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DE LA TRADICION
1. GENERALIDADES
316. DEFINICIN. Conforme al artculo 670 del Cdigo Civil, la tradicin es
un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el
dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin
de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
317. CALIFICACIN DE LA TRADICIN COMO ACTO JURDICO. La tradicin es un
acto jurdico bilateral, porque para formarse requiere la concurrencia de
dos partes: el tradente y el adquirente. Tradente es la persona que por la
tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y
adquirente es la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa
recibida por l o a su nombre. Pueden entregar y recibir a nombre del
dueo sus mandatarios o sus representantes legales (C. Civil, art. 671, incs. 1
y 2).
La tradicin es un acto jurdico de disposicin. Por actos de disposicin
se entienden todos aquellos que importan una inmediata disminucin del
patrimonio, sea por la renuncia abdicativa, transferencia, transmisin
mortis causa o limitacin de un derecho patrimonial. La tradicin envuelve la disminucin del patrimonio del tradente, porque de l sale el derecho que se transfiere al adquirente.
La tradicin es tambin un acto de atribucin patrimonial, es decir, un
acto que desplaza un derecho del patrimonio de una persona al patrimonio de otra.
Tal desplazamiento o traspaso no se produce porque s. Tiene su
explicacin y justificacin en otro acto jurdico, uno preexistente denominado fundamental, porque contiene las relaciones jurdicas bsicas llamadas a desenvolverse y sirve de fundamento al acto de atribucin patrimonial, en este caso, al de tradicin.
La compraventa, la permuta, la donacin obligan a transferir la cosa
vendida, permutada o donada; la ejecucin de esta obligacin est repre-
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PECULIARES.
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2. REQUISITOS DE LA TRADICION
324. ENUMERACIN. Los requisitos para que la tradicin se efecte son cuatro, a saber:
1) La presencia de dos personas, que se denominan tradente y adquirente;
2) Consentimiento del tradente y el adquirente;
3) Existencia de un ttulo traslaticio de dominio, y
4) Entrega de la cosa.
I. PRESENCIA
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DE DOS PARTES
LA
TRANSFIERE EL DOMINIO.
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ADQUISICIN DEL DOMINIO POR EL TRADENTE CON POSTERIORIDAD A LA TRADICIN. Si con posterioridad a la tradicin hecha por quien no es dueo se
adquiere el dominio por el tradente, segn el inciso final del artculo 682, se
reputa que el adquirente es dueo de la cosa desde el momento de la
tradicin. Este artculo hllase ntimamente relacionado con el artculo 1819,
contenido en el Ttulo De la compraventa; es de mucha aplicacin en la
prctica, y dice: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor
adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la
vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador.
Segn esto, si Primus vende a Secundus una cosa de que no es dueo, y
se la entrega, Secundus adquiere slo la posesin, y no el dominio; pero si
en seguida Primus adquiere el dominio de la cosa, supongamos, por herencia, se reputa que Secundus es dueo, no desde el da en que Primus adquiri el dominio, sino desde el da en que se efectu la tradicin. Y si despus
de haber adquirido el dominio, Primus vende la cosa a Tertius, subsistir no
obstante el dominio de Secundus sobre la cosa.
La razn de este precepto salta a la vista. Se trata de una venta de cosa
ajena, y la venta de cosa ajena es vlida (art. 1815) y produce todos los
efectos propios de este contrato entre las partes.
329. FACULTAD DE TRANSFERIR Y CAPACIDAD DEL TRADENTE. Para que la tradicin
produzca su efecto propio de llevar el derecho de dominio de la cosa que se
entrega desde el tradente al adquirente, es necesario no slo que aqul sea
dueo de la cosa sino tambin que tenga la facultad e intencin de transferir ese derecho (C. Civil, art. 670).
Debe darse por supuesto que la tradicin, como todo acto jurdico, ha
de realizarse por personas que tengan capacidad de ejercicio o acten habilitadas conforme a la ley. En consecuencia, el tradente, si es plenamente
capaz, podr actuar por s solo o a travs del mandatario que l mismo
designe. Si es incapaz relativo, podr hacer la tradicin mediante su repre-
Corte Suprema, 23 de junio de 1928, R. de D. y J., tomo XXVI, sec. 1a., pg. 241.
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LA
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Roma cuando se admiti que la tradicin poda efectuarse, sea por la entrega material de la cosa (de manu in manum datio), sea por una entrega ficta o
simblica que exteriorizaba dicha intencin armnica de las partes y evitaba
prdidas de tiempo y rodeos intiles. As, la tradicin de las mercaderas
que el vendedor tena almacenadas en una bodega, se consideraba realizada
si, delante del local, aqul entregaba las llaves del inmueble al comprador
para que retirara despus lo vendido.
Si la tradicin recaa sobre un fundo, ya no era necesario para entenderla consumada que el adquirente, a instancias del tradente, pisara el suelo
del inmueble; basta ahora que, desde una torrecilla vecina, el ltimo sealara al primero los confines del predio que le transfera. Y cuando se estableci la prctica de consignar por escrito ciertos contratos, fue suficiente la
entrega del documento al adquirente para tener por efectuada la tradicin
de los bienes races (traditio instrumentum). El simbolismo que patentizaba la
intencin traslaticia y adquisitiva de las partes culmin en tiempos de Justiniano; entonces como hoy, entre nosotros, la tradicin se tiene por realizada con la inscripcin del documento en que consta el contrato que obliga a
transferir la casa o la heredad. Tal inscripcin resguarda mejor los intereses
de las partes y los terceros.
