Tema 10-13 Dcii

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DERECHO CIVIL II-PRIMER PARCIAL

TEMA 10: LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
LAS CAUSAS DE EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Conforme al art. 1.156 CC las obligaciones se extinguen:
por pago o cumplimiento

por la prdida de la cosa debida
por la condonacin de la deuda
por la confusin de los derechos de acreedor y deudor
por la compensacin
y por la novacin
LA PRDIDA DE LA COSA DEBIDA O LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DE LA PRESTACIN

La imposibilidad de cumplimiento puede afectar tanto a las obligaciones de dar cuanto a las
obligaciones de hacer y, por extensin a las de no hacer.
Caractersticas de la imposibilidad de cumplimiento:
a. Imposibilidad sobrevenida. El incumplimiento se ha de producir necesariamente a
causa de circunstancias posteriores al momento constitutivo de la obligacin. Nadie
puede comprometerse a realizar prestaciones imposibles.
b. La imposibilidad sobrevenida del cumplimiento puede ser tanto fsica como jurdica.
c. La imposibilidad sobrevenida ha de ser, en todo caso, objetiva: referida al objeto de la
relacin obligatoria, a la prestacin en s misma considerada, siendo intrascendentes
en principio las circunstancias relativas a la persona del deudor (enfermedad,
insolvencia, etc.). Salvo en las obligaciones de hacer ( y sobre todo las personalsimas)
cuando las circunstancias y condiciones del deudor forman parte del contenido de la
relacin obligatoria (por ej. Un futbolista al que por una accidente de trfico se la
amputa una pierna).
d. La imposibilidad sobrevenida puede ser total o parcial. El CC en los arts. 1.182 y ss.
regula la imposibilidad sobrevenida de carcter total, es decir, cuando es
absolutamente imposible el cumplimiento de la obligacin. Entonces qu ocurre en los
casos de imposibilidad sobrevenida de la prestacin parcial, no podemos hacer una
respuesta general pues existe una multitud de casos posibles; no obstante, lo mejor
ser dejar la decisin en manos del acreedor de la prestacin en las relaciones jurdico
obligatorias de carcter oneroso, y predicar la extincin parcial de la obligaciones en
los supuestos a ttulo gratuito.
Presupuestos que han de darse para que la imposibilidad sobrevenida de lugar a la extincin
de la obligacin: EFICACIA EXTINTIVA. La imposibilidad sobrevenida solo tendr eficacia
extintiva cuando:
1. sta (imposibilidad sobrevenida de la prestacin) NO sea imputable al deudor.
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2. Se produzca con anterioridad a la eventual constitucin en mora del deudor. En caso
de deudor moroso, ste responder incluso en el caso fortuito.
3. En caso de obligaciones de dar, la cosa sea especfica o determinada. Y es que en el
caso de las obligaciones genricas la prdida de la cosa no es en s misma significativa,
por la sencilla razn de que puede ser sustituida por otra del mismo gnero
(supervivencia de la obligacin genrica, no se extingue).
4. Que la cosa especfica no proceda de delito o falta. Cuando la cosa cierta y
determinada procediera de un delito o falta, no se eximir al deudor del pago de su
precio, cualquiera que haya sido el motivo de la perdida (incluso caso fortuito), a
menos que ofrecida por l la cosa al que la deba recibir, ste se hubiese sin razn
negado a aceptarla.
LA CONDONACIN O REMISIN DE LA DEUDA

