Cul es la regulacin de descanso para trabajadores que laboran por das?

Para los trabajadores que son contratados para laborar nicamente los das de
descanso obligatorio, domingos y festivos, se consider, que para esta especfica jornada
de trabajo, no habra lugar al pago de los recargos de que trata el numeral 1 * del artculo
179 del CST, habida cuenta que el trabajador tendra el resto de das de la semana para
descansar, es decir, para recuperar sus condiciones fsicas y squicas; no obstante,
incluso para dicha jornada, se encontrara presente la disposicin contenida en el artculo
161 del mismo cdigo, que determina una jomada mxima diaria de ocho (8) horas y por
supuesto, tendr derecho al pago de las prestaciones sociales correspondientes,
liquidadas proporcionalmente, as como el pago, tambin proporcional, de su da de
descanso,
Concepto 98315
2011-04-08
Seora TERESA DAZ
LPEZ

Bucaramanga - Santander
Respetada seora Daz:
En atencin a la comunicacin del asunto donde consulta sobre e contrato de trabajo
para una persona que laborar nicamente los fines de semana, esta Oficina se permite
manifestar:
El artculo 197 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, seala respecto a los trabajadores de
jornada incompleta lo siguiente:
"Los trabajadores tienen derecho a las prestaciones y garantas que les correspondan,
cualquiera que sea la duracin de la jornada".
La jornada de trabajo mxima, es la contemplada en el artculo 161 de! Cdigo
Sustantivo del Trabajo, que dice:
"Duracin.
La duracin mxima legal de trabajo es de ocho (8) horas al da y cuarenta y ocho (48)
horas a la semana, (,)",
En este orden de ideas, los trabajadores que laboren en una jornada inferior a la
mencionada, se consideran de jornada incompleta, pero tienen derecho a todas las
prestaciones sociales y derechos laborales que tienen aquellos que laboran en una
jornada mxima, entre estos a fa afiliacin al Sistema Integral de Seguridad Social (salud,
pensiones y riesgos profesionales) y a que sobre su salario, el empleador realice los
aportes parafiscales (Artculo 17 Ley 21 de 1983), en el entendido, que se liquidara!)

Sobre la proporcin del salario devengado, atendiendo e! principio de que un trabajador

recibe su salario en proporcin a la cantidad y calidad de trabajo, incluido lo
correspondiente a da de descanso proporcional.
De esta manera lo determina el artculo 147 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, as.
3. Para quienes laboren en jornadas inferiores a las mximas legales o devenguen el
salario mnimo legal o convencional, ste regir en proporcin al nmero de horas
efectivamente trabajadas, con excepcin de la jornada especial de 36 horas prevista en el
artculo siguiente"
Por su parte, es de aclarar que ningn trabajador en Colombia puede devengar un salario
inferior al mnimo legal mensual vigente, que para el ao 2011 fue fijado en la suma de
$535.600, de acuerdo con el Decreto 33 del 11 de enero de 2011, o en proporcin a las
horas efectivamente laboradas.
En cuanto a la remuneracin a percibir quien labore en das de descanso obligatorio,
establece el artculo 179 del Cdigo Sustantivo de Trabajo, que dice:
"Remuneracin.
El trabajo en domingo y festivos se remunerar con un recargo del setenta y cinco por
ciento (75%) sobre el salario ordinario en proporcin a las horas laboradas.
Si con el domingo coincide otro da de descanso remunerado solo tendr derecho el
trabajador, si trabaja, al recargo establecido en el numeral anterior.
Se excepta el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales previstas en el
artculo 20 literal c) de la Ley 50 de 1990.
Pargrafo 1. El trabajador podr convenir con el empleador su da de descanso
obligatorio el da sbado o domingo, que ser reconocido en todos sus aspectos come
descanso dominical obligatorio institucionalizado.
Interprtese la expresin dominical contenida en el rgimen laboral en este sentido
exclusivamente para el efecto del descanso obligatorio.
Las disposiciones contenidas en los artculos 25 y 26 se aplazarn en su aplicacin
frente a los contratos celebrados antes de la vigencia de la presente ley hasta el 1 de abril
del ao 2003.
Nota: El artculo 25 referido, modifica el artculo 160 de este Cdigo y el artculo 26,
modifica este mismo artculo 179.
Pargrafo 2. Se entiende que el trabajo dominical es ocasional cuando el trabajador
labora hasta dos domingos durante el mes calendario. Se entiende que el trabajo

