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I. Generalidades
Las obligaciones, de acuerdo a un concepto moderno, son, ms que un vnculo
entre dos partes, una relacin directa entre los patrimonios del deudor y del
acreedor. Lo ideal para el acreedor es que el deudor cumpla la obligacin tal como
haba sido convenida; pero, en el evento de que ella no se cumpla, puede hacer
uso de la ejecucin forzada de la obligacin, que representa un modo directo de
obtener el cumplimiento, haciendo uso de un procedimiento de apremio o
compulsivo, pero es frecuente que el acreedor no pueda obtener el cumplimiento
en
naturaleza
de
la
obligacin,
debiendo
aceptar
su
cumplimiento
por
equivalencia.
Cuando el deudor que no cumple sus obligaciones origina consecuencias
restringidas, enmarcadas en la relacin jurdica que dio origen a ellas, la ejecucin
individual bastar para compelerlo a pagar. Pero si el deudor tiene varias
obligaciones que cumplir y sus medios patrimoniales son escasos, la cesacin en
sus pagos tiene causas objetivas y consecuencias ms amplias, de suerte que la
solucin del derecho comn, consistente en la ejecucin individual, no satisface los
intereses de todos los acreedores, los del deudor, ni los de la comunidad; las
tutelas individuales deben dar paso a las tutelas colectivas, entre las cuales ocupa
un lugar destacado la quiebra.
Con Broseta Pont, debe concluirse que el deudor slo debe ser sometido a la
quiebra (procedimiento de ejecucin concursal general y universal que genera
gravsimas consecuencias) si su patrimonio es impotente para pagar a todos sus
acreedores. Caso contrario, sus acreedores insatisfechos pueden tutelar y, en su
caso, deben obtener el cumplimiento forzoso de sus crditos mediante sus
acciones ejecutivas singulares, sin necesidad de utilizar para ello la ejecucin
concursal, supuesto que la situacin del deudor no pone en peligro la par conditio
creditorum.1
por
algn
modo
diverso
al
pago.
patrimonial para cumplir con las deudas exigibles, sin consideracin al carcter de
dichas deudas.
Siguiendo a Sanguino6 la cesacin de pagos es la manifestacin externa de la
insolvencia o la insolvencia es la causa de la cesacin de pagos.
Cesacin de pagos es una manifestacin externa (hechos externos que revelan
el estado de insolvencia) de un patrimonio insolvente. Doctrinaria y jurdicamente
es la informacin pblica del estado de patrimonio del deudor que se encuentra
imposibilitado para atender el pago de las obligaciones que lo gravan.
Entonces la cesacin de pagos es un estado de hecho que sirve de fundamento
para crear una situacin de derecho: la declaratoria de falencia (quiebra o
insolvencia) del deudor, o sea, es un estado de hecho que se expresa por el estado
jurdico de un patrimonio que est impotente para hacerle frente a los
compromisos, es la expresin actuante del estado de insolvencia.
La insolvencia es el estado jurdico del patrimonio impotente para satisfacer las
deudas vencidas y las que estn por vencerse.
Para Sanguino como se indic la cesacin de pagos es el hecho externo o
manifestacin externa de la insolvencia. Segn la opinin del autor el anlisis
definitivo para determinar si el comerciante est en el presupuesto objetivo de los
procedimientos concursales, debe basarse en el estado patrimonial crtico del
comerciante
que
le
imposibilita
atender
sus
obligaciones
no
en
la
malo;
pero
la
quiebra
puede
producirse
existiendo
no
Frente a esta posicin se alz otro sector doctrinal para quien el presupuesto
objetivo de la quiebra reside en la insolvencia del deudor, entendida como una
situacin patrimonial de desbalance en el que el pasivo supera al activo,
pudindose manifestar a travs de diferentes modos, pero que pueden ser
desvirtuados con la prueba en contrario de la solvencia del deudor. Entre sus
seguidores estn Garrigus Daz, Snchez Calero, Broseta Pont y Herce Quemada.
Una tercera posicin es la representada por Bonelli 8 , que sita el presupuesto
objetivo de la quiebra en su conocido estado de insolvencia, es decir, la situacin
de impotencia patrimonial del deudor para hacer frente a las deudas que lo
gravan. El planteamiento de Bonelli constituye desde el punto de vista doctrinal el
enfoque ms relevante, no slo por el alcance de su teorizacin, que se adentra en
la naturaleza y significado de la insolvencia, sino, sobre todo, porque replante la
cuestin desde una perspectiva novedosa basada en su naturaleza econmica y en
su determinacin subjetiva.
