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FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE/SP
Presidente Prudente/SP
novembro/2005
FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE/SP
Monografia
apresentada
como
requisito
grau
de
Bacharel
em
Direito,
sob
Presidente Prudente/SP
novembro/2005
Marivaldo Gouveia
Examinador
Agradecimentos
Resumo
O presente trabalho discute o direito liberdade e sobre possveis violaes, nos
aspectos que se relacionam com a criana, previstos na Constituio Federal e
no Estatuto da Criana e do Adolescente.
Procurou-se demonstrar que esse direito inerente a todos os seres humanos,
surgindo desde os primrdios da inteligncia humana a necessidade do homem
ser livre, pois se trata de um direito natural e que, por conta disso, sua positivao
se tornou necessria para garantir sua exigibilidade.
Argumenta-se que a criana, como ser humano, tambm detentor deste e dos
demais direitos fundamentais. Observa-se no presente trabalho que houve a
necessidade de ocorrer a positivao dos direitos da criana e do adolescente no
ordenamento jurdico a fim de que estes gozassem de tais direitos fundamentais.
Demonstra-se, outrossim, o desenvolvimento do direito liberdade da criana,
atualmente, no que diz respeito sua defesa e adaptao. importante ressaltar
que referida defesa e adaptao do direito liberdade da criana deve ser
realizada de forma a respeitar as condies peculiares do frgil estado de
desenvolvimento em que se encontra a criana, bem como sua mentalidade
diversa da do adulto.
O presente trabalho tambm analisa o que deve ser feito para preservar esse
direito e como preservar a integridade da criana, mesmo que para isso se tenha
que restringir algum aspecto do direito liberdade da criana.
ABSTRACT
This current work discusses the right to freedom and about possible violations, in
aspects related to child mention in the Federal Constitution and in the Child and
Adolescent Bylaw.
This work wants to demonstrate that this right is inherent every human being. It
has been inexistence since the beginning of human inteligence about the human
needs to be free. Its a natural extinct and therefore its realization become
necessary to guarantee a requeriment. Its argued that the child, as a human
being, owns this and other fundamental rights.
This current work shows that theres a need to make the rights of child and
adolescent happen as an orderness, in order to have them enjoy privilegies.
This work presents, as well, how the right to childs freedom has been developing,
nowadays, regarding their protection and adjustment.
Its important to emphasize the statement above about the adjustment to the right
to freedom for the child must be achieved in a way that the peculiar conditions of
the child fragile state of development are respected as well as, their different
mentality when compared to the adult.
The present work also analysis what must be done to preserve this right and how
to preserve the integrity of child even when to restrain some aspects from the right
to the freedom of child.
SUMRIO
INTRODUO......................................................................................................10
Princpio
do
Respeito
Peculiar
Condio
de
Pessoa
em
Desenvolvimento...................................................................................................35
2.5.3 Princpio da Igualdade de Crianas e Adolescentes....................................37
2.5.4 Princpio da Prioridade Absoluta...................................................................39
2.5.5 Princpio da Participao Popular na Defesa dos Direitos de Crianas e
Adolescentes.........................................................................................................41
2.6 O direito liberdade da criana e do adolescente na atualidade....................43
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CONSIDERAES FINAIS..................................................................................69
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.....................................................................71
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INTRODUO
O presente trabalho pretendeu definir o que o direito liberdade e como
ele pode ser aplicado criana. A pesquisa tambm procurou demonstrar as
violaes a esse direito, bem como as atitudes do governo e de toda a sociedade
para evitar tais violaes.
A atitude de respeitar os direitos fundamentais das crianas e adolescentes
torna a sociedade brasileira mais justa e melhor. A criana e o adolescente de
hoje o homem adulto do amanh. Dito isto, fica evidente a importncia de se
tratar desse assunto, pois uma criana no sabe reconhecer quais so seus reais
direitos e se a sociedade e o governo no se preocupar em tutel-la, corre-se o
risco destes direitos tornarem-se letra morta na legislao brasileira.
