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S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L

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Ao 3, martes 4 de julio de 2006 / Nmero 101

ILUSTRACIN: TITO PIQU

Procedimiento de
importacin de Sunat

4 y 5 DIEGO MESEGUER GUICH

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Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores.

Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe

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DIRECTOR: Gerardo Barraza Soto

SUBDIRECTOR: Hernn Zegarra Obando
EDITOR: Francisco Jos del Solar
COEDITORA: Mara valos Cisneros
EDITOR GRFICO: Mariano Vsquez Reyes

Infeliz denominacin: Operador del derecho / El libro / 2 FRANCISCO JOS DEL SOLAR
Derecho ambiental en el sector Turismo / 3 HENRY CARHUATOCTO SANDOVAL
Registro de control de asistencia / 6 PEDRO MORALES CORRALES
El ITAN es un pago a cuenta del IR / 7 WALKER VILLANUEVA GUTIRREZ
Propuestas para los gobiernos locales / 8 MARTN DAZEVEDO

Suplemento de Anlisis Legal

2 / martes 4 de julio de 2006

el libro
FRANCISCO JOS DEL SOLAR
Abogado por la PUCP y la UCV. Maestra en Ciencias Penales,
egresado del CAEM, profesor universitario

cuestionamiento

Infeliz denominacin:
Operador del derecho
O sabemos exactamente cmo ni cundo se gest, para nosotros, la
infeliz denominacin de operador del derecho con el fin de designar
al abogado, al magistrado, al jurista y a cuanto profesional del orden
jurdico. Decimos que es infeliz porque no hace justicia a lo que
realmente demanda o exige la formacin y prctica en el quehacer profesional del
hombre de derecho.
En efecto, aceptar que somos operadores del derecho es acordar que somos
meros operarios mecnicos de las normas, de la jurisprudencia y de la doctrina
jurdica. Sin duda, operador viene de operario y ste, con el respeto que le guardamos,
es un manipulador de acciones ejecutadas de manera rgida con prescripciones
previamente establecidas por la experiencia o un manual que indica y ensea cmo
hacerlas, es decir, en forma mecnica. En otras palabras, el operario tiene su libreto
que debe cumplir minuciosamente para que la mquina o aparato funcione y siga
funcionando bien. En suma, es una denominacin mecanicista.
De ah que, humildemente, nos parece que esta denominacin subestima, rebaja
el quehacer profundamente humano y cientfico de los abogados, magistrados y
juristas que buscan, desde lo ms profundo de su ser, la verdad y la justicia para
coadyuvar a la construccin de una sociedad que viva en armona y paz,
caracterstica fundamental de buenas relaciones humanas en un Estado que
pretende materializar el bien comn.
No obstante nuestra primera aseveracin, creemos que la denominacin que
hoy cuestionamos es bastante reciente, contempornea. No recordamos haber ledo
esta infeliz designacin en ninguna obra jurdica de los clsicos del derecho. Es ms,
quiz podramos pensar que es producto del pragmatismo imperante o reinante en
este mundo neoliberal que transforma y destruye las bases tericas, doctrinarias y
axiolgicas de las ciencias humanas y sociales que ayer dieron lo mejor de s para
hacer cambiar al mundo en aras de construir, fortalecer y desarrollar la democracia,
la libertad y los derechos humanos.
Para sustentar nuestra apreciacin hemos recurrido a algunos diccionarios
jurdicos como: 1) el del egregio maestro espaol nacionalizado argentino
Guillermo Cabanellas; 2) el del ilustre profesor uruguayo Eduardo J. Couture; y 3)
otros ms. Nada apuntan sobre el particular. Ms an, Cabanellas define as el
vocablo Operario. Obrero/Trabajador manual/En algunas rdenes religiosas, el
sacerdote a quien se confa la confesin y asistencia de enfermos y moribundos
Laboralmente es palabra en decadencia; y apenas si se usa para referirse a los
trabajadores de algunos oficios que en las ciudades trabajan en talleres o realizan
ciertos trabajos y reparaciones a domicilio, . Etctera.
Pero adems de nuestra opinin, tambin tenemos conocimiento y aceptamos que
la lengua es dinmica y cambiante de acuerdo con la costumbre y nuevas
manifestaciones del pueblo, tal como lo sostuvo en su poca el lingista Ferdinand de
Soussure, por lo cual la Real Academia Espaola incorpora nuevos vocablos al
diccionario de nuestra lengua. En concreto, respecto a operador, ste seala, entre
otras cosas, al profesional que maneja aparatos tcnicos, y que, modestamente,
nosotros sepamos, para nuestro ejercicio profesional, los abogados, magistrados y
juristas no manejamos ningn aparato tcnico, puesto que nuestra produccin jurdica
debe ser fundamentalmente intelectual y profundamente humanista u