Ordua Moreno considera en torno a este problema que desde la perspectiva
de
los
principios
rectores
que
informan
el procedimiento
de
quiebra,
la
realizacin de los mismos, y por tanto la cesacin de pagos que es slo una de las
formas de manifestacin externa de tal estado, un concepto presuntivo, no debera
tenerse como presupuesto, pues como se ver muchas veces se da a la cesacin
de pagos un contenido restringuido, en que se le asimila a incumplimiento, de tal
forma que un nico incumplimiento puede dar lugar a la declaratoria de quiebra,
sin que necesariamente el comerciante se encuentre frente a un verdadero estado
de impotencia patrimonial que lo imposibilite a cumplir con sus obligaciones.
C. Cesacin de Pagos e insolvencia en la legislacin costarricense
Existen en la legislacin
de derecho
deudor.10
II. La insolvencia
A. Nocin
Tradicionalmente la nocin de insolvencia civil se ha considerado como el
fenmeno de desequilibrio entre el activo y el pasivo, en el que este ltimo,
traducido en valores comunes, excede al activo.12
Etimolgicamente el vocablo solvencia procede del latn solvens, solventis, que
significa accin o efecto de solventar, y solventar es arreglar cuentas, pagando la
deuda a que se refieren; vale decir, solventar es pagar.13
La consecucin del concepto de insolvencia implica el desarrollo de dos facetas
conceptuales. Por una parte, desde su concepcin analtica, es decir desde la
esencia del trmino, la insolvencia supone la lesin del derecho de crdito, es
decir, la prdida de su efectividad o de su valor de realizacin, representada en la
frustracin del inters patrimonial del acreedor inherente al crdito.
Por otra parte, desde la concepcin sinttica el punto de referencia vlido es
precisamente la constatacin de la insolvencia como perjuicio del derecho de
crdito, a travs de ejecucin e insuficiencia patrimonial.
La insolvencia designa la incapacidad objetiva de un patrimonio para cubrir el
importe de sus deudas, esto es, la situacin objetiva de insuficiencia patrimonial
del deudor.14
Desde la perspectiva jurdica la insolvencia se presenta como un hecho o causa
legal que incide en la relacin obligatoria determinando una serie de consecuencias
jurdicas. La manifestacin ms representativa de su configuracin jurdica viene
determinada por los supuestos en donde la incidencia normativa de la insolvencia
refiere la lesin del derecho de crdito, dando lugar a las correspondientes
medidas de proteccin o tutela. La tutela desplegada con base a la tipicidad de la
insolvencia comprende todo tipo de obligacin con independencia del contenido de
su correspondiente objeto.15
Los
principios
presentan
una
reglas
que
disciplinan
perfecta concordancia
los
procedimientos
en su naturaleza
concursales
funcin
con la
Satta
insolvencia
es
la
impotencia
del
deudor
para
satisfacer
de
crdito
necesariamente
traducido
una
trminos
excedencia
econmicos.
insanable
del
La
pasivo
insolvencia
sobre
el
importa
activo.16
identificarse
con
la
insolvencia
cundo
no.
dar lugar a otra forma de liquidacin, como podra ser la libre del deudor, u otra
ms o menos controlada por rganos pblicos.
El problema de la insolvencia ha adquirido actualidad a consecuencia de
institutos como la administracin controlada y el convenio preventivo. pues debe
preguntarse si el presupuesto de stos, sea la dificultad temporal de cumplir las
propias obligaciones es distinta de la insolvencia y en qu es distinta, ya que si la
dificultad es momentnea no debera tampoco tener importancia a efectos de la
administracin controlada.
En realidad, la dificultad puede ser temporal solo en la esperanza del deudor,
pero eso no excluye que sea una verdadera y propia insolvencia, y que lo que se
pretenda es repararla con la capacidad productiva normal de la empresa sometida
a contralor, as como a travs del convenio preventivo se intenta repararla con una
disminucin convencional de las deudas, manteniendo si es posible, en eficiencia a
la empresa.