Respeitar o direito liberdade da criana uma forma de garantir que a
sociedade brasileira esteja em um patamar elevado e de respeito aos direitos
fundamentais da pessoa humana. Pode-se afirmar isso porque essa liberdade,
vista com desprezo por alguns, que essencial para formar o carter adequado
do ser humano.
Salienta-se que o procedimento adotado para o estudo do presente
trabalho foi essencialmente bibliogrfico e documental, colhidos sistemtica e
aleatoriamente, conforme a natureza dos dados.
Por fim, o tema abordado neste trabalho buscou analisar de maneira crtica
as violaes ao direito liberdade nos aspectos pertinentes criana, buscando
na medida do possvel, confrontar as opinies divergentes.
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possibilidade de agir sem ser impedido, ou de no agir sem ser obrigado por
outros sujeitos.
Em
relao
liberdade
como
vontade,
tambm
chamada
de
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Para ser protegido pelos direitos humanos basta equivaler como ser
humano. A Declarao Universal dos Direitos do Homem colocou o homem no
patamar de sujeito de direitos, protegido por suas normas onde quer que este
sujeito esteja, independente de raa, cor ou etnia.
Alm do artigo III, trata tambm o artigo IV da Declarao, de maneira
indireta sobre a liberdade, quando transcreve a proibio da escravido nos
seguintes termos: Ningum ser mantido em escravido ou servido; a
escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas.
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Esse artigo trata da liberdade individual de cada ser humano, proibindo que
o homem seja propriedade de outro ou do Estado. Mesmo operante esta
proibio, de uma forma diversificada, ainda continua ocorrer a escravido em
todos os continentes, principalmente na frica e na sia.
Pode-se equiparar a escravido com o trabalho forado ou no, sem
remunerao, assim como tambm o trabalho infantil, que priva crianas do
direito liberdade, ignorando sua situao especial e de pessoa em
desenvolvimento.
No Brasil, conforme a imprensa apontou por diversas vezes, esse tipo de
escravido ou trabalho escravo tambm est presente. Pessoas so obrigadas a
trabalhar, sem receber sequer um salrio e s vezes sem o mnimo de respeito s
necessidades bsicas das quais qualquer pessoa necessita.
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autor. Isso acontece porque o conceito depende de quem o elabora, pois a esto
concepes de realidade, de sociedade, do Estado, ou seja, as quais so
delimitadas em conformidade com a viso do autor. Talvez, nunca se chegue a
uma concepo consensual, pois os tempos mudam e novas correntes de
pensamento surgem.
Em virtude da mutabilidade da sociedade, e conseqentemente do direito,
a positivao do direito encontra muitas dificuldades.
A liberdade surgiu como um fato e tambm como um direito natural e que o
poder poltico, visando preservar o bem estar social, imps normas e uma
conseqentemente sano pela violao ou desrespeito das mesmas. Fazendo
isso, o Estado realizou a positivao do direito liberdade.
O direito liberdade um direito objetivo ou positivo, que, segundo Maria
Helena Diniz (1997, p. 37), o complexo de normas impostas ao comportamento
humano, autorizando o indivduo a fazer ou no fazer algo. Estando, portanto,
fora do homem, indica-lhe o caminho a seguir, prescrevendo medidas repressivas
em caso de violao de normas.
O adjetivo natural, aplicado a um conjunto de normas, j evidencia que so
os preceitos de convivncia criados pela prpria natureza e pela prpria essncia
humana e que precederiam a lei escrita, ou o direito positivo, que na verdade so
normas postas ou impostas pelo Estado.
Portanto, fica demonstrado que o direito liberdade surgiu no apenas
como um fato, mas sim como um direito natural do ser humano e que o Estado,
visando proteger a efetividade e garantir concretizao desse direito, o
transformou em lei positiva, que est previsto no artigo 5 caput e em alguns de
seus incisos da Constituio Federal.