LEGISLACIN TRIBUTARIA
Editora Normas Legales S.A.C., Trujillo 2006
Toda reforma debe impulsar el establecimiento de un sistema tributario que armonice poltica tributaria, gasto pblico y la administracin tributaria, de tal manera que se erradiquen las medidas
meramente recaudatorias, que slo permiten cubrir las urgencias
econmicas y no preven un desarrollo sostenido del pas.
Las medidas tributarias aprobadas por el Ejecutivo pretenden, parcialmente, instaurar un sistema
tributario, pero sobre todo propulsar
mayores mecanismos de recaudacin
con una legislacin adecuada que haga
eficiente y eficaz al sistema.
En este contexto, el compendio
Legislacin Tributaria, que nos presenta
esta importante casa editora, es una de
la ms completas y profundas visiones
de toda la legislacin en materia tributaria. Sistematiza la normatividad tributaria general estructurndola en diez
secciones:
Marco Constitucional y Legal
Cdigo Tributario
Tributos para el Gobierno central
Regmenes de beneficios tributarios
Rgimen nico Simplificado
Tributacin aduanera
Aplazamiento y/o fraccionamiento de
la deuda tributaria
Tributacin municipal
Legislacin complementaria sobre
deudas tributarias
Regalas mineras
Tema tan complejo y extenso ha
sido debidamente estructurado. La editora lo ha actualizado y concordado
magistralmente. Adems, ha insertado
sumillas de jurisprudencia en forma
intra texto, que permite conocer con
facilidad la aplicacin de la normatividad y los criterios de interpretacin
legal del Tribunal Fiscal.
Sin duda, esta edicin constituir una
gua tributaria para todos los sujetos
inmersos en el mundo empresarial, sea
que se trate de personas naturales o jurdicas, a las cuales les es exigible el cumplimiento de obligaciones tributarias, as
como a los abogados, consultores, contadores y profesionales en general que trabajen el campo tributario.
La obra est presentada en tres volmenes con 1,390 pginas y un CD-ROM. Mayor informacin en Av. Repblica de
Colombia N 149, San Isidro, Lima, Telf. 221-2600, anexo
24/Trujillo, Telf. 291-145. www.normaslegales.com

Suplemento de Anlisis Legal

martes 4 de julio de 2006 / 3

principios

Derecho ambiental aplicado

en el sector turismo
miso para la conservacin y uso sostenible de los
recursos del ambiente, mediante la participacin
voluntaria y la bsqueda de acuerdos concertados.

A poltica ambiental del sector Turismo,

aprobada mediante la Resolucin
Ministerial N 195-2006-Mincetur/DM,
publicada con fecha 12.06.06, se halla fuertemente influenciada por los principios del derecho
ambiental, como a continuacin demostraremos.

HENRY
CARHUATCTO
SANDOVAL

EL PRINCIPIO DE SOSTENIBILIDAD
se remonta a 1987 cuando la Comisin Mundial
sobre el Medio Ambiente y Desarrollo de las
Naciones Unidas (Comisin Brundtland) emiti su
informe definiendo, por primera vez, el concepto
de desarrollo sostenible como el proceso en el
que se asegura la satisfaccin de las necesidades
humanas presentes sin que se ponga en peligro la
capacidad de las generaciones futuras para atender sus propias necesidades y que, por ende, involucra la utilizacin de recursos.
En los principios y lineamientos de la poltica
ambiental en el sector turismo, ello es aplicado en los
siguientes trminos:

1. El sector Turismo promueve y apoya el uso

sostenible de los recursos de la naturaleza y del
ambiente en general, como respeto del derecho de
las generaciones futuras a su usufructo y beneficio de
acuerdo con lo establecido en la Ley General del
Ambiente y en el marco del Sistema Nacional de
Gestin Ambiental.
3. El sector Turismo reconoce que este aprovechamiento debe ser compatible con las necesidades
de las poblaciones actuales y su derecho a una calidad de vida digna y justa.

ILUSTRACIN: TITO PIQU

Abogado por la
UNMSM.
Asesor legal de la
Direccin Nacional
de Turismo
Maestra en
Derecho Civil y
Comercial

EL PRINCIPIO DE GOBERNANZA
AMBIENTAL est contemplado en el artculo

trol y prevencin de la contaminacin ambiental y la

conservacin de la biodiversidad.
El sector Turismo reconoce la necesidad de una visin
integral del aprovechamiento de los recursos naturales
para garantizar el sostenimiento de los servicios actuales
de la biodiversidad.
8. El sector Turismo se compromete a implementar, mantener y evaluar constantemente sus acciones
de control de la contaminacin ambiental.