E. Insolvencia en Costa Rica
En Costa Rica la cesacin de pagos no debe confundirse con la insolvencia del
deudor. El deudor insolvente, es decir, aquel cuya pasivo es superior al activo, no
puede ser declarado en quiebra mientras -cosa difcil ms no imposible- se
mantenga al da en el pago de sus obligaciones a menos que se demuestre que lo
hace recurriendo a expedientes ruinosos, fraudulentos o ficticios conforme al inciso
f) del artculo 851 del Cdigo de Comercio, o cuando concurran circunstancias que
demuestren que se halla en estado de quiebra conforme al inciso g) del mismo
numeral.
En la legislacin mercantil costarricense puede tambin darse el caso inverso:
el comerciante solvente puede ser declarado en quiebra en virtud de no haber
cumplido tan solo con una de sus obligaciones, y aqu la situacin es criticable,
puesto que puede suceder que el comerciante no honre su o sus deudas en un
momento determinado, a causa de una situacin que no es mala, sino en
apariencia: puede tratarse de un caso de dificultad pasajera, pero fcilmente
salvable; y sin embargo, de acuerdo al artculo 851 y siguientes del Cdigo de
quiebra
un
comerciante.
comercio
supone
el
cumplimiento
estricto
de
las
obligaciones.
Varios autores que se oponen a esta posicin, han considerado que sta carece de
fundamento, pues las defensas individuales son suficientes para enfrentar los
intereses afectados por el hecho antijurdico del incumplimiento, dado que no se
justifica poner trmino a la actividad del deudor por el solo hecho del
incumplimiento, que puede ser en ocasiones debido a causas imprevistas y
transitorias. Desconoce por tanto el fundamento jurdico del procedimiento
ejecutivo universal, que no es decretar la liquidacin de un patrimonio por la sola
circunstancia de que se falte el pago de una sola obligacin y asimismo olvida la
naturaleza y el origen histrico del instituto de quiebra, en razn de que ste se ha
constituido para proceder a la liquidacin total del patrimonio del fallido como una
ejecucin universal, en beneficio de todos los acreedores.
Adems sus opositores consideran que la concepcin materialista del concepto
cesacin de pagos puede traer como consecuencia la declaratoria injusta de
quiebras.
No examina, la teora materialista, la conducta del comerciante para no pagar.
No le interesa que deudor tenga causas justas para detener los pagos. Tampoco
examina la situacin patrimonial del comerciante deudor, porque no es dable a los
acreedores hacer un anlisis de la posibilidad que tena el deudor de que
patrimonio se restablezca afn de poder continuar atendiendo el pago de sus
obligaciones vencidas.24
Sanguino Snchez por su parte agrega que tampoco consulta, la teora
materialista, la realidad de las economas contemporneas, pues debido a las
inflaciones y devaluaciones monetarias, los empresarios se ven muchas veces
limitados por falta de recursos de tesorera para atender en forma regular y
normal el pago de sus obligaciones.25
2. Teora Intermedia
Concepta la cesacin de pagos no como un hecho (incumplimiento), sino
como un estado patrimonial crtico, pero no admite que este estado patrimonial
pagos.26
el perodo sospechoso resulta muy breve, quedando fuera del alcance de las
acciones revocatorias concursales, actos fraudulentos celebrados con anterioridad
a los incumplimientos.
3. Teora Amplia
Esta doctrina acerca del contenido de la nocin de cesacin de pagos intenta
formular una teora integral de la causa de quiebra. Son seguidores de sta
Ramella, Bonelli, Supino, Mass, Thaller y Percerou y Navarrini.
La causa de la quiebra para esta teora es un estado econmico del deudor
caracterizado por impotencia de su patrimonio para hacer frente a las obligaciones
que lo gravan. Esta situacin patrimonial debe ser permanente, lo que excluye la
posibilidad de todo arreglo pasajero, de aquellos a los que comnmente se recurre
en la actividad mercantil. Para esta teora tal estado patrimonial se manifiesta
mediante un conjunto de hechos o situaciones indiciarias o reveladoras difciles de
enumerar taxativamente.
No se aplica nunca frente al hecho simple del incumplimiento, sino ante la
existencia de un estado patrimonial crtico.
