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2014
Docente:
Dr. Moiss Solrzano
Rodrguez
Asignatura:
Tema:
Medida Cautelar de
Embargo y sus
modalidades
Alumnos:
lvarez Alvarado, ngela
Barboza Len, Joo
Cuadros Quichiz, Carla
Echegaray Guerrero, Yoshelin
Hidalgo Galiano, Jacqueline
Pajuelo Luna, Martha
1
Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades
para
seguir
adelante;
universitaria,
apasiona.
la
cual
nos
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Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades
NDICE
INTRODUCCIN A LA MEDIDA CAUTELAR.....................................................4
1. Elementos de la medida cautelar............................................................4
2. Presupuestos............................................................................................5
3. Caractersticas..........................................................................................6
EL EMBARGO......................................................................................................8
1. Extensin del Embargo..........................................................................11
2. Bienes Inembargables............................................................................12
3. Modalidades de Embargo......................................................................23
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
3.6.
3.7.
3.7.2.
3.7.3.
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Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades
PRESENTACIN
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Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades
2. Presupuestos
1. Fumus Boni Iuris: Expresin equivalente a apariencia del
derecho, o tambin llamada Verosimilitud, se refiere a que la
medida cautelar se concede al solicitante porque su peticin o su
derecho parece amparable, lo que debe acreditarse con una prueba
documental.
Para que el Juez considere la posibilidad que la demanda va
a ser amparada al final del proceso con una sentencia favorable y
que la medida cautelar tiene por objeto asegurar el resultado del
proceso, especialmente de la sentencia que pone fin.
La medida cautelar puede ser justa o injusta, pero tiene por
objeto garantizar el resultado final del proceso y esa es la razn para
que en el curso del proceso, si el Juez considera que no tiene objeto
dicha medida cautelar, puede dejarlo sin efecto.
2. Periculum in mora: El peligro en la demora debe ser apreciado con
relacin a la urgencia en obtener una proteccin especial, dados los
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3. Caractersticas
a. Jurisdiccionalidad: La medida cautelar solo tiene existencia a partir
de la resolucin de la Autoridad Jurisdiccional, es una potestad del
Juez y dura mientras se expide sentencia en el proceso. Nacen y se
generan en el proceso, termina cuando el proceso queda decidido
por resolucin firme.
b. Instrumentalidad: La medida cautelar sirve otro objetivo ms
importante, ya que no tiene un fin por si misma o sea es un
instrumento del fallo definitivo, se instrumentaliza en funcin a la
pretensin principal.
c. Provisionalidad: Otra de las caractersticas de la medida cautelar
es la provisionalidad, ya que subsiste mientras se expida el fallo
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Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades
EL EMBARGO
Podetti1, al referirse al embargo, seala "es la medida cautelar que
afectando un bien o bienes determinados de un presunto deudor, para asegurar
la eventual ejecucin futura, individualiza aquellos y limita las facultades de
disposicin y de goce de este mientras se obtiene la pertinente sentencia de
condena o se desestima la demanda principal".
Es la sujecin de uno o ms bienes individualizados del deudor, a un
rgimen jurdico especial que consiste en su deber de abstenerse de todo acto
jurdico o fsico que pueda tener por resultado disminuir la garanta de dicho
bien concreto garantizado, en la cual el titular del dominio del bien embargado
en lo sucesivo no puede ejercer determinadas facultades, an legtimas, sin
autorizacin judicial.
En este sentido se podra decir que entre el dueo y el bien se interpone
la jurisdiccin, es decir limitacin para poder ejercer sus propias facultades
sobre el bien.
En tanto, el embargo es una medida cautelar que garantiza la ejecucin
de la sentencia que se dicte en un proceso, cuando este persigue una pretensin
apreciable en dinero. Esta afectacin se realiza en el momento inicial del proceso,
incluso con carcter previo (artculo 636 del CPC), quedando de esta manera
asegurada la efectividad de la ejecucin de la sentencia que en su momento se
dicte.
