TERMINO PARA RESOLVER EL RECURSO DE RECONSIDERACION

MAURICIO JAVIER VITAL GALE

RUBEN VASCO

UNIVERSIDAD AUTONOMA DEL CARIBE

ESPECIALIZACION EN TRIBUTACION
PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO
BARRANQUILLA
2015

RECURSO DE RECONSIDERACION - La expresin resolver el recurso

comprende no slo la decisin del mismo sino tambin la notificacin
del acto dentro de la oportunidad legal / TERMINO PARA RESOLVER
RECURSO DE RECONSIDERACION - Es preclusivo porque cuando vence
la administracin pierde competencia para decidir y si lo hace el acto
deviene nulo / SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO - Opera cuando el
recurso de reconsideracin no se resuelve y se notifica la respectiva
decisin dentro del ao siguiente a su interposicin en debida forma /
RECURSO DE RECONSIDERACION - Se entiende interpuesto en debida
forma
desde
su
presentacin
o
interposicin
/
SILENCIO
ADMINISTRATIVO POSITIVO - El parmetro para establecer su
configuracin es la interposicin de la reconsideracin en debida
forma
Comjo se advierte, las normas locales adoptan la regulacin del silencio
administrativo positivo previsto en el artculo 732 del Estatuto Tributario
Nacional, disposicin respecto de la cual, la Sala tiene sentado un criterio
respecto de lo que significa la expresin resolver contenida en este artculo y
del momento a partir del cual debe entenderse interpuesto el recurso en
debida forma, criterio igualmente aplicable para la normativa objeto de
estudio. La jurisprudencia ha precisado que la decisin a la que se refiere la
Ley, es la notificada legalmente, vale decir, dentro de la oportunidad legal,
ya que de otra manera no puede considerarse resuelto el recurso, pues si el
contribuyente no ha tenido conocimiento del acto administrativo, este no
produce los efectos jurdicos correspondientes y, por tanto, no puede tenerse
como fallado el recurso presentado. Adems, la Sala en oportunidad anterior
precis que, el plazo de un ao, previsto en el artculo 732 del E.T., es un
trmino preclusivo, porque el artculo 734 del E.T. establece que se configura el
silencio administrativo positivo ante su incumplimiento. Al ser un trmino
preclusivo, se entiende que al vencimiento del mismo, la Administracin pierde
competencia para manifestar su voluntad y, en ese orden, el acto deviene en
nulo. Ahora bien, en relacin con el momento en el cual debe entenderse la
interposicin en debida forma del recurso de reconsideracin, la jurisprudencia
de la Sala ha sido unnime en indicar que debe tenerse en cuenta la fecha de
su interposicin como lo seala el artculo 732 E.T., es decir, en la que el
contribuyente presenta el recurso ante la Administracin, para lo cual resulta
pertinente transcribir apartes de la sentencia del 15 de mayo de 2003, Exp.
12848, M.P. Dr. Germn Ayala Mantilla, en la que se indic: Sobre la
interpretacin y aplicacin de las anteriores disposiciones, ha precisado la Sala
que para efectos de la operancia del Gsilencio administrativo, que en materia
tributaria tiene efectos positivos, como lo establece el artculo 734, ste surte
efectos si la Administracin no ha resuelto en el trmino de un ao los recursos
de reconsideracin o reposicin, a partir de su interposicin en debida
forma. Entendindose que el trmino se cuenta a partir de mismo da
de su interposicin, puesto que as lo establece claramente la norma.
Por la misma razn, no es necesario acudir a criterios adicionales para
reconocer cundo se interpuso el recurso en debida forma, puesto que
su interposicin se surte ante la Administracin, y en debida forma

significa que el recurso acredite los requisitos previstos en la ley ()

En ese sentido, la Sala ha tenido en cuenta la fecha de interposicin del
recurso de reconsideracin como parmetro para determinar la configuracin
del silencio administrativo positivo. [] Entonces, ante la existencia del acto
ficto positivo, deben reconocerse los efectos que dicho acto produjo, que no
son otros que entender resuelto el recurso de reconsideracin a favor del
recurrente, tal como se dispuso en la sentencia de primera instancia. FUENTE
FORMAL: ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 732

