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Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro

Tendncia de Transcendncia dos Motivos Determinantes:


uma inovao benfica da jurisprudncia do STF

Anna Paola Borges Dantas

Rio de Janeiro
2014

Anna Paola Borges Dantas

Tendncia de Transcendncia dos Motivos Determinantes:


uma inovao benfica da jurisprudncia do STF

Artigo Cientfico apresentado como exigncia de


concluso de Curso de Ps-Graduao Lato Sensu da
Escola de Magistratura do Estado do Rio de Janeiro.
Professores Orientadores:
Mnica Areal
Nli Luiza C. Fetzner
Nelson C. Tavares Junior

Rio de Janeiro
2014

TENDNCIA DE TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES:


UMA INOVAO BENFICA DA JURISPRUDNCIA DO STF

Anna Paola Borges Dantas

Graduada pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro


(UERJ). Advogada.

Resumo: O ordenamento jurdico brasileiro est em constante evoluo. Quanto ordem


constitucional, o marco mais recente e significativo das mudanas foi o advento da
Constituio de 1988, que no s positivou extenso rol de direitos e garantias fundamentais
como tambm provocou profundas alteraes no papel do Supremo Tribunal Federal e no
controle de constitucionalidade. Positivas ou no, fato que estas ltimas tm gerado grande
impacto na prtica forense, fazendo emergir a necessidade de criao de mecanismos que
possam efetivar a nova estrutura desenhada pelo constituinte originrio. A essncia do
trabalho abordar como a tendencia doe transcendencia dos motivos determinantes se presta a
tal funo.
Palavras-chave: CRFB88. Controle de Constitucionalidade. Abstrativizao.
Sumrio: Introduo. 1. Abstrativizao dos Recursos Constitucionais em face do Sistema
Misto de Controle de Constitucionalidade. 2. Anlise dos Efeitos da Atribuio de Fora
Vinculante da Ratio Decisium dos Precedentes em Controle de Constitucionalidade com base
na Jurisprudencia do STF. 3. A Tedencia de Transcendencia dos Motivos Determinantes e
sua Relao com os Princpios da Democracia e da Segurana Jurdica. 3.1. Democracia. 3.2.
Segurana Jurdica. Concluso. Referncias.
INTRODUO

Tendo sua origem em recente construo jurisprudencial do Supremo Tribunal


Federal (STF), a proposta de transcendncia dos motivos determinantes tem suscitado grande
polmica na doutrina ptria, sobretudo no que toca ao controle difuso de constitucionalidade.
O fenmeno em epgrafe consiste em conceder eficcia normativa vinculante
fundamentao da declarao de inconstitucionalidade de norma proferida em carter

definitivo pelo STF em sede de controle difuso, de tal forma a se estenderem erga omnes os
motivos determinantes do julgamento.
Ressalte-se que, em que pese seja mais controvertida em controle de
constitucionalidade por via de exceo, a discusso foi primeiramente suscitada em sede de
fiscalizao concentrada. Neste ponto, a doutrina aponta como leading case o julgamento da
Reclamao n. 1.987/DF que, ajuizada pelo Governador do Distrito Federal contra deciso
do TRT da 10 Regio, alegava violao ao entendimento fixado pelo Supremo na ADIn n.
1662/SP, na qual se reconheceu a inconstitucionalidade do sequestro de valores para a
satisfao da dvida representada por precatrios alimentares vencidos.
Tendo a proposta de transcendncia dos motivos determinantes se expandido para o
mbito do controle difuso, tem-se debatido a legalidade da equiparao de seus efeitos aos do
controle concentrado.
Assim que, visando melhor compreender o debate acerca da aplicabilidade da
transcendncia dos motivos determinantes nas decises de (in) constitucionalidade proferidas
pelo STF, essa dissertao busca refletir os pontos mais controvertidos na doutrina.
Para tanto, primeiramente eludir-se- ao sistema misto de controle de
constitucionalidade adotado pela nossa ordem jurdica, que garante a existncia tanto do
modelo abstrato quanto do concreto. Abordando as principais caractersticas do controle
difuso, pesquisa-se respaldo para constatar se estaria havendo subverso do sistema
pretendido pelo constituinte originrio.
Tambm mostrar-se- a tendncia de objetivao do recurso extraordinrio,
consequncia direta da crise do Poder Judicirio que resultou da impossibilidade de seus
rgos darem vazo crescente demanda pela prestao jurisdicional. Busca-se, pois,
demonstrar como a tese adotada pelo STF se coaduna com os mecanismos de objetivao da
fiscalizao concreta de constitucionalidade.

Por conseguinte, em razo de a tese ser uma construo jurisprudencial emergida do


mago do Supremo Tribunal Federal, dedica-se um captulo anlise de algumas das decises
mais polmicas emanadas por este rgo de cpula, bem como de seus efeitos prticos mais
visveis.
Em seguida, examina-se a contraposio entre algumas garantias constitucionais,
quais sejam, a democracia e a segurana jurdica, de forma a elucidar se a adoo da
mencionada tendncia geraria uma afronta irremedivel entre aos princpios princpios.
Em concluso, expor-se- de que forma a eficcia transcendente dos motivos
determinantes da ratio decidendi das decises proferidas em sede de controle difuso de
constitucionalidade vai ao encontro da otimizao do trabalho jurisdicional do STF.
Desta forma, proceder-se-, no presente estudo, anlise da proposta de
abstrativizao do controle de constitucionalidade em sede difusa sob seus diversos aspectos,
atentando para a sua finalidade, esclarecendo os pontos de divergncia sobre o tema e
examinando sua utilizao prtica, tendo em vista, principalmente, as causas e consequncias
da utilizao da referida tese que tem se firmado como mecanismo bastante controvertido na
ordem constitucional.

1.

ABSTRATIVIZAO DOS RECURSOS CONSTITUCIONAIS EM FACE DO

SISTEMA MISTO DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

O modelo repressivo de controle de constitucionalidade eleito ordenamento jurdico


ptrio exercido, em regra, pelo Poder Judicirio, e busca expurgar do ordenamento jurdico a
norma editada em desrespeito Constituio, havendo duas vias para tanto, quais sejam, o
controle difuso (ou incidental, por via de exceo ou defesa) ou o controle concentrado (ou
abstrato), ambos possuindo caractersticas distintivas peculiares.