EL PRINCIPIO DE INTERNALIZACIN
DE COSTOS est contemplado en el artculo 8

contemplado en el artculo 6 del Ttulo Preliminar

de la Ley General del Ambiente que seala que la
gestin ambiental tiene como objetivos prioritarios
prevenir, vigilar y evitar la degradacin ambiental.
Cuando no sea posible eliminar las causas que la
generan, se adoptan las medidas de mitigacin,
recuperacin, restauracin o eventual compensacin, que correspondan.
En los principios y lineamientos de la poltica
ambiental en el sector Turismo, ello es aplicado en los
siguientes trminos:

del Ttulo Preliminar de la Ley General del Ambiente,

el cual seala que toda persona natural o jurdica,
pblica o privada, debe asumir el costo de los riesgos
o daos que genere sobre el ambiente. El costo de las
acciones de prevencin, vigilancia, restauracin,
rehabilitacin, reparacin y la eventual compensacin, relacionadas con la proteccin del ambiente y
de sus componentes de los impactos negativos de las
actividades humanas debe ser asumido por los causantes de dichos impactos.
En los principios y lineamientos de la poltica
ambiental en el sector Turismo, ello es aplicado en los
siguientes trminos:

4. El sector Turismo se compromete a promover

e implementar las medidas que contribuyan al con-

10. El sector Turismo compromete a que todos

sus miembros asuman en caso necesario su compro-

EL PRINCIPIO DE PREVENCIN est

11 del Ttulo Preliminar de la Ley General del

Ambiente, la cual establece que el diseo y aplicacin de las polticas pblicas ambientales se
rigen por el principio de gobernanza ambiental,
que conduce a la armonizacin de las polticas,
instituciones, normas, procedimientos, herramientas e informacin. En los principios y lineamientos
de la poltica ambiental en el sector Turismo, ello
es aplicado en los siguientes trminos:
11. El sector Turismo promover la generacin de
sinergias dentro del sector y con otros sectores, as
como con los niveles regional y local de gobierno o
representacin de las comunidades, y evitar la duplicidad de acciones en el desarrollo del turismo.
As como en el objetivo 4 de la poltica
ambiental de turismo:

Objetivo 4: Participacin
Crear mecanismos de concertacin y coordinacin intrasectorial e intersectorial para con todos los
actores del sector Turismo, dada la naturaleza transectorial de la actividad.
Antes de cerrar el presente acpite, debemos incidir en el ms significativo de los principios del derecho ambiental, es el derecho-deber al ambiente, consagrado en el artculo 1 del Ttulo Preliminar de la
Ley General del Ambiente.
En los principios y lineamientos de la poltica
ambiental en el sector Turismo, ello es aplicado en los
siguientes trminos:

9. El sector Turismo reconoce que el ambiente

es un derecho y deber para todos sus miembros y
promover que sea tratado integralmente en todos
sus niveles.
En sntesis, podemos sealar que la aprobacin
de la poltica ambiental del sector Turismo es un
hecho justo y necesario, que est destinado a constituirse en el principal documento de planificacin de
la gestin socioambiental de esta actividad u

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4 / martes 4 de julio de 2006

Suplemento de

facultades y prerrogativas en operadores d

H
DIEGO
MESEGUER
GUICH
Jefe del
departamento del
rea legal y
comercio exterior
Estudio Caballero
Bustamante.

SOLICITUDES
Es importante tener en cuenta que de acuerdo con la
nueva versin del procedimiento, atendiendo el desarrollo tecnolgico y el objetivo de reducir tiempos
en el comercio exterior, no todas las solicitudes o peticiones de los operadores adoptan una forma fsica
tradicional mediante la presentacin de un expediente; sino que algunas se materializan a travs de un
envo electrnico de datos.
La forma electrnica de la peticin no desvirta
su condicin de solicitud de naturaleza administrativa, sindole aplicables las disposiciones de la Ley
General de Aduanas y de la Ley del Procedimiento
Administrativo General.

MERCANCAS
Una primera solicitud del importador formulada a Sunat,
directamente o mediante su agente de aduana, es la
referida a la peticin de reconocimiento fsico en el caso
de que se trate de mercanca no arribada.As, cuando se
tenga conocimiento que una determinada mercanca no
embarcada, o que ha sido manifestada pero no desembarcada, o requiera una comprobacin de la mercadera
a fin de declarar correctamente lo arribado; el operador
puede requerir el reconocimiento fsico mediante una
solicitud por escrito.
Esta solicitud no importa la elaboracin de un
escrito, sino que se plasma cuando el despachador o
el importador consignan el cdigo N 20 en la casilla
7.4 de la Declaracin de Importacin.

CONDICIN DE VIGENCIA

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Por otro lado, una solicitud frecuente por las empresas importadoras es pedir a la Aduana que califique
una mercanca como vigente. Ello ocurre cuando

parte de una mercadera no arriba al pas; sin embargo, el importador abona los tributos de importacin
correspondientes a toda la carga de mercadera.
En esa medida, al solicitar la vigencia del producto, la administracin permite que el operador realice una nueva importacin por la cantidad de mercadera no arribada sin el pago de tributos a la importacin ni derechos antidumping o compensatorios.
La solicitud se presenta mediante la consignacin
de un cdigo (N 21) en la casilla 7.24 de la
Declaracin de Importacin, debindose presentar a
la Aduana una copia de la Declaracin de
Importacin debidamente cancelada, con el detalle
de que se haya realizado el reconocimiento fsico;
adems de copia de todos los documentos que sustentan la declaracin.