Sandoval Lpez considera que en materia concursal, slo la teora amplia
responde al fin que persigue la institucin de la quiebra, pues las doctrinas
materialista e intermedia desvirtan el carcter tutelar de la quiebra, ampliando su
campo de aplicacin por la excesiva drasticidad que le imponen. 28
A criterio personal esta teora es criticable pues realmente lo que hace es dar
el contenido del concepto de insolvencia a la cesacin de pagos, lo cual por todo lo
dicho es inadecuado en tanto la cesacin de pagos es slo una manifestacin de tal
estado.
4. Teora de la insolvencia o italiana
Responde a una tendencia de sustitucin de la terminologa cesacin de
pagos, por el trmino Insolvencia un concepto ms tcnico y no tan abierto a
interpretaciones doctrinales y jurisprudenciales. Esta teora considera que la
doctrina
vara
en
las
clasificaciones
que
formula:
a)
Hechos
de
Los que indican cules son los actos que se presumen indicadores de tal
estado.
C. Caractersticas del estado de cesacin de pagos
Considerada la cesacin de pagos como un estado patrimonial, debe tener las
siguientes caractersticas:
Su existencia debe referirse a la totalidad de las relaciones jurdicas de
contenido patrimonial del deudor.
Permanencia del estado de desequilibrio, es decir que la situacin de dficit
entre recursos y pasivo exigible no puede subsanarse en un perodo de tiempo
prudente, lo cual quedar a apreciacin del juez.
D. El perodo de sospecha
Todo el procedimiento de quiebra est dirigido a ejecutar el patrimonio del
deudor, para con el importe obtenido de su liquidacin, pagar, en la medida de lo
posible, los crditos de sus acreedores. Mas para ello es indispensable ocupar
todos los bienes del deudor; administrarlos para conservar su valor; impedir que el
quebrado pueda enajenarlos, ocultarlos o depreciarlos; reintegrar al patrimonio
concursal los que a pesar de las precauciones adoptadas hubieran salido de l
ilcitamente en perjuicio de sus acreedores; restituir a sus legtimos propietarios
los bienes de ajena pertenencia indebidamente ocupados; y finalmente, ejecutar
los bienes resultantes para obtener su valor metlico.35
Para poder hacer esto efectivo existe el perodo de sospecha que es aquel
lapso de tiempo comprendido entre la fecha de la declaratoria judicial de quiebra y
la cesacin de pagos.
Los actos realizados en este espacio de tiempo pueden ser declarados
inoponibles a los acreedores.
Existen fundamentalmente tres sistemas para la solucin del perodo de
sospecha:
que
comprende
(oscila
de
pocos
das
varios
aos).
qu
se
entiende
por
cesacin
de
pagos.
hacen
suponer
el
estado
de
cesacin
de
pagos.
mayor brevedad y nunca fuera del plazo de veinticuatro horas, declarar el estado
de quiebra por resolucin motivada... (el subrayado no es del original)
A este numeral puede criticarse que el tiempo otorgado al juez para valorar la
solicitud de quiebra es muy corto, con lo que limita su labor interpretativa, ya que
le otorga solo 24 horas para declarar la quiebra, plazo sumamente corto para
comprobar una cesacin de pagos real y efectiva.
Se puede concluir entonces que en Costa Rica de acuerdo al Cdigo de
Comercio un solo incumplimiento da pie para que se quiebre al comerciante, lo
cual se confirma por lo estipulado en el artculo 853 del cdigo citado que dice: El
comerciante que cesare en el pago de una obligacin, deber, dentro de los diez
das siguientes, ponerlo en conocimiento del Juez Civil de su domicilio, para que se
declare la quiebra.
pague
se
puedan
evitar
quiebras
innecesarias.
Igualmente por va del artculo 762 del Cdigo Procesal Civil, el juez puede realizar
averiguaciones y diligencias justificativas previas.42
A
fin
de
dar
contenido
la
aplicacin
de
esas
disposiciones
Artculo 888 del Cdigo de Civil: El estado de insolvencia una vez declarado
y mientras no se justifique ser de poca ms reciente, se presume haber existido
treinta das antes de la fecha en que se solicit la declaratoria. Puede retrotraerse
hasta tres meses, con prueba de que la insolvencia era anterior.