No controle difuso, objetiva-se apenas o afastamento da aplicao de determinada


norma quando do julgamento de um caso concreto, ao argumento de estar a mesma em
desacordo com a CRFB88. Portanto, a anlise de sua inconstitucionalidade no constitui o
objeto principal da ao, mas funciona como um pressuposto para a certificao do direito da
parte1.
Uma vez tendo por objeto relao jurdica de direito material, dessa mesma relao
que se extrai a legitimidade das partes. Observa-se, ainda, que a prpria legitimidade dos
rgos jurisdicionais no sofre limitao, na medida em que qualquer magistrado poder fazlo.
Por esse mesmo motivo, os efeitos de uma declarao de inconstitucionalidade
proferida em sede de controle concreto se estender to-somente s partes envoltas pelo
processo do qual emergiu o reconhecimento do vcio, o que significa dizer que seus efeitos
so inter partes.
Diferentemente,

no

controle

abstrato

procura-se

obter

declarao

de

inconstitucionalidade de lei ou ato normativo em tese, no se discutindo direito subjetivo ou


relao jurdica. Assim que, em oposio ao controle concreto, a legitimao das partes
decorre de outorga constitucional (art. 103) e a competncia para julgamento exclusiva do
Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, a).
Tambm como consequncia de seu objeto, os efeitos da deciso so erga omnes e
vinculantes, o que importa na ampliao dos limites subjetivo (partes) e objetivo (dispositivo)
da coisa julgada.
Em outras palavras, a deciso de mrito ultrapassa as partes do processo, alcanando
os rgos do Poder Judicirio e a administrao pblica, nos termos do art. 102, 2, da
CRFB88. O efeito prtico a possibilidade de utilizao da reclamao constitucional para
1

PIMENTA, Paulo Roberto Lyrio. Aspectos procedimentais do controle difuso de constitucionalidade das leis.
Revista Dialtica de Direito Processual. So Paulo, n. 3, jun. 2003.

garantir a competncia do Supremo. Alm disso, a coisa julgada ultrapassa o dispositivo e


alcana a fundamentao do acordo, permitindo que normas de igual teor seja alcanadas
pela deciso, ainda que no tenham sido objeto da deciso.
Como bem se nota pela explanao supra, apesar de bastante diferentes, os dois
mecanismos de controle coexistem harmoniosamente no ordenamento. Essa convivncia
simultnea entre as duas formas de fiscalizao foi o que convencionou chamar na doutrina e
jurisprudncia de sistema misto de controle de constitucionalidade.
Todavia, em que pese adoo do sistema misto, verdade que a tradio jurdica
ptria aponta para a preterio da fiscalizao concentrada. Enquanto a via difusa considera-se
existente desde a Constituio Republicana de 1891 (art. 59 e 60), o controle das normas por
via principal apenas foi efetivamente introduzido em nosso ordenamento atravs da EC n.
16/65, ainda na vigncia da Constituio de 1946, que instituiu a ao genrica de
inconstitucionalidade (art. 101, I, k) e a competncia exclusiva do STF para seu julgamento.
No entanto, apesar dessa e das demais inovaes que se seguiram, o sistema difuso
continuou sendo a via dominante para obteno de declarao de inconstitucionalidade de
normas, panorama que se alterou profundamente com o advento da Constituio de 1988.
Quer seja pelo desenvolvimento de mecanismos que possibilitem a efetivao do modelo
abstrato, quer seja pela ampliao do rol de legitimados a utilizar a via concentrada, certo
que a nova Carta ampliou de forma significativa a possibilidade de utilizao da via
concentrada para fiscalizao de leis e atos normativos. Nas palavras do Ministro Gilmar
Ferreira Mendes

[....] reduziu o significado do controle de constitucionalidade incidental ou difuso, ao


ampliar, de forma marcante, a legitimao para a propositura da ao direta de
inconstitucionalidade (CF, art. 103), permitindo que praticamente, todas as
controvrsias constitucionais relevantes sejam submetidas ao Supremo Tribunal
Federal mediante processo de controle abstrato de normas. (...) A Constituio de
1988 alterou, de maneira radical, essa situao, conferindo nfase no mais ao
sistema difuso ou incidente, mas ao modelo concentrado, uma vez que as questes

constitucionais passam a ser veiculadas, fundamentalmente, mediante ao direta de


inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. 2

No entanto, as sucessivas alteraes legislativas no foram suficientes para modificar


a tradio forense, habituada funo recursal do STF. A demanda exponencial pela
prestao jurisdicional excepcional fez surgir a necessidade de criao de obstculos capazes
de diminuir o nmero de demandas que tivessem acesso a Corte, principalmente via recurso
extraordinrio, conforme observa o ex-Ministro Carlos Mrio da Silva Velloso, de acordo
com quem
A crise do Supremo Tribunal Federal, que reflete a crise do Judicirio brasileiro,
situa-se no controle difuso. A Constituio brasileira por demais extensa,
praticamente todos os ramos do direito esto nela disciplinados, e no existem
bices ao recurso extraordinrio. Da a necessidade de serem institudos mecanismos
capazes de impedir a subida Corte de recursos sem relevncia social e para acabar
com a massa intil de recursos que repetem a mesma tese de direito mais de mil
vezes.3

Nesse contexto de crise foram concebidos filtros atravs dos quais seria possvel
detectar a presena de questes nacionalmente relevantes em torno da discusso travada em
processo subjetivo ou mesmo evitar acesso de demandas repetitivas, restabelecendo a funo
institucional do STF. Assim podem ser citados a imposio de requisitos de admissibilidade
recursal - a exemplo da repercusso geral e o desenvolvimento da transcendncia dos
motivos determinantes das decises proferidas em controle difuso de constitucionalidade.
Convencionou-se chamar esse movimento de objetivao dos recursos constitucionais.
Indo mais alm, Lucio Pegoraro4 aduz que o ordenamento brasileiro estaria aderindo
hibridao dos modelos de justia constitucional, que significa a relativizao da distino

MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade. 3. ed. rev. e ampl. So
Paulo: Saraiva, 2009.
3
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. O Supremo Tribunal Federal aps 1988: em direo a uma corte
constitucional. In: SAMPAIO, Jos Adrcio Neves (Org.) 15 anos de Constituio. Belo Horizonte: Delrey,
2004.
4
PEGORARO, Lucio. Ensayos sobre justicia constitucional la descentralizacion. Mxico: Porra, 2006.

entre os modelos de controle de constitucionalidade. Em outras palavras, o professor observa


que o controle concentrado e o controle difuso progressivamente tm se interpenetrado.
Logo, a tendncia mais moderna em direito comparado aponta para a adoo de um
modelo hbrido, e no mais dual, de controle de constitucionalidade. E a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal, ainda que incipiente, no tem ficado alheia a essa nova realidade.
Nesse sentido, como indcios da concretizao do controle abstrato pela Corte,
indica-se a admisso do amicus curiae, instituto prprio do controle abstrato (art. 7, 2, da
Lei n. 986899), em sede de controle concreto. J a abstrativizao do controle concreto
evidenciada com a possibilidade de obteno de eficcia normativa prpria do controle
abstrato no julgamento de casos em controle concreto, sem intermediao de outros poderes
de Estado, que o caso da transcendncia dos motivos determinantes.
No obstante ter dado sinais do avano acima apontado, certo que o STF, ainda tem
se mostrado reticente quanto s tcnicas no positivadas de abstrativizao dos recursos
constitucionais, como o caso da transcendncia dos motivos determinantes.
Ao argumento de que a medida aproximaria os efeitos e objetivos da declarao de
inconstitucionalidade nos controles, h vozes que sustentam que a objetivao do recurso
extraordinrio gera a subverso do modelo misto de controle de constitucionalidade
pretendido pelo constituinte originrio. Nesse sentido, predominantes so os julgados que,
seguindo o entendimento da ementa referente julgamento do Tribunal Pleno do STF na Rcl n.
9778 AgR/RJ, rechaam a aplicao do conceito:

AGRAVO REGIMENTAL. RECLAMAO. SUPRESSO PELA FIOCRUZ DE


ADICIONAL
DE
INSALUBRIDADE
SEM
OBSERVNCIA
DO
CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. VIOLAO DA SMULA
VINCULANTE 3. NO OCORRNCIA. APLICABILIDADE DA TEORIA DA
TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES REJEITADA PELO
SUPREMO. AGRAVO DESPROVIDO.
I S possvel verificar se houve ou no descumprimento da Smula Vinculante 3
nos processos em curso no Tribunal de Contas da Unio, uma vez que o enunciado,
com fora vinculante, apenas quela Corte se dirige.

II Este Supremo Tribunal, por ocasio do julgamento da Rcl 3.014/SP, Rel. Min.
Ayres Britto, rejeitou a aplicao da chamada teoria da transcendncia dos
motivos determinantes.
III Agravo a que se nega provimento.5

Todavia, os argumentos contrrios pecam ao criticar a objetivao do recurso


extraordinrio sem contextualiz-lo. Como j exaustivamente elucidado, os mecanismos
concebidos foram fruto de uma construo que visou romper a tradio da prtica forense, na
qual o STF era tido como instncia recursal, enquanto seu papel institucional , na verdade, de
guardio da Constituio.
Em meio a uma crise potencializada por tal pensamento, a Emenda Constitucional n.
4504 trouxe a chamada reforma no Poder Judicirio, intencionando inserir mecanismos de
filtragem que permitissem levar ao STF apenas questes constitucionais de real importncia,
repelindo litigantes eternamente inconformados e recursos meramente protelatrios6. Neste
ponto, transcreve-se parte do voto do Ministro Gilmar no qual se afirma que:

[...] a funo do Supremo nos recursos extraordinrios ao menos de modo imediato


no a de resolver litgios de fulano ou beltrano, nem a de revisar todos os
pronunciamentos das Cortes inferiores. (...) o processo entre as partes, trazido
Corte via recurso extraordinrio, deve ser visto apenas como pressuposto para uma
atividade que transcende os interesses subjetivos. (Processo administrativo n.
318.715/STF, do Plenrio do Supremo Tribunal Federal, Braslia, DF, 17 de
dezembro de 2003).

Assim que, negar a objetivao dos recursos constitucionais, seria rejeita o


propsito do constituinte derivado, que consiste em inviabilizar a perseguio de interesses
meramente privados e, por sua vez, possibilita que o STF se atenha ao mrito das questes
que possuam relevncia geral, de forma que a deciso proveniente dessa anlise possa ser
aplicada posteriormente pelas instncias inferiores, em casos idnticos.

Portal do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em:


<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=629543>. Acesso em 23 out. 2013.
6
GAIO JUNIOR, Antnio Pereira. Consideraes sobre a idia da repercusso geral e a multiplicidade dos
recursos repetitivos no STF e STJ. Revista de Processo, So Paulo, ano 34, n. 201, abr. 2009.

10

Convm destacar, por fim, que a sinalizao de uma mudana de direcionamento,


apontando-se as bases da objetivao das decises do Supremo em controle difuso, no tem o
condo de afronta o sistema misto de controle de constitucionalidade adotado pelo
constituinte originrio da Carta de 1988. Ao contrrio, indica seu alinhamento tendncia
contempornea de hibridao dos modelos de justia constitucional, j bastante desenvolvida
em direito comparado.

2. ANLISE DOS EFEITOS DA ATRIBUIO DE FORA VINCULANTE DA


RATIO

DECISIUM

DOS

PRECEDENTES

EM

CONTROLE

DE

CONSTITUCIONALIDADE COM BASE NA JURISPRUDNCIA DO STF

Conforme j mencionado, a tendncia de transcendncia dos motivos determinantes


um dos mecanismos de objetivao do recurso extraordinrio. Isso porque, em breve sntese,
seu efeito primrio consiste em aceitar que, nas decises proferidas pelo STF, o efeito
vinculante no est somente adstrito declarao final de inconstitucionalidade do ato
normativo impugnado, alcanando, ao revs, a prpria interpretao do referido Tribunal
acerca da matria em

questo.

E,

como consequncia,

a exegese acerca da

inconstitucionalidade alcanaria leis que no teriam sido objeto de apreciao por aquela
Corte, desde que encerrassem normas com igual contedo.
Exemplificando, interessante o exame da Reclamao n. 2363/PA, no qual se faz
notria a defesa do carter transcendente e vinculante dos fundamentos determinantes de
decises emanadas do Supremo pelo ento relator, o Ministro Gilmar Mendes.
No caso em tela, o Municpio de Capito Poo, com base no art. 102, I, l, da
CRFB88, art. 13, da Lei n. 8.038/90, e art. 156, do Regimento Interno do STF, ajuizou
reclamao em face de ato do Presidente do TRT da 8 Regio que ordenou o bloqueio dos

11

recursos financeiros da referida municipalidade. Alegou-se, para tanto, que a deciso daquela
autoridade estaria em afronta ao pronunciamento do Supremo na ADI n. 1662/DF, na qual se
entendeu que a possibilidade de bloqueios seria restrita aos casos de preterio do direito de
preferncia.
Em seu voto, o relator entendeu que, embora os fundamentos da deciso do TRT no
guardassem identidade com o objeto da ADI n. 1662/DF, teria havido evidente afronta
autoridade da deciso de mrito proferida pelo STF, na qual se fixou a exegese de que
somente se admitiria sequestro de verbas pblicas para a satisfao de precatrios trabalhistas
na hiptese de ocorrncia de quebra da ordem cronolgica das requisies.
Na fundamentao de seu voto, o Ministro declarou que se deve considerar que as
razes determinantes da ADI n. 1662/DF transcendem o caso singular, sendo aplicveis a todo
caso concreto que verse sobre a mesma controvrsia jurdica7.
Sem embargo desse efeito mais evidente da aplicao da teoria, pode-se ainda
apontar que sua adoo implica tambm em uma outra consequncia prtica notria que, nas
palavras do professor Rafael Barreto,

[...]consiste em viabilizar o cabimento de reclamao constitucional para debater a


constitucionalidade de diplomas normativos que no tenham sido objeto de
impugnao anterior no STF, mas cujo tema constitucional versado j tenha sido
decidido pela Corte quando da anlise da constitucionalidade de outro diploma
normativo substancialmente similar quele que se impugna na reclamao.8

Como exemplos concretos podem ser citadas as Reclamaes n. 4906/PA e n.


