IDEAS CENTRALES DE LOS

DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACION PBLICA

RAMIRO SALINAS SICCHA,

PROFESOR DE LA AMAG,
JUEZ SUPERIOR TITULAR DE
LIMA

Concepto de administracin pblica

La administracin pblica es toda

actividad
que
realizan
los
funcionarios y servidores pblicos
con la finalidad de materializar el
objetivo final del Estado.

COMO SE ORGANIZA?:
Por la constitucin, leyes, reglamentos y directivas

que deben ser observadas y cumplidas por los

funcionarios o servidores en el desempeo de sus
labores y actividades.
El quebrantamiento de aquellas normas acarrea

responsabilidad, administrativa, civil o penal.

Solo ser delito cuando la conducta est tipificada en

una ley penal.

PROBLEMA MUNDIAL
Los delitos de corrupcin, constituye un

problema de carcter y dimensin mundial

que atenta contra la estabilidad y los valores
de la democracia, as como contra la tica y
la justicia al comprometer el desarrollo
sostenible y el imperio de la Ley.
DESESTABILIZA Y DESINTEGRA LA SOCIEDAD

Convencin de la Naciones Unidas contra la

Corrupcin (14/12/ 2005)
En su prembulo:

La prevencin y control de la corrupcin es responsabilidad

de todos los Estados y en consecuencia, estos deben
cooperar entre s, con el apoyo y la participacin de
personas y grupos que no pertenecen al sector pblico,
(sociedad civil, organizaciones no gubernamentales y las
organizaciones de base comunitaria), para que los esfuerzos sean
eficaces contra este flagelo mundial.

BIEN JURIDICO
Se

pretende proteger el recto y normal

funcionamiento de la administracin pblica,
entendida como toda actividad de los funcionarios
y
servidores
pblicos
para
poner
en
funcionamiento al Estado y as este pueda cumplir
sus fines.

BIEN JURDICO ESPECFICO

En todos los delitos el bien jurdico especfico no es

el mismo.
Por ejemplo, el bien jurdico especfico en el delito de
resistencia a la autoridad no es el mismo que en el
delito de peculado o en el delito de malversacin de
fondos.

SUJETO CALIFICADO
Por la naturaleza del bien jurdico protegido, as

como por la construccin de las frmulas legislativas,

no cualquier persona puede ser sujeto activo o autor.
Estos delitos estn reservados para determinadas

personas. Por ello se afirma que se tratan de delitos

especiales.

Solo funcionarios o servidores pblicos

El agente debe tener la condicin especial de

funcionario o servidor pblico; pero no en la medida

del Derecho administrativo sino de acuerdo con el
artculo 425 del Cdigo Penal.

JURISPRUDENCIA
ES 3 de agosto de 1998: el artculo 40 de la

Constitucin Poltica del Estado, rige nicamente para

fines laborales derivados de la carrera administrativa,
pero no restringe o excluye la responsabilidad penal de
quienes manejan fondos pblicos, pues sostener lo
contrario sera propiciar la impunidad de los
innumerables ilcitos penales que a diario se comenten en
el manejo de fondos pblicos, a travs de las diferentes
empresas creadas por el Estado en el ejercicio de su
gestin econmica Exp. N 251-98-Loreto

CONCEPTOS IMPORTANTES
Funcionario pblico: Persona natural con poder de

decisin que presta servicios o trabaja para el

Estado.

El servidor pblico: Persona natural que presta sus

servicios al Estado pero sin poder de decisin. No

tiene mando pero brinda al Estado sus
conocimientos tcnicos y profesionales en tareas
de facilitacin de la que realizan los funcionarios
pblicos.

ELEMENTO ESPECIAL

En algunos delitos, aparte de tener aquella condicin

especial se exige que tenga una relacin funcional

especfica con el objeto del delito dentro del
entramado de la administracin pblica. Por ejemplo
en el peculado, colusin, malversacin de fondos,
etc.

ARTICULO 425 CP.

Se considera funcionarios o servidores pblicos:
.. Inc. 3) Todo aquel que independientemente

del rgimen laboral en que se encuentra,

mantiene vnculo laboral o contractual de
cualquier naturaleza con entidades u organismos
del Estado y que en virtud de ello ejerce
funciones en dichas entidades u organismos.

CONCEPTO AMPLIO DE FP.

En ocasiones se recurre a la Convencin de las Naciones

Unidas contra la corrupcin (14-12-2005) que en su

artculo 2 prescribe que a los efectos de la presente
Convencin: a) Por funcionario pblico se entender: i)
toda persona que ocupe un cargo legislativo, ejecutivo,
administrativo o judicial de un Estado Parte, ya sea
designado o elegido, permanente o temporal, remunerado u
honorario, sea cual sea la antigedad de esa persona en el
cargo;

Antes, la Convencin Interamericana contra la corrupcin de1995, en el Per 1997.

La Ley 30124 del 13 de diciembre de 2013

Para efectos penales la condicin de funcionario o
servidor pblico se inicia o comienza desde el
momento que se es designado por autoridad
competente para un cargo pblico; tambin desde
que se es elegido para ejercer un cargo pblico, o
desde que se es proclamado por autoridad
competente luego de ser elegido para ejercer un
cargo pblico

AUTORA
Desde la postura de la teora del dominio del hecho:
Es autor aquel que realiza por propia mano o por

medio de otro todos los elementos objetivos y

subjetivos del delito;
Es autor aquel que tiene el dominio del hecho.
Es coautor aquel que comete conjuntamente con otro

el delito. Tres requisitos: Decisin comn, aporte

esencial, y tomar parte en la fase ejecutiva.