Esto significa que el embargo requiere necesariamente de la exigencia
judicial de una deuda, la misma que puede ser en metlico como en especie; en
este ltimo supuesto, se debe expresar en dinero la deuda que se redame.
Para justificar la apariencia del derecho y decretar el embargo es
necesario se presente un medio de prueba que persuada sobre la existencia de
la deuda. El medio de prueba en preferencia es el documental, por lo que
1 PODETTI, Ramiro. Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo IV. Tratado de las
Medidas Cautelares. Ediar. Buenos Aires 1956. p. 169.
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2. Bienes Inembargables
Una de las reglas que rige la medida cautelar sostiene que el
deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus
bienes presentes y futuros; sin embargo, existen bienes que estn
excluidos de la ejecucin en razn de su carcter no patrimonial, su no
alienabilidad y su no embarbilidad.
Como el embargo se orienta a obtener una cantidad de dinero para
el futuro pago al acreedor, resulta evidente que solo podrn ser
susceptibles
de
embargo
aquellos
bienes
que
tienen
contenido
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Otro aspecto que desarrolla Cachn Cadenas 5 est referido a la forma del ejercicio de la profesin u oficio. No requiere necesariamente que
se desarrolle en un mbito de formalidad, pues perfectamente puede
operar bajo la actividad informal, porque la administracin de justicia no
puede quedar sometida a las exigencias derivadas de la legislacin
administrativa o tributaria hasta el punto de convertir al juez en una especie
de inspector estatal; una interpretacin contraria a ella podra dar lugar a
consecuencias contrarias al principio de igualdad ante la ley.
La inembargabilidad beneficia a aquellos ejecutados que renan
determinadas caractersticas, que describe a continuacin Cachn
Cadenas, como:
a) La proteccin solo es aplicable cuando el ejecutado es una persona
fsica, pues no es concebible que una persona jurdica desempee una
profesin u oficio; adems no se pone en peligro la vida del ejecutado.
b) Es irrelevante la actividad profesional a que est dedicado el ejecutado,
siempre que sea legal; tampoco tiene relevancia el hecho de que el
ejecutado trabaje por cuenta propia o por cuenta ajena. En este ltimo
caso, la excepcin no es aplicable si el trabajador lleva a cabo su
cometido con herramientas pertenecientes al empresario, pero s debe
aplicarse cuando es el propio trabajador el que ha de aportar a su labor
con sus propias herramientas de trabajo. Por otro lado es necesario que
sea el propio ejecutado quien realice directa y personalmente la actividad
profesional que se trate, aunque, para ello, est auxiliado por algunos
familiares o empleados. La proteccin no alcanza al titular de un gran
establecimiento industrial o mercantil que se limita a efectuar tareas
directivas, pero s resultan protegidos, en el caso del mdico o del
pequeo comerciante que atienden personalmente su consulta y
negocio respectivamente.
Esto es una consecuencia directa de la exigencia que los
instrumentos sean indispensables para el ejercicio de la profesin, lo cual
significa que deben ser usados directamente por el ejecutado.
5 CACHN CADENAS, Manuel. El Embargo. Bosh. Barcelona. 1991. Pg. 332.
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invocar
el
principio
de
igualdad,
para
hacer
extensiva
la
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supuesto
de
inembargabilidad
est
referido
las
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alimentos".
Este
pronunciamiento
aparece
recogido
en
los
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perciben cuando se recogen; por ejemplo la lana de las ovejas. Los frutos
industriales son los que produce el bien con intervencin humana.
Pertenecen al productor y se perciben cuando se obtienen, como sera el
caso de la industria pesquera, que transforma la materia prima en harina de
pescado. Los frutos civiles son aquellos que se producen como
consecuencia de una relacin jurdica. Pertenecen al titular del derecho y
se perciben cuando se recaudan, por ejemplo, la renta de un inmueble. El
Cdigo Civil seala que en estas dos ltimas modalidades de frutos
(industriales y civiles) para el cmputo de ellos se rebajarn los gastos y
desembolsos.