NOTA DE RELATORIA: La sntesis del asunto es la siguiente: El Colegio

Bolvar pidi la nulidad de los actos del Municipio de Santiago de Cali que le
negaron la devolucin de unas sumas que pag por concepto de ICA. La Sala
confirm la sentencia del Tribunal Administrativo del Valle del Cauca que anul
dichos actos y declar configurado el acto ficto o presunto positivo a favor del
Colegio, por haber operado el silencio administrativo positivo, en razn de que
el municipio no le resolvi y notific en tiempo la decisin del recurso de
reconsideracin que interpuso contra el acto que neg la devolucin. Precis
que la expresin resolver el recurso comprende no slo la decisin sino
tambin la notificacin del acto decisorio dentro de la oportunidad legal, so
pena de que opere el aludido silencio, como ocurri en el caso. Reiter que
dicho recurso se entiende interpuesto en debida forma desde su presentacin o
interposicin y que el parmetro para establecer la configuracin del silencio
positivo es la interposicin de la reconsideracin en debida forma.
NOTA DE RELATORIA: Sobre el alcance de la expresin resolver se cita la
sentencia de la Seccin Cuarta de 23 de junio del 2000, Exp. 25000-23-27-0001998-00857-01(10070), M.P. Delio Gmez Leyva, reiterada el 23 de agosto de
2002, Exp. 25000-23-27-000-2001-90019-01(13829), M.P. Mara Ins Ortiz
Barbosa.
NOTA DE RELATORIA: Sobre el plazo preclusivo para resolver el recurso de
reconsideracin se citan sentencias de la Seccin Cuarta de 12 de abril de
2007, Exp. 760001-23-31-000-2002-02196-01(15532), M.P. Mara Ins Ortiz
Barbosa y 21 de octubre de 2010, Exp. 76001-23-31-000-2004-0421401(17142), M.P. Hugo Fernando Bastidas Brcenas.
NOTA DE RELATORIA: Sobre la interposicin del recurso de reconsideracin
como parmetro para la configuracin del silencio administrativo positivo se
reiteran sentencias de 27 de agosto de 2009, Exp. 05001-23-31-000-199600495- 01(16342), M.P. Hugo Fernando Bastidas Brcenas; de 10 de
septiembre de 2009, Exp. 85001-23-31-000-2007-00031-01(17277), M.P.
Martha Teresa Briceo de Valencia; de 21 de octubre de 2010, Exp. 76001-2331-000-2004-04214- 01(17142), M.P. Hugo F. Bastidas Brcenas; de 19 de
mayo de 2011, Exp. 76001- 23-31-000-2005-01185-01(17434), M.P. Carmen
Teresa Ortiz de Rodrguez; de 19 de enero de 2012, Exp. 85001-23-31-0002007-00120-01(17578), M.P. Hugo F. Bastidas Brcenas; de 7 de junio de 2012,
Exp. 25000-23-27-000-2007-00155- 01(18163) y de 5 de julio de 2012, Exp.

25000-23-27-000-2009-00125-01(18498), M.P. Carmen Teresa Ortiz de

Rodrguez; de 13 de junio de 2013, Exp. 25000-23- 27-000-2009-0012101(18554), M.P. Martha Teresa Briceo de Valencia; de 11 de julio de 2013, Exp.
25000-23-27-000-2010-00086-01(18901), M.P. Carmen Teresa Ortiz de
Rodrguez y 12 de septiembre de 2013, Exp. 25000-23-27-000-2009- 0011901(18794), M.P. Hugo F. Bastidas Brcenas.