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Para manter a ordem social, o Estado impe regras de conduta que podem
levar a uma coao do direito liberdade do indivduo. Essa coao necessria
para manter a paz social. Sendo assim, um mnimo de coao h sempre de
existir, entretanto, no poder ser excessiva ao ponto de torn-la imoral, anormal
ou ilegtima.
O direito liberdade consiste no direito que todo indivduo tem de dispor
livremente de seu corpo, agir, pensar e expressar o que desejar, sem presses
externas. Mas tal liberdade no pode tambm ultrapassar os limites da ordem
pblica.
O direito liberdade um direito fundamental do homem e digno de
considerao constitucional especfica. Este direito liberdade est positivado no
artigo 5 da Constituio Federal, que assim dispe:
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O bem estar social algo mais importante que o direito individual, ou seja,
o direito de um indivduo no pode ser considerado mais relevante do que a paz e
o bem estar social, comum a todos da sociedade e por isso o legislador pode
regular o direito liberdade.
O modo com que o Estado regula o direito de liberdade, com o fim de
assegurar a paz social acarreta uma espcie de restrio, que somente pode
ocorrer quando for para manter algo maior, ou seja, o bem estar social. Se ocorrer
de o Estado ultrapassar esse limite, deixa de ser um controle para torna-se um
arbtrio ou uma restrio ao direito liberdade.
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duas
fases
agora
conhecidas
como
criana
adolescente
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processo contraditrio com ampla defesa, no deixa de ser uma temeridade, pois
aos 12 anos, a pessoa ainda criana.
Com as expresses criana e adolescente, o legislador pretendeu acabar
com marginalizao e a marca dada a palavra menor, evitando o trauma que
eventualmente ocorria ao empreg-la.
Outro motivo de distino entre crianas e adolescentes a determinao
da idade para a imputabilidade penal. Difere o tratamento dado em atos de
conduta descritos como delitos ou contravenes pela lei penal.
A criana infratora fica sujeita s medidas de proteo previstas no artigo
101 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que implicam em um tratamento
atravs de sua prpria famlia ou comunidade, sem ocorrer a privao de
liberdade.
O adolescente infrator pode ser submetido a tratamento com medidas
scio-educativas do artigo 112, do Estatuto acima citado, com privao de
liberdade. So tambm concedidas ao adolescente as garantias do artigo 111 do
mesmo ordenamento, observando o procedimento dos artigos 171 e seguintes do
mesmo diploma legal.
No obstante as diferenas propostas pelo ECA, na diferenciao de
criana e adolescente, ambos gozam dos mesmos direitos fundamentais,
reconhecendo-se sua condio especial de pessoas em desenvolvimento,
recebendo a proteo integral e a prioridade absoluta na preservao de seus
direitos.
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2.4.1 Da liberdade de ao
A liberdade de ao, embora no explicitada nos incisos do artigo 16 do
Estatuto da Criana e do Adolescente, h de ser analisada. Ela est prevista no
artigo 5, II, da Constituio Federal, que diz: ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Revela o princpio da
legalidade e a liberdade de ao, que a liberdade de fazer, de atuar e agir.
A liberdade de ao a liberdade me, ou seja, a liberdade geral de
atuar, e de acordo com essa liberdade de poder atuar, o sujeito pode fazer ou no
fazer o que bem entender, at que uma lei legtima o proba. Vejamos o que diz
Jos Afonso da Silva:
(...)cabe considerar aquela que constitui, Por assim dizer, a
liberdade-matriz, a liberdade-base, que a liberdade de ao em
geral, a liberdade geral de atuar, que decorre do art. 5, II, da
Constituio, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. um modo de
dizer diferente daquele de Montesquieu. Para este, a liberdade
consistiria no direito de fazer tudo o que as leis permitissem. O texto
constitucional supra, ao contrrio, prev a liberdade de fazer, a
liberdade de atuar ou liberdade de agir, como princpio . Vale dizer, o
princpio o de que todos tm a liberdade de fazer e de no fazer o
que bem entender, salvo quando a lei determine o contrrio. (1999,
p. 238).