Dominical es habitual cuando el trabajador labore tres o ms domingos durante el mes

calendario",
En sentencia No. 5481 del 12 de febrero de 1993, MP. Dr, HUGO SUESCUN PUJOLS,
respecto del descanso obligatorio, dijo:
"...Los "descansos obligatorios" regulados por e! Cdigo Sustantivo del Trabajo
comprenden el "descanso dominical remunerado", el "descanso remunerado en otros
das de fiesta" y las "vacaciones anuales remuneradas". Si bien, conforme lo afirma la
recurrente, el extinguido Tribunal Supremo del Trabajo sostuvo que los descansos
remunerados comprendidos dentro del Ttulo Vil! del Cdigo podan clasificarse como
una sui generis prestacin social, en la medida en que, en principio, no es posible
considerarlos como "salarios" ni tampoco como "indemnizaciones", lo cierto es que este
descanso, de innegable sentido protector de la salud y bienestar fsico del trabajador, no
cubre un riesgo inherente a la actividad laboral, como si lo hacen las verdaderas
"prestaciones sociales". De este modo mientras los eventos que amparan las
denominadas prestaciones sociales son contingentes, las vacaciones y los dems
descansos legalmente obligatorios deben siempre disfrutarse, salvo los casos de
excepcin que puntualiza la ley...
Como se puede apreciar, el descanso obligatorio corresponde al tiempo que requiere el
trabajador entre otros, para la proteccin de su salud y su bienestar fsico, de tal forma
que, cuando un trabajador, por disposicin de su empleador, se ve en la necesidad de
laborar en un da de descanso obligatorio, ese tiempo que debi ser dedicado a su
descanso, podr verse retribuido econmicamente con el pago de unos recargos y/o
compensado por otro da de la semana.
Pero para el caso de los trabajadores que son contratados para laborar nicamente los
das de descanso obligatorio, domingos y festivos, esta Oficina considera, que para esta
especfica jornada de trabajo, no habra lugar al pago de los recargos de que trata e!
numeral 1 del artculo 179 del CST, habida cuenta que el trabajador tendra el resto de
das de la semana para descansar, es decir, para recuperar sus condiciones fsicas y
squicas; no obstante, incluso para dicha jomada, se encontrara presente la disposicin
contenida en el artculo 161 del mismo cdigo, que determina una jornada mxima diaria
de ocho (8) horas y por supuesto, tendr derecho al pago de Jas prestaciones sociales
correspondientes, liquidadas proporcionalmente, as como el pago, tambin
proporcional, de su da de descanso.
Los siguientes son los derechos laborales de un trabajador, independiente de la
duracin de su jornada de trabajo, liquidados proporcionalmente con la misma:
Salario: Determina el artculo 27 del Cdigo Sustantivo del Trabajo "Todo trabajo
dependiente debe ser remunerado y ste no puede ser inferior al mnimo legal, que de
conformidad con el Decreto 33 del 11 de enero de 2011, fue fijado para el ao 2011 en la
suma de $535.600, cuando el trabajador labora la jornada mxima legal de ocho (8)
horas diarias, cuarenta y ocho semanales (48), para quienes laboran jornadas inferiores

A la mencionada, puede pagarse en proporcin al nmero de horas trabajadas.

(Artculos 145 y 147 del Cdigo Sustantivo del Trabajo).
Auxilio de Transporte: Debe cancelarse de manera mensual y les corresponde a todos los
trabajadores que devenguen hasta dos (2) salarios mnimos, que para el ao 2011,
corresponde a $63,600 (Decreto 4835 de 2010) h siempre que el trabajador deba utilizar el
servicio de transporte para desplazarse desde su lugar de residencia hasta su sitio de
Trabajo.
Vacaciones anuales: Determina el artculo 186 del Cdigo Sustantivo del Trabajo:

11

Duracin.
Los trabajadores que hubieren prestado sus servicios durante un (1) ao tienen derecho a
quince (15) das hbiles consecutivos de vacaciones remuneradas.
Los profesionales y ayudantes (.,.)",
De lo anterior se deduce que por cada ao de trabajo, el trabajador tiene derecho a quince
(15) das hbiles consecutivos de descanso remunerado con el salario que est
devengando (en dinero y en especie) al momento de entrar a disfrutarlas. En caso de
retiro del trabajador sin haber disfrutado del periodo de vacaciones, determina el artculo
1 de la Ley 995 de 2005.

"Del reconocimiento de vacaciones en caso de retiro del servicio o terminacin del

contrato de trabajo.
Los empleados pblicos, trabajadores oficiales y trabajadores del sector privado que
cesen en sus funciones o hayan terminado sus contratos de trabajo, sin que hubieren^
causado las vacaciones por ao cumplido, tendrn derecho a que estas se les
reconozcan y compensen en dinero proporcional mente por el tiempo electivamente
trabajado".
Auxilio de cesantas: Determina el artculo 249 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, lo
siguiente;

["Regla general
Todo empleador est obligado a pagar a sus Trabajadores, y a las dems personas que?
se indican en este captulo, al terminar el contrato de trabajo, como auxilio de cesanta,
un mes de salario por cada ao de servicios, y proporcional mente por fracciones de ao".
(Subrayas fuera del texto original).