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION CUARTA Consejero ponente: MARTHA TERESA BRICEO DE
VALENCIA
Bogot D.C., veintisis (26) de febrero de dos mil catorce (2014)

Radicacin: 76001-23-31-000-2010-00079-01(19219)
Actor: COLEGIO BOLIVAR
Demandado: MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI
FALLO
La Sala decide el recurso de apelacin interpuesto por el municipio de Cali
contra la sentencia del 27 de mayo de 2011, proferida por el Tribunal
Administrativo del Valle del Cauca, que accedi a las pretensiones de la
demanda. La parte resolutiva del fallo dispuso:
1.- DECLRASE la configuracin del acto ficto o presunto positivo a favor del
contribuyente COLEGIO BOLVAR, por haber operado el silencio administrativo
positivo, en la actuacin a la que se refieren los autos, al no resolver
oportunamente el Municipio de Santiago de Cali, (proferir y notificar en trmino
legal), el recurso de reconsideracin interpuesto contra el acto administrativo
que rechaz la solicitud de devolucin de unos valores por concepto del
impuesto de industria y comercio por los bimestres I al VI del ao 2000 y los
aos gravables 2001, 2002, 2003 y 2004, vigencias fiscales 2002, 2003 y 2005.
2.- DECLRASE la nulidad de las Resoluciones Nos. 2644634 del 2 de mayo de
2008 y 00995 del 24 de agosto de 2009, actos administrativos expedidos por la
Subdireccin de Impuestos y Rentas Municipales del Departamento
Administrativo de Hacienda Pblica del Municipio de Santiago de Cali, a travs
de los cuales se rechaza la solicitud de devolucin del impuesto de industria y
comercio pagado en exceso por el COLEGIO BOLVAR, por los bimestres I al VI
del ao 2000 y los aos gravables 2001, 2002, 2003 y 2004, vigencias fiscales
2002, 2003 y 2005.

3.- Como consecuencia de lo anterior, y a ttulo de restablecimiento del

derecho, ORDNASE al MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI, efectuar la
devolucin de los valores pagados en exceso por el COLEGIO BOLVAR, por
concepto de impuesto de industria y comercio, respecto de los bimestres I al VI
del ao 2000 y los aos gravables 2001, 2002, 2003 y 2004, vigencias fiscales
2002, 2003 y 2005, as como el reconocimiento de los intereses corrientes y
moratorios, acorde con la solicitud de devolucin del pago de lo no debido
radicada el 15 de abril de 2008, ante el Subdirector de Impuestos y Rentas
Municipales del Departamento Administrativo de Hacienda Municipal de
Santiago de Cali.
4.- ORDNASE a la entidad demandada cumplir el presente fallo, bajo los
trminos de los artculos 176, 177 y 178 del Cdigo Contencioso
Administrativo.

ANTECEDENTES
El COLEGIO BOLVAR present declaraciones del impuesto de industria y
comercio por los periodos correspondientes a los bimestres 1 a 6 del ao
20001 y a los aos gravables 20012, 20023, 20034 y 20045, por un valor total
de $196.630.000.
El Tribunal Administrativo del Valle, mediante sentencia del 18 de diciembre de
20026, decret la nulidad del artculo 2 del Acuerdo 57 de 1999 expedido por el
Concejo Municipal de Cali, norma que estableca la tarifa del impuesto de
industria y comercio para la actividad denominada servicios educativos
privados. La sentencia fue confirmada por el Consejo de Estado mediante
providencia del 25 de septiembre de 20067.
El 15 de abril de 2008, el COLEGIO BOLVAR present solicitud de devolucin de
las sumas pagadas por concepto de impuesto de industria y comercio
correspondientes a los bimestres 1 al 6 del ao 2000 y a los aos gravables
2001, 2002, 2003 y 20048, con fundamento en la declaratoria de nulidad de la
norma que gravaba con ICA la actividad de servicios educativos privados.
El 2 de mayo de 2008, mediante Resolucin 2644634, la Subdireccin
Administrativa de Impuestos y Rentas municipales rechaz la solicitud de
devolucin, por cuanto las declaraciones privadas haban quedado en firme y,
en consecuencia, se trataba de una situacin consolidada. Agreg que de
acuerdo con el artculo 237 del Estatuto Tributario Municipal, la solicitud de
devolucin debi presentarse dentro de los dos aos siguientes a la fecha del
pago efectivo.
El 5 de septiembre de 2008, el contribuyente interpuso recurso de
reconsideracin9 que fue decidido por la Administracin mediante la Resolucin
0099510, expedida el 24 de agosto de 2009 y notificada el 21 de septiembre de
200911, en la que confirm la decisin de rechazo de la devolucin.
DEMANDA