4939/PA. Em ambos os casos, questionava-se o requisito previsto no edital do concurso
pblico para ingresso no Ministrio Pblico do Estado do Par consistente na comprovao de

Portal do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em:


<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28Rcl%24%2ESCLA%2E+E+2363%
2ENUME%2E%29+OU+%28Rcl%2EACMS%2E+ADJ2+2363%2EACMS%2E%29&base=baseAcordaos&url
=http://tinyurl.com/afrnwt3>. Acesso em: 22 abr. 2014.
8
BARRETO, Rafael. Retrospectiva de Informativos do STF 2008: Anlise objetiva de importantes julgados do
STF em 2008. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 49.

12

trs anos de prtica jurdica pelo candidato quando do ato de inscrio, alegando-se, para
tanto, violao deciso da Corte em sede de ADI 3460/DF.
Para melhor entender o caso suscitado, se esclarece que neste ltimo julgado a Corte
entendeu por bem declarar a constitucionalidade do art. 7, caput e p. nico, da Resoluo n.
35/2002, com a redao dada pelo art. 1 da Resoluo n. 55/2004, do Conselho Superior do
Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Neste dispositivo, restou estabelecido que
o requisito temporal de 3 (trs) anos de atividade jurdica, contado da concluso do curso de
Direito, deveria ser comprovado na oportunidade da inscrio definitiva do concurso,
compreendendo to-somente o desempenho de atividades privativas de bacharel9.
Assim, seguindo o padro, os atos normativos editados para disciplinar os requisitos
necessrios participao no concurso destinado investidura e posse no cargo de Promotor
de Justia do Estado do Par foram iguais resoluo j comentada do Distrito Federal, ou
seja, tambm naquele exigiu-se a comprovao de trs anos de atividade jurdica at o
momento da inscrio definitiva do certame, de tal forma que, por no preencherem tal
requisito, alguns candidatos foram excludos do concurso.
Discordando da referida excluso, alguns candidatos questionaram tais exigncias
junto ao Conselho do Ministrio Pblico e Justia do Par, obtendo decises favorveis no
sentido de assegurar-lhes reversa de vagas no certame.
Em face deste fato, os demais candidatos ajuizaram as Reclamaes n. 4906 e n.
4939, alegando, para tanto, ofensa autoridade da deciso prolatada pela Corte na ADI n.
3460, caso anlogo ao que se figurava.

9
Portal do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/diarioJustica/verDiarioProcesso.asp?numDj=114&dataPublicacaoDj=15/06/2007&
numProcesso=3460&siglaClasse=ADI&codRecurso=0&tipoJulgamento=M&codCapitulo=5&numMateria=30&
codMateria=1>. Acesso em: 22 abr. 2014.

13

Destaca-se, portanto, que no obstante o tema das reclamaes ter, j naquela


ocasio, sido objeto de discusso pelo STF na oportunidade do julgamento da ADI n. 3460, os
atos normativos do Estado do Par em tempo algum foram objeto de discusso no Supremo.
Todavia, o Supremo, por maioria de votos, fundamentando a deciso no acrdo
usado como paradigma, declaradou a constitucionalidade do ato administrativo impugnado.
Utilizando-se da transcendncia dos motivos determinantes, reconheceu a identidade
substancial das normas em comento, alegando que tal fato seria suficiente para viabilizar o
cabimento das reclamaes, que o instrumento jurdico adequado a preservar a autoridade
de suas decises.
Mais um efeito a posio da Corte no sentido de estender aos atos normativos
autnomos, entendido este requisito como capacidade do ato de ser confrontado diretamente
com a Constituio10, a interpretao firmada pela Corte em sede de controle difuso.
O paradigma do qual se extrai essa consequncia o Recurso Extraordinrio n.
197.917, interposto contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que
reconhecera a constitucionalidade do pargrafo nico do art. 6 da Lei Orgnica do Municpio
de Mira Estrela que, com menos de trs mil habitantes, fixava em onze o nmero de
vereadores da Cmara Municipal, entendendo que tal nmero no teria se afastado dos limites
constantes do art. 29, IV, a, b e c, da CRFB/88.
Naquela oportunidade, STF, por maioria, deu parcial provimento ao recurso,
declarando a inconstitucionalidade daquele dispositivo. Considerou que o art. 29, da Carta,
impe um critrio de proporcionalidade aritmtica para o clculo do nmero de vereadores,
no tendo os municpios discricionariedade nessa fixao. Assim sendo, o Municpio de Mira
10

Aqui se faz necessrio apontar uma diferena suscitada por Rafael Barreto. De acordo com o autor, [...] tanto
a Constituio como as leis podem ser fundamento direto de validade de produo de atos normativos, derivando
da a distino entre constitucionalidade e legalidade (...). Entendendo-se ato invlido como o ato que viola seu
fundamento de validade, tem-se que o ato invlido poder ser inconstitucional ou ilegal, conforme seu
fundamento direto de validade seja a Constituio ou algum ato normativo infraconstitucional, de natureza legal.
A partir da, somente caber falar de controle de constitucionalidade quando estiver em discusso um ato
normativo cujo fundamento de validade seja diretamente a Constituio (In Retrospectiva de Informativos do
STF 2008: Anlise objetiva de importantes julgados do STF em 2008, p.4/5).

14

Estrela deveria ter nove vereadores, sob pena de incompatibilidade com a proporo
determinada constitucionalmente.
Modulando os efeitos temporais, determinou-se que, aps o trnsito em julgado, a
Cmara de Vereadores deveria adotar as medidas cabveis para adequar sua composio aos
parmetros ora fixados, respeitados, entretanto, os mandatos dos atuais vereadores.
Ocorre que este precedente posteriormente embasou a formulao de um ato
normativo do Tribunal Superior Eleitoral (TSE) no qual se adotou tal critrio de
proporcionalidade para todos os demais municpios do pas, o que, por conseguinte, reduziu o
nmero de vereadores em diversas municipalidades. Nota-se que o prprio TSE atribuiu
efeitos transcendentes ao entendimento do STF exarado em sede de controle difuso (RE n.
197.917).
Logo, em face dessa Resoluo de n. 21.702/2004 foram propostas duas aes diretas
de inconstitucionalidade pelo Partido Progressista (ADI n. 3345/DF) e pelo Partido
Democrtico Trabalhista (ADI n. 3365/DF).
A Corte, por maioria, julgou improcedentes os pedidos formulados em ambas as
aes. No mrito, esclareceu que a resoluo impugnada foi editada com o propsito de dar
pela eficcia jurisdio constitucional desta Suprema Corte11, na qual STF deu
interpretao definitiva clusula de proporcionalidade inscrita no art. 29, IV, da CRFB88,
conferindo efeito transcendente aos fundamentos determinantes que deram suporte ao
mencionado julgamento.
Outro efeito advindo da aceitao da teoria da abstrativizao que se faz notar diz
respeito (des)necessidade de suspenso da execuo pelo Senado do ato declarado