Con carcter general condonar equivales a perdonar una deuda o renunciar a exigirla ya se
haga:
Mortis causa: caso en el cual se habla de legado de perdn o,
Inter vivos: condonacin o remisin, propiamente dicha.
La condonacin es la renuncia unilateral del acreedor al ejercicio del derecho de crdito. Ante
esta situacin pocos sern los deudores que se resistan a aceptar la condonacin de la deuda.
Sin embargo, si no se puede obligar a nadie a aceptar una donacin tampoco ser posible
obligar al deudor a liberarse de la obligacin. Consiguientemente, aunque a primera vista
parezca lo contrario, la condonacin de la deuda se caracteriza por su bilateralidad.
La voluntad remisiva del acreedor ha de verse acompaada de la aceptacin (o, al menos,
falta de oposicin del deudor).
Rgimen normativo bsico
A. Lmites
El primer lmite que encuentra la facultad de renunciar al derecho de crdito viene
representado por los derechos de los legitimarios: Nadie podr condonar ms de lo
que pueda dar por testamento.
De otra parte, el acreedor podr condonar solamente los derechos que sean
renunciables por no contrariar el orden pblico ni perjudicar a terceros, conforme a los
principies generales establecidos en el art. 6.2 CC.
B. Clases de condonacin
El acreedor puede condonar la deuda de forma expresa o tcita. Siendo esta tlima
deducible de cualquier actuacin o hecho concluyentes del acreedor (obviamente no
requiere forma especial alguna). Sin embargo, la condonacin expresa deber
ajustarse a las formas de la donacin.
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Atendiendo al alcance de la condonacin realizada por el acreedor respecto del
montante del crdito, suele ser frecuente hablar de condonacin parcial y total.
C. Efectos
Efecto fundamental: extincin de la obligacin.
En el caso de la condonacin parcial la relacin obligatoria sigue subsistiendo con el
alcance, extensin y contenido que se deriven de aqulla.
Especial inters reviste el supuesto de que la relacin obligatoria contenga
obligaciones principales y obligaciones accesorias: la condonacin de la obligacin
principal extingue las accesorias, mientras que la condonacin de stas dejar
subsistente la primera.
LA CONFUSIN : SUPUESTOS Y RGIMEN JURDICO BSICO
Se producir la extincin de la obligacin a causa de la confusin de derechos cuando se
renan en una misma persona los conceptos de acreedor y deudor. La coincidencia de la
condicin de acreedor y deudor pude deberse a circunstancias muy diversas:
Inter vivos: por ejemplo, cuando un grupo empresarial adquiere una fbrica del sector con
quien ya vena manteniendo relaciones comerciales.
Mortis causa: prstamo de los padres a uno solo de los hijos, que ste habr de reintegrar a la
masa de la herencia; pago por uno de los hijos de los gastos de enfermedad y asistencia de la
madre viuda, etc.
Rgimen jurdico bsico
1) No se dar confusin en caso de patrimonios separados por disposicin legal. De ah
que la confusin no tenga consecuencias extintivas para la relacin obligatoria en el
caso de la herencia, cuando sta haya sido aceptada a beneficio de inventario.
2) En caso de existir obligaciones accesorias, la extincin de la obligacin principal por
confusin conlleva la extincin de aqullas y no al revs.
3) En el supuesto de existir pluralidad de sujetos acreedores y/o deudores y producirse la
confusin parcial, debern aplicarse las reglas propias de las obligaciones
mancomunadas y solidarias.
LA COMPENSACIN
La total o parcial extincin de dos deudas homogneas cuando sus titulares sean mutua y
recprocamente acreedores y deudores. Es natural que cuando dos personas se encuentran
vinculadas por dos o ms relaciones obligatorias, en virtud de las cuales una resulta acreedor y
deudor de la otra y viceversa, es antieconmico realizar dos pagos.
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Requisitos de la compensacin(art. 1.196 CC)
1. Que cada uno de los obligados lo est principalmente, y sea a la vez acreedor principal
del otro.
El Cdigo excluye la posibilidad de compensacin en casos de deudores subsidiarios o
en supuestos de representacin- pinsese, por ej., el caso que reclamado el pago por
el representante, el deudor pretenda eximirse alegando que el representante tiene
una deuda con l-.
2. Que ambas deudas consistan en una cantidad de dinero, o, siendo fungibles las cosas
debidas, sean de la misma especie y tambin de la misma calidad, si sta se hubiese
designado.
3. Las dos deudas deben estar vencidas
4. Deben ser lquidas y exigibles
5. Sobre ninguna de ellas debe haber retencin o contienda promovida por terceras
personas y notificada oportunamente al deudor.
Respetando estos requisitos, la compensacin opera respecto de cualquier tipo de
obligacin incluso en el caso de deudas pagaderas en diferentes lugares.
Excepcionalmente, el CC considera vetada la compensacin en dos supuestos concretos,
recogidos en el art.1.200:
Cuando alguna de las deudas proviniere de depsito o de las obligaciones del
depositario o comodatario, y
En el caso de la obligacin de alimentos a ttulo gratuito.
Efectos
Extincin o liquidacin de las deudas recprocamente homogneas en la cantidad concurrente.
La cantidad concurrente es el montante mnimo de coas fungibles homogneas o de cifra
dineraria de las deudas. Por tanto puede haber compensacin total- en los supuestos
excepcionales, que coincidan exactamente las cantidades- o parcial- en los casos que resulten
desiguales y solo se extinga el crdito menor hasta donde ambos concurran y subsista el mayor
por la diferencia resultante-.
La extincin de las obligaciones recprocamente homogneas ha de entenderse producida en
el momento que se dan sin ms los requisitos del art. 1.196 aunque uno de los acreedoresdeudores piense que su crdito sigue vivo.
Aplicacin de la regla de Imputacin del pago
Si una persona tuviere contra s varias deudas compensables, se observar en el orden de la
compensacin lo dispuesto respecto a la imputacin de pago.
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Compensacin voluntaria o convencional y la compensacin judicial
La compensacin vista es posiblemente la nica y verdadera compensacin en nuestro sistema
patrimonial, esta debe ser califica como compensacin legal. As se diferencia de:
La compensacin voluntaria o convencional. A consecuencia de un acuerdo entre las
partes tiene lugar la extincin de dos obligaciones recprocas aunque no se cumplan
los requisitos exigidos por el art.1.196 CC.
Realmente, no constituye una compensacin sino que es un autntico contrato
(obligacin de no hacer) que tiene por objeto no exigirse las respectivas prestaciones.
La compensacin judicial. Una sentencia completa los requisitos que sin los cuales no
podra producirse una compensacin legal cuando es solicitada por una de las partes.
LA NOVACIN: NOVACIN EXTINTIVA Y MODIFICATIVA; ALCANCE, REQUISITOS Y EFECTOS DE
LA NOVACIN EXTINTIVA
La novacin es la renovacin o modificacin de algo. En algunos artculos el Cdigo donde se
contempla la figura de la novacin:
la novacin de una obligacin conlleva necesariamente la extincin de sta, y la
generacin de una nueva obligacin. Se habla as de novacin extintiva.
Y en otros artculos:
el CC plantea la alteracin de la obligacin preexistente o primitiva, sin que
necesariamente se produzca su extincin, sino que solo se producir su modificacin.
Novacin modificativa.
Novacin extintiva:
Alcance
La novacin extintiva puede recaer sobre aspectos subjetivos u objetivos de la relacin

obligatoria.
Se habla de novacin subjetiva cuando se produce la sustitucin del acreedor o del deudor
por otra persona diferente con intencin claramente novatoria, esto es, extinguiendo la
relacin obligatoria primitiva u originaria.
La novacin objetiva puede afectar tanto al propio objeto de la relacin obligatoria cuanto
a los dems aspectos de la misma que no incidan sobre las personas de acreedor y deudor.
Requisitos
Para que tenga lugar un supuesto de novacin extintiva se requiere:

1. Que la voluntad o intencin novatoria de los sujetos de la obligacin no deje lugar
a dudas.
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2. La voluntad novatoria ha de ser comn a ambos sujetos de la obligacin. La

novacin presupone el acuerdo y la consiguiente capacidad contractual de ambos
para contraer una nueva obligacin.
3. Que la obligacin primitiva u originaria sea vlida.
La novacin de la obligacin nula es nula; sin embargo el CC permite novar las
obligaciones procedentes de contratos anulables.
Efectos
Efecto fundamental: la extincin de la obligacin primitiva u originaria.

En el caso de que la obligacin est compuesta de prestaciones principales y accesorias
lgicamente la extincin de la obligacin principal acarrear de forma automtica la
desaparicin de las obligaciones accesorias. En caso de estar un tercero vinculado por una
obligacin accesoria y llevarse a cabo de la novacin de la obligacin principal, la accesoria:
-
Subsistir si su pervivencia aprovecha o beneficia al tercero.