El COLEGIO BOLVAR, en ejercicio de la accin prevista en el artculo 85 del

Cdigo Contencioso Administrativo, pidi que se decrete la nulidad de las
Resoluciones 2644634 del 2 de mayo de 2008 y 00995 del 24 de agosto de
2009 que rechazaron la solicitud de devolucin de las sumas pagadas por la
demandante por concepto de impuesto de industria y comercio.
A ttulo de restablecimiento del derecho, solicit que se ordenara la devolucin
de las sumas pagadas, junto con el ajuste ordenado en el artculo 178 C.C.A. y
los intereses moratorios ocasionados desde el vencimiento del trmino para
devolver y hasta la fecha del giro del cheque conforme lo ordenan los artculos
635, 863 y 864 del Estatuto Tributario y 242 del Decreto Municipal Cali No. 523
de 199912.
La demandante invoc como normas violadas las siguientes:
- Artculos 2, 4, 6, 29, 58, 95-9, 150, 228, 338 y 363 de la Constitucin Poltica.
- Artculo 48 del Cdigo Contencioso Administrativo.
- Artculos 12 y 41 de la Ley 153 de 1887.
- Artculos 14, 25, 29, 2313, 2315 y 2536 del Cdigo Civil.
- Artculos 92, 128, 139, 140, 141, 237, 239 y 242 del Decreto Municipal 523
de 1999.
- Artculos 8 y 11 del Decreto Nacional 1000 de 1997.
- Artculos 683, 855 y 857 del Estatuto Tributario.
- Artculo 66 de la Ley 383 de 1997.
Artculos 32, 33 y 88 de la Ley 14 de 1983.
Como concepto de la violacin expuso, en sntesis, lo siguiente:
1. Silencio positivo por extemporaneidad de la notificacin del acto
que resolvi el recurso de reconsideracin
Dijo que el recurso de reconsideracin interpuesto contra la Resolucin
2644634 del 2 de mayo de 2008 no fue decidido dentro del trmino
contemplado en el artculo 139 del Decreto 523 de 1999, es decir, dentro del
ao siguiente a su interposicin, pues el recurso fue presentado el 5 de
septiembre de 2008 y la resolucin mediante la cual se resolvi fue notificada
el 21 de septiembre de 2009.
2. Pago de lo no debido
Seal que en cumplimiento del artculo 2 del Acuerdo 57 de 1999, expedido
por el Concejo Municipal de Cali, declar y pago el impuesto de industria y
comercio correspondiente a los servicios educativos prestados, correspondiente
a los periodos gravables de los aos 2000 a 2004.

