CICLO I-A -DERECHO

INTRODUCCION
El presente trabajo de los estudiantes de la facultad de Ciencias Jurdicas
Empresariales y Pedaggicas de la Carrera Profesional de Derecho.
En el Per, aun cuando el aborto es considerado un delito, su abordaje no solo es
penal, tambin hay preocupacin de la salud pblica al sealar obligaciones tanto
para la prevencin como para la proteccin de las mujeres que han abortado.
En el caso del Per, esta causal se fundamenta en la proteccin de la salud de
la mujer y est tipificado en el Cdigo Penal, el cual seala: No es punible el
aborto, practicado por un mdico con el consentimiento de la mujer
embarazada o de su representante legal, si lo tuviera, cuando es el nico
medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal
grave y permanente.

Hasta hace unos veinte aos, el aborto teraputico fue un procedimiento

relativamente comn y aceptado por la mayora de los mdicos como el ms
apropiado para preservar la vida de la madre o su salud ante las complicaciones
del embarazo.
Pero todo cambi en el ao 1989 donde se prohibi esta prctica.
Sin embargo a pesar del tiempo que ha trascurrido, ste sigue siendo un tema
muy polmico debido a que hay muchas instituciones, ya sea; gobierno, iglesia o
partidos polticos se oponen a que el aborto teraputico sea legislado en nuestro
pas.
Muchas veces permitir que se contine con el embarazo inviable hasta la fecha de
trmino, por no infringir la ley es poner en riesgo la vida de la madre y someterla
adems a un tormento psicolgico porque sabe que su hijo no va a nacer.

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ABORTO TERAPUTICO, AUSENCIA INJUSTIFICADA EN

LA POLTICA SANITARIA
ASESINATO O DERECHO?
El aborto teraputico puede ser visto de muchas maneras, tanto como un
asesinato o como derecho de la mujer, cada una con posturas e ideas diferentes.
Al final la decisin es simplemente el ser o dejar ser.
DIFERENCIAS ENTRE ABORTO Y ABORTO TERAPUTICO:
Aborto.Prdida del embarazo antes de las 20 semanas de gestacin. Puede ser:
Aborto espontneo: prdida de un feto durante el embarazo por causas
naturales.
Aborto inducido o provocado: se llama as al resultado de maniobras practicadas
deliberadamente con nimo de interrumpir el embarazo. La tcnica ms empleada
sigue siendo la dilatacin cervical con bujas de Hegar y la evacuacin mediante
legrado instrumental o vacuo extraccin con aspiracin por vaco, manual o
mecnico.
ABORTO TERAPUTICO EN EL PER:

El aborto teraputico es la interrupcin del embarazo por razones preventivas y/o

curativas que se realiza cuando la vida y la salud de una mujer estn en riesgo. En
el Per est permitido por ley.
Conforme a lo establecido en el artculo 119 del Cdigo Penal no es punible el
aborto cundo es:

Practicado por un mdico, con el consentimiento de la mujer embarazada o

de su representante legal, si lo tuviera.
Cundo es el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en
su salud un mal grave y permanente.

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EN QU CASOS EST PERMITIDO?

Conforme a lo establecido por los y las asistentes a l Taller de Sociedades

Mdicas para identificar el Perfil Clnico para el Aborto Teraputico realizado el 13
de agosto de 2005, estos son slo algunos de los casos por los que se puede
solicitar la interrupcin del embarazo por razones teraputicas:
Insuficiencia respiratoria, demostrada por la existencia de una presin parcial de
oxgeno menor de 50 mm de mercurio y saturacin de oxgeno en sangre menor
de 85%.
Insuficiencia cardiaca provocada por cardiopata congnita o adquirida,
hipertensin arterial o cardiopata isqumica.
Epilepsia rebelde al tratamiento.
Insuficiencia renal crnica.
Cncer invasivo de cuello.
Anancefalia.
Mujeres en dilisis.
Embarazo ectpico no roto.
Neoplasia maligna del aparato gastrointestinal que requiera. Tratamiento
quirrgico, radio y quimioterpico.
Sndrome de hiperestimulacin ovrica refractario al tratamiento.
Hipertensin arterial crnica y evidencia de dao de rgano blanco y/o
comorbilidadasociada.
Hiperemesis gravdica refractaria al tratamiento.
Insuficiencia heptica crnica causada por hepatitis B y C.
Diabetes mellitusavanzada.

