SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

RECORRENTE:
RECORRIDA: Justia Pblica
APELAO n.:
Superior Tribunal de Justia,
Colenda Turma,
Douto Procurador da Repblica,

Em que pese o indiscutvel saber jurdico da

Colenda Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia, impe-se a
reforma do venerando acrdo, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas:
I DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL
Das causas decididas em ltima instncia
pelos Tribunais dos Estados, dispe a Constituio Federal que cabe
Recurso Especial para o Superior Tribunal de Justia, quando a deciso
recorrida contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia, ou
julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal
ou der lei federal interpretao divergente da que haja atribudo outro
tribunal (art. 105, III, alneas a, b, c, da CF).
Ora, no caso, o venerando acrdo do
Egrgio Tribunal de Justia infringiu o disposto nos artigos 1. e 155 do
Cdigo Penal, pois proferiu um decreto condenatrio sem ter como
parmetro a conduta praticada pelo Ru e a descrio contida na lei.
Muito
embora
no
havido
pr
questionamento em sede de embargos, e, assim, esgotando todas as
instncias recursais ordinrias, cabvel o presente recurso especial,
interposto em tempo til e forma regular.

PRELIMINARMENTE
DO CERCEAMENTO DE DEFESA E SUA
NULIDADE
Prefacialmente, consigne-se, que o ru
amargou dantesco cerceamento de defesa, com o reconhecimento do Nobre
Desembargador Relator ao proferir em seu r. Acordo o seguinte relatrio:
que o ru manteve-se silente ao direito de recorrer e que por sua vez a
defesa tambm manteve-se silente, no reconhecendo as contra razes, que
por lapso desse causdico cometeu um erro formal ao rotular razes de
apelao ao invs de contra razes de apelao, como bem dito em
seu r. despacho o MM Juzo de 1. instancia em insistir em citar a defesa
para apresentao de Contra razes as fls. 152 sem prejuzo ao reiterar a
intimao defesa.
Imperioso mencionar que, as fls 171 verso,
consta publicao com incorreo, nome do defensor.
Ocorre que, patente e gritante a nulidade,
haja vista que, segundo o prprio Desembargador relator, em seu relatrio,
relata que O ru, apesar de devidamente intimado, cf. fl. 118, no
apresentou recurso de apelo. Seu defensor tambm no demonstrou
interesse em recorrer Ora senhores Ministros, se o ru no apresentou
recurso nem sua defesa, no deveria ter sido nomeado defensor dativo para
oferecimento do recuro?
Claro e re-claro, que o documento de folha
131/146 deveria ser apreciado como defesa e ainda mais, como contra
razes ao recurso ministerial, bem como o de fls.154/169 j corrigido a
nomenclatura e a possibilidade dada defesa as fls. 152. No podendo
assim ter sido o presente recurso tido como vazio.
Donde, o reconhecimento de falta interesse
em recorrer causou prejuzo enorme ao ru, tendo em vista o mandado de
priso que ser imposto a ele, sem que tenha o seu direito a ampla defesa e
o contraditrio apreciado pelo Tribunal a quo ferido de forma
inimaginvel.

II DOS FATOS
O Recorrente foi processado e condenado
por tentativa de roubo, e foi condenado s penas trs (03) anos, seis (06)
meses e vinte (20) dias de recluso e pagamento de dez (10) dias-multa,
fixado o regime prisional inicial aberto, por ter infringido o artigo 157,
2, inciso II, combinado com o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal,
porque segundo a inicial o recorrente, teria tenatado mediante grave
ameaa, simulando estar armado, abordou a vtima, subtraindo sua
motocicleta Honda, evadindo-se em seguida. Instantes depois, policiais
militares depararam-se com o acusado na moto roubada e, aps
perseguio, logram xito em det-lo.
Sendo o recorrente condenado s s penas
trs (03) anos, seis (06) meses e vinte (20) dias de recluso e pagamento de
dez (10) dias-multa, fixado o regime prisional inicial aberto.
III DO DIREITO
Com efeito, o artigo 1. do Cdigo Penal,
que tambm foi elevado categoria de garantia constitucional, enuncia que:
No h crime sem lei anterior que o defina.
No h pena sem prvia cominao legal.
Com base no disposto nesse artigo, cedio
que, no nosso ordenamento jurdico, vige o princpio da reserva legal,
consignando a tradicional e indispensvel regra de que as leis que definem
crimes devem ser precisas, marcando exatamente a conduta que visam
punir.
Com efeito, o artigo 157 do Cdigo Penal
estabelece que o crime de roubo se configura quando o agente subtrair
para si ou para outrem, coisa alheia mvel.
De fato, se o agente no conseguir consumar
o crime por circunstncias alheias a sua vontade, dispe o nosso direito,
abraado na norma de extenso do artigo 14 do Cdigo Penal, que tambm
o agente ser punido, porm, com a pena correspondente ao crime
consumado diminuda de um a dois teros.

Nota-se, contudo, que somente haver

punio a ttulo de tentativa se o agente efetivamente iniciar a execuo do
crime, no estando compreendidos atos meramente preparatrios.
No caso em tela, no h que se falar em
crime de roubo consumado, porque o recorrente no teve a posse mansa e
pacfica da res furtiva.
Sobre o assunto, necessrio se faz trazer
baila o excelente magistrio de Fernando Capez:
(..) somente caracterizar incio de execuo (e,
portanto, a tentativa punvel) o ato idneo para a
consumao do delito. Assim, se o sujeito
surpreendido subindo a escada para entrar em
uma residncia, no h como sustentar que
houve tentativa de furto ou roubo, uma vez que
no havia se iniciado nenhuma subtrao. (Curso
de Direito Penal parte geral, vol. 1, 4 edio,
pg. 215)

Tambm por esse prisma o entendimento

do nobre Jos Frederico Marques:
A atividade executiva tpica, e, portanto, o
princpio da execuo tem de ser compreendido
como incio de uma atividade tpica. Assim, o ato
executivo aquele que realiza uma parte da ao
tpica. (Tratado de direito penal, Bookseller,
1997,v.2, p.372)

Ademais, a corroborar o posicionamento

doutrinrio expendido nos tpicos supracitados, impende trazer colao a
judiciosa ementa do venerando acrdo do Egrgio Tribunal de Alada
Criminal de So Paulo:
A caminhada para a tipicidade, ou o
incio

da

realizao

do

tipo,

ou

tentativa, enfim, em sede de crime de

furto, apenas ocorre medida que o
agente, de forma iniludvel, inequvoca,
d incio ao gesto de retirar, de afastar,

de pegar para si, a coisa alheia (...)

(TACRIM-SP AC Rel. Canguu de
Almeida)

Portanto, diante da flagrante violao Lei

Federal, no merece prosperar a respeitvel deciso proferida.
IV DO PEDIDO
Seja reconhecida a nulidade, possibilitando
um novo julgamento em sede de apelao, sendo o recurso reapreciado em
sede de Tribunal Estadual, sem prejuzo ao ru, com a expedio do
competente contra mandado de priso em favor do ru, sob medida de
justia, at final julgamento dos recursos, sob pena de ofensa ao principio
da verdade real, e a ampla defesa e o contraditrio.
Diante de todo o exposto, requer seja
conhecido e provido o presente Recurso Especial, absolvendo-se o
Recorrente nos termos do artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo
Penal, caso diverso o entendimento de Vossas Excelncias que seja mantida
a sentena do MM Juzo sentenciante de 1. instncia, como medida de
inteira justia.
Termos em que,
Pede Deferimento.
So Paulo, 22 de outubro de 2013.