Se entender extinguida si resulta perjudicial para el tercero.
TEMA 11: LA MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

LOS DIFERENTES TIPOS DE MODIFICACIONES
El derecho objetivo ha ido admitiendo progresivamente la posibilidad de introducir
alteraciones y modificaciones en la relacin obligatoria sin que ello presuponga la extincin de
la misma y su sustitucin por una nueva obligacin.
LOS CAMBIOS DE ACREEDOR: LA TRANSMISIN DE CRDITOS
La modificacin subjetiva puede quedar referida al:
a. Cambio de deudor o transmisin de deuda, ya que el deudor ocupa el lado pasivo de
la relacin obligatoria.
b. Cambio de acreedor o transmisin del crdito.
La transmisin de deuda o sustitucin del deudor es admitida por los Derechos actuales con
mayores recelos que la transmisin del crdito, ya que el inters del acreedor podra verse
burlado con facilidad si el cambio de deudor (sustitucin por un insolvente, por ejemplo) se
pudiese realizar sin el consentimiento del aqul.
Por el contrario, la transmisin del crdito, como regla general, pude llevarse a cabo sin
necesidad de contar con el consentimiento del deudor en cualquiera de sus formas: cesin del
crdito o subrogacin en el crdito.
LA CESIN DEL CRDITO
Todos los derechos adquiridos en virtud de una obligacin son transmisibles, con sujecin a las
leyes, si no se hubiera pactado lo contrario.
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La cesin de crdito es una facultad del acreedor que puede ejercer por s mismo y por propia
iniciativa, con independencia de la voluntad del deudor.
La cesin de crditos puede encontrar su causa en una compraventa, en una donacin o
legado; tambin pueden cederse crditos con finalidad solitaria, es decir, en pago de una
obligacin preexistente- dacin en pago y el pago por cesin de bienes-.
Crditos intransmisibles
La regla general de transmisibilidad del crdito, quiebra en algunos supuestos:
El art. 1.112 CC que establece esta regla general es una norma dispositiva, por tanto
puede ser derogada por las partes. Se puede pactar lo contrario.
Por otro lado, de forma general y pro principio los derechos personalsimos derivados
de una relacin obligatoria cualquiera son intransmisibles (derecho de cobrar pensin
de viudedad, etc.).
De forma particular, no pueden cederse crditos a ciertas categoras de personas que
tengan una relacin con el eventual cedente o ciertas funciones pblicas en relacin
con el crdito de que se trate.
Rgimen normativo de la cesin del crdito
La sustitucin del acreedor originario (cedente) por el nuevo acreedor (cesionario) y la
permanencia del mismo deudor nos hacen plantearnos lo siguiente:
Relacin entre cedente y cesionario
Salvo en los supuestos excepcionales de intransmisibilidad el acreedor puede libremente
disponer de su derecho a favor del cesionario (a ttulo de compraventa, donacin, pago
por cesin, etc.). Por tanto, la validez de la cesin depende nicamente de que el cedente
y cesionario lleven a cabo un negocio cualquiera.
El contrato o negocio de cesin puede realizarse eficazmente conforme al principio de
libertad de forma contractual. No obstante, conviene observar que hay excepciones as en
por ejemplo la cesin de crdito hipotecaria ha de constar en escritura pblica y ser objeto
de inscripcin en el Registro de la Propiedad.
Relacin entre deudor y cesionario
Aunque la cesin del crdito sea vlida y eficaz por el mero consentimiento entre
cedente y cesionario, se comprender que el deudor NO puede considerarse vinculado a
este ltimo ms que cuando llegue a tener conocimiento de la cesin del crdito.
Al cesionario le conviene por tanto poner en conocimiento del deudor la cesin realizada a
la mayor brevedad posible.
El deudor puede enfrentarse a la cesin de forma muy diferente:
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-
No la ha conocido. Podr oponer al cesionario la compensacin de los crditos que

tuviera frente al cedente (o acreedor primitivo) con anterioridad a la cesin e incluso
de los posteriores hasta que hubiese tenido conocimiento de la misma.
- La haya conocido, pero se haya opuesto a ella: solo podr oponer al cesionario la
compensacin de los crditos que tuviera frente al cedente con anterioridad al
conocimiento de la cesin, siendo inoponibles los posteriores.
- La haya consentido: en tal supuesto, el deudor cedido no podr oponer al cesionario
compensacin de crdito alguno que tuviera frente al cedente.
Responsabilidad del cedente frente al cesionario
En los casos de cesin gratuita el donante-cedente no incurr en responsabilidad alguna. El
donante no tiene por qu garantizar la bondad del crdito, ni la solvencia del deudor.
En los casos de una cesin a ttulo oneroso, para determinar la responsabilidad del
cedente debemos distinguir entre:
El cedente de mala fe. Responder siempre del pago de todos los gastos que haya
realizado el cesionario y de los daos y perjuicios que la falta de cumplimiento del deudor
(incluida la insolvencia) le haya ocasionado.
El cedente de buena fe. En principio solo responder de la existencia y legitimidad del
crdito al tiempo de la venta o cesin, pero no de la solvencia del deudor. No obstante, la
responsabilidad del cedente de buena fe puede verse:
Atenuada. Cuando cede el crdito como dudoso o de dudoso cobro
Agravada. Respondiendo incluso de la solvencia del deudor cuando:
Tal agravacin de responsabilidad se haya pactado

expresamente.
La insolvencia del deudor fuese anterior a la cesin del crdito
y pblica.
Mas pese a la agravacin de responsabilidad del cedente de buena fe, su

responsabilidad quedar limitada al precio recibido y a los gasto realizados por el
cesionario; sin tener que responder en todo caso de los daos y perjuicios sufridos o
soportados por el cesionario, como ha de hacer el cedente de mala fe.
Efectos de la cesin
La cesin es generalmente una simple novacin modificativa de la obligacin preexistente: el
derecho de crdito pervive o sobrevive de forma exactamente igual a la que tena antes del
cambio del acreedor. El cesionario se encuentra en la misma posicin en que se encontraba el
cedente y contar con las mismas garantas y derechos accesorios inherentes al crdito
originario.
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LA SUBROGACIN DEL CRDITO Y EL PAGO CON SUBROGACIN
En determinadas ocasiones, el pago del tercero comporta la subrogacin del solvens en la
posicin del acreedor. Subrogarse significa suceder a otra persona en una determinada
situacin jurdica, que en este caso, consiste en asumir la posicin activa de la relacin
obligatoria, el derecho de crdito.
En nuestro CC, la subrogacin por pago puede encontrar su origen en el convenio o pacto de
las personas intervinientes en el pago o, por el contrario, en una disposicin legal expresa. Se
habla entonces de subrogacin convencional y de subrogacin legal.
Subrogacin convencional. Se produce cuando el pago es realizado por un tercero conocido
por el deudor resultado de un acuerdo entre el solvens y el acreedor. Para que la subrogacin
convencional tenga lugar se requiere:
-
Se establezca con claridad la subrogacin, no puede presumirse salvo excepciones