IMPUGNACIONES
Una vez que el sistema de Sunat ha numerado una
Declaracin de Importacin procede a efectuar la
liquidacin, es decir determina el monto de tributos
que se debe pagar. En esa medida, el importador
tiene la opcin a oponerse a todo o parte de los tributos determinados.
Esta oposicin tcnicamente adopta la denominacin de impugnacin, en virtud de la cual el importador presenta un expediente a la Intendencia de Aduana
de la Sunat por donde se haya tramitado la declaracin,
formulando los argumentos que sustentan su solicitud,
debiendo demostrar que ha procedido con cancelar la
parte de tributos respecto de la que no se opone y que
ha garantizado la parte de tributos respecto de la cual
ha formulado oposicin.
La nueva versin del Procedimiento de
Importacin dispone que si bien resulta procedente la
impugnacin durante el despacho, precisa que no
resulta susceptible de impugnacin el monto acotado
por concepto de percepcin del IGV ni de los derechos
antidumping o compensatorios. En tal caso, el importador deber cancelar tales conceptos y, posteriormente, presentar una reclamacin.

RECONOCIMIENTO FSICO
Cuando la mercadera es seleccionada a canal naranja,
es decir, a revisin documentaria, y el importador o el
agente de aduana presumen que podra existir cierta
incidencia, es decir, que la mercanca no necesariamente coincide con lo consignado en los documentos factura comercial, certificado de origen, documento de
transporte, etctera, puede solicitar el reconocimiento
fsico de la carga mediante expediente a la Intendencia
de Aduana de Sunat correspondiente.
Sobre este particular, es importante destacar que
este reconocimiento fsico a solicitud de parte se
considera como una incidencia del proceso de despacho, no contemplndose por tanto dentro de los porcentajes establecidos por la Ley General de Aduanas
para el reconocimiento fsico.
En ese sentido, es de indicar que para los casos de
la Intendencia de Aduana Martima y Area del
Callao, el reconocimiento fsico (canal rojo) recae en

Solicitud de devolucin de tributos cancelados en exceso

Tratndose de la descarga de mercancas a granel, incluidos los fluidos, si el agente de aduana constata que han ingresado cantidades distintas a las declaradas, al regularizar electrnicamente la declaracin debe rectificar los pesos y valores declarados, conforme con la constancia de peso emitida por el
terminal portuario o reporte de la descarga de fluidos por tuberas emitido por el importador.
En el caso de que la modificacin implique un mayor valor, debe cancelarse los tributos dejados de
pagar mediante una autoliquidacin. Caso contrario, cuando se detecte que respecto a una factura o
documento equivalente se hubieren cancelado los tributos de importacin por una cantidad de mercancas mayor a la totalidad de la realmente descargada, el importador o el agente de aduanas puede
solicitar la devolucin de los tributos correspondientes pagados en exceso.

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ACE algunas semanas Sunat brind un

importante aporte legislativo al quehacer
jurdico aduanero y de comercio exterior, al
publicarse en el Diario Oficial El Peruano la
cuarta versin del Procedimiento de Importacin
Definitiva INTAPG.01, aprobado mediante la Resolucin
de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N
241-2006/Sunat/A. As, la importancia del aporte radica
en que el mismo regula uno de los dos principales regmenes aduaneros: nos referimos a la importacin.
La norma presenta novedades en cuanto a la
relacin existente entre el rgimen aduanero, expresado en la nueva versin del procedimiento y su principal protagonista: el importador; enfocando tal relacin en los requerimientos o solicitudes que el importador requiere a la administracin para promover un
desaduanaje expeditivo y reconocer derechos a favor
de las empresas importadoras.

ILUSTRACIN: TITO PIQU

Nuevo procedimiento d

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martes 4 de julio de 2006 / 5

e Anlisis Legal

de comercio exterior

de importacin de Sunat
Requerimiento
electrnico para el
reconocimiento fsico

RECTIFICACIN
En la revisin documentaria, el importador puede solicitar la rectificacin de todo dato errneo en la
Declaracin de Importacin que genere o no incidencia
en la tributacin. En ese sentido, el especialista de
aduana deja constancia de tal correccin en el sistema,
adems que da cuenta de tal rectificacin en la casilla
N 10 de la Declaracin de Importacin. Si existe incidencia tributaria derivada del error, el especialista de

aduana genera una liquidacin de cobranza por los tributos dejados de pagar.

DESEMBARQUE
Es posible que el importador o su agente de aduana soliciten a la Intendencia de Aduana respectiva
que el reconocimiento fsico de la mercadera no
se lleve a cabo en el terminal de almacenamiento
sino en las inmediaciones del lugar de desembarque. Esta circunstancia se produce cuando la mercadera consiste en mercanca a granel tal como
maz, trigo, azcar, soya o se trata de otras mercaderas que su naturaleza as lo exija. En esa medida, de resultar procedente la solicitud, el jefe del
rea de Importaciones de la respectiva
Intendencia de Aduana autoriza el reconocimiento
fsico en el rea colindante al del desembarque,
procediendo el especialista en aduanas a autorizar la Declaracin de Importacin u