Indic que la norma mencionada fue anulada mediante sentencia del 18 de

diciembre de 2002, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle,
providencia en la que se dijo que los servicios educativos privados no estaban
gravados con el impuesto de industria y comercio, decisin que fue confirmada
por el Consejo de Estado en sentencia del 25 de septiembre de 2006.
Por lo anterior, sostuvo que no exista obligacin de pagar el impuesto y, por
ende, tena derecho a obtener la devolucin de las sumas pagadas. Agreg
que, en virtud de los efectos ex tunc de las sentencias de nulidad, el Estado no
puede apropiarse de las sumas pagadas que no estaban sustentadas
legalmente.
Afirm que en el caso no existe situacin consolidada ya que en el momento en
que se present la solicitud ante la Administracin, el trmino para pedir la
devolucin an no haba vencido, segn lo establecido en el Estatuto Tributario,
el Decreto 1000 de 1997 y el Cdigo Civil, que contemplan el trmino de 5
aos desde el 25 de septiembre de 2006, fecha de la ejecutoria de la sentencia
que declar la nulidad de la norma que gravaba con ICA el servicio educativo
privado.
3. Excepcin de ilegalidad
La demandante pidi la inaplicacin del artculo 237 del Decreto 523 de 1999,
porque considera que dicho artculo es contrario a los artculos 850 y 852 del
Estatuto Tributario Nacional y al Decreto 1000 de 1997. La violacin obedecera
a que la norma local aplic el trmino de dos aos previsto en el artculo 852
del E.T. para solicitar devolucin de saldos a favor, cuando el Consejo de
Estado precis en sentencia del 15 de febrero de 2007, Exp. 14508, que
aunque el procedimiento para la devolucin de saldos a favor se aplica a los
casos de devolucin de pago de lo no debido y de pagos en exceso, el plazo
para estos dos ltimos casos es el previsto en el artculo 2536 del Cdigo Civil.
LA OPOSICIN
El municipio de Cali se opuso a las pretensiones de la demanda, as:
1. Silencio positivo por extemporaneidad de la notificacin del acto
que resolvi el recurso de reconsideracin
El Municipio demandado aleg que la Resolucin 00995 del 24 de agosto de
2009, mediante la cual se resolvi el recurso de reconsideracin, fue
oportunamente expedida y notificada personalmente dentro del trmino
establecido en el artculo 139 del Decreto 523 de 1999, esto es, dentro del
trmino de un ao, contado a partir de la interposicin del recurso en debida
forma.
Que el artculo 134 del Decreto 523 dispone que la Administracin tiene un
trmino de un mes para proferir el auto de inadmisin y que si pasados otros
15 das no lo ha proferido, se entiende admitido el recurso. En consecuencia, es
a partir del vencimiento de esos trminos que se debe entender interpuesto en

debida forma el recurso y, por ende, a partir de ese momento se debe empezar
a contar el trmino de un ao para resolverlo.
2. Pago de lo no debido
El Municipio de Cali alega que, contrariamente a lo que se afirm en la
demanda, las sentencias judiciales solamente producen efectos a partir de su
ejecutoria. En consecuencia, a pesar de que el artculo 2 del Acuerdo 57 de
1999 fue anulado, dicha nulidad implica que a partir de esa sentencia la
Administracin perdi la facultad de cobrar el impuesto respecto de la
actividad all descrita, pero que mientras el acto estuvo vigente deba aplicarse
la presuncin de legalidad, lo cual obligaba al sujeto pasivo al pago del tributo.
Precis que los efectos del fallo de nulidad no son retroactivos pues el
demandante no haba interpuesto demanda de nulidad y restablecimiento del
derecho para que el fallo fuera aplicable.
Aadi que el Concejo Municipal de Cali expidi el Acuerdo 0225 de 2007
mediante el cual grav nuevamente con el impuesto de industria y comercio la
actividad educativa privada, esto implica que la Administracin est obligada a
adelantar las labores de recaudo del impuesto de industria y comercio al
amparo de las normas vigentes, que eran, primero el Acuerdo 57 de 1999 y
despus el Acuerdo 0225 de 2007.
3. Excepcin de ilegalidad
El Municipio demandado dijo que en el momento en que fue presentada la
solicitud de devolucin por parte del contribuyente, la norma cuya inaplicacin
se solicita en la demanda estaba amparada por la presuncin de legalidad.
Agreg que, segn lo establecido por el artculo 122 del Decreto 523 de 1999 y
teniendo en cuenta el momento en que se present la solicitud de devolucin,
las declaraciones privadas del impuesto presentadas por el contribuyente se
encontraban en firme, pues ya haban trascurrido ms de dos aos desde su
presentacin.
Aleg que la demandante solicit la devolucin del impuesto el 15 de abril de
2008, es decir, cuando haba vencido el plazo de dos aos contados a partir de
la fecha de pago del tributo, trmino sealado en el artculo 237 del Estatuto
Tributario Municipal para presentar solicitudes de devolucin de impuestos,
pagados y no causados o pagados en exceso.
LA SENTENCIA APELADA
El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca declar la nulidad de los actos
acusados, con fundamento en lo siguiente:
Estim el a quo que, en el presente caso, el recurso de reconsideracin fue
interpuesto por la actora el 5 de septiembre de 2008, por lo tanto, de
conformidad con el artculo 139 del Decreto Municipal 523 de 1999, la
Administracin tena un plazo de un ao para resolverlo, el cual se extenda
hasta el da 5 de septiembre de 2009.