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Base legal del aborto teraputico en el Per

En el Per, el aborto est penalizado, a excepcin del teraputico. Sin embargo el
ltimo estudio estimado de Delicia Ferrando nos habla de 410,000 abortos al ao,
aquellos que son denunciados y, los que terminan en procesos judiciales; revela
que si bien la prctica del aborto es ilegal, la sociedad de diferentes maneras con
su silencio parece amparar su prctica y tolerar la muerte de miles de mujeres.

El Cdigo Penal de 1991, penaliza todos los abortos, con excepcin, como ya se
dijo, del teraputico, elaborado en el ao 2006 en la ciudad de Lima, Per.
Estimacin trabajada sobre el supuesto de que cada aborto incompleto
hospitalizado representa otros 7 que no llegan a hospitales ni centros de salud
pblicos.
EN QU CONSISTE EL ABORTO TERAPUTICO? (SEGN LA LEY)

Artculo 119.- No es punible el aborto practicado por un mdico con el

consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo tuviera,
cuando es el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su
salud
un
mal
grave
y
permanente.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL:

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A) PRACTICADO POR UN MDICO.-

El artculo 21 del Cdigo Sanitario ahora derogado-, estableca que el aborto

teraputico tena que ser practicado por un mdico diplomado; contar con la
opinin previa de dos mdicos, adems de la firma del jefe del servicio, que de
acuerdo al reglamento interno del hospital debe autorizar todo tratamiento mdico
o quirrgico que se realice. Aclarando el dispositivo, el Colegio Mdico del Per se
pronunci mediante Resolucin CMP/CN-20, del 4 de noviembre de 1970: Cada
caso de aborto teraputico que se plantee en el ejercicio de la profesin debe
resolverse a criterio de una junta mdica de no menos de tres especialistas en el
problema que se trate. Si llega a concluirse en la junta mdica que es procedente
el aborto teraputico, ste debe efectuarse en un hospital o clnica oficialmente
reconocida.
Las normas mencionadas han sido derogadas por la Ley General de Salud. Si
bien este nuevo cuerpo normativo no regula el procedimiento administrativo para
acceder a un aborto teraputico, s resultan aplicables los derechos que como
usuaria de los servicios de salud, establece la Ley General de Salud en su artculo
15:
Al
respeto
de
su
personalidad,
dignidad
e
intimidad.
- A exigir la reserva de la informacin relacionada con el acto mdico y su historia
clnica, con las excepciones que la ley establece (confidencialidad).
- A no ser sometida, sin su consentimiento, a exploracin, tratamiento o exhibicin
con
fines
docentes.
- A no ser objeto de experimentacin para la aplicacin de medicamentos o
tratamientos sin ser debidamente informada sobre la condicin experimental de
stos, de los riesgos que corre y sin que medie previamente su consentimiento
escrito o el de la persona llamada legalmente a darlo, si correspondiere o si
estuviere
impedida
de
hacerlo.
- A no ser discriminado en razn de cualquier enfermedad o padecimiento que le
afectare.
- A qu se le brinde informacin veraz, oportuna y completa sobre las
caractersticas del servicio, las condiciones econmicas de la prestacin y dems

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trminos

condiciones

del

servicio.