Suspensin del plazo para regularizar el despacho anticipado

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El plazo para regularizar los despachos sometidos a las modalidades de sistema anticipado de despacho
aduanero y despachos urgentes es de 15 das hbiles siguientes contados a partir de la descarga. De no
efectuarse tal regularizacin en el referido plazo, el operador incurre en infraccin administrativa sancionable prevista en el artculo 103 inciso e) numeral 3) del TUO de la Ley General de Aduanas, salvo que se
acredite que el incumplimiento se origina por causas no imputables al importador.
En tal eventualidad, el importador debe presentar un expediente debidamente sustentado solicitando
la suspensin del plazo, conforme con lo previsto en el artculo 76 del Reglamento de la Ley General de
Aduanas. La aprobacin es efectuada por el especialista en aduanas con el visto bueno del jefe del rea,
determinando la suspensin del plazo.

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el 15% de las Declaraciones DUA numeradas en

promedio en un mes. El procedimiento formula una
precisin para el caso especfico de la Intendencia de
Aduana de Tacna, donde se sujetan a canal rojo el 30%
de las DUA del promedio mensual. Para el caso de las
restantes Intendencias de Aduana, se sujetan a reconocimiento fsico obligatorio las primeras 10 DUA tramitadas, siendo el reconocimiento aleatorio a partir de
la undcima (11) DUA tramitada.

De acuerdo con la nueva versin del

Procedimiento de Importacin Definitiva,
INTA.PG.01, es posible que el importador solicite
el reconocimiento fsico de la mercadera seleccionada a canal rojo, sin necesidad de que el despachador de aduana auxiliar del agente de
aduana presente la documentacin en la ventanilla de la Intendencia de Aduana respectiva. En
esa medida, esta solicitud se efectiviza electrnicamente, mediante el envo electrnico de datos
a la direccin de la Sunat en Internet.
En la solicitud electrnica se consigna slo el
nmero de la Declaracin DUA y el cdigo de la
agencia de aduana. En lnea, el sistema de Sunat
verifica que se hayan cancelado o garantizado los
tributos de importacin, percepcin del IGV y los
derechos antidumping o derechos compensatorios,
segn el caso. De resultar conforme, el sistema
genera el nmero de la confirmacin electrnica, la
cual puede ser visualizada a travs de la opcin
consulta/confirmacin del portal de la Sunat en
Internet, que muestra el nmero de DUA, la fecha y
hora de aceptacin, el almacn donde se ubican y
la fecha de reconocimiento fsico.
En esa medida, el especialista en aduanas verifica en el sistema la relacin de DUA que le han sido
asignadas y el almacn aduanero donde estn
depositadas, a fin de que se traslade directamente
al almacn para efectuar el reconocimiento fsico.
En este nuevo esquema, el agente de aduana presenta fsicamente los documentos que sustentan
la importacin al especialista de aduanas cuando
ste se encuentra en el almacn. En el almacn, el
especialista verifica que los documentos sean conformes; si se determina la conformidad, se procede con el reconocimiento fsico.
Esta solicitud electrnica de reconocimiento fsico
elimina la comparecencia del personal de la agencia de aduana o del importador en la respectiva
aduana para presentar los documentos y conocer el
resultado de la verificacin. Elimina tambin el
tiempo que personal de Sunat toma para recibir los
documentos y luego verificarlos de acuerdo con lo
registrado en el sistema. Esta novedad conlleva a
reducir drsticamente el tiempo de demora de desaduanaje, con la consecuente reduccin de costos
para el operador de comercio exterior.

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Suplemento de Anlisis Legal

6 / martes 4 de julio de 2006

modificaciones laborales

Registro de control
de asistencia

PEDRO G.
MORALES
CORRALES
Especialista en
Derecho Laboral,
Socio del Estudio
Echecopar.
Presidente de la
Sociedad Peruana
del Derecho de
Trabajo.

MODIFICACIN SUSTANCIAL

Novedad
La Primera Disposicin Complementaria establece que el Ministerio de Trabajo podr emitir
disposiciones especficas (mediante resolucin
ministerial) sobre la forma en que se debe llevar el Registro de Control de Asistencia para
actividades econmicas que por su naturaleza
lo requieran.

Se elimina la presuncin absoluta de trabajo en

sobretiempo a partir de la segunda hora de permanencia despus de cumplido el horario de salida, sustituyndose por la presuncin relativa, que
permite prueba en contrario, siempre que sea
objetiva y razonable.
Esto significa que la permanencia despus de
la hora de salida o antes de la hora de ingreso
(precisin que ha introducido este dispositivo),
debe estar debidamente documentada en caso no
implique trabajo de horas extras. (artculo 7).