Indic que de la revisin de los antecedentes administrativos se establece que

el Municipio de Cali resolvi el recurso de manera desfavorable mediante
Resolucin del 24 de agosto de 2009, acto administrativo que fue notificado al
representante legal del Colegio Bolvar el 21 de septiembre de 2009, es decir,
cuando ya haba transcurrido el trmino para notificar vlidamente dicha
decisin. En esas condiciones, surgi a la vida jurdica el acto administrativo
ficto o presunto positivo, entendindose que la Administracin accedi a lo
solicitado en el recurso de reconsideracin, que consista en que se revocara la
resolucin que rechaz la solicitud de devolucin y que se ordenara la
devolucin de los valores pagados en exceso por concepto de ICA ms los
respectivos intereses.
Como restablecimiento del derecho, el Tribunal orden la devolucin de las
sumas pagadas por el demandante por concepto de impuesto de industria y
comercio por los aos 2000 a 2004, as como el reconocimiento de intereses
corrientes y moratorios, suma que deba ser indexada de acuerdo con el
artculo 178 C.C.A.
RECURSO DE APELACIN
El municipio de Cali apel la sentencia, para lo cual reiter los argumentos
expuestos en la contestacin de la demanda, as:
1. Presuncin de legalidad del artculo 2 del Acuerdo 57 de 1999
Dijo que durante el tiempo que estuvo vigente el artculo 2 del Acuerdo 57 de
1999 deba aplicarse la presuncin de legalidad que lo amparaba y que, en
consecuencia, el municipio estaba en la obligacin de cobrar el impuesto de
industria y comercio por las actividades descritas en dicha norma. Que la
nulidad de ese artculo solo poda aplicarse a partir de la ejecutoria de la
sentencia que la declar.
Reiter que el Concejo Municipal de Cali expidi el Acuerdo 0225 de 2007
mediante el cual grav nuevamente con el impuesto de industria y comercio la
actividad educativa privada, por tanto, la Administracin est obligada a
adelantar las labores de recaudo del impuesto de industria y comercio al
amparo de las normas vigentes, que eran, primero el Acuerdo 57 de 1999 y
despus el Acuerdo 0225 de 2007.
Tambin insisti en que el presente caso se trata de una situacin consolidada
y que, por esa razn, la nulidad de la norma que contemplaba el impuesto no
poda afectar dicha situacin.
2. Silencio positivo por extemporaneidad de la notificacin del acto que
resolvi el recurso de reconsideracin
El apelante aleg que la resolucin que resolvi el recurso de reconsideracin
fue expedida y notificada oportunamente, dentro del trmino establecido en el
artculo 139 del Decreto 523 de 1999.