mencionadas en el CC.
Que el solvens haya realizado el cumplimiento de la obligacin con conocimiento del
deudor. Si el deudor no es conocedor de esto las consecuencias sern diferentes a la
subrogacin convencional: NO HAY SUBROGACIN, sino derecho de reintegro o
reembolso.
En caso de que el deudor no solo conozca sino que adems consiente el pago del
solvens, ste tendr derecho a la subrogacin legal por aplicacin del art. 1.210.2 CC.
Subrogacin legal (art. 1.210 CC). Se presumir que hay subrogacin:

1. Cuando un acreedor pague a otro acreedor preferente
2. Cuando un tercero, no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o
tcita del deudor.
3. Cuando pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvo los
efectos de la confusin en cuanto a la porcin que le corresponda.
Existen otros muchos otros supuestos concretos en los que se prev igualmente la
subrogacin legal de una persona en lugar de otra. As por ejemplo, en relacin con la
imposibilidad sobrevenida de la prestacin por la prdida de la cosa, correspondern al
acreedor todas las acciones que el deudor tuviere contra terceros por razn de sta.
Caso particular de subrogacin: art. 1.211 CC
Cuando un deudor consigue un prstamo para atender una obligacin preexistente:
Lo hace mediante escritura pblica y haciendo constar su propsito (requisito formal que
impone el art. del CC)
y lleva a cabo el pago de la deuda (expresando en la carta de pago la procedencia de la
cantidad pagada)
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el nuevo prestamista se subroga en la posicin que ocupaba el acreedor originario o antiguo
prestamista, y ello con la sola voluntad del deudor da igual que el antiguo acreedor se oponga
al pago o a la subrogacin-. El deudor puede hacer la subrogacin sin consentimiento del
acreedor.
La Ley de regulacin del mercado hipotecario con la finalidad de hacer ms eficaz la proteccin
del deudor hipotecario facilita al deudor de un prstamo hipotecario a concertar con otra
entidad financiera una subrogacin en el crdito hipotecario en condiciones ms favorables
(tipos de inters ms bajos) de las que originariamente pacto con la entidad bancaria que va a
ser subrogada.
Efectos del pago con subrogacin
Las consecuencias inherentes a la subrogacin en cualquiera de sus modalidades son las
mismas que en el caso de la cesin de crditos:
Mantenimiento del crdito tal y como se encontraba en el patrimonio del acreedor.
La subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los derechos a l anexos, ya contra el
deudor, ya contra los terceros, sean fiadores o proveedores de las hipotecas. Los derechos o
facultades de carcter accesorio siguen la suerte del crdito.
La integra transmisin del crdito supone, su previo pago total, pero cabe que el acreedor
haya aceptado un pago parcial, por tanto, originar una subrogacin igualmente parcial. Para
tales supuestos el CC establece que el acreedor a quien se ha hecho un pago parcial puede
ejercitar su derecho por el resto con preferencia sobre el que se ha subrogado en su lugar en
virtud del pago parcial del mismo crdito.
LA TRANSMISIN DE DEUDAS: FORMAS Y EFECTOS DE LA TRANSMISIN DE DEUDA
Las modificaciones por el lado pasivo de la obligacin son extraordinariamente ms complejas
que las del lado activo (transmisin de crdito). Por otro lado, la sustitucin de un deudor no
incumbe solamente al deudor y al deudor sustitutito sino fundamentalmente al acreedor.
En materia de transmisin de deudas, es fundamental que la sustitucin del deudor originario
se lleve a cabo con consentimiento del acreedor; para que aqul (deudor originario) pueda
quedar liberado del cumplimiento de la obligacin. En tal sentido, el art. 1.205 CC expresa que
las sustitucin de un nuevo deudor en lugar del primitivo puede hacerse sin consentimiento
de ste (del antiguo), pero no sin el consentimiento del acreedor.
La insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido aceptado por el acreedor, no har revivir la
accin de este contra el deudor primitivo.
La transmisin de deuda conviene diferenciarla de aquellos supuestos en los que, sin quedar
liberado el primitivo deudor, un nuevo deudor asume, junto con el primitivo, la deuda. Pues en
la verdadera transmisin de deuda el deudor primitivo queda liberado.
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LA CESIN DEL CONTRATO
Cuando se transmite la posicin contractual que una persona ocupa en un determinado
contrato. Por ejemplo, en el caso del comprador de un piso en construccin que cede su
posicin contractual, como comprador, a otra persona.
Es sumamente frecuente en la prctica comercial.
Para que pueda darse la cesin del contrato requiere fundamentalmente que:
1. Que se trate de contratos bilaterales, cuyas recprocas prestaciones NO hayan sido
totalmente ejecutadas.
2. Que la otra parte del contrato (contratante cedido) acceda o consienta la cesin. Ya
que nadie est obligado a contratar con persona diferente a aquella con quien lo hizo.
Como regla general, la cesin del contrato conlleva la liberacin o desvinculacin del cedente,
que en adelante no queda obligado respecto del contratante cedido (la otra parte). No
obstante, cabe pacto en contrario y, en la prctica, no es extrao que, en forma subsidiaria, el
cedente quede obligado durante un cierto tiempo a responder en caso de que el cesionario
incumpla las obligaciones que le incumben.
La cesin de un contrato no es lo mismo que la subcontratacin. La subcontratacin es la
prctica mercantil en virtud de la cual el contratista o subcontratista encarga a otro
subcontratista o trabajador autnomo parte de lo que a l se le ha encomendado.
El subcontratista no puede considerarse como parte del contrato, ni es contratante cedido sino
un mero ejecutor material de determinadas obligaciones exigibles al contratante principal, que
por subcontratar, pasa a ser denomina subcontratante.
TEMA 12: LAS GARANTAS DEL CRDITO