- A qu se le d en trminos comprensibles informacin completa y continuada

sobre su proceso, incluyendo el diagnstico y alternativas de tratamiento, as
como sobre los riesgos, artculos 2 y 3 de la resolucin del 4 de noviembre de
1970. En: Prado S. Vctor. Poltica criminal peruana. Cultural Cuzco
- A qu se le comunique todo lo necesario para que pueda dar su consentimiento
informado, previo a la aplicacin de cualquier procedimiento o tratamiento, as
como
negarse
a
ste
- A qu se le entregue el informe de alta al finalizar su estancia en el
establecimiento de salud y, si lo solicita, copia de la epicrisis y de su historia
clnica.
Actualmente, slo Hospital Nacional Docente Madre Nio San Bartolom y el
Hospital Beln de Trujillo, cuentan con protocolos para el manejo de casos para la
interrupcin legal del embarazo del. El procedimiento administrativo bsico es el
siguiente:
1. El trmite se inicia con la peticin de la gestante a la Jefatura del departamento
de
Ginecobstetricia,
con
expresin
de
causa.
2. Si la gestante se encuentra impedida de prestar su consentimiento, lo har su
representante
legal.
3. La Jefatura dar inicio al trmite de inmediato, refiriendo el caso al mdico que
corresponda
en
consulta
externa.
4.

El

mdico

que

recibe

el

caso

procede

la

evaluacin.

5. La jefatura del Departamento constituir una Junta Mdica. El mdico tratante

formar
parte
y
presentar
el
caso
ante
los
otros.
6. La Junta Mdica, integrada por tres mdicos, podr pedir asesora a otros
especialistas; delibera el caso y deja constancia de sus conclusiones en la historia
clnica.
7.

Si

es

procedente,

el

mdico

tratante

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prepara

la

paciente.

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8. La Jefatura del Departamento asigna al mdico que llevar a cabo el

procedimiento.
9. Entre la fecha de la solicitud y la realizacin del procedimiento no debe pasar
ms de una semana, debiendo actuar con ms celeridad si el caso lo amerita.
10. Cumplido el procedimiento, la Jefatura del Departamento de Ginecobstetricia
informar
a
la
Direccin
del
hospital.
El protocolo no establece cul sera el trmite a seguir en caso de que la Junta
Mdica
dictamine
que
no
procede
la
interrupcin.
Es importante considerar, que de acuerdo al artculo XII de la Ley General de
Salud, todo/a mdico/a tiene derecho a la objecin de conciencia, pero sta no
opera de forma irrestricta. Las razones de conciencia o de creencia no pueden ser
invocadas para eximirse de las disposiciones de la autoridad de salud cuando de
tal
exencin
se
deriven
riesgos
para
la
salud
de
terceros.
b)

Consentimiento

de

la

mujer

de

su

representante

De acuerdo a lo establecido en el artculo 4 de la Ley General de Salud, ninguna

persona puede ser sometida a tratamiento mdico o quirrgico, sin su
consentimiento o el de la persona legalmente llamada a darlo, si correspondiere o
estuviere impedida de hacerlo. Con excepcin de las intervenciones de
emergencia.
En caso que los representantes legales de las absolutas o relativamente
incapaces, negaren su consentimiento, el mdico tratante o el establecimiento de
salud,
debe
comunicarlo
a
la
autoridad
judicial
Artculo 43 del Cdigo Civil.- Son absolutamente incapaces: los menores de 16
aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley; los que por cualquier
causa se encuentren privados de discernimiento; y, los sordomudos, los ciego
sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de manera
indubitable. Centro de Promocin y Defensa de los Derechos Sexuales y
Reproductivos
C) CUANDO ES EL NICO MEDIO PARA SALVAR LA VIDA DE LA GESTANTE
O EVITAR EN SU SALUD UN MAL GRAVE Y PERMANENTE.

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Para acceder a la interrupcin legal del embarazo no es necesario que la gestante