Reiter que el artculo 139 del Decreto 523 de 1999 establece que el recurso
de reconsideracin debe resolverse dentro del trmino de un ao, contado a
partir de la interposicin del recurso en debida forma. Que el artculo 134 del
Decreto 523 dispone que la Administracin cuenta con un trmino de un mes
para proferir el auto de inadmisin y que si pasados otros 15 das no lo ha
proferido, se entiende admitido el recurso. Que, en consecuencia, a partir del
vencimiento de esos trminos es que se debe entender interpuesto en debida
forma el recurso y, por ende, a partir de ese momento se debe empezar a
contar el trmino de un ao para resolverlo.
3. Excepcin de ilegalidad
El Municipio apelante reiter que la solicitud de devolucin fue presentada
extemporneamente, ya que el artculo 237 del Decreto 523 de 1999 establece
que la solicitud deba ser presentada dentro de los dos aos siguientes al pago
del impuesto respectivo.
ALEGATOS DE CONCLUSIN
La demandante reiter que en el presente asunto se demostr la ocurrencia
del silencio positivo, tal como lo declar el Tribunal, fenmeno que ocasion la
declaratoria de nulidad de los actos acusados y que, adems, tambin existan
razones de fondo para decretar dicha nulidad.
Se opuso al argumento expuesto por el apelante consistente en que la solicitud
de devolucin fue presentada extemporneamente, ya que el trmino de dos
aos invocado por el ente demandado solamente se aplica a las solicitudes de
compensacin o devolucin de saldos a favor y no a los pagos en exceso o a
pagos de sumas no debidas. Al respecto transcribi apartes de la sentencia del
15 de febrero de 2007, Exp. 14508, M.P. Dr. Hctor J. Romero Daz.
El municipio de Cali insisti en los argumentos que sustentaron el recurso de
apelacin.
El Ministerio Pblico guard silencio.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
Corresponde analizar la legalidad de la actuacin demandada mediante la
cual, el Municipio de Santiago de Cali rechaz la solicitud de devolucin del
impuesto de industria y comercio pagado por la actora por los periodos 2000 a
2004.
El Tribunal anul los actos acusados por haberse configurado el silencio
administrativo positivo previsto en el artculo 141 del Decreto 523 de 1999,
toda vez que el recurso de reconsideracin interpuesto contra el acto que
rechaz la solicitud de devolucin fue decidido cuando haba transcurrido ms
de un ao desde su interposicin.
El municipio demandado interpuso recurso de apelacin contra esta decisin,
porque de conformidad con el artculo 134 del Decreto 523 de 1999, el trmino
para decidir el recurso de reconsideracin debe contarse a partir del

vencimiento del trmino de un mes con que cuenta la Administracin para

inadmitir el recurso y de los 15 das adicionales en los cuales, si no existe
pronunciamiento expreso, se debe entender admitido el recurso. Por lo anterior
considera que en el sub examine, el recurso de reconsideracin fue
oportunamente decidido y, por tanto, no se configur el silencio administrativo
positivo. Adicionalmente, el ente demandado discuti la oportunidad en que
fue presentada la solicitud de devolucin y la presuncin de legalidad que
amparaba la norma con base en la cual la actora pag el tributo objeto de
devolucin.
En esas condiciones, corresponde a la Sala determinar, en primer trmino, si la
Administracin resolvi dentro del trmino legal, el recurso de reconsideracin
interpuesto por la actora.
El Decreto 0523 de 1999 expedido por el Concejo Municipal de Santiago de
Cali, vigente para la poca de los hechos, por el cual se adopt el Libro Quinto
del Estatuto Tributario Nacional sobre procedimiento tributario y rgimen de
sanciones, regulaba el silencio administrativo positivo as:
Artculo 139. Trmino para resolver los recursos.
La Subdireccin Administrativa de Impuestos, Rentas y Catastro Municipal o
quien haga sus veces tendr un (1) ao para resolver los recursos de
reconsideracin o reposicin, contado a partir de su interposicin en debida
forma.
Artculo 140. Suspensin del trmino para resolver.
Cuando se practique inspeccin tributaria, el trmino para fallar los recursos,
se suspender mientras dure la inspeccin, si sta se practica a solicitud del
contribuyente, y hasta por tres (3) meses cuando se practica de oficio.
Artculo 141. Silencio administrativo.
Si transcurrido el trmino sealado en el artculo 139, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo anterior, el recurso no se ha resuelto, se entender
fallado a favor del recurrente, en cuyo caso, la administracin, de oficio o a
peticin de parte as lo declarar.
De acuerdo con las normas transcritas, si la administracin no resuelve el
recurso de reconsideracin en el plazo fijado en la ley, esto es, un ao, contado
a partir de su interposicin en debida forma, se entender que el sentido de la
decisin es favorable al contribuyente. La Administracin deber declarar esta
decisin ficta o presunta de oficio o a peticin del interesado.
Como se advierte, las normas locales adoptan la regulacin del silencio
administrativo positivo previsto en el artculo 732 del Estatuto Tributario
Nacional, disposicin respecto de la cual, la Sala tiene sentado un criterio
respecto de lo que significa la expresin resolver contenida en este artculo
y del momento a partir del cual debe entenderse interpuesto el recurso en