LAS GARANTAS: NOCIN Y CLASIFICACIN DE LOS MEDIOS DE GARANTA
Es natural que el acreedor acuda a toda suerte de procedimientos y mecanismos para
garantizarse o asegurarse la satisfaccin de su derecho de crdito.
Las garantas del crdito son cualquier medio por el cual el acreedor puede asegurarse el
cumplimiento de la obligacin o agravar la responsabilidad del deudor en el supuesto
incumplimiento.
Los mecanismos o procedimientos de garanta pueden proceder tanto de la voluntad o
acuerdo de las partes como de la propia ley. As segn su origen las garantas pueden
clasificarse como legales o, convencionales.
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Los mecanismos de proteccin del acreedor son:
1. Medios generales de proteccin, defensa y garanta de los crditos:
a. Responsabilidad patrimonial universal del deudor
b. Ejecucin forzosa
2. Medios especficos de garanta dirigidos al reforzamiento o aseguramiento del derecho
de crdito:
a. Garantas personales: fianza, aval, etc.
b. Derechos reales de garanta: prenda, hipoteca, etc.
c. Otorgamiento de carcter preferente o privilegiado a los crditos.
d. Derecho de retencin
e. Clausula penal
f. Arras
3. Medios especficos de mantenimiento de la integridad del patrimonio del deudor:
a. Accin subrogatoria
b. Accin directa
c. Accin pauliana
EL DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin es la facultad que legalmente se atribuye, en ciertos casos, al acreedor
de conservar bajo su poder y posesin una cosa que est obligado a restituir a quien se la
entreg (sea o no propietario) mientras que ste no cumpla con su deuda.
Es una medida disuasoria del posible o eventual incumplimiento.
Supuestos legales de derecho de retencin
El CC no regula el derecho de retencin de manera unitaria y sistemtica, ni reconoce que sea
una facultad generalmente reconocida del acreedor sino la reconoce de forma casustica, en
casos concretos y particulares.
Algunos de estos supuestos contemplados en el CC son:
La retencin de la cosa mueble o inmueble por el poseedor de buena fe, en tanto no le

sean abonados los gastos necesarios, el precio de la adquisicin o la cantidad prestada
al transmitente de la posesin.
La retencin de la cosa usufructuada- mueble o inmueble- a favor del usufructuario
cuando ste haya atendido a la realizacin de reparaciones extraordinarias que son a
cargo del nudo propietario.
El derecho de retencin otorgado a quien haya ejecutado una obra en cosa mueble
mientras no le sea abonada (ej. taller de automviles cuando establece que no se
podrn retirar los coches sin abonar ntegramente el importe de la reparacin).
La facultad de retener correspondiente a los mandatarios y depositarios en tanto no se
les abone cuanto se les deba a causa del mandato o depsito.
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El derecho de retencin de origen convencional
Si bien la formulacin tpica del derecho de retencin es de origen legal, el derecho de
retencin no est excluido del mbito propio de la autonoma privada: puede ser establecido
por voluntad de los particulares a travs de una clusula o estipulacin concreta del contrato.
Efectos del derecho de retencin
Resulta prcticamente imposible atribuir unos efectos generales a la facultad de retencin;
sern los que para cada de los supuestos legales en los que se otorga esta facultad establezca
su regulacin especfica, o los previstos en el contrato- si su origen es convencional-. Si acaso
sealar que la consecuencia fundamental que puede sealarse con carcter general es la de
dilatar la entrega, restitucin o devolucin de una cosa, mientras quien tiene derecho a
reclamarla no cumpla con la obligacin que le atae.
Cabe plantearse tambin si el derecho de retencin tiene una eficacia erga omnes o solo
frente al acreedor de la restitucin:
En los casos de derecho de retencin de origen convencional debera negarse la
eficacia erga omnes, salvo que por aplicacin de los principios de buena fe y de la
proteccin de la apariencia- los terceros hubiesen podido conocer o conocido la
existencia de la retencin.
En el caso de que la facultad de retencin encuentre su origen en el mandato de la ley
resulta virtualmente imposible ofrecer una respuesta general, pues habr de
atenderse a la regulacin especfica del supuesto y a la naturaleza mobiliaria o
inmobiliaria del bien sometido a la retencin. En ms de uno de los supuestos legales
considerados la eventual restitucin de la cosa mueble retenida presupone la efectiva
satisfaccin del crdito del retenedor: el cual podr hacer valer su facultad de
retencin tanto frente a su deudor cuanto frente cualquier otra, es decir, la facultad de
retencin puede ser oponible a terceros.
Diferencias entre retencin y prenda
-
El derecho real de prenda conlleva la retencin de la cosa pignorada y, adems, la

posibilidad de que en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, el acreedor
proceda a la realizacin del valor de la cosa.
El retenedor, por el contrario, no cuenta con esta ltima facultad y, por tanto, no
puede satisfacerse promoviendo directamente la enajenacin de la cosa retenida. Si el
deudor no cumple su obligacin pese a la retencin, el retenedor no tendr ms
remedio que actuar judicialmente.
CLUSULA PENAL O PENA CONVENCIONAL

Uno de los aspectos ms espinosos es en caso de incumplimiento es probar qu daos y
perjuicios han de ser indemnizados. Ante ello, los contratantes para salvar este escollo
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establecen una estipulacin o clusula que les libere de la prueba de los daos y perjuicios. Por
ej. Una inmobiliaria inserta una clusula en el contrato de obra en virtud de la cual tendr
derecho a descontar 10.000 del precio, por cada da de retraso de la constructora.
Segn nuestro CC, la estipulacin que tiene por objeto el establecimiento de una clusula
penal desempea con carcter general un papel garantista del cumplimiento de la obligacin.
Pena sustitutiva o compensatoria de la indemnizacin por daos y perjuicios
En las obligaciones con clusula penal, la pena sustituir a la indemnizacin de daos y al
abono de inters en caso de falta de cumplimiento, si otra cosa no se hubiera pactado.
Anticipadamente se valoran los posibles daos y perjuicios que el incumplimiento de la
obligacin puede acarrear al acreedor (pena sustitutiva o compensatoria) y se hace constar en
el contrato.
Al ser anticipada no tiene por que guarda correlacin alguna con los futuros o eventuales
daos y perjuicios; sino que se trata ms bien de considerar un cantidad de dinero
(generalmente) bastante alta que cumpla la funcin propia de este tipo concreto de clusula
penal:
-
Disuadir al deudor del posible incumplimiento.