11

Brasil. Supremo Tribunal Federal. Relator Ministro Celso de Mello. 25 ago. 2005. Acesso em: 22 abr. 2014.
Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28ADI%24%2ESCLA%2E+E+3345
%2ENUME%2E%29+OU+%28ADI%2EACMS%2E+ADJ2+3345%2EACMS%2E%29&base=baseAcordaos&
url=http://tinyurl.com/bus3nee>

15

inconstitucional pelo STF, emprestando eficcia erga omnes s decises definitivas sobre
inconstitucionalidade proferidas em caso concreto.
Ilustrando a temtica acima, vale o registro da Reclamao n. 4335/AC12, que teve
por relator o Min. Gilmar Mendes, ajuizada contra decises do Juiz de Direito da Vara de
Execues Penais da Comarca de Rio Branco, no Acre, que indeferira pedido de progresso
de regime em favor de condenados a penas de recluso em regime integralmente fechado em
decorrncia da prtica de crimes hediondos.
No mrito da reclamao, aduziu-se ofensa autoridade da deciso do Plenrio do
STF no julgamento do HC 82959/SP, no qual se declarou, por maioria, a
inconstitucionalidade do 1 do art. 2, da Lei 8.072/90, que vedava a progresso de regime a
condenados pela prtica de crimes hediondos.
Solicitadas as informaes ao Juzo da Vara de Execues Penais da Comarca de Rio
Branco/AC, este confirmou ter negado a progresso de regimes para o caso em comento, no
obstante tivesse conhecimento no precedente que embasou a reclamao, asseverando que

Quanto deciso do STF de declarar inconstitucional o artigo da Lei 8.072/90 que


veda a progresso de regime de cumprimento de pena para condenados por crimes
hediondos e equiparados, pacfico que, tratando-se de controle difuso de
constitucionalidade, somente tem efeitos entre as partes. Para que venha a ter
eficcia para todos necessria a comunicao da Corte Suprema ao Senado
Federal, que, a seu critrio, pode suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei
declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal (art.
52, X, da CF).
Assim, no havendo qualquer notcia de que o Senado Federal tenha sido
comunicado e que tenha suspendido a eficcia do artigo declarado incidenter tantum
inconstitucional, o que se tem at a presente data que ainda est em vigor o art. 2,
1, da Lei 8.072/90, que veda a progresso de regime.

No que toca afirmao do juzo reclamado de que os efeitos vinculantes da deciso


no HC 82959/SP dependeria da expedio de resoluo senatorial suspendendo a execuo da

12

Portal do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em:


<http://www.stf.jus.br/arquivo/informativo/documento/informativo454.htm>. Acesso em: 22 abr. 2014.

16

lei, o relator asseverou que, em face da possibilidade de se suspender liminarmente a eficcia


de leis ou atos normativos em carter geral, o art. 52, X, da Carta, deveria sofrer uma
releitura, j que inspirado numa concepo de separao de poderes que hoje estaria
ultrapassada.
Considerou tambm que, em razo do alargamento do rol de entes e rgos
legitimados a provocar o STF no controle abstrato de normas, bem como com o advento da
Lei n. 9.882/99, tornou-se comum no sistema constitucional a deciso com eficcia geral, que
era excepcional sob a gide da Emenda Constitucional 16/65 e da Constituio de 67/69.
Por conseguinte, seriam inevitveis as reinterpretaes dos institutos vinculados ao
controle incidental de inconstitucionalidade, notadamente o da suspenso de execuo da lei
pelo Senado Federal.
Assim que, nesse contexto, a frmula relativa suspenso de execuo da lei pela
referida Casa Legislativa haveria de ter simples efeito de publicidade. Ou seja, se o STF, em
sede de controle incidental, declarar, definitivamente, que a lei inconstitucional, essa
deciso ter efeitos gerais, fazendo-se a comunicao quela Casa legislativa a que apenas
competir publicar a deciso no Dirio do Congresso.
Aps o exposto, o Min. Gilmar Mendes julgou procedente a reclamao para cassar a
deciso impugnada, assentando que caber ao juzo reclamado proferir nova deciso para
avaliar se, no caso concreto, o interessado atendia ou no aos requisitos para gozar do
benefcio da progresso de regime, podendo determinar, para esse fim, e desde que de modo
fundamentado, a realizao de exame criminolgico.
Em face dos exemplos concretos, pode-se corroborar a afirmao de que a adoo da
proposta de exceder para alm do caso concreto os motivos determinantes dos julgamentos
pelo STF aproxima o sistema de controle de constitucionalidade difuso do modelo

17

concentrado, na medida em que permite-se que a ratio decisium tenha efeitos alm das partes
processuais e vinculantes para os demais rgos do Poder Judicirio.
No se pode olvidar, no entanto, que a aplicao da inovao jurisprudencial ainda
traz por efeito admisso de reclamao em face de decises que contariem o entendimento
daquela Corte. Ademais, tambm propicia a reinterpretao do art. 52, X, da CRBF88, sobre
a qual reside a discusso acerca da violao ao princpio democrtico, que se passar a
analisar.

3. A TENDNCIA DE TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES E


SUA RELAO COMO OS PRINCPIOS DA DEMOCRACIA E DA SEGURANA
JURDICA

A discusso acerca dos efeitos das decises nos casos em que estas privilegiem o
modelo de vinculao vertical dos fundamentos determinantes nos julgamentos do STF traz
para o centro da controvrsia a relao desta tendncia com garantias constitucionais
intrnsecas ao Estado Democrtico de Direito, implicando no seguinte questionamento: a
propenso

transcendncia

dos

motivos

determinantes

das

declaraes

de

inconstitucionalidade teria o vis de violao a princpios constitucionais?


Para permitir a reflexo mais apurada sobre o debate da doutrina, passar-se- a
analisar dois dos mais controvertidos pontos de divergncia quanto coliso principiolgica
existente na transcendncia dos motivos determinantes, quais sejam, a segurana jurdica e a
democracia.

