,
mesmo sendo punidas, escolhem viol-la. Nesse caso, podemos citar a
situao de empresas que sabem que sero multadas em virtude de
determinada prtica, mas, ainda assim, no alteram seu comportamento, pois o
valor das multas compensado pelos lucros.

4. A norma pode ser violada porque as pessoas sequer sabem de sua existncia
ou porque no concordam com seu teor e, mesmo com a violao, as
autoridades no punem. Temos, aqui, as normas que se transformaram em
letra morta ou que caram em desuso. Tais normas so consideradas
socialmente ineficazes. Um exemplo, a norma que probe o jogo do bicho:
muitas pessoas exploram essa atividade e as autoridades no as punem.
Tambm os apostadores no costumam ser multados.
Uma norma pode ser vlida e vigente mas no ter eficcia tcnica, ftica e/ou social,
por razes diversas conforme a modalidade de ineficcia. Por outro lado, uma norma
pode ser tecnicamente ineficaz, porm pode ser socialmente eficaz: tratar-se-ia de um
caso no qual a norma no foi regulamentada pelo Estado, mas, mesmo assim, as
pessoas cumprem suas determinaes espontaneamente.
Talvez a questo mais controvertida, que ser retomada quando enfrentarmos a
dinmica do ordenamento jurdico, seja saber se uma norma socialmente ineficaz
continua vlida. Analisando friamente a questo, uma norma que pertena ao
ordenamento vlida. Ela somente perde a validade se for retirada, por outra norma
jurdica, do conjunto. Logo, dizer que essa norma socialmente ineficaz no faz dela
uma norma invlida, pois nenhuma outra norma jurdica a retirou do ordenamento.
Mesmo que no seja cumprida, a norma legal que probe o jogo do bicho continua
vlida. Saindo da frieza tcnica, contudo, faz sentido defender que uma norma no
utilizada pelos tribunais e no respeitada pela populao continua a ser jurdica? A
tese de que uma norma no utilizada pelos tribunais por longo tempo deve ser
excluda do ordenamento jurdico defensvel e suscita interminveis discusses.
Seu xito judicial dependeria de algumas circunstncias, mas, excepcionalmente,
poderia verificar-se.
Um quarto conceito, que no se confunde com os anteriores, vigor ou fora
vinculante. Uma norma jurdica possui vigor quando pode obrigar as pessoas e as
autoridades, impondo comportamentos. Quando a norma vlida se torna vigente, ela
ganha vigor ou fora para obrigar. Todavia, em algumas situaes, mesmo que a
norma perca sua vigncia e sua validade, ela ainda pode continuar a ter vigor.

Quando uma norma possui vigor sem ser vigente, dizemos que ocorre o fenmeno
da ultratividade: a norma produz efeitos antes ou depois de terminada sua vigncia. Se
uma norma produz efeitos para o passado, atingindo situaes que ocorreram antes
de ela se tornar vigente, tais efeitos so considerados retroativos; se produz efeitos
apenas durante sua vigncia, atingindo fatos presentes e futuros, ento tais efeitos
so considerados irretroativos. Como regra, as normas jurdicas so do segundo
gnero (desenvolveremos a questo numa postagem prpria).
Um exemplo de situao na qual a norma perdeu a validade e a vigncia, mas
conservou o vigor, o de uma relao contratual celebrada sob a gide de uma lei
revogada. As pessoas que celebraram o contrato devem obedecer as determinaes
da lei que valia ao tempo de sua celebrao, ainda que no presente esteja revogada.
Entre as partes do contrato, portanto, a lei invlida e sem vigncia continua a ter vigor.
Outro exemplo pode ser mencionado: um juiz dever julgar um ato jurdico conforme a
lei que era vlida e vigente no momento de sua prtica, ainda que essa lei, no
presente, tenha sido revogada. Novamente, a lei conserva seu vigor, pois obrigatria
sua adoo pelo juiz.
No podemos confundir os conceitos, portanto: validade significa que a norma
jurdica, pertence ao ordenamento; vigncia a qualidade da norma que indica a
possibilidade de ela, em tese, produzir efeitos; eficcia a qualidade da norma que
indica a possibilidade concreta de seus efeitos ocorrerem; vigor, por fim, a qualidade
da norma indicativa de sua fora vinculante, sendo suscetvel de obrigar as pessoas
e/ou as autoridades.
Antes de finalizarmos, devemos apresentar uma ltima adjetivao: em alguns
momentos, questiona-se quanto validade tica ou aofundamento valorativo ou
justia de uma norma jurdica. A questo no propriamente se a norma pertence
ou no ao ordenamento, mas se ela permite a concretizao de valores consagrados
pelo mesmo, que levam a sociedade ao bem comum. Uma norma jurdica pode ser
tecnicamente vlida, vigente, eficaz e ter vigor, mas sua utilizao prtica pode causar
situaes que a sociedade reputa injustas.
Contemporaneamente, os juristas tendem a desvalorizar o argumento que questiona a
validade tcnica de uma norma alegando que seja injusta. Afirma-se que a justia ou

injustia de uma norma questo de ponto de vista, podendo variar conforme o

ngulo observado. Algumas vezes, por outro lado, a busca do fundamento valorativo
pode modificar as prticas judiciais, transformando o direito existente.
Um exemplo o caso de uma pessoa miservel que pratique o furto de um alimento,
apenas para saciar a fome. Independentemente da discusso cvel do caso, o direito
penal caminha para a adoo de uma argumentao que considera injusto condenarse tal pessoa pela prtica do ato e puni-la na esfera criminal.
Apesar da prtica acima, contudo, a norma penal que probe o furto continua vlida
sob o ponto de vista formal, pois no foi revogada por qualquer outra norma jurdica.
Ao falarmos em fundamento valorativo, devemos distinguir duas palavras: legitimidade
e legalidade. Uma norma jurdica legtima quando possui validade tica, ou seja,
corresponde aos anseios valorativos da sociedade, que concorda com ela. A
legalidade, por seu lado, refere-se validade formal da norma, ao seu pertencimento
ao ordenamento. Uma norma vlida, independentemente dos valores que consagra,
se pertence ao conjunto de normas jurdicas.
Quando reputamos um ato ou uma norma legal, estamos avaliando a validade formal e
material do mesmo: a autoridade competente, a forma est correta, no h
contradies com as demais normas jurdicas. Quando, porm, reputamos ilegtimo,
consideramos que, mesmo sendo legal, o ato injusto.
Os conceitos acima analisados (validade, vigncia, eficcia e vigor) cumprem a funo
estrutural de estabelecer os limites do ordenamento, indicando quais normas
pertencem ao conjunto e em que situaes elas podem produzir efeitos. Como os
juristas utilizam normas jurdicas em suas atividades, o domnio desses termos
imprescindvel para um bom desempenho desses afazeres.