MODIFICACIONES FORMALES

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ILUSTRACIN: TITO PIQU

Respecto al contenido del Registro de

Control de Asistencia, que deba identificar las
horas extraordinarias o de sobretiempo laboradas, ahora debe contener las horas y minutos de permanencia fuera de la jornada de trabajo, lo que no significa necesariamente que
se trate de trabajo en sobretiempo, porque esa
permanencia puede ser por razones distintas,
lo cual tendra que estar debidamente sustentado, ya que en caso contrario se presumira el
trabajo en sobretiempo. (artculo 2).
Se precisa que en el cartel en que se exhiba el
horario de trabajo vigente, tambin debe especificarse el horario de refrigerio. (artculo 3).
En caso de que un trabajador se presente a
trabajar vencida la hora de ingreso o el tiempo
de tolerancia (de existir), y se le permita su
ingreso, entonces deber registrar su asistencia. (artculo 4).
Sobre quienes tienen derecho a acceder
al Registro de Control de Asistencia, se ha
precisado que los sindicatos de trabajadores pueden hacerlo, pero slo respecto de
los trabajadores que representa; lo que
significa que si se trata de un sindicato
minoritario, slo tendr acceso a los registros de sus afiliados; en tanto que si es
mayoritario, podr hacerlo respecto a

todos los trabajadores sujetos a su mbito.

(artculo 5, numeral 2).
Respecto a la conservacin de los Registros de
Control de Asistencia, se precisa que deben hacerlo hasta por cinco aos despus de ser generados. (artculo 6).
Se especifica que el trabajo en sobretiempo
puede ocurrir antes de la hora de ingreso o despus de la hora de salida, y que en ambos casos
funciona la presuncin relativa, por lo cual si no se
trata de trabajo de horas extras, debe existir la
prueba en contrario que lo acredite, y sta debe ser
objetiva y razonable. (artculo 7).
En cuanto a las infracciones de tercer grado (las
ms graves), se precisa que estaran comprendidas
no slo el supuesto de no pagar las horas extras,
sino tambin no compensar dicho trabajo en
sobretiempo, si es que se recurre a esta opcin,
en lugar del pago. (artculo 8).
En cuanto a las infracciones de primer grado
por violaciones formales, se especifica que
estaramos frente a este supuesto si el empleador no exhibe de manera permanente a todos
los trabajadores el cartel con el horario de trabajo vigente, la duracin del tiempo de refrigerio (sta es la precisin) y los tiempos de
tolerancia de ser el caso, en el lugar donde
funcione el Registro de Control de Asistencia.
Igualmente no poner a disposicin de todas
las personas, organizaciones o autoridades a
que se refiere el artculo 5 (el texto original
haba omitido algunos supuestos) el referido
registro. (artculo 8) u

Disposicin especial para los servidores

pblicos comprendidos en el rgimen laboral
de la actividad privada
La Segunda Disposicin Transitoria del decreto supremo que se comenta establece que, debido a la programacin anual del presupuesto pblico, para las entidades pblicas sujetas al rgimen laboral de la actividad privada, este dispositivo entrar en vigencia a partir del 1 de enero de 2007.
La Ley de Presupuesto para el Ejercicio 2006 prohbe a las entidades pblicas el pago de horas extras.
Sin embargo, de acuerdo con la Constitucin y las leyes, si en los hechos (aplicacin del principio de primaca de la realidad), los servidores pblicos del rgimen laboral de la actividad privada, que no se encuentren excluidos de la jornada mxima de trabajo, realizan labores en sobretiempo, tendrn derecho a la
compensacin de aqullas con descanso.
Adems, al no haberse modificado el artculo 1 del Decreto Supremo N 004-2006-TR, dichas entidades pblicas estn obligadas a llevar el Registro de Control de Asistencia de los referidos servidores pblicos, siempre que se encuentren sujetos a la jornada mxima.

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E acaba de publicar en el Diario Oficial

El Peruano el Decreto Supremo N
011-2006-TR, que introduce una
modificacin sustancial y otras formales al Decreto Supremo N 004-2006-TR, que
estableci el Registro de Control de Asistencia
vigente a partir del 1 de junio del ao en curso.
A continuacin, una resea de sus principales
novedades.

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Suplemento de Anlisis Legal

martes 4 de julio de 2006 / 7

tributacin

El ITAN es un pago a
cuenta del IR

ILUSTRACIN: TITO PIQU

Abogado. Profesor
de la PUCP, UPC y
de la Maestra en
Tributacin y
Poltica Fiscal de
la U. de Lima.
Gerente de
Asesora Tributaria
y Legal de
Deloitte.

OS pagos a cuenta constituyen obligaciones autnomas al Impuesto a la

Renta Anual por cuanto las tasas, base
de clculo, determinacin, exigibilidad
y oportunidad de pago difieren, pero al mismo
tiempo son obligaciones vinculadas con aqul en
tanto su exigibilidad cesa cuando comienza la del
IR anual, su cuanta se imputa como un verdadero crdito compensable contra el IR anual, y en
caso de excederlo es posible solicitar la devolucin.As, el pago es una obligacin provisional en
cuanto a su exigibilidad e imputacin como crdito contra el IR anual.
Si contrastamos estas caractersticas con las
reguladas por la Ley N 28424, que norma el
Impuesto Temporal a los Activos Netos (ITAN)
coinciden en lo sustantivo; esto es, en el carcter
provisional del pago del impuesto, dado que se
imputa como un verdadero crdito susceptible de
devolucin en caso de exceder del IR anual.
No sorprende la identidad del rgimen jurdico
del ITAN y el AAIR, sino el que un impuesto que
tiene como hecho gravado los activos, que vendra
a ser la capacidad contributiva que se pretende
gravar, termine convirtindose en crdito a favor
del contribuyente, aun cuando se conoce la cuanta exacta de la supuesta capacidad contributiva
que se pretende gravar.
Si se conoce con certeza su cuanta desde
el momento de su determinacin, cabe reflexio-