Artculo 868 del Cdigo de Comercio: El auto que declara la quiebra fijar
con calidad de por ahora y en perjuicio de tercero, la poca en que hubiere
cesado el fallido en el pago corriente de sus obligaciones. De no haber en el
expediente prueba de ser ms reciente, el Juez retroceder los efectos de la
declaratoria hasta tres meses. El curador, o cualquier acreedor, en cualquier
tiempo, podr promover incidente para que se vare esa fecha, pudiendo retrotraer
hasta seis del da en que se declare la quiebra.
Artculo 765 del Cdigo Procesal Civil: El curador o cualquier puede pedir en
cualquier tiempo, que se vare la fecha del estado de insolvencia. El incidente
sobre este particular se tramitar con intervencin del concursado y no suspender
el curso de los autos principales...
De acuerdo a esta normativa el juez al declarar la quiebra, debe fijar este
perodo que comprende un mnimo de tres meses y, a solicitud incidental del
curador o cualquier acreedor, puede extenderse hasta seis meses.
El autor nacional Vargas Soto, respecto de la fijacin del perodo de sospecha
considera que el juez puede entonces fijar la fecha de cesacin de pagos tan lejos
como sta sea comprobada, y, es solamente en caso de que aqul se encuentre
imposibilitado de constatar el momento exacto, que puede hacer recular los
efectos de la quiebra a tres o seis meses, segn los casos. 49 De acuerdo a esto el
Derecho Concursal costarricense parece seguir el sistema francs, en el cual no
hay un lmite preestablecido para la determinacin de la fecha de cesacin de
pagos.
En el perodo de sospecha se retrotraen los efectos de la quiebra a los actos
realizado durante dicho espacio de tiempo, en el caso costarricense conforme lo
indica Vargas Soto, nuestro Cdigo de Comercio no indica qu sucede con los actos
cumplidos o realizados por el fallido durante el perodo de sospecha, por lo que a
su criterio se debe estimar que stos deben seguir la misma suerte que los actos
cumplidos por el deudor despus de pronunciada la declaratoria de quiebra, pues
los efectos de sta son retrotrados a la fecha que se fije conforme al artculo 868
del Cdigo de Comercio.50
CONCLUSIONES
La cesacin de pagos es la manifestacin externa de la insolvencia o la
insolvencia es la causa de la cesacin de pagos. En la legislacin costarricense la
cesacin de pagos no debe confundirse con la insolvencia del deudor, el primero es
el presupuesto objetivo de la quiebra en tanto el segundo lo es del concurso civil.
Considero que la cesacin de pagos debe ser entendida, conforme a la teora
amplia, como un estado. Si bien la legislacin patria se orienta ha asimilar la
cesacin de pagos al incumplimiento conforme a las teoras restringida e
intermedia, no es conveniente interpretar sus normas en sentido estricto, sino ms
bien debe verse la relevancia del incumplimiento cuando ste tiende a demostrar
la existencia de una situacin econmica insalvable en el deudor.
Por lo anterior considero que deben integrarse las normas de los distintos
cuerpos normativos a fin de que el juez analice con cuidado la solicitud de
declaratoria de quiebra, sobre todo cuando para la misma se invoca nicamente un
incumplimiento e investigue con mayor amplitud otros aspectos que puedan dar
lugar, a parte de la causal invocada, a la cesacin de pagos. No obstante, para
poder lograr esto se requerira una reforma del artculo 863 del Cdigo de
Comercio que limita al juez en su labor interpretativa pues le otorga un plazo muy
corto para declarar la quiebra.
No es aceptable que nuestro ordenamiento jurdico se pueda iniciar un
proceso concursal con un slo acreedor, esto de acuerdo a lo que establece el
artculo 851 b) del Cdigo de Comercio. Tampoco es aceptable las causales de este
artculo limiten la potestad investigadora del juez en el tanto con slo probar que
una de ellas se presumir la cesacin de pagos y se declarar la quiebra.
El estudio de la legislacin patria pone de manifiesto que hay varios artculos
que en lugar de complementarse, se repiten innecesariamente en ambos cdigos,
Esta
situacin
puede
producir
malas
interpretaciones
1979.
Jurdica
de
Chile,
1989.
ROCCO, Ugo. La naturaleza del Proceso de Quiebra. Bogot: Editorial TEMIS, 2da.
Edicin, 1982.
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II.
Mxico: Editorial Porra, 1991.