Que el acreedor, en caso de incumplimiento efectivo, se vea suficientemente resarcido
sin tener que probar los daos sufridos (pues sustituye a la indemnizacin por daos y
perjuicios).
Pena cumulativa
Si bien la naturaleza sustitutiva de la clausula penal es la ms comn, no es la nica posible. El
acreedor podr exigir conjuntamente el cumplimiento de la obligacin y la satisfaccin de la
pena, siempre que esta facultad haya sido claramente otorgada.
En tales casos, se habla de pena cumulativa en cuanto la reclamacin del acreedor acumula,
adiciona o agrega la pena y el cumplimiento (o la pena y la indemnizacin comn por falta de
cumplimiento o resolucin del contrato).
Multa penitencial
El art. 1.153 CC establece que El deudor NO podr eximirse de cumplir la obligacin pagando
la pena si no el caso de que expresamente le hubiese sido reservado este derecho. De forma
que reconoce la posibilidad de la fijacin de una pena (o multa) para permitir a una de las
partes desentenderse de una relacin obligatoria constituida.
La multa penitencial es un supuesto concreto de obligacin con clusula facultativa; no agrava
la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento (como hace la clusula penal), sino
que le permite dejar de cumplir la obligacin principal o garantizada sustituyndola por la
prestacin de la pena.
55

Moderacin judicial de la pena
La previsin convencional de la clusula penal est referida al incumplimiento de la obligacin
principal. Qu ocurre cuando el incumplimiento no ha sido total, sino solo parcial o
defectuoso. El art. 1.154 CC dispone en este caso que ser el Juez el que modificar
equitativamente la pena.
Eso s la moderacin judicial solo entrar en juego cuando las partes NO hayan previsto el
supuesto de incumplimiento parcial, defectuoso o extemporneo que haya tenido lugar
llegado el momento de cumplimiento.
La facultad de moderacin judicial queda excluida de plano en los casos de incumpliendo total
de la obligacin principal.
La clusula penal como obligacin accesoria y subsidiaria
En general, la clusula penal solo tiene sentido en cuanto garanta complementaria del
cumplimiento de la obligacin principal. Consiguientemente la clusula penal es una obligacin
accesoria cuya existencia y dinmica depende de la obligacin principal:
-
su subsistencia depende de la validez de la obligacin principal

seguir la suerte del crdito de de la deuda propios de la obligacin principal en caso
de novacin meramente modificativa.
Finalmente la clusula penal es una obligacin subsidiaria en cuanto solo es exigible por el
acreedor en caso de incumplimiento de la obligacin principal. Si sta es cumplida, la pena
queda automticamente extinguida.
LAS ARRAS O SEAL: ARRAS CONFIRMATORIAS, PENITENCIALES Y PENALES
Desde tiempos antiguos la celebracin de ciertos contratos, sobre todo de compraventa, se ha
solido acompaar de la entrega de una cantidad de dinero, o ms raramente de otras cosas
fungibles, conocida con el nombre de arras y ms recientemente como seal.
Dicha entrega de dinero puede tener funciones diferentes:
Arras confirmatorias. Consiste en la entrega de una cantidad de dinero a modo de

seal o parte del precio, realizada por uno de los contratantes y dirigida a reforzar de
algn modo la existencia del contrato o a constituir un principio de ejecucin del
mismo.
Nuestro CC no se ocupa de ellas, ni siquiera las menciona, quiz porque previamente
han sido reconocidas por el Cdigo de Comercio.
En caso de cumplimiento del contrato celebrado, las arras operan como cantidad a
cuenta del precio.
En caso de incumplimiento del contrato celebrado, las arras confirmatorias no
excluyen el ejercicio de la accin de cumplimiento o la resolucin del contrato y, por
consiguiente, seguirn desempeando el papel de cantidad a cuenta en relacin con el
56

precio establecido en el contrato, o en relacin con la posible indemnizacin de daos
y perjuicios dimanante de su incumplimiento.
Las arras a diferencia de la clusula penal no excluyen en caso de incumplimiento, la
necesaria fijacin de la indemnizacin y, por consiguiente, constituyen un mero
anticipo de sta.
Arras penitenciales.
Consisten en la entrega de una cantidad de dinero por uno de los contratantes, pero
con el entendimiento de cualquiera de las partes contratantes de que se puede desistir
del contrato celebrado, perdiendo las arras el que las ha entregado o devolviendo el
doble de las mismas el que las haya recibido.
Dado que permiten a las partes desistir del contrato se las denomina arras de
desistimiento.
Se encuentran contempladas en el art. 1.454 CC.
A pesar de que pueden aplicarse a supuestos contractuales muy diversos el campo
natural de desenvolvimiento de estas arras es la compraventa.
No representan un estmulo alguno al cumplimiento de la obligacin
correspondiente, ni constituyen garanta alguna contra el incumplimiento. A fin de
cuentas se pueden identificar con el precio de la posibilidad de desistimiento del
contrato celebrado.
Arras penales.
Las arras representan una funcin estrictamente penal en el caso de que la entrega
dineraria realizada tenga por objeto definir un quantum indemnizatorio queestablecido para el caso de incumplimiento del contrato y en la generalidad de los
casos de incumplimiento no definido: extemporneo, pero til; defectuoso, etc.retendr quien las haya recibido.
Las arras penales desempean el mismo papel que las confirmatorias en caso de
cumplimiento: habrn de considerarse como parte del precio.
Las arras penales entregadas operan de forma muy parecida a la clusula penal
sustitutiva en caso de incumplimiento: habrn de considerarse como parte de la
indemnizacin.
El principio de autonoma privada y la ausencia de un marco normativo de carcter dispositivo

en materia de arras conllevan que las partes puedan entregar arras en un concepto o en otro,
u otros que se puedan imaginar.
A pesar de la ausencia de un marco normativo en materia de arras, dada su importancia en la
contratacin, podemos extraer de su prctica rasgos comunes a todos estos modelos de arras
extrados: la entrega de las arras debe tener lugar en el momento de la celebracin del
contrato, es una entrega efectiva y generalmente tienen siempre origen voluntario.
57