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[1] Diario de
Debates de la
Primera
Legislatura
Ordinaria del
ao 2004,
pg. 7.

nar cmo el impuesto definitivo certeramente

determinado termina convirtindose en crdito a
favor del contribuyente, incluso en un extremo, por
la totalidad de su cuanta?
Si bien el hecho gravado est constituido por los
activos, la finalidad no es gravar stos sino las rentas
generadas en un perodo, puesto que si ocurriera lo
primero, no habra modo de que la obligacin tributaria definitiva que pretende gravar los activos termine convirtindose en crdito tributario a favor del
contribuyente.
Casi textualmente es aplicable el siguiente considerando del Tribunal Constitucional (TC) en la que sostuvo que si bien los activos eran una manifestacin
capacidad contributiva, evidentemente tal afirmacin
se debe contextualizar dentro del marco de un tributo
destinado a gravar el patrimonio, mas no la renta.
Es incontestable que la finalidad del ITAN no es
gravar los activos netos del contribuyente porque si
ese fuera el objetivo, no habra modo de que el pago
del impuesto medido sobre esa capacidad devenga
en indebido o excesivo. Si el fin fuera gravar el patrimonio, como cualquier otro autntico tributo, el
pago a favor del Estado sera definitivo, dado que
estara recayendo sobre la capacidad contributiva
que pretende gravar.
Ntese que el derecho a la devolucin del ITAN se
genera con la presentacin de la declaracin jurada
anual del Impuesto a la Renta y se sustenta con la prdida tributaria o el menor Impuesto a la Renta deter-

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WALKER
VILLANUEVA
GUTIRREZ

minado sobre la base de las normas del rgimen general del Impuesto a la Renta (artculo 8 de la ley).
No es extrao que el hecho gravado no sea la
capacidad contributiva que se pretende gravar, nuestro impuesto ms importante el IGV prev como
hecho gravado operaciones empresariales y la capacidad contributiva que pretende alcanzar es el consumo.
El legislador pretendi aprovechar la doctrina
establecida por el TC, en el sentido de que el patrimonio es ndice de capacidad contributiva, lo cual
es cierto, pero contextualizado en el marco de un
tributo destinado a gravar el patrimonio, mas no
as la renta.
No basta que formalmente se haya establecido
como hecho generador los activos netos, la finalidad
de la obligacin tiene que ser gravar esa capacidad
contributiva, de modo que si esa fuera la verdadera
finalidad, no habra forma de que el pago devenga en
indebido o excesivo.
Adems, el TC ya ha establecido como doctrina
jurisprudencial que el Tribunal Fiscal tiene la obligacin de controlar el cumplimiento del principio de
legalidad en el ejercicio de la potestad tributaria, y
sin duda, los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta
son obligaciones legales, cuyo rgimen jurdico viene
establecido por la ley, motivo por cual, en palabras
del TC esperamos, en lo subsiguiente, el Tribunal
Fiscal, no evite efectuar este anlisis con la excusa de
estar supeditado nicamente a la ley, incluso de
admitirse ello.
As, el ITAN si bien tiene precisado como hecho
gravado los activos netos de las empresas, su propsito no constituye gravar ese ndice de capacidad contributiva, sino la renta neta generada al final del ejercicio, configurndose claramente como una obligacin
provisoria cuya suerte depende de los resultados
generados al final de un ejercicio fiscal.
El sustento de poltica fiscal que se dio respecto de este mecanismo fue tambin considerarlo
como pago a cuenta del IR. En las pginas 3 y 4 del
Diario de Debates de la Primera Legislatura
Ordinaria del ao 2004, el ministro de Economa
propuso regresar al impuesto a los activos netos
como un mecanismo de recaudacin del pago a
cuenta del Impuesto a la Renta.
En consecuencia, sin enjuiciar la constitucionalidad del ITAN, legalmente debe aplicar todo el rgimen
legal que corresponde a un verdadero pago a cuenta:
imputacin al final del ejercicio, exigibilidad jurdica de
los pagos a cuenta segn el artculo 34 del Cdigo
Tributario, devolucin en caso de que resulte excesivo
al Impuesto a la Renta Anual u

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Suplemento de Anlisis Legal

8 / martes 4 de julio de 2006

propuestas presidenciales

Para los gobiernos

locales
OS candidatos a la Presidencia de la
Repblica hicieron una serie de propuestas con respecto a los gobiernos locales,
las que se implementaran o ejecutaran
con el que llegue a la Presidencia; sobre ello nos permitimos analizar las que consideramos ms importantes. Ahora, sabemos que el presidente Alan
Garca Prez tendr que hacer lo mejor.