18

3.1 DEMOCRACIA

Indicando uma leso ordem constitucional, h quem sustente que a nova exegese
emprestada ao art. 52, X, da CRFB88, pelo STF importaria em suprimir a atribuio deixada
ao Senado Federal pelo constituinte originrio. Via de consequncia, se estaria rompendo com
o modelo de participao democrtica constitucionalmente assegurada para o controle difuso.
Isso porque, enquanto no controle de constitucionalidade abstrato h a participao
da sociedade atravs da figura do amicus curiae - o que legitimaria a eficcia erga omnes e
vinculante das decises-, no chamado processo subjetivo a vontade popular somente ocorreria
de forma indireta, por meio da atuao poltica do Senado Federal na suspenso da execuo
da lei declarada inconstitucional.
Consequentemente, excluir a competncia desta Casa Legislativa ou conferir-lhe o
carter de publicizar o entendimento do STF significa reduzir as atribuies do Senado a de
uma secretaria de divulgao intra-legistativa das decises do Supremo. Por conseguinte,
retirar-se-ia do processo de controle difuso qualquer possibilidade de chancela dos
representantes do povo, o que no parece ser sequer sugerido pela Constituio.
Nesta concepo, a abstrativizao do controle concentrado proporia uma
reestruturao da nossa ordem jurdica que, ressalte-se, no legitimada pela vontade popular.
Constituindo-se em um premente avano do Poder Judicirio sobre os demais Poderes, o que
fere de morte o principio da separao de poderes, a mutao constitucional atinge o ideal de
democracia, que pressupe a participao crescente do povo no processo decisrio e na
formao dos atos de governo, alm do respeito pluralidade de idias.

O Supremo Tribunal Federal, rgo de um Poder Constitudo, o Judicirio, se adotar


o entendimento do Ministro Gilmar Mendes, estar se sobrepondo vontade do
Poder Constituinte, que consiste na "manifestao soberana da suprema vontade
poltica de um povo social e juridicamente organizado" (In MORAES, Alexandre

19

de, Direito Constitucional, 21 edio, Editora Atlas). Essa prtica mostra-se


extremamente antidemocrtica e viola preceitos constitucionais profundamente caros
sociedade, tais como o princpio da separao de poderes, a soberania popular e a
supremacia da Constituio13.

Conclui-se, pois, que se reputar como legtima a mutao14 do art. 52, X, da


CRFB88, importaria em por em risco a prpria existncia inclume da Constituio.
De acordo com a doutrina mais contempornea, no entanto, a argumentao de que a
Alta Cmara, pelo to s fato de seus integrantes serem eleitos pelo povo, possuir maior
legitimidade democrtica que os membros do Judicirio merece reflexo, sobretudo pelo fato
de aquela no estar conseguindo cumprir adequadamente suas funes.
Atualmente, no obstante a enorme carncia em reformas que necessitam da atuao
efetiva do Legislativo, este permanece paralisado por enlaces poltico-partidrios, o que tem
gerado crescente vcuo legislativo. Em razo disso, o STF tem constantemente necessitado
atuar positivamente para preencher tais lacunas e viabilizar o exerccio de direitos
constitucionais, sem que ningum questione sua legitimidade democrtica para tanto. Neste
ponto, atenta-se aos dizeres de Marcus Vincius Lopes Montez:

Foi assim, como exemplo, com o direito de greve dos servidores pblicos. Tal
garantia, pendente de regulamentao desde a Emenda Constitucional 4/98, somente
veio a ser regulamentada com o julgamento do Mandado de Injuno de 712-8 do
Par, bem como a alterao de posicionamento do Supremo sobre o papel do
Mandado de Injuno da prestao e efetivao da jurisdio constitucional15.

13

OLIVEIRA, Fernanda Frana de. A incompatibilidade entre a abstrativizao do controle difuso e o Estado
Democrtico de Direito. Artigo publicado pela Faculdade de Direito na Universidade Federal de Minas Gerais
(UFMG), em novembro de 2008.
14
Devido ao fato de o Supremo no ter se limitado a aclarar a regra constante do art. 52, X, da CRFB88, tendo
proposto a substituio do texto normativo (de compete privativamente ao Senado Federal suspender a
execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do STF a compete
privativamente ao Senado Federal dar publicidade suspenso da execuo de lei declarada inconstitucional, no
todo ou em parte, por deciso definitiva do STF), que se assevera ter ocorrido mutao constitucional.
15
MONTEZ, Marcus Vincius Lopes. A abstrativizao do controle difuso. Disponvel em:
<http://jusvi.com/artigos/35120>. Acesso em: 06 dez. 2009.

20

Alm disso, enfatiza-se que a ilegitimidade democrtica dos rgos do Poder


Judicirio apenas suposta. Isso porque na concepo material de democracia constitucional a
maioria governa, mas no pode ser tida como dona do poder. E o regime democrtico no
tolera a opresso de grupos minoritrios.
Por isso, os julgadores tem eminente papel contramajoritrio, competindo-lhes
assegurar o respeito aos direitos da minoria, quer seja em face de leis que suprimam, frustrem
ou aniquilem direitos fundamentais estes ltimos, quer seja por omisses lesivas que
imponham a excluso jurdica, sob pena de descaracterizao da prpria essncia que
qualifica o Estado Democrtico de Direito.

Nesse passo, o Poder Judicirio assume sua mais importante funo: a de atuar como
poder contramajoritrio; de proteger as minorias contra imposies dezarrazoadas ou
indignas das maiorias. Ao assegurar parcela minoritria da populao o direito de
no se submeter maioria, o Poder Judicirio revela sua verdadeira fora no
equilbrio entre os poderes e na funo como garante dos direitos fundamentais.16

Portanto, necessrio se concluir que, em verdade, o pensamento refratrio comete


equvoco conceitual ao no reconhecer a legitimao democrtica do Poder Judicirio. H
equivocada associao da investidura em poder estatal decorrente de eleio, assim como
ocorre com os Poderes Legislativo e Executivo, com a concepo de democracia
participativa.17
Por ltimo, no haveria que se falar em ilegitimidade democrtica na abstrativizao
do controle difuso porque a eventual ausncia de legitimidade dos rgos jurisdicionais
argumento vlido para ordenamentos que o adotam com exclusividade. O mesmo no se diz

16

Portal do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em:


< http://www.stf.jus.br/portal/informativo/verInformativo.asp?s1=ADI+1923&pagina=6&base=INFO>. Acesso
em: 19 abr. 2014.
17
Portal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Disponvel em:
<http://www.tjrj.jus.br/documents/10136/1186860/man-debat-des-luiz-fernando-ribeiro-carvalho.pdf.>. Acesso
em: 20 abr. 2014.

21

daqueles em que se optou pelo sistema misto, na medida em que se abre a possibilidade de
utilizao da via direta para obter declarao do STF j proferida em via incidental.