debida forma, criterio igualmente aplicable para la normativa objeto de

estudio.
La jurisprudencia13 ha precisado que la decisin a la que se refiere la Ley, es la
notificada legalmente, vale decir, dentro de la oportunidad legal, ya que de
otra manera no puede considerarse resuelto el recurso, pues si el
contribuyente no ha tenido conocimiento del acto administrativo, este no
produce los efectos jurdicos correspondientes y, por tanto, no puede tenerse
como fallado el recurso presentado.
Adems, la Sala en oportunidad anterior precis que, el plazo de un ao,
previsto en el artculo 732 del E.T., es un trmino preclusivo, porque el artculo
734 del E.T. establece que se configura el silencio administrativo positivo ante
su incumplimiento. Al ser un trmino preclusivo, se entiende que al
vencimiento del mismo, la Administracin pierde competencia para manifestar
su voluntad y, en ese orden, el acto deviene en nulo 15.
Ahora bien, en relacin con el momento en el cual debe entenderse la
interposicin en debida forma del recurso de reconsideracin, la jurisprudencia
de la Sala ha sido unnime en indicar que debe tenerse en cuenta la fecha de
su interposicin como lo seala el artculo 732 E.T., es decir, en la que el
contribuyente presenta el recurso ante la Administracin, para lo cual resulta
pertinente transcribir apartes de la sentencia del 15 de mayo de 2003, Exp.
12848, M.P. Dr. Germn Ayala Mantilla, en la que se indic:
Sobre la interpretacin y aplicacin de las anteriores disposiciones, ha
precisado la Sala que para efectos de la operancia del silencio administrativo,
que en materia tributaria tiene efectos positivos, como lo establece el artculo
734, ste surte efectos si la Administracin no ha resuelto en el trmino de un
ao los recursos de reconsideracin o reposicin, partir de su interposicin en
debida forma. Entendindose que el trmino se cuenta a partir de mismo da
de su interposicin, puesto que as lo establece claramente la norma. Por la
misma razn, no es necesario acudir a criterios adicionales para reconocer
cundo se interpuso el recurso en debida forma, puesto que su interposicin se
surte ante la Administracin, y en debida forma significa que el recurso
acredite los requisitos previstos en la ley. (Resaltado fuera de texto)
En ese sentido, la Sala ha tenido en cuenta la fecha de interposicin del
recurso de reconsideracin como parmetro para determinar la configuracin
del silencio administrativo positivo16.
De acuerdo con lo anterior, se observa que en el expediente est demostrado
que el recurso de reconsideracin fue presentado el 5 de septiembre de 2008
ante la Subdireccin Administrativa de Impuestos, Rentas y Catastro, del
Municipio de Cali17 y la Resolucin 00995, que resolvi dicho recurso, fue
expedida el 24 de agosto de 200918. El 2 de septiembre de 200919 fue enviada
citacin al contribuyente para notificacin personal, diligencia que fue
realizada con el apoderado del COLEGIO BOLVAR el 21 de septiembre de
200920.

As pues, se advierte que transcurri ms de un ao entre la presentacin del

recurso de reconsideracin y la notificacin del acto que lo resolvi. Por ende,
se produjo la figura del silencio administrativo positivo, en virtud de lo previsto
en el artculo 141 del Decreto 523 de 1999.
Entonces, ante la existencia del acto ficto positivo, deben reconocerse los
efectos que dicho acto produjo, que no son otros que entender resuelto el
recurso de reconsideracin a favor del recurrente, tal como se dispuso en la
sentencia de primera instancia.
En consecuencia, no prospera el recurso de apelacin, sin que sea procedente
analizar los asuntos de fondo planteados por el ente demandado.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Cuarta, administrando justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la ley.

FALLA
CONFRMASE la sentencia apelada.
Cpiese, notifquese, devulvase el expediente al Tribunal de origen. Cmplase.
La anterior providencia se estudi y aprob en sesin de la fecha.
JORGE OCTAVIO RAMREZ RAMREZ
HUGO FERNANDO
BASTIDAS BRCENAS
Presidente de la Seccin
MARTHA TERESA BRICEO DE VALENCIA
DE RODRGUEZ

CARMEN TERESA ORTIZ