La exoneracin del Impuesto General a las

Ventas (IGV) a las obras sociales de infraestructura y redes de agua que ejecuten los
gobiernos locales; al respecto debemos decir que
habra que tener en cuenta que, del 19% del IGV,
dos puntos componen lo que se denomina el
Impuesto de Promocin Municipal (IPM), que luego
es transferido a los gobiernos locales, proporcionalmente a la densidad de poblacin que stos tienen, a travs de lo que se conoce o denomina
Fondo de Compensacin Municipal (Foncomun). Es
decir, que el Gobierno Nacional, en verdad, en este
caso te da y te quita, entonces habra que ver si
al final de cuentas, de implementarse esta medida,
terminara favoreciendo en cuestin de mayor y
mejores ingresos a los propios gobiernos locales;
porque lo que, en verdad, ellos siempre han perseguido es que por lo menos se les faculte usar este
IGV como crdito fiscal, es decir, que lo puedan utilizar como parte de su capital y como compensacin en el balance de sus cuentas.

Seguridad ciudadana. Este problema es de

carcter y alcance nacional, por lo mismo su
solucin pasa por tener una voluntad poltica
ferrea y propositiva en el sentido de acabar con la
delincuencia urbana, es decir, Tolerancia Cero a la
delincuencia. Pasa tambin por tomar una serie de
medidas, como la implementacin y puesta en marcha completa del Sistema Nacional de Seguridad
Ciudadana, creada por la Ley N 27933; as como la
prevencin del delito con la implantacin de cmaras filmadoras en las calles ms importantes y puntos estratgicos de la ciudad, donde se ha comprobado y diagnosticado mayor incidencia delictiva,
como complemento de la ejecucin de lo que
hemos denominado El mapeo del delito, para
obtener un diagnstico certero del mismo. Adems
de una poltica y estrategia antisecuestros, implementacin y ejecucin del plan Telaraa; todo
ello nos permitira a la ciudadana tomar las

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ILUSTRACIN: TITO PIQU

Abogado por
la UPSMP.
Especialista en
Gestin
Municipal.

calles que ahora estn sitiadas por la delincuencia,

recuperarlas y tenerlas altamente transitadas y,
consecuentemente, seguras.
La municipalizacin de la Polica. Esta es
una propuesta que no debe ni puede prosperar as, porque ello implicara descabezar
a la Polica Nacional y pasarla de ser un ente nico
y orgnico a escala nacional a convertirla en un
monstruo de 1,937 cabezas y cabecitas, es
decir, tantos como hacen hoy en da la suma de las
municipalidades provinciales y distritales, permitindoles perder con ello la posibilidad de reaccionar unificada haciendo respetar el principio de
autoridad que debe imperar en este ente que
representa a la fuerza pblica.

Las compras conjuntas por parte de los

gobiernos locales y regionales; aqu valgan
verdades la figura existe y se ejecuta entre
algunos ministerios, los cuales coordinados por la
Presidencia del Consejo de Ministros (PCM) llevan a
cabo lo que se denomina Compras Corporativas
Obligatorias, segn lo normado en el artculo 11
de la actual y vigente Ley de Contrataciones y
Adquisiciones de Estado, y de su Reglamento, aprobados mediante los decretos supremos N 083 y
084-2004-PCM, respectivamente. La misma norma
dice expresamente: Mediante convenio, las entidades podrn encargar a otras entidades del Sector
Pblico la realizacin de sus procesos de seleccin

y/o las compras de bienes y contratacin de servicios, aprovechando las economas de escala de una
compra conjunta, en las mejores y ms ventajosas
condiciones para el Estado. Lo que falta es ampliar
este tipo de norma como forma de compras corporativas obligatorias y facultativas para los gobiernos
locales y regionales; las que por ahora no la tienen y estn cogidas de una mala interpretacin de
la autonoma administrativa que les otorga la
Constitucin, por lo que no acepta este tipo de procedimientos en la adquisicin de bienes y/o servicios
para sus entidades.
El 30% de regidores jvenes. Esta es una muy
buena idea, en la medida en que iniciara a los
jvenes en la prctica de buenos valores de
una poltica activa, responsable y seria, con opcin y
accin en el ejercicio de gobierno. No es justo que el
joven tenga sus derechos polticos en ejercicio diezmados o postergados, es decir, que puede elegir,
pero no ser elegido. Lo que si me temo, es que de
aprobarse esta cuota de Juventud en la Ley de
Elecciones Municipales, sta no pueda implementarse porque por principio ninguna ley tiene naturaleza ni efectos retroactivos, sino que rige para adelante; y es lo que se dira e invocara porque el presente
proceso electoral municipal y regional ya fue convocado y est en curso, servira as slo para el siguiente proceso electoral de esta naturaleza, dentro de
cuatro aos, sufriendo con ello una injusta postergacin en su aplicacin u

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MARTN
DAZEVEDO
GARCA