Intereses a la cesanta: En el mes de enero de cada ao deber pagarse directamente

Al trabajador, el valor que correspondiente al 12% anual sobre el saldo consolidado del
Auxilio de Cesantas al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior. Si el trabajador
no ha prestado servicios durante todo el ao, el inters se reconocer en forma
proporcional. La obligacin de pagar intereses, en el caso de terminacin del contrato en
cualquier poca, tambin debe cumplirse en forma proporcional, segn dispone el
numeral 2 del artculo 99 de la Ley 50 de 1990.
Prima de Servicios: Por cada ao de servicio, se cancelan 15 das de salario a ms
tardar en la segunda quincena de junio y en los primeros 20 das calendario de diciembre,
proporcional al tiempo laborado (artculo 306 del Cdigo Sustantivo del Trabajo). Para el
caso de la persona que labora en actividades de servicio domstico en una casa de
familia, por no ser considerada sta, como una empresa que pueda generar utilidades y
ser la esencia de la prima de servicios ese reparto de utilidades, sta actividad no obliga al
pago de este concepto.
Suministro de calzado y vestido de labor (dotacin): De acuerdo con el artculo 230 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo, "Todo empleador que habitualmente ocupe uno (1) o ms
trabajadores permanentes deber suministrar cada cuatro (4) meses, en forma gratuita,
un (1) par de zapatos y un (1) vestido de labor al trabajador cuya remuneracin mensual
sea hasta dos (2) veces el salario mnimo ms alto vigente. Tiene derecho a esta
prestacin el trabajador que en las fechas de entrega de calzado y vestido haya cumplido
ms de tres (3) meses al servicio del empleador".
r

Seguridad Social: La afiliacin al Sistema Integral de Seguridad Social es obligatoria para

todos los trabajadores (pensin, salud y riesgos profesionales), y su pago se efecta
mensualmente. Para su liquidacin deber tenerse en cuenta:
Salud: Corresponde al 12,5% sobre el salario devengado, 4% a cargo del trabajador y
8,5% a cargo 0-el empleador,
Pensin: Corresponde al 16% del salario, 25% a cargo del trabajador y 75% a cargo del
empleador.
Riesgos Profesionales: El porcentaje correspondiente al riesgo al que se encuentre
expuesto el trabajador que es cancelado en su totalidad por el empleador.
Los anteriores conceptos corresponden a los mnimos derechos y garantas consagrados
en la legislacin colombiana a favor de los trabajadores. A partir de all, el empleador
puede establecer prestaciones o pagos adicionales, denominados extralegales, pero no,
desconocer los mnimos anteriormente comentados.

En lo atinente a la obligatoriedad del pago de cotizaciones a la seguridad social en

pensiones, dispone el artculo 17 de la ley 100 de 1993, Modificado por el artculo 4 de

La Ley 797 de 2003: "Obligatoriedad de las cotizaciones.

Durante la vigencia de la relacin laboral debern efectuarse cotizaciones obligatorias a
los regmenes de los sistemas generales de pensiones por parte de tos afiliados y
empleadores, con base en el salario que aquellos devenguen.
Salvo lo dispuesto en el artculo 64 de esta ley, la obligacin de cotizar cesa al momento
en que el afiliado rena los requisitos para acceder a la pensin mnima de vejez, o cuando
el afiliado se pensione por invalidez o anticipadamente.
Lo anterior ser sin perjuicio de los aportes voluntarios que decida continuar efectuando
el afiliado o el empleador en el caso del rgimen de ahorro individual con solidaridad".
Posteriormente, refiere el artculo 22 de la misma ley 100.
"Obligaciones del empleador.
El empleador ser responsable del pago de su aporte y del aporte de los trabajadores a su
servicio, Para tal efecto, descontar del salario de cada afiliado, al momento de su pago,
el monto de las cotizaciones obligatorias y el de las voluntarias que expresamente haya
autorizado por escrito el afiliado, y trasladar estas sumas a la entidad elegida por el
trabajador, junto con las correspondientes a su aporte, dentro de los plazos que para el
efecto determine el gobierno.
El empleador responder por la totalidad del aporte aun en el evento de que no hubiere
efectuado el descuento al trabajador.'"(Subrayas fuera del texto original)
En cuanto al sistema general de seguridad social en salud, dispone el artculo 161 de la ley
100:
"Deberes de los empleadores.
Como integrantes del sistema general de seguridad social en salud, los empleadores,
cualquiera que sea la entidad o institucin en nombre de la cual vinculen a los
Trabajadores, debern: 1, (...)
2. En consonancia con el artculo 22 de esta ley, contribuir al financiamiento del sistema
general de seguridad social en salud, mediante acciones como las siguientes:
Pagar cumplidamente los aportes que le corresponden, de acuerdo con el artculo 204;
Descontar de los ingresos laborales las cotizaciones que corresponden a los t-