est en inminente peligro de muerte, sino que es suficiente con que exista
amenaza
de
dao
grave
y
permanente
en
su
salud.
La Organizacin Mundial de la Salud establece que la salud es un estado de
completo bienestar fsico, mental y social y no solamente la ausencia de
infecciones o enfermedades. El goce del grado mximo de salud que se pueda
lograr es uno de los derechos fundamentales de todo ser humano sin distincin de
raza, religin, ideologa poltica o condicin econmica o social
El Comit que monitorea el pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
ha sealado que la salud debe entenderse como un derecho al disfrute de toda
una gama de facilidades, bienes, servicios y condiciones necesarios para alcanzar
el ms alto nivel de salud. Es decir, que cuando la ley penal alude a la salud, se
debe entender que comprende tanto a la salud fsica, como a la mental. Es
justamente bajo este ltimo supuesto, que algunos tribunales de la regin han
autorizado el aborto teraputico en caso de embarazos como consecuencia de
una
violacin
sexual.
Igualmente es necesario advertir que, al no existir un consenso mnimo sobre los
eventos que pondran afectar gravemente la vida o la salud de la gestante, opera
la amplia discrecionalidad de los/as mdicos/as. Sin embargo, cuando los
mrgenes de apreciacin son tan amplios, terminan por entregar este campo a la
arbitrariedad de quienes a la hora de pronunciarse deben atribuirle significado.
Desde el Derecho Penal y los estudios de criminologa, se puede afirmar que las
leyes penalizadoras no han cumplido con su finalidad de prevencin, especfica ni
general, es decir, que la amenaza de una posible sancin, no ha logrado inhibir la
prctica del aborto, sino que son el marco en el cual se ejerce violencia contra las
mujeres en mltiples planos, como en el incremento de las muertes maternas, as
como los altos costos que la atencin de abortos incompletos y problemas de
salud derivados de la clandestinidad representan para los servicios de salud. Al
ser este el lado ms visible de la violencia la legitimizacin del debate pblico
sobre el aborto generalmente se presenta como un problema de salud pblica.
Compromisos del Estado peruano respecto al acceso del aborto teraputico
en el Per

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A continuacin se detalla el reconocimiento en una

variedad de documentos que el Per ha suscrito en
materia de derechos humanos respecto a la
implementacin de servicios de aborto legal o teraputico.

La Convencin sobre la eliminacin de todas las formas

de discriminacin contra la mujer en su artculo 12 seala
que, los estados deben adoptar todas las medidas
apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer, en la esfera de la
atencin mdica a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y
mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica e inclusive los que se refieren a
la
planificacin
de
la
familia.
El comit que supervisa el cumplimiento de este pacto, emite la Recomendacin
General N 24 titulada La mujer y la salud - Artculo 12. En su prrafo 11, seala
que, las medidas tendientes a eliminar la discriminacin contra la mujer no se
considerarn apropiadas cuando un sistema de atencin mdica carezca de
servicios para prevenir, detectar y tratar enfermedades propias de la mujer. La
negativa de un estado parte a prever la prestacin de determinados servicios de
salud reproductiva a la mujer en condiciones legales resulta discriminatoria. Por
ejemplo, si los encargados de brindar servicios de salud se niegan a prestar esa
clase de servicios por razones de conciencia, debern adoptarse medidas para
que remitan a la mujer a otras entidades que prestan esos servicios.
En el programa de Accin de la Conferencia Internacional de Poblacin y
Desarrollo de El Cairo (ICPD) realizada en 1994, se adopt el siguiente acuerdo
por parte de los estados: En los casos en que el aborto no es contrario a la ley,
stos deben realizarse en condiciones adecuadas. En todos los casos, las mujeres
deberan tener acceso a servicios de calidad para tratar las complicaciones
derivadas de abortos. Se debera ofrecer con prontitud servicios de planificacin
de la familia y asesoramiento post aborto que ayuden tambin a evitar la repeticin
de
los
abortos.

La Asamblea General de las Naciones Unidas revis y evalu la implementacin

de la ICPD en el ao 1999 y acord que, En circunstancias donde el aborto no
est en contra de la ley, los sistemas de salud deben capacitar y equipar a los

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proveedores de servicios de salud y tomar otras medidas para asegurar que

dichos abortos sean sin riesgos y accesibles. Deberan tomarse medidas
adicionales
para
salvaguardar
la
salud
de
las
mujeres.
La Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer de Beijing, en el prrafo 106, de la
Plataforma de Accin de Beijing (PAB), donde se establecen las medidas que han
de adoptar los gobiernos en colaboracin con las organizaciones no
gubernamentales, organizaciones de empleadores y trabajadores y con el
respaldo de instituciones internacionales, se seala que en los casos en que el
aborto no es contrario a la ley, los abortos deben realizarse en condiciones
adecuadas. En todos los casos, las mujeres deberan tener acceso a servicios de
calidad para tratar las complicaciones derivadas de abortos. Se deberan ofrecer
con prontitud servicios de planificacin de la familia, educacin y asesoramiento
post aborto, que ayuden tambin a evitar la repeticin de los abortos. Considerar
la posibilidad de revisar las leyes que prevn medidas punitivas contra las mujeres
que han tenido abortos.

