O DEVER DE FIDLIDADE NO CASAMENTO

Existem quatro correntes que conceituam o casamento, uma delas,

considerada a corrente clssica,defendida especialmente por Silvio Rodrigues, cita
que o casamento o contrato de direito de famlia que tem por fim promover a
unio do homem e da mulher, de conformidade com a lei, a fim de regularem suas
relaes sexuais, cuidarem da prole comum e prestarem mtua assistncia.
De outra banda, para Maria Berenice Dias, doutrinadora altamente
conceituada, o legislador no traz qualquer definio sobre o casamento, no
identificando nem mesmo o sexo dos nubentes, limitando-se a estabelecer requisitos
para a sua celebrao, elencando direitos e deveres dos cnjuges.
Em sua obra, Manuel de Direito das Famlias, aponta, em apertada
sntese, que o casamento gera um estado matrimonial, no qual os nubentes
ingressam por vontade prpria, atravs da homologao estatal, assegurando
direitos e impondo deveres no campo pessoal e patrimonial. Segundo o pensamento
de Washington de Barros (apud MARIA BERENICE DIAS, 2.013, p. 155), as
pessoas tm a liberdade de casar, mas, uma vez que se decidam, a vontade delas
se alheia e s a lei impera na regulamentao de suas relaes.
Tal como frisado por Maria Berenice dias, o artigo 1.511,do Cdigo
Civil preceitua que o casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. Sendo assim, denota-se que o termo
deveres possui carter impositivo em nosso ordenamento e, por analogia, entendese que, quando uma norma no acatada, sofre-se consequente punio em
decorrncia da no observncia. Vale destacar, ainda, o artigo 1.566, do Cdigo
Civil, que apresenta um rol de elementos considerados deveres de ambos os
cnjuges, sendo os seguintes: I- fidelidade reciproca; II- vida em comum no
domiclio conjugal; III- mtua assistncia; IV- sustento, guarda e educao dos filhos;
V- respeito e considerao mtuos. Ora, se na vida comum, analogicamente,
quando um dispositivo no acatado, logoacarreta-se em uma retaliao. Sobre o
casamento deve-se, portanto, observncia aos seus preceitos.
Ainda na corrente da nobre doutrinadora Maria Berenice Dias, a
inobservncia de deveres inerentes ao casamento, por si s, no configura ofensa
honra e dignidade do cnjuge, a ponto de gerar obrigao indenizatria por danos
morais. Parte da doutrina destaca que a violao dos deveres conjugais, acarreta

em imposies de sanes, entretanto, de outro vrtice,considerando que os

nubentes possuem a livre manifestao de contrarem matrimnio, entende-se,
desta forma, que possuem a livre manifestao de no mais permanecerem em tal
situao.
De igual forma como poderia se obrigar algum a manter o amor
pelo companheiro, ou procurar quem deu causa ruptura conjugal, retroagindo aos
preceitos do Cdigo Civil de 1.916. O fato que a Jurisprudncia atual, no
questiona a questo da culpa, ou quem deu causa, mas sim os fatos consequncias
da ruptura de um casamento.
Acerca deste tema, observa Yussef Said Cahali que A violao do
dever de fidelidade representa a mais grave das infraes dos deveres conjugais
dentro dos padres convencionais da sociedade moderna, estruturada base do
casamento monogmico, o adultrio constitui sria injria ao consorte e grave
ameaa vida conjugal.
Acrescenta

ainda,

em

seu

entendimento,

ilustre

doutrinadorsupracitado, que a questo da infidelidade, vista com os olhos do

adultrio, deve ser observada, nos seguintes termos:
Se a deslealdade no chega a esse extremo, se a cpula no se
consuma, limitando-se o infrator a certos atos que denunciam aquele
propsito, ou caminham na sua direo, manifesto ter havido grave
violao do dever de fidelidade; e como injria de ser punido o
adultrio tentado, buscado, concebido, pensado, projetado ou
desejado, ainda que no ultrapassada a fase preparatria dos atos
tendentes sua prtica. Portanto, o adultrio que no se completa
como tal pode ainda assim ter infringido gravemente os deveres do
matrimnio: qualquer deslize conjugal, no sentido de uma excessiva
intimidade ou afeio carnal com pessoa de outro sexo, como
conduta leviana ou irregular do cnjuge, injuria gravemente o outro
cnjuge e ofende a dignidade da famlia.

Em consonncia com o pensamento do doutrinador acima exposto,

verifica-se nos seguintes julgados, o reconhecimento da quebra do dever de
fidelidade, acarretando no cnjuge fiel, grande aflio, angstia, humilhao
eexposio a uma situao vexatria. Vide:
Apelao Cvel n 0029794-20.2007.8.19.0001, 11 Cmara Cvel
do TJRJ, relator Des. Jos C. Figueiredo, julgado em 02.07.2008.