Trabajadores a su servicio, y
Girar oportunamente los aportes y las cotizaciones a la entidad promotora de salud, de
acuerdo a la reglamentacin que expida el gobierno,

3, (O
4. (...)
Pargrafo. Los empleadores que no observen lo dispuesto en el presente artculo estarn
sujetos a las mismas sanciones previstas en los artculos 22 y 23 del libro primero de esta
ley. Adems los perjuicios por la negligencia en la informacin laboral, incluyendo la sub
declaracin de ingresos, corren a cargo del patrono. La atencin de los accidentes de
trabajo, riesgos y eventualidades por enfermedad general, maternidad y ATER sern
cubiertos en su tonalidad por et patrono en caso de no haberse efectuado la inscripcin del
trabajador o no gire oportunamente las cotizaciones en la entidad de seguridad social
correspondiente11
En cuanto al sistema general de seguridad social en Riesgos Profesionales, dispone el
artculo 13 del Decreto 1295 de 1994:
"Afiliados.
Son afiliados al Sistema General de Riesgos Profesionales:
En forma obligatoria:
1 Los trabajadores dependientes nacionales o extranjeros, vinculados mediante
contrato de trabajo o como servidores pblicos,

2, Los jubilados o pensionados, excepto los de invalidez, que se reincorporen a la

fuerza laboral como trabajadores dependientes, vinculados mediante contrato de
trabajo o como servidores pblicos, y
3. Los estudiantes que deban ejecutar trabajos que signifiquen fuente de ingreso para
la respectiva Institucin, cuyo entrenamiento o actividad formativa es requisito para \a
culminacin de sus estudios, e involucra un riesgo ocupacional, de conformidad con la
reglamentacin que para el efecto se expida
En forma voluntaria;
Los trabajadores independientes, de conformidad con la reglamentacin que para tal
efecto
Expida el gobierno nacional.

Pargrafo. La afiliacin por parte de los empleadores se realiza mediante el diligenciamiento

del formulario de afiliacin y la aceptacin por la entidad administradora, en los trminos
que determine el reglamento".

Como se puede apreciar, no resulta ser potestativo del empleador ni del trabajador, la
afiliacin al Sistema de Seguridad Social Integral, sino que corresponde a un imperativo
legal que resulta ser de obligatorio cumplimiento, De no afiliarlo, podramos estar ante
una actitud omisiva por parte del empleador, por lo que podra llegar a ser responsable del
reconocimiento y pago de todas las prestaciones que reconoce dicho sistema, luego no
existe ninguna posibilidad para que el empleador se pueda abstraer del cumplimiento de
sus obligaciones.
En cuanto a que el trabajador se encuentra afiliado al SISEEN, debe indicarse que el
S1SBEN es una encuesta que selecciona beneficiarios para programas sociales, como
pueden ser subsidios en salud, educacin y vivienda, en este caso, debe precisarse que
sisben y afiliado al rgimen subsidiado en salud no son sinnimos, ya que se puede estar
sisbenizado pero no afiliado al rgimen subsidiado a travs de una ARS o EPSS.
De esta forma, debe reiterarse que a todo trabajador dependiente le asiste el derecho y la
obligacin de estar afiliado y cotizar a los subsistemas de salud y de pensiones en forma
simultnea y obligatoria, por tal razn, empleador y trabajador debern sujetarse a lo
dispuesto en el artculo 35 de la Ley 1438, que dice:
"Permanencia en el Rgimen Subsidiada.
Los afiliados al Rgimen Subsidiado podrn permanecer en ste cuando obtengan un
contrato de trabajo y pasen a estar vinculados laboralmente. En estos casos, los
empleadores o los afiliados pagarn los aportes que debera pagar en el Rgimen
Contributivo a la misma Entidad Promotora de Salud y ser compensado mensualmente a
la subcuenta de solidaridad del Fondo de Solidaridad y Garanta (FOSYGA). En este
evento, el afiliado tendr derecho a prestaciones econmicas.
Cuando un trabajador temporal o jornalero, cuya asignacin mensual no alcance a un
salario mnimo legal mensual vigente, no desee ser desvinculado de! Rgimen
Subsidiado en razn de su relacin laboral, el patrono deber aportar al Rgimen
Subsidiado el equivalente al valor que en proporcin al pago que por el trabajador
debera apartar al Rgimen Contributivo. 'En este caso no se tendr derecho a
prestaciones econmicas.
En caso que el empleador no cumpla con la obligacin de pagar la cotizacin, al
concluir ia relacin laboral el empleador deber pagar los aportes que adeude al
Sistema General de Seguridad Social en Salud".
Fuente: Ministerio de Proteccin Social