Los casos en que el aborto no es contrario a la ley, los abortos deben realizarse en
condiciones adecuadas. En todos, las mujeres deberan tener acceso a servicios
de calidad para tratar las complicaciones derivadas de abortos. Se deberan
ofrecer con prontitud servicios de planificacin de la familia, educacin y
asesoramiento post aborto que ayuden tambin a evitar la repeticin de los
abortos.

Aborto teraputico, ausencia injustificada en la poltica

sanitaria

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RESUMEN
A pesar de que el aborto, por razones de salud, no es considerado un delito en el
Per, el Estado niega su inclusin en la poltica pblica, con lo cual infringe el
derecho de las mujeres a interrumpir un embarazo cuando este afecta su salud. Al
examinar el artculo del Cdigo Penal que excepta de delito a este tipo de aborto,
se identifican atribuciones que protegen a las mujeres y establecen condiciones
para ofertar dicha atencin. En el presente documento se pone en debate los
argumentos que el Estado Peruano viene usando para no aprobar el Protocolo de
Aborto Teraputico, con el cual se reglamentaria su oferta y financiamiento en los
servicios pblicos y se fundamenta por qu se debera cumplir con esta obligacin,
en base al marco conceptual de la causal salud. Se presentan, adems, dos
casos judicializados, en que el Estado Peruano ha sido encontrado responsable
de violar los derechos humanos de dos adolescentes a quienes se les neg el
aborto teraputico.
INTRODUCCIN
En el Per, aun cuando el aborto es considerado un delito, su abordaje no solo es
penal, tambin hay preocupacin de la salud pblica al sealar obligaciones tanto
para la prevencin como para la proteccin de las mujeres que han abortado (1). Al
igual que la mayora de pases de la regin, el aborto solo se permite en
determinadas circunstancias (2), siendo la ms extendida por razones de salud,
denominada tambin causal salud, cuya definicin proviene de los acuerdos
generados por un conjunto de organizaciones vinculadas con los derechos
reproductivos (3).
En el caso del Per, esta causal se fundamenta en la proteccin de la salud de la
mujer y est tipificado en el Cdigo Penal, el cual seala:No es punible el aborto,
practicado por un mdico con el consentimiento de la mujer embarazada o de su
representante legal, si lo tuviera, cuando es el nico medio para salvar la vida de
la gestante o para evitar en su salud un mal grave y permanente (4).
La definicin utilizada no establece ninguna diferenciacin entre la salud fsica y
mental, ni hace referencia a las implicancias biolgicas ni sociales, lo que permite
relacionarlo con el concepto de la OMS, que define a la salud como el estado
bienestar fsico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o
enfermedades (5).
LA APLICACIN DEL CDIGO PENAL PERUANO, RESPECTO AL ABORTO
NO PENALIZADO
El artculo 119 del cdigo penal peruano (4) propone tres condiciones que deben
confluir para que un aborto no sea penalizado. En 2010, Dador (6) analiz estas
condiciones y seal que la obligacin que sea practicado por un mdico, implica

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la participacin de un profesional calificado, que junto con su competencia tcnica