LA PARTICIPACIN
Se encuentra ubicada en un nivel accesorio y

dependiente de un hecho principal dominado por el

autor o los coautores. La participacin, segn el
aporte: primaria y secundaria.
La participacin tambin esta prevista en el artculo

24 del Cdigo Penal que prev la instigacin: Se

configura cuando el agente dolosamente determina a
otro a realizar un delito.

LA CUESTION ES:
Sera correcto y razonable sostener que un particular

puede ser autor en tanto que el sujeto pblico es

cmplice de un delito de peculado, colusin,
malversacin de fonos, etc.?
Por eso se dice que la teora del dominio del hecho

no sirve para determinar la autora y participacin en

delitos especiales.

LA TEORA DE LOS DELITOS DE INFRACCIN DE

DEBER
Autor es aquel que comete el delito infringiendo un

deber especial de carcter penal.

Partcipe es cualquier particular que interviene en la

comisin del delito sin poseer el deber especial.

Incluso puede ser un funcionario pblico sin tener el
deber funcional especfico.

NO IMPORTA EL DOMINIO DEL HECHO

Para esta teora es irrelevantes el dominio del hecho

o el aporte que se hace al resultado,

La figura central del evento delictivo en el que

intervienen varias personas ser quien lesione el

deber especial previsto en el tipo penal y, de esa
forma, contribuye al resultado por accin u omisin.
Lo que importa es la infraccin del deber.

NO SE SIGUE A JAKOBS
Esta concepcin normativa pura del derecho penal,

ensea que la infraccin del deber fundamenta el

injusto, esto es, constituye la razn de la punicin del
comportamiento.
La razn de la imputacin es la infraccin del deber,
la que trae consigo el contenido material del injusto y
por tanto fundamenta siempre la punibilidad del
autor. No es cierto.
Ejemplo: El peculado requiere de otros elementos.

NO SE SIGUE A JAKOBS

Tambin no se sigue: si en un hecho concreto

participa un extraneus, este responder por un delito

diferente al cometido por el intraneus y en otro
proceso.

GENERA IMPUNIDAD

Esta forma de enfrentar el delito especial, no es de lo

ms adecuada y eficaz. Genera impunidad.

En el Per tal forma de enfrentar estos delitos

especiales ha sido superada.

ESTADO DE LA CUESTION EN EL PERU

La doctrina y la jurisprudencia peruana se ha

orientado a explicar y sostener que para efectos de la

autora y participacin en los delitos especiales debe
seguirse la teora de la infraccin del deber segn la
concepcin de Roxin:
Quien infringe un deber especial es autor. Los dems
son partcipes del mismo delito.

UN SOLO PROCESO PENAL

A autores y cmplices se le sigue un solo proceso

penal en base al principio procesal de unidad de

investigacin y el principio sustantivo de la
participacin de unidad del ttulo de imputacin.
Los particulares o (extreneus) responden por la

comisin de los delitos especiales como cmplices o

instigadores, del sujeto pblico obligado.

NO HAY COAUTORIA

La infraccin del deber es nico, materialmente no

es posible repartirse roles para lesionar un deber

especial de carcter pernal.
La teora de los delitos de infraccin del deber no

acepta la coautora.

NO HAY DIFERENCIA DE COMPLICIDAD

La

diferencia entre complicidad primaria y

secundaria es hija de la teora del dominio del hecho.
En la teora de infraccin del deber no se hace tal
diferencia.

Todos los que participan en la comisin del delito

junto al que lesiona

simplemente cmplices.

el

deber

especial

son

PREGUNTA
Ante la diferencia del autor que infringe un deber

especial de carcter penal y el partcipe que no

infringe deber alguno ser razonable aplicar la
regla del artculo 25 del CP que seala que el
cmplice primario recibir la misma pena que el
autor?
QUE DEBE HACER EL FISCAL AL SOLICITAR

PENA Y EL JUEZ AL IMPONERLO?

EL PROYECTO DEL CP DE 2009

El segundo prrafo del artculo 26 prescribe que;

SI EN EL PARTCIPE NO CONCURREN LOS

ESPECIALES ELEMENTOS PERSONALES QUE

FUNDAMENTEN, AGRAVEN, DISMINUYEN O
EXCLUYAN LA PUNIBILIDAD, SE ATENUAR LA
PENA PARA L CONFORME AL ARTCULO 45
DEL CP.

LA DUPLICA DE LA PRESCRIPCION

Al extraneus le alcanza la dplica de la prescripcin

de la accin penal prevista en la ltima parte del

artculo 80 del Cdigo Penal?

DELITOS DIPLOMATICOS

Constituir por ejemplo peculado el hecho concreto

que un Alcalde y su tesorero un buen da se ponen de
acuerdo y premunidos de armas de fuego ingresan a
la tesorera de la municipalidad y se llevan un medio
milln de soles?

MUCHAS GRACIAS