Pese a que la diferenciacin entre las arras confirmatorias y las penitenciales resulte clara en la
teora, en la realidad la cuestin no es tan clara. En estos casos el TS normalmente se
pronuncia a favor de considerar que se trata de arras confirmatorias, pues considera que la
calificacin de arras penitenciales ha de ser objeto de una interpretacin estricta o restrictiva.
TEMA 13: LA PROTECCIN DEL CRDITO

LA PROTECCIN GENERAL DEL DERECHO DE CRDITO
El derecho de crdito atribuye a su titular, el acreedor, el poder de exigir del deudor la
observancia de un determinado comportamiento. Para que este poder se efectivo es
necesario conferir al acreedor la posibilidad real de compeler, incluso mediante el empleo de
medios coercitivos, al deudor, para que ste d cumplida satisfaccin a los intereses del
acreedor.
Las medidas de proteccin del derecho de crdito pueden ser de muy diverso ndole:
-
Medios generales de proteccin del derecho de crdito

Medidas especficas, que en ciertos casos refuerzan las medidas de proteccin general.
EL ARTCULO 1.911 DEL CC: LA RESPONSABILIDAD PATRIMORIAL UNIVERSAL Y SUS

CARACTERES
El precepto 1.911 CC dispone que del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor
con todos sus bienes, presentes y futuros.
Se recoge lo que se conoce habitualmente con el nombre de responsabilidad patrimonial
universal.
Vemos que se trata de una:
Responsabilidad general. En consecuencia puede operar esta responsabilidad en
TODAS las obligaciones para asegurar su cumplimiento. Adems como se trata de un
medio de proteccin de crdito que tiende a asegurar su cumplimiento, entra en juego
ante el incumplimiento de la obligacin; mientras el incumplimiento no se produzca la
responsabilidad patrimonial universal queda en mera potencialidad.
Responsabilidad derivada del incumplimiento. Se produce como efecto del
incumplimiento de la obligacin y recae sobre el deudor. Aunque hay que sealar que
no siempre el incumplimiento tiene que acabar en esta responsabilidad patrimonial
universal.
Responsabilidad personal. El deudor responde con sus bienes, presentes y futuros. El
objeto de la responsabilidad es el patrimonio del deudor.
Responsabilidad exclusivamente patrimonial. El deudor responde con todos sus
bienes y nica y exclusivamente con sus bienes. De hecho, una de las conquistas de
nuestra actual civilizacin ha sido la abolicin de la prisin por deudas.
58

Responsabilidad universal. La universalidad sirve para precisar que es todo el
patrimonio del deudor el que potencialmente se puede encontrar afecto a hacer
frente a las responsabilidades en que incurra su titular, de una parte; de otra, la
universalidad se refiere a que cualquier elemento del patrimonio del deudor puede ser
agredido por los acreedores en la exigencia de esa responsabilidad.
Respecto al primer sentido de la responsabilidad universal (el deudor
responde con todo el patrimonio):
o No significa que NO exista una regla de
proporcionalidad o adecuacin entre el montante o
cuanta de la responsabilidad y la precisin de los
bienes concretos del patrimonio del deudor que van a
quedar afectos por la responsabilidad.
o La Ley determina que los bienes imprescindibles para
la supervivencia del deudor sean inembargables, esto
es, no ejecutables ni sometibles a su responsabilidad.
Se trata del denominado mnimo inembargable.
En cuanto al segundo sentido de la responsabilidad universal (puede
ser objeto de la responsabilidad cualquier objeto del patrimonio del
deudor):
o La Ley clasifica los posibles bienes integrantes del
patrimonio del deudor en diferentes categoras,
atendiendo a su ms fcil realizabilidad, (esto es,
convertibilidad en dinero mediante su enajenacin) y
menor importancia para su titular disponiendo, que
primero sean agredidos los ms fcilmente realizables
y menos importantes o imprescindibles.
o La responsabilidad por incumplimiento pesa tanto
sobre los bienes que actualmente tenga el deudor;
cuanto sobre los bienes que ingresen en su patrimonio
en el futuro.
RGIMEN BSICO DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL UNIVERSAL

Requisitos para hacer exigible la responsabilidad patrimonial universal:
1. La preexistencia de una obligacin, da igual cmo esta haya nacido (por ley, contrato,
cuasicontrato o acto ilcito).
2. Para que la responsabilidad deje de ser potencial y pase a ser operativa es preciso que esa
obligacin se haya incumplido, y adems con un incumplimiento que resulta jurdicamente
achacable o imputable al deudor.
3. Tal incumplimiento, adems, debe haber producido dao; que este dao sea consecuencia
del incumplimiento (nexo causal), y este dao debe ser reparado.
59

Cuando todos estos presupuestos concurren, el deudor queda obligado a reparar el perjuicio
provocado al acreedor como consecuencia del incumplimiento.
El acreedor tiene la posibilidad de solicitar el cumplimiento coactivo de la prestacin debida.
Para ello el Ordenamiento pone a su disposicin lo que se conoce bajo el nombre de
EJECUCIN FORZOSA ESPECFICA. En este caso, el acreedor sigue asistido del derecho a
obtener la reparacin de tales daos.
Cuanta de la responsabilidad
La regla elemental de nuestro sistema de responsabilidad patrimonial universal: se responde
en la cuanta del montante de la obligacin de indemnizar (principio o regla de la
proporcionalidad).
No todo el patrimonio del deudor tiene por qu padecer la agresin de los acreedores,
solamente los bienes suficientes para cubrir la responsabilidad.
Efectividad de la responsabilidad
La responsabilidad universal implica que los bienes del deudor se encuentran sometidos a la
posibilidad de agresin por parte del acreedor, para hacer efectiva la indemnizacin dineraria
que se les debe consecuencia el incumplimiento de la obligacin.
Esta injerencia de los acreedores en la esfera patrimonial del deudor ha de hacerse a travs
del concurso de la autoridad judicial.
Las leyes prevn los instrumentos de actuacin judicial para hacer efectiva la responsabilidad
patrimonial universal: fundamentalmente el procedimiento de apremio.
Fases del procedimiento de apremio:
-
Aislar bienes concretos del deudor para afectarlos o destinarlos especialmente a la

cobertura de la responsabilidad (embargo). Se designan los binees embargables en la
cuanta suficiente.
Convertir los bienes trabados en dinero, si no se ha embargado directamente dinero
del patrimonio del deudor (tradicionalmente a esto se la ha llamado realizacin de los
bienes). Normalmente se efecta mediante subasta judicial, enajenacin por medio
de persona o entidad especializada o convenio de realizacin.
Convenio de realizacin: Acuerdo entre las partes implicadas en el proceso
para que alguien que est interesado se quede con el bien, la ley exige que
tenga lugar una comparecencia ante el Juez donde se afirmen en su decisin
de adquirir el bien a un precio previsiblemente superior al que pudiera
alcanzarse en la subasta judicial.
60