tiene tambin la obligacin de respetar la personalidad, dignidad e intimidad de
sus pacientes y debe, as mismo, guardar la confidencialidad y garantizar el
consentimiento informado. Adems, que sea la mujer quin lo solicite -basada en
el principio de autonoma, la prerrogativa est en la mujer afectada- al igual que
otras condiciones sanitarias, esto solo puede ser obviado en un contexto de
emergencia o cuando una mujer est imposibilitada de expresar sus propias
decisiones y no cuente con un representante legal. Respecto a la tercera
condicin, cuando es el nico medio para salvar la vida de la gestante o evitar en
su salud un mal grave y permanente, Dador seala que con esta condicin se
establecen dos protecciones distintas, aunque relacionadas, evitar la muerte y
preservar la salud; el primero est vinculado al derecho a la vida y el segundo a
la preservacin de la salud, que incluye estar libre de enfermedades o de daos, y
la garanta de contar con servicios de salud geogrficos y financieramente
accesibles, oportunos y pertinentes.
Tal como se interpreta de esta norma, ninguna mujer tiene que estar en inminente
peligro para permitir la interrupcin del embarazo, pues el eje del aborto por
razones de salud es la prevencin de daos y no la exposicin a riesgos
innecesarios (3,7).
Segn el Cdigo Penal, el aborto est catalogado con penas que no superan los
dos aos (8), cuatro aos para los profesionales que lo realicen y cinco aos si la
mujer muere a causa del aborto (9) y la no penalidad del aborto por causal salud
est vigente desde 1924.
Hay tambin figuras atenuadas del delito de aborto que reducen las penas a un
menor tiempo, tal es el caso del aborto en caso de violacin, o por daos
eugensicos. En el primer Cdigo Penal del Per, de 1863, la pena se reduca
cuando el aborto era practicado por mvil de honor, que en trminos de Dador,
dicha tolerancia estaba dirigida a Proteger la reputacin de las mujeres y sobre
todo, de la familia a la que pertenecan (6).
LA NECESIDAD DEL ABORTO TERAPUTICO PARA PROTEGER LA SALUD
DE LA MUJER
A pesar de los avances de la medicina y el mayor uso de mtodos anticonceptivos,
hay todava muchas mujeres que continan sufriendo daos a su salud a causa de
un embarazo y aunque se trate de un riesgo menor y controlable, desencadenan
impactos en la salud, sobre todo cuando se trata de nias o adolescentes. El
impacto del riesgo no controlado se expresa en morbilidad extrema grave,
mortalidad materna, incluyendo el suicidio, por un embarazo no deseado, y
mortalidad perinatal (10-12).

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Moquegua-Per 2014

CICLO I-A -DERECHO

La salud de la mujer gestante puede ser afectada por diversas razones, y puede
ser el embarazo en s mismo el origen de la complicacin, impidiendo un
tratamiento oportuno o agravando una enfermedad preexistente (13,14). Estas
circunstancias podran darse incluso en un embarazo deseado, lo que hace ms
compleja la toma de decisiones.
Si bien el uso del riesgo tiene que ver con la deteccin oportuna de un probable
dao, y con evitar un resultado adverso (15), no es unidireccional, por lo que su
evaluacin debe incluir una serie de variables tanto mediatas e inmediatas y es
imposible predecir de manera categrica una circunstancia especfica, en tal
sentido, el principal aporte de este enfoque ser la intervencin a priori (16).
En el campo de la salud materna el concepto de riesgo ha sido ampliamente
usado, y su definicin ha ido evolucionando de una perspectiva genrica y poco
predecible, a un uso ms riguroso e individual, tal como lo sealaron Maine et
al. (17), dado que cada vez son ms conocidas las entidades clnicas que pueden
poner en peligro la salud de la mujer (18-21).
EL RIESGO COMO ELEMENTO
INTERRUPCIN DEL EMBARAZO

CLAVE

PARA

CONSIDERAR

LA

En un tema polmico como el aborto, la certidumbre que aporta el concepto de

riesgo es clave, pues aunque este no puede modificar la situacin anterior (y
tampoco es su objetivo), puede evitar la carga futura de enfermedades,
interviniendo sobre; a) los factores de vulnerabilidad, que predisponen a la
aparicin de un riesgo o de dao a la salud; b) los factores precipitantes, que
desencadenan la aparicin de un riesgo o afectacin de la salud y, c) los factores
de consolidacin, que pueden generar dao irreversible o condiciones crnicas.
En 2009, estos temas fueron ampliamente discutidos tanto en la Mesa por la Vida
de las Mujeres y la Alianza por el Derecho a Decidir (Bogot, Colombia), como en
el Foro por el Derecho a Decidir de las Mujeres (Ciudad de Mxico), en donde,
adems, se seal que los factores de riesgo debern estar basadas en
evidencias, sin perder de vista el contexto de vida de cada mujer, as como su
ciclo de vida. En el Per, la Sociedad Peruana de Obstetricia y Ginecologa
(SPOG) identific, en 2005, algunos daos que se pueden desencadenar por el
embarazo (21), algunos de los cuales se sealan en la siguiente tabla:

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CICLO I-A -DERECHO

DOS EJEMPLOS EN DONDE NO SE APLIC EL ENFOQUE DE RIESGO Y SE

AFECT EL DERECHO A LA SALUD
El Per cuenta a la fecha con dos sentencias de las cortes internacionales debido
a la falta de atencin de aborto por razones de salud, que afect la vida de dos
adolescentes. La primera fue resuelta por el Comit de Derechos Humanos de
Naciones Unidas en octubre de 2005 , y la segunda emitida por el Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer (Comit CEDAW) en el 2009 .

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Moquegua-Per 2014

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En los dos casos las afectadas son menores de edad de 17 y 13 aos

respectivamente, y se determin que ambas sufrieron discriminacin, pues a pesar
que estaban en su derecho de acceder al aborto legal, se les fue negado. A ello se
aadi trato cruel y negligente debido a que fueron expuestas a un sufrimiento
innecesario. Haciendo un anlisis de ambos casos (Tabla 2), se puede observar
los distintos momentos en que los daos pudieron ser evitados.

LAS BARRERAS QUE IMPIDEN EL ACCESO AL ABORTO POR RAZONES DE

SALUD
Aunque la legalidad del aborto por razones de salud no ha sido puesta en
discusin, sino muy subrepticiamente a travs de los derechos especiales y
privilegiados que se pretende dar al concebido, propuesto en el proyecto del
Nuevo Cdigo del Nio y Adolescente, aprobado en la Comisin de la Mujer del
Congreso de la Repblica del Per en junio de 2013, lo real es que su acceso
sigue siendo limitado (24), debido al tambin limitado entendimiento de derechos
humanos que an prevalece en el sistema sanitario, y a la presin que ejercen los
grupos confesionales (25). El centro del debate es la aprobacin del protocolo de
aborto teraputico. Los argumentos que han planteado hasta el momento para su
incumplimiento, y los contraargumentos a los mismos se detallan a continuacin.

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Moquegua-Per 2014

CICLO I-A -DERECHO

La Constitucin protege al concebido, por lo tanto no es factible ningn tipo

de aborto legal. Aunque respecto a este tema hay un conjunto de opiniones a
favor y en contra, lo real es que la legislacin peruana ha resuelto este dilema al
incluir como figura de excepcin el aborto por razones de salud y, por lo tanto, no
debera ser el sistema sanitario, ni los mdicos quieren que reediten dicho debate,
sin caer en la arbitrariedad de la ley no cumplida.
La Ley no obliga a brindar la atencin del aborto por razones de salud. Al
respecto hay dos aspectos por considerar: Por un lado, si es ticamente
permisible la actitud del Estado, en particular la del Ministerio de Salud, de
negarse a una intervencin que puede prevenir un dao grave y permanente,
teniendo todos los recursos para hacerlo, incluyendo el significativo ahorro
econmico que implicara a las familias y al propio estado prevenir complicaciones
que afectaran la salud de la mujer. Del mismo modo, se debe reflexionar si es
legalmente aceptable el incumplimiento de las sentencias judiciales, sin afectar el
estado de derecho.
El protocolo no es un requisito indispensable para atender un aborto no
punible y, por lo tanto, no es necesario. En efecto, la ausencia de un protocolo
no justifica la no prestacin del servicio y as lo han entendido las Cortes, pues la
responsabilidad no ha sido atenuada por la falta de protocolos. Sin embargo, ello
no niega su importancia, tanto para las mujeres, como para los proveedores, tal
como lo han sealado previamente otros investigadores (26), quienes han resaltado
las contribuciones que un protocolo tendra en beneficio tanto de la salud de la
mujer como del ejercicio mdico, como se seala en la Tabla 3.