En el caso del patrimonio familiar, la norma precisa que los frutos
son embargables hasta las dos terceras partes, nicamente para asegurar
las deudas resultantes de condenas penales, de los tributos referentes al
bien y de las pensiones alimenticias (artculo 492 del CC). Sobre este
particular, asumiremos la posicin que cuando el inmueble es ocupado
directamente por los miembros de la familia, no se podr invocar el
embargo de frutos, pero en el supuesto que el predio se entregare en
alquiler, el ocupante estar obligado a pagar al acreedor pero solo hasta las
dos terceras partes, pues estamos ante la presencia de frutos civiles.
Los incisos 8 y 9 del artculo 648 hacen referencia a los bienes
muebles de los templos religiosos y los sepulcros. A pesar de que se
ubiquen dentro del grupo de susceptibilidad jurdica limitada, no se puede
decir en absoluto que estn fuera del comercio de los hombres o del trfico
jurdico: lo que pasa es que para ser objeto de actos de trfico han de
sujetarse a formalidades y autorizaciones no exigibles respecto de las
dems cosas. Por su parte, los cementerios y las sepulturas, sin perder su
aspecto religioso, estn regulados hoy por disposiciones administrativas
como el Decreto Supremo N 03-94-S y la Ley N 26298.
La norma hace referencia a los sepulcros, entendido este como "la
obra que se construye para dar sepultura a una persona, generalmente de
piedra y elevada respecto del suelo"; sin embargo, la legislacin especial
asume el calificativo de sepulturas para comprender a los mausoleos,
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3. Modalidades de Embargo
3.1. Embargo en forma de Depsito
Este embargo consiste en la afectacin jurdica sin desposesin
o despojo, que recae sobre bienes muebles del obligado, quien ser
constituido en depositario, salvo que se niegue a aceptar tal
designacin, en cuyo caso se va a proceder a su secuestro;
entendindose por mueble, todos aquellos bienes que pueden llevarse
de un lugar a otro, es decir, que no estn adheridos al suelo en forma
permanente y los que no son inmuebles por el cdigo sustantivo.
El depsito al igual que el secuestro judicial es una medida
conservativa de un bien especfico. Como tal garantiza la integridad del
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opiniones
distinguen
al
depsito
posterior
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existe en la hiptesis del secuestro, por cuanto las cosas afectadas por
la medida se ponen bajo la custodia de un tercero.
El litigante, propietario de los bienes, al ser designado
depositario de estos, asume las mismas responsabilidades procesales,
civiles y penales que cuando el custodio es un tercero. Como
depositario debe mostrar su asentimiento para aceptar el cargo,
asumiendo el compromiso de desempear bien y con lealtad su
funcin, as como presentar los bienes cuando le sean requeridos. La
circunstancia que el depositario sea a la vez dueo de los bienes
embargados, no le exime de pena si los vende o les da otro destino
que haga ilusorio el embargo; al igual la entrega de los bienes en
depsito no importa reconocimiento de dominio, ni autoriza su uso.
El custodio no puede invocar el derecho de retencin sobre la
cosa que se le haya confiado ya que ejerce sus funciones como rgano
de auxilio del juez y no como sujeto de una relacin contractual. El
derecho de retencin se da en los contratos o en las relaciones
privadas de los sujetos de una relacin sustancial pero no puede darse
en una relacin indirecta, en virtud de una institucin de orden pblico
como es el proceso. Solo podrn reclamar se les fije la remuneracin
una vez terminada la custodia o cesado en su cargo, pero no podrn
negarse los depositarios judiciales a la entrega de los bienes en razn
de que se les adeude sus honorarios. Tampoco puede concebirse que
el encargado de la custodia y conservacin de bienes sometidos al ius
imperium de la jurisdiccin, pueda alzarse contra ella, so pretexto de
gastos hechos para su conservacin, invocando para ello la retencin
civil.
El custodio de objetos embargados estar obligado a entregarlos,
luego de la intimacin judicial, bajo apercibimiento de ordenar su
detencin personal, si no entrega los objetos embargados al nuevo
custodio. Ello en ejercicio de la facultad coercitiva del juez (inciso 2 del
artculo 53 del CPC).