Realizacin del bien por persona o entidad especializada: A falta de convenio
de realizacin, se encarga la venta del bien a un tercero, persona especializada,
pblica o privada, siempre que el ejecutante muestre su conformidad con el
encargo.
Subasta judicial: si no se acude a ninguna de las vas anteriores, es decir, si no
se solicitan por ninguna de las partes, la enajenacin de los bienes podr
llevarse a travs de subasta judicial.
-
Obtenido el dinero se procede a hacer el pago al acreedor de la suma que se le deba

en concepto de indemnizacin de daos y perjuicios.
LAS ACCIONES SUBROGATORIA, DIRECTA Y REVOCATORIA

Accin subrogatora.
Recogido en el art. 1.111 CC.
Es una facultad del acreedor que le permita ejercitar derechos del deudor en su propio
beneficio cuando el acreedor NO tenga otro medio de hacer efectivo su derecho de crditos
(carcter subsidiario).
El acreedor antes de ejercitar la accin subrogatoria habr de acreditar la insuficiencia de
bienes del deudor: esto es, el acreedor debera ejercitar la accin subrogatora tras haber
perseguido judicialmente los bienes del acreedor en un pleito anterior.
Ante el relativo sinsentido de dicho planteamiento, la jurisprudencia del TS ha

terminado por reconocer que el acreedor puede ejercitar la accin subrogatora
directamente contra el tercero que adeuda algo a su deudor, acreditando en este
mismo procedimiento que el deudor no tiene otros bienes suficientes para hacer
efectivo su derecho de crdito.
Pese a su nombre no es un supuesto de subrogacin; el acreedor que ejercita esta
accin acta en nombre del deudor. El acreedor acta en nombre propio en virtud de
la facultad que le atribuye la ley.
Se excepta del mbito de aplicacin de la accin subrogatoria: los derechos
inherentes a la persona del deudor.
El acreedor al ejercitar un derecho del deudor no tiene por qu limitarse a reclamar al
tercero cuanto a l le debe el deudor, reclama la totalidad del crdito o derecho. Y es
que el acreedor cuando ejercita de forma satisfactoria la accin subrogatoria no puede
cobrarse directamente su derecho de crdito:
o Habr de considerarse integrado en el patrimonio del
deudor y,
o Por tanto, beneficiar tambin al resto de acreedroes.
El acreedor NO cobra directamente del tercero, sino del deudor.
61

As las cosas la accin subrogatoria no tiene un derecho de prelacin o preferencia
sobre los restantes acreedores del deudor. Las reglas de prelacin aplicables sern las
generales y, en consecuencia, la accin subrogatoria presenta un escaso atractivo para
el acreedor.
Accin directa.
El acreedor cobra directamente del deudor de su deudor y, por ello, a esta facultad se le
denomina como accin directa.
La ley no atribuye la accin directa al acreedor con carcter general, sino en algunos supuestos
concretos.
La accin directa es ms ventajosa para el acreedor que la accin subrogatoria, sobre todo
porque favorece de forma inmediata a quien la ejercita, sin beneficiar a los restantes
acreedores del deudor aunque tengan crditos preferentes.
Accin revocatoria.
Tiene como finalidad el privar de eficacia a los actos de enajenacin fraudulentos realizados
por el deudor.
Al igual que la accin subrogatoria tiene tambin carcter subsidiario y el acreedor solo podr
ejercitarla cuando no cuente con otro medio de satisfacer su derecho de crdito, burlado por
el acto dispositivo fraudulento del deudor.
Presupuesto fundamental: actuacin fraudulenta del deudor; el deudor tiene conciencia o
conocimiento de que la enajenacin realizada supone un perjuicio para sus acreedores.
La prueba de esta conducta fraudulenta es difcil. Ante ello, el CC seala que:
-
Se presumen celebrados en fraude de acreedores todos aquellos contratos por virtud

de los cuales el deudor enajena bienes a ttulo gratuito.
Tambin se presumen fraudulentos las enajenaciones a ttulo oneroso, hechas por
aquellas personas contra las cuales se hubiese pronunciado antes sentencia
condenatoria en cualquier instancia o expedido mandamiento de embargo de
bienes.
Qu ocurre con el tercer adquirente- quien recibe del deudor el bien, sea a ttulo gratuito u
oneroso-?
El tercero puede haber adquirido de buena fe desconociendo la intencin o el nimo

fraudulentos del deudor: LA TRANSMISIN NO PUEDE SER REVOCADA. Por
consiguiente, la eficacia de la accin revocatoria quedar limitada a la puramente
indemnizatorio y la obligacin de indemnizar pesar nica y exclusivamente sobre el
deudor fraudulento, cuya situacin patrimonial ser por principio- cercana a la
62
insolvencia. Por tanto, la operatividad de la accin revocatoria es de escasa utilidad, es

virtualmente nula.
Por el contrario, el tercero puede haber participado del fraude: QUEDA OBLIGADO A
DEVOLVER LO ADQUIRIDO O, EN ULTIMO TRMINO, A INDEMNIZAR A LOS
ACREEDORES.
Plazo de ejercicio. Dado que se trata de una accin rescisoria, se aplica art. 1.299.1 CC la
accin para pedir la rescisin dura 4 aos. Este plazo es el plazo de caducidad y comenzar a
contarse desde el da de la enajenacin fraudulenta.
63

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