3.2 SEGURANA JURDICA

Acirrando a divergncia, a doutrina mais refratria, avessa inclinao do Supremo


em dar efeitos vinculantes ratio decisium das declaraes de inconstitucionalidade, entende
que a aplicao dessa tendncia teria a vocao de afrontar a segurana jurdica. E, para tanto,
retoma a discusso a respeito da necessidade de que o Senado Federal edite resoluo para a
suspenso da executoriedade da lei ou ato normativo declarado inconstitucional em sede de
recurso extraordinrio, nos termos do art. 52, X, da CRFB88.
Neste nterim, aduz-se que, depois de suspensa a execuo de uma determinada lei
por resoluo do Senado, no h que se falar em reconsiderao do entendimento pelo
Supremo.

Melhor

explicando,

nova

orientao

desta

Corte

reconsiderando

constitucionalidade da norma no tem o condo de suspender a resoluo senatorial. Desta


forma, a retomada de eficcia da lei no ficaria suscetvel possvel mudana de
entendimento jurisprudencial sobre sua convenincia ou, ainda pior, pela simples alterao da
composio da Corte.
Atentando-se para a caracterstica de definitividade e irrevogabilidade da resoluo
do Senado, o dispositivo constitucional citado, portanto, seria imprescindvel segurana
jurdica.
Apesar da fora da argumentao acima, certo que esta assertiva, para parte dos
doutrinadores, se mostra falha.

22

Inicialmente, no se deve olvidar que o Poder Legislativo est autorizado a editar


nova lei com idntico contedo daquela que foi suspensa. Ainda que este novo ato normativo
no configure cassao dos efeitos da resoluo18, inquestionvel que a norma pode sim
retornar ao ordenamento jurdico, bastando, para tanto, o juzo de convenincia daquela Casa.
Note-se, pois, que ambos os posicionamentos viabilizam a reinsero da norma
declarada inconstitucional no ordenamento. O nico ponto de divergncia diria respeito
funo de Poder a quem competiria o juzo de convenincia acerca da revalidao da lei, se
pelo Poder Legislativo, atravs de norma com idntico teor, ou se pelo Poder Judicirio, pela
alterao de orientao jurisprudencial acerca da constitucionalidade da lei.
Igualmente interessante destacar que, caso o constituinte originrio pretendesse que
o ordenamento jurdico como um todo fosse imutvel, no teria admitido o controle concreto
de constitucionalidade. Lembre-se que intrnseca a esta forma de fiscalizao certa
insegurana jurdica em razo da possibilidade de virem a ser demandadas diversas aes com
preliminar de inconstitucionalidade de uma mesma norma com decises igualmente mltiplas.
Todavia, em face dessa incerteza, o aplicao da teoria fundamental importncia.
Isso porque, quando a fundamentao das decises do Supremo adquirem fora vinculante, a
margem de discricionariedade dos demais rgos do Judicirio fica reduzida, tendendo-se a
uma uniformizao jurisprudencial. Logo, com o arrefecimento da possibilidade de decises
divergentes, se est efetivando o princpio da segurana jurdica.
Outrossim, aduz-se que, em ateno ao prprio princpio da segurana jurdica, bem
como de sua funo de zelar pela Constituio, a mudana de orientao do Supremo
bastante espordica. Ocorre, ao revs, sempre que a realidade socioeconmica e poltica

18
Nesse ponto, vale destacar que o novo ato normativo somente seria aplicvel a situaes fticas que surgissem
aps seu ingresso na ordem jurdica. Da porque se diz que a edio da nova lei com idntico teor daquela que
tivera sua execuo suspensa no importa em cessao dos efeitos da resoluo.

23

demanda uma releitura das normas a fim de que no se tornem obsoletas em face dessas
mudanas.
Quanto a isso, ainda deve ser mencionado que, segregado de disputas partidrias e
interesses polticos, o guardio da Constituio, quando chamado a julgar sobretudo em face
das lacunas legais-, no se furta de dar resposta sociedade. Por isso mesmo, consegue
adaptar a interpretao constitucional das normas realidade social intensamente dinmica de
forma muito mais clere do que a produo legislativa.
Observa-se, aps a leitura deste captulo, que o debate acerca dos fundamentos da
tendncia

de

transcendncia

dos

motivos

determinantes

nas

decises

de

(in)constitucionalidade bastante intenso, amplo e polmico, no tendo ainda a doutrina e


jurisprudncia alcanado o consenso sobre a questo.

CONCLUSO

Sabe-se que o ordenamento jurdico pretende ser lgico, caso contrrio no poderia
ser considerado um sistema de leis. Teoricamente esta ideia perfeitamente aceitvel, embora
na prtica possa acontecer de a ordem legal abrigar ilogismos que muitas vezes s so
detectados luz de casos concretos. Parecer ser este o caso da tendncia de transcendncia
dos motivos determinantes de decises no controle difuso de constitucionalidade, inovao
jurisprudencial bastante polmica. Para se ter uma ideia mais precisa sobre o tamanho da
controvrsia a respeito do tema, at mesmo a nomenclatura dada pela jurisprudncia teoria
gera crticas19.

19

Isso porque, como se verificou na anlise dos casos concretos, a eficcia transcendente dos motivos
determinantes baseia-se na extrao de um comando que equivale ao entendimento fixado pelo STF, com a
consequente conferncia ao mesmo de eficcia normativa. Logo, h quem sustente que no haveria que se falar
que tais efeitos so atribudos a toda a fundamentao, mas sim ao comando que integra a deciso.

24

O ponto de maior embate acerca da eficcia transcendente dos motivos determinantes


das decises de (in)constitucionalidade, todavia, diz respeito legalidade do ato em que o
STF reconhece os efeitos impositivos da fundamentao para alm do caso sob anlise.
Enquanto a doutrina mais conservadora resoluta em afirmar que a abstrativizao do
controle em via incidental no deve prosperar, outra parte enxerga em face desta inovao de
ordem jurisprudencial um avano do ordenamento jurdico.
Assim que, a fim de se chegar a uma concluso pensada sobre o tema e tendo em
vista ter-se adotado um sistema misto de controle de constitucionalidade, tornou-se
imprescindvel que se discorresse, ainda que brevemente, sobre as caractersticas dos
controles difuso e concentrado.
Percorrendo o surgimento do controle de constitucionalidade no pas, evidente que
a tradio da nossa ordem constitucional voltava-se para o modelo difuso. No entanto,
paulatinamente foram sendo introduzidos mecanismos que possibilitaram a implementao da
via abstrata, tendo este processo atingido seu pice com o advento da Constituio de 1988.
Nesta Carta, pareceu evidente que o constituinte originrio pretendeu uma mudana na
tradio constitucional ptria ao tornar o controle difuso preterido em relao ao concentrado.
Alm disso, evidenciou-se que a tendncia do STF em conferir eficcia vinculante e
geral fundamentao da deciso proferida sobretudo em fiscalizao concreta se mostra
compatvel com a progressiva abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade, cujo
pice se deu com a EC 45/04. Visando funcionar como uma alternativa crise do Poder
Judicirio que teve por origem o acmulo de processos sem julgamento, a Emenda logrou
acrescentar alteraes

relacionadas aos requisitos de admissibilidade do recurso

extraordinrio, bem como mecanismos de sistematizao dos julgados da Corte.