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adolescentes
esto
em
situao
especial,
de
maior
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em
conjunto
articulado
de
aes
governamentais
no
50
entendimento
de
Wilson
Donizeti
Liberati
(1991,
p.
31),
acesso
aes
servios
de
sade,
escolarizao
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precipitando
um
direito
que
no
seriam
capazes
de
realiz-lo
adequadamente.
Todavia, a criana e o adolescente menor de 16 anos possuem o direito de
participar de outras espcies de atividades polticas, como o caso do direito de
organizao e participao em entidades estudantis, disposto no artigo 53, inciso
IV, do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Outro aspecto do direito liberdade da criana que muito importante
encontra-se elencado no inciso VII do artigo 16 do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Esse dispositivo consiste em conceder criana a liberdade de
buscar refgio, auxlio e orientao fora do prprio seio familiar.
Quando ocorrer de a criana se ver cercada de uma situao agressiva,
opressiva, abusiva ou cruel, tem ela o direto de buscar refgio, auxlio e
orientao fora do prprio meio familiar.
Restringir esse direito deixar a criana em uma situao de perigo sem
lhe dar socorro. Por isso, trata-se de uma restrio social e ilegal, que se
configura tambm quando o Poder Pblico no cria as condies necessrias
para que a criana conviva em um ambiente familiar democrtico e livre de
violncias e opresses.
O artigo 226, pargrafo 8 da Constituio Federal, garante esse direito
exigindo que o Estado assegure a assistncia famlia na pessoa de cada um
dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de
suas relaes.
Em seu artigo 130, o Estatuto da Criana e do Adolescente, prev que na
hiptese de maus-tratos, opresso ou abuso sexual, a autoridade judiciria
poder determinar, como medida cautelar, o afastamento do agressor da mesma
moradia do menor.
Um grande auxlio que deve estar presente disposio de todas as
crianas e que visa preservar esse direito so os servios especiais de preveno
e atendimento mdico e psicossocial s vtimas de negligncia, maus-tratos,
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Consideraes Finais
A atual Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil de 1988
elevou as crianas e adolescentes categoria de sujeito de direitos. Em seu
artigo 227 chamou toda a sociedade, a famlia e o Estado luta para assegurar
os direitos das crianas e dos adolescentes. Posteriormente, esse artigo foi
regulamentado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que superava o injusto
Cdigo de Menores, que simplesmente tratava da criana e do adolescente
somente quando estavam em situao irregular.
Com o Estatuto da Criana e do Adolescente, esses menores passaram a
um patamar de seres protegidos integralmente, devendo ter seus direitos
protegidos por todos, ou seja, pela famlia, pela sociedade e pelo Estado.
Entretanto, mesmo decorridos vrios anos da implementao dos
inovadores dispositivos voltados criana e ao adolescente, a sociedade e o
Estado se encontra em fase de adaptao dos direitos das crianas e dos
adolescentes e a conscientizao de uma parte da sociedade teima em no
reconhecer esses seres como sujeitos de direitos.
Pode-se indagar se o que foi feito at agora para resguardar os direitos
das crianas e adolescentes o suficiente. Observa-se que, mesmo tendo havido
mudana do panorama dos direitos das crianas e dos adolescentes ter sido
resultado de mobilizao tica, social e poltica, atualmente, ainda se v muitos
casos de violaes aos direitos das crianas.
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALBERGARIA, Jason. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente:
lei n. 8069 de 13 de julho de 1990. 2. ed. Rio de Janeiro : Aide, 1991.
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 8. ed. Rio de Janeiro: Editora Campus,
1992.
CAVALLIERI, Alyrio. 1000 perguntas: Direito do Menor. 1. ed. Rio de Janeiro:
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Adolescente Manual Funcional. 2. ed. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira,
2000.
CONGAR, Yves. As vrias faces da liberdade. Rio de Janeiro: Paz e
Terra, 1969.
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