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seala
la
referida
norma,
se
debe
nombrar
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pues
el
bien
inmueble
se
afectara
se
nombra
31
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depositario,
no
quiera
asumir
el
cargo.
En
tales
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trabndose
la
medida
inmediatamente
los acreedores y
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en
las distintas
individual o
instituciones bancarias o
retenedor
quien
le
dejara
la
cedula
de
notificacin
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porcentaje,
pero
es
importante
que
el
juez
lo
fije
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parte
3.5.3.
Conversin de la Recaudacin
Si
el
interesado
considera
que
la intervencin es
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variaciones
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15
ordenamiento
jurdico
Procesal
Civil
nos
indica
dos
modalidades:
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resolver previo
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segn
corresponda,
asumen
la
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que
se
negocian,
tambin
sobre
las
operaciones
cumplir
la cual se
Obligaciones
del
Interventor
informador,
El
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respecto
de
las
comprobaciones
sobre
el
otros
temas
que
interesen
la
materia
controvertida; y
2. Dar cuenta inmediata al juez sobre los hechos que
considere perjudiciales al titular de la medida cautelar, o
que obsten el ejercicio de la intervencin.
Como podemos observar el informador no solo tiene la
obligacin de informar sobre los aspectos econmicos de los
negocios o de empresas, sino tambin se explaya a informar al
juez todo hecho que a su criterio u opinin del interventor
recaudador le parezca perjudicial con respecto a la medida
cautelar que coincide con el artculo 663 del CPC y con la del
administrador segn lo sealado con el artculo 671 inciso 6 del
CPC.
3.7. Embargo en forma de Administracin de Bienes
La administracin como una de las modalidades del embargo, es
la facultad de direccin y gobierno que confiere el Juez a un tercero,
sobre establecimientos o negocios, despus de haber sido desposedo
el propietario de del bien.
El artculo 669 del CPC nos dice Cuando la medida recae sobre
bienes fructferos, pueden afectarse en administracin con La finalidad
de recaudar los frutos que produzcan.
Se especifica que la materia de intervencin est relacionada
especficamente a los frutos de un bien. Teniendo en cuenta tres tipos
de frutos:
1. Naturales: sin intervencin de la mano del hombre, como la lana de
oveja.
2. Industriales: con intervencin del hombre, por ejemplo harina de
pescado.
3. Civiles: los que se producen a causa de una relacin jurdica, tal
sera el cobro por arrendamiento.
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de
transportes
en
general
de
establecimientos
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artculo
671
del
CPC
establece
las
siguientes
social.
Realizar los gastos ordinarios y los de conservacin.
Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan
Pagar tributos y dems obligaciones legales.
Formular los balances y las declaraciones juradas
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contractual
del
personal,
salvo
sea
necesario
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SOLICITUD
IMPROCEDENCIA
JUEZ
RESUELVE
FUNDADA
FUNDADA
APELA (SE
NOTIFICA A LA
OTRA PARTE)
SE NOTIFICA A LA
OTRA PARTE
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CONCLUSIONES
posterior.
La contracautela puede otorgarse en varias formas: hipoteca, prenda,
alterada.
Nuestro Cdigo asume la posicin de la inembargabilidad absoluta sobre
el patrimonio de familia, dejando solo la posibilidad de embargar los
frutos del patrimonio, para cumplir solo los pagos en tres situaciones:
deudas resultantes por condenas penales, tributos referentes al bien y
pensiones alimenticias.
El depsito se diferencia del secuestro en los efectos, pues mientras los
bienes embargados quedan bajo la custodia del propio deudorpropietario, si este ha sido nombrado depositario, tal facultad no existe
en la hiptesis del secuestro, por cuanto las cosas afectadas por la
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artculo.
La administracin como una de las modalidades del embargo, es la
facultad de direccin y gobierno que confiere el Juez a un tercero, sobre
establecimientos o negocios, despus de haber sido desposedo el
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
1995.
PODETTI, Ramiro. Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo IV. Tratado
de las Medidas Cautelares. Ediar. Buenos Aires 1956