Desta forma, tambm se caracterizado como um filtro para novas aes, certo que a
inovao do STF possui o vis de auxiliar o Judicirio a suplantar a crise advinda do excesso

25

de demandas em tramite em seus rgos, bem como auxiliar na firmao da posio do


Supremo Tribunal Federal enquanto Corte Constitucional, na medida em que a
vinculatividade das fundamentaes reduzir o nmero de novos recursos interpostos em graus
excepcionais.
Neste ponto, igualmente relevante a concluso de que aps as recentes
modificaes constitucionais, no h mais que se falar no clssico modelo de controle de
constitucionalidade, especialmente em face das alteraes que o tem tornado cada vez mais
abstrato. E esta afirmao que pode ser comprovada pela atual jurisprudncia do Supremo que
vem enfrentando: (i) a natureza objetiva do recurso extraordinrio em razo da repercusso
geral como seu requisito de admissibilidade; (ii) a edio crescente de smulas vinculantes;
(iii) a caracterizao da resoluo do Senado Federal, com base no art. 52, X, da CF/88, como
mera funo de publicidade.
Da anlise da jurisprudncia do Supremo se concluiu que alm de se permitir que a
fundamentao tenha efeitos alm das partes processuais e vinculantes a adoo desta tese
pela Corte traz outras consequncias. So esses efeitos (i) a autorizao para o ajuizamento de
reclamao para preservar a autoridade de deciso do STF, mesmo que o requerente no tenha
sido parte na ao usada como paradigma; (ii) a extenso tambm aos atos normativos
autnomos da exegese firmada pela Corte, ainda que consubstanciada em sede de controle
difuso de constitucionalidade e; (iii) a desnecessidade de suspenso da execuo pelo Senado
do ato declarado inconstitucional pelo Supremo.
Na anlise da divergncia doutrinria, se tornou possvel refutar a alegao de que o
Senado Federal, por ser um rgo de representao popular, teria discricionariedade para
suspender a eficcia da norma declarada inconstitucional pelo Supremo, ao passo que este
careceria desta legitimidade democrtica.

26

Para tanto, atentou-se que cabe ao STF a guarda da Constituio, logo, quela Casa
Legislativa no incumbiria fazer um juzo de convenincia e oportunidade acerca da
suspenso da execuo de uma lei que sabidamente fere a ordem constitucional. Alm disso, o
STF teria emitente papel contramajoritrio, que assegura a concepo mais moderna de
democracia participativa.
Atentando-se s recentes mudanas introduzidas no ordenamento, parece que, ao
ponderar os diversos valores, o STF privilegiou a promoo dos princpios da segurana
jurdica, na medida em que, ao assegurar efeitos vinculantes e gerais razo de decidir, evita
pluralidade de julgamentos contraditrios a respeito da interpretao de uma mesma norma.
Por todo o exposto que se entende ser a teoria da transcendncia dos motivos
determinantes uma inovao coadunada com a atual conjuntura de reformas que se afigura no
Supremo, rgo de cpula que vem tentando firmar-se como Corte Constitucional em um pas
em que a somente uma tradio bastante recente, advinda com a CRFB88, garante a
supremacia das questes de ordem constitucional.

REFERNCIAS

ARAJO, Jos Henrique Mouta. A Repercusso geral e o novo papel do STF. Revista Dialtica de
Direito Processual, So Paulo, n. 50.
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 5 ed.
So Paulo: Malheiros, 2006.
BARRETO, Rafael. Retrospectiva de informativos do STF 2008: anlise objetiva de importantes
julgados do STF em 2008. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009.
BARROSO, Lus Roberto. Controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 2009.
BENUCCI, Renato Lus. A Repercusso geral no recurso extraordinrio como instrumento de
gesto judiciria. Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo, n. 63, p. 116- 125, jun.
2008.
BROSSARD, Paulo. O Senado e as leis inconstitucionais. Revista de Informao Legislativa, So
Paulo, n. 50/55.

27

FIGUEIREDO, Fernanda Mendona dos Santos. A Mutao constitucional e o senado federal no


controle difuso de constitucionalidade. Revista Jurdica Consulex, Braslia, ano XIII, n. 293, p. 5254, 31 mar. 2009.
GAIO JUNIOR, Antnio Pereira. Consideraes sobre a idia da repercusso geral e a
multiplicidade dos recursos repetitivos no STF e STJ. Revista de Processo, So Paulo, ano 34, n.
170, p. 140-155, abr. 2009.
MELLO, Patrcia Perrone Campos. Precedentes: o desenvolvimento do direito constitucional
contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade. 3. ed. rev. e
ampl. So Paulo: Saraiva, 2009.
MORAES, Alexandre de. Jurisdio constitucional e tribunais constitucionais: garantia suprema
da constituio. So Paulo: Atlas, 2003.
MORAIS, Dalton Santos. A Abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade no Brasil e a
participao do amicus curiae em seu processo. Revista de Processo, So Paulo, ano 33, n. 164, p.
193-125, out. 2008.
OLIVEIRA, Fernanda Frana de. A incompatibilidade entre a abstrativizao do controle difuso e
o Estado Democrtico de Direito. Artigo publicado pela Faculdade de Direito na Universidade
Federal de Minas Gerais (UFMG), em novembro de 2008.
PEGORARO, Lucio. Ensayos sobre justicia constitucional, la descentralizacion e las liberdades.
Mxico: Porra, 2006.
PIMENTA, Paulo Roberto Lyrio. Aspectos procedimentais do controle difuso de
constitucionalidade das leis. Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo, n. 3, p. 98-106,
jun. 2003.
ROSSI, Jlio Csar. A Reforma do judicirio e suas implicaes nos modelos concentrado e difuso
de controle de constitucionalidade. Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo, n. 31, p.
51-71, out. 2005.
SCAFF, Fernando Facury. Novas dimenses do controle de constitucionalidade no Brasil:
prevalncia do concentrado e o acaso do difuso. Revista Dialtica de Direito Processual, So
Paulo, n. 50, p. 20-41, maio 2007.
SOUZA, Eduardo Francisco de. A Abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade.
Revista de Direito Processual, Braslia, Ano XII, n. 41, p.74-84, abr./jun. 2008.
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. O Supremo Tribunal Federal aps 1988: em direo a uma
corte constitucional. In: SAMPAIO, Jos Adrcio Neves (Org.) 15 anos de Constituio. Belo
Horizonte: Delrey, 2004.