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El avance de la ciencia hace innecesario el aborto por razones de

salud. Datos epidemiolgicos sealan que la mortalidad materna sigue siendo un
serio problema de salud pblica. El 25% de las muertes estn relacionadas a
causas indirectas y que hubiesen sido evitadas con la interrupcin oportuna del
embarazo. Se sabe que al menos el 1% de embarazos comprometern de manera
seria la salud de la mujer, lo que resultara que en el Per se podra necesitar al
menos 10 000 intervenciones de abortos por razones de salud (26).
El aborto por razones de salud no es necesario, pues hay la obligacin de
salvar las dos vidas. Este debate no corresponde al aborto por razones de salud,
sino a cualquier otra complicacin durante el embarazo, donde prime el deseo de
la mujer continuar con su embarazo. El aborto por razones de salud, est basado
en el acto mismo de interrupcin, debido a que la continuidad del embarazo
constituye una situacin de riesgo intolerable para la mujer. El riesgo que acarrea
esta perspectiva es el sometimiento a un riesgo extremo de la mujer, en espera de
la viabilidad fetal. El tiempo de espera que se suele imponer bajo este criterio
anula el principio de oportunidad, esta figura ha sido notificada como un acto de
tortura porque se infringen intencionalmente los derechos de la mujer sabiendo
que se puede evitar (27).
CRITERIOS A SER VALORADOS EN LA TOMA DE DECISIONES DEL ABORTO
POR RAZONES DE SALUD
Dada la incertidumbre que muchos profesionales tienen respecto a la aplicacin
de la causal salud, se han desarrollado tres preguntas claves, las cuales han sido
propuestas en el documento de la causal salud (3):
Quin determina la existencia de riesgos a causa de un embarazo. Debera
ser el mdico encargado de la atencin quin debera apoyar su evaluacin en la
medicina basada en evidencias. Se conoce que determinadas enfermedades y
complicaciones son afectadas por el embarazo; dichas evidencias debern estar
acompaadas del anlisis de la situacin particular de cada mujer. Contextos
individuales, como la disponibilidad de recursos, incluyendo servicios de salud,
violencia y otros, son determinantes que tambin deberan tomarse en cuenta en
la toma de decisiones.
Qu tanto riesgo est obligada a soportar una mujer. En el abordaje de la salud,
desde una perspectiva de derechos humanos, no puede exigirse a ninguna
persona sacrificios que no est dispuesta a asumir. La prctica de determinar
cunto riesgo se quiere asumir ya est incluida en el consentimiento informado,
que forma parte de la interaccin mdico - paciente. Este principio no debera ser
distinto en la aplicacin del aborto por razones de salud.

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Cundo los riesgos pueden generar una afectacin irrazonable. Cualquier

situacin no manejada de manera oportuna, existiendo mecanismos de
prevencin, es irracional; evitar dicha situacin debera ser el principio bsico de la
intervencin. Es muy importante sealar que el aborto, cuando se realiza en
condiciones seguras, de manera oportuna, tiene muy bajo nivel de complicaciones
y ofrecer mrgenes significativos de reduccin de la morbimortalidad materna (28).
REFLEXIONES FINALES
La interrupcin del embarazo por razones de salud no centra su debate en el
derecho a la maternidad voluntaria, sino en la situacin excepcional de proteccin
de la salud de la mujer, lo que implica obligaciones imperativas del sistema
sanitario. En el Per, el acceso bajsimo del aborto no penalizado, no es justificado
dada la alta incidencia de muerte materna y clculos no bien estimados de
morbilidad extrema grave. Las barreras existentes son de carcter ideolgico y no
jurdico, y crean distorsiones inaceptables en trminos de justicia y de indicadores
de salud pblica. Estas barreras estn generando daos no contabilizados. Sin
embargo, a pesar de su limitada visibilizacin, dan una idea del enorme impacto
que tiene, tanto en trminos individuales como en resultados sanitarios. Se
requiere encarar esta problemtica con un mayor entendimiento de los derechos
humanos de quienes deciden en el sector salud, incorporando dichos aspectos
desde el proceso de formacin; asimismo, se requiere que el Estado no contine
siendo el principal infractor en la poltica pblica y de la justicia, por lo que debera
asumir las sentencias judiciales, que incluyen la aprobacin del aborto teraputico.

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