A traio, que configura uma violao dos deveres do casamento

dever de fidelidade recproca, respeito e considerao mtuos (art.
1566, inciso I, do Cdigo Civil de 2002) gera, induvidosamente,
angstia, dor e sofrimento, sentimentos que abalam a pessoa trada,
sendo perfeitamente cabvel o recurso ao Poder Judicirio,
assegurando-se ao cnjuge ofendido o direito reparao do dano
sofrido, nos termos do art. 186 do Cdigo Civil. O direito
indenizao decorre inicialmente de mandamento constitucional
expresso, que declara a inviolabilidade da honra da pessoa,
assegurando o direito respectiva compensao pecuniria quando
maculada (art. 5, X, da Constituio da Repblica). Verba
compensatria deve ser fixada de conformidade com a extenso da
ofensa, capacidade econmico-financeira das partes e carter
didtico.9 1. Sempre que houver ruptura, por um dos cnjuges, do
dever de fidelidade, h configurao de injria ao outro cnjuge e,
portanto, motivo para a propositura de ao objetivando indenizao
por dano moral. 2. A ao reparatria pode ser dirigida contra a
mulher e o terceiro, seu cmplice, se este sabia ser a mulher casada.
3. Na fixao do dano extrapatrimonial, por ausncia de base
concreta dos fatores destinados sua reparao, h de ser adotado
o princpio da razoabilidade, no podendo, de um lado, ser simblica,
nem, de outro, ser fruto de lucro fcil ao lesionado.

Em consonncia, ainda, com o atacado, verifica-se:

Apelao Cvel n 103642-2, 1 Cmara Cvel do TJPR, relator
Des. Airvaldo Stela Alves, julgado em 30.10.2001.
Sempre que houver ruptura, por um dos cnjuges, do dever de
fidelidade, h configurao de injria ao outro cnjuge e, portanto,
motivo para a propositura de ao objetivando indenizao por dano
moral. 2. A ao reparatria pode ser dirigida contra a mulher e o
terceiro, seu cmplice, se este sabia ser a mulher casada. 3. Na
fixao do dano extrapatrimonial, por ausncia de base concreta dos
fatores destinados sua reparao, h de ser adotado o princpio da
razoabilidade, no podendo, de um lado, ser simblica, nem, de
outro, ser fruto de lucro fcil ao lesionado.1

Em outra viso, o Tribunal de Minas Gerais, julgou o caso abaixo,

em observncia ao perdo tcito do cnjuge, de modo que, com o passar dos anos
e permanncia com o outro cnjuge, o fato da infidelidade se tornou pacfico:
TJ-MG : 106870402735040011 MG 1.0687.04.027350-4/001(1)
APELAO CVEL - INDENIZAO POR DANOS MORAIS PETIO SUBSCRITA PELA PARTE E ADVOGADO - USO DE
EXPRESSES QUE GUARDAM RELAO COM O MRITO DA
AO - DANO MORAL NO CONFIGURADO - INFIDELIDADE
CONJUGAL - ACEITAO PELO MARIDO POR VRIOS ANOS DANO
MORAL
NO
CONFIGURADO
SENTENA

PARCIALMENTE REFORMADA - RECURSO PARCIALMENTE

PROVIDO.

Na mesma postura:

Apelao Cvel 0525724

So Jos do Rio Preto - 3 Cmara de Direito Privado - Relator
AntonioManssur - 16/09/1997
Ementa: SEPARAO JUDICIAL - Litigiosa - Ausncia de prova dos
fatos alegados na inicial, desobedecido o disposto no artigo 333, I,
do Cdigo de Processo Civil - Inexistncia de demonstrao de
abandono do lar conjugal e de infidelidade atribudos ao apelado Perdo tcito do apelado, por sua relao extraconjugal havida h
dez ou quinze anos, por fora do prosseguimento do casamento Recurso no provido.

Destarte, verifica-se, que de fato, possvel a punio em razo de

no observncia da preceituao legal acerca dos deveres matrimoniais, entretanto,
tal punio ser averiguada de acordo com o caso concreto, no se apurando
eventual culpa objetiva e taxativa, mas sim consequncias que acarretam em ofensa
dignidade do cnjuge, ou torne explcita situao vexatria.
Por fim, conclui-sea presente dissertao com o dizer expressivo do
Ilustre doutrinador Slvio de Salvo Venosa, acerca da transgresso dos deveres
conjugais entendendo que, essa seara deve decorrer da regra geral do artigo 186,
do Cdigo Civil, o que implica o exame do caso concreto. Acrescenta, ainda,
sabiamente que no toda situao de infidelidade ou de abandono do lar conjugal,
por exemplo, que ocasiona o dever de indenizar por danos morais.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 9.ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2013.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 5.ed. So Paulo: Atlas,
2005.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Direito de Famlia. 28.ed. So Paulo: Saraiva,
2007.
CAHALI, Yussef Said. Separaes Conjugais e Divrcio. 12. ed., So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011.