CONCURRENCIA DE LAS VOLUNTADES DE LAS PARTES; RATIFICACIN DE LA TRADILa tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, y
requiere, por lo tanto, para su eficacia, la concurrencia de las voluntades de
las partes. Lo dice el artculo 670, cuando exige que haya intencin de
transferir por una de las partes y de adquirir por la otra, y la exigencia de
este requisito la corroboran los artculos 672 y 673.
Dice el artculo 672: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante. Una tradicin que
al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su
representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene
facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo.
Y el artculo 673 agrega: La tradicin, para que sea vlida, requiere
tambin el consentimiento del adquirente o de su representante. Pero la
tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.
Tenemos, entonces, que la tradicin requiere la concurrencia de las
voluntades de las partes, y sin ella sera inexistente, conforme a los principios generales que rigen la voluntad de los actos jurdicos, y no cabra la
ratificacin, ya que no puede ratificarse lo que no existe. Sin embargo, la ley
ha modificado el rigor de estos principios, estableciendo en los incisos segundos de los artculos 672 y 673, que si falta la voluntad de una de las
partes, la tradicin se valida retroactivamente por la ratificacin de la parte
que no hubiera prestado su consentimiento. Esto no es sino una consecuenCIN INVLIDA.
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CIN.
335. REPRESENTACIN DEL TRADENTE EN LAS VENTAS FORZADAS. En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica
subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal (art. 671, inc. 3).
Esta disposicin crea una nueva y especial representacin legal. En los
casos de las ventas forzadas que se hacen a peticin de un acreedor y en
pblica subasta, el juez asume la representacin del deudor para los efectos
de realizar la tradicin. Para que el juez sea representante del deudor, es
necesario que la venta sea forzada. Este derecho del acreedor de hacer vender forzadamente las cosas del deudor para hacerse pago habra sido una
ilusin si no se hubiera dado al juez dicha representacin legal. En efecto, si
el acreedor ha necesitado recurrir a los tribunales de justicia, es porque el
deudor no est llano a hacer entrega de la cosa o a prestar su consentimiento para que se venda una cosa de su propiedad y, con el precio que se
obtenga, pagar al acreedor.
Las ventas forzadas, en realidad, son un verdadero contrato de compraventa. Prueba de ello es que el legislador, al ocuparse de la compraventa, en
muchos casos se refiere expresamente a las ventas forzadas, como, por ejemplo, al hablar de la rescisin por lesin enorme.
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Han objetado algunos que en este caso de las ventas forzadas no existira
tradicin, porque no hay consentimiento, voluntad de parte del dueo de la
cosa, que es el ejecutado. Pero este consentimiento hay que buscarlo en otra
forma. De acuerdo con el artculo 22 de la Ley de Efecto Retroactivo de las
Leyes, a un contrato se entienden incorporadas todas las leyes vigentes al
tiempo de su otorgamiento, y el artculo 2465 del Cdigo Civil, que contempla el derecho de prenda general, autoriza al acreedor para hacerse pagar
en los bienes del deudor. Pues bien, a virtud de este derecho de prenda
general, la persona, al contratar, ya sabe que si no cumple con su obligacin
podr el acreedor sacarle sus bienes a remate. Y ah se encuentra, entonces,
el verdadero consentimiento del ejecutado.3
Si bien el legislador da al juez la representacin legal para el efecto de
subscribir la escritura pblica de compraventa en las ventas forzadas, ello no
significa que el ejecutado tenga, en los dems trmites del juicio, al juez
como representante legal. Esta representacin insistimos slo sirve para
firmar la escritura de venta forzada y para proceder a la entrega de la cosa.4
Hay que advertir que las ventas a que se refiere el inciso 3 del artculo 671
son las ventas forzadas que se hacen a peticin de un acreedor en pblica
subasta, es decir, las que se hacen, sea en los juicios ejecutivos, sea en los casos
de quiebra. No quedan, por lo tanto, incluidas otras ventas que se hacen en
pblica subasta, pero que no son forzadas, como por ejemplo, las ventas de los
bienes races de las personas sometidas a tutela o curadura. En estos casos, de
acuerdo con el artculo 394 del Cdigo Civil, la venta debe hacerse en pblica
subasta, pero, como no es forzada, no se le aplica esta regla de la representacin legal por parte del juez. Firmar, entonces, la escritura de venta el representante legal, y no el juez. Por lo dems, as aparece de modo indiscutible en
el artculo 894 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La Corte de Santiago ha declarado que es nula la compraventa por falta
de consentimiento del vendedor, si en una subasta voluntaria concurre a
firmar la respectiva escritura el juez en representacin de aqul, para lo cual
no est facultado.5
336. SOBRE QU DEBE VERSAR EL CONSENTIMIENTO EN LA TRADICIN. El consentimiento en la tradicin debe versar:
1 Sobre la cosa objeto de la tradicin;
2 Sobre el ttulo que le sirve de causa;
3 Sobre la persona a quien se efecta la tradicin.
337.
LA TRADICIN.
3 Corte Suprema, 26 de noviembre de 1908, R. de D. y J., tomo VI, sec. 1a. , pg. 266 (C. 17,
pg. 289).
4 Corte Suprema, 9 de julio de 1919, R. de D. y J., tomo XVII, sec. 1a., pg. 344.
5 Corte de Santiago, 4 de agosto de 1936, R. de D. y J., tomo XXXIV, sec. 2a. , pg. 70.
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adquirente y tradente debe necesariamente estar exento de vicios. De manera que si hay un consentimiento viciado, este consentimiento anula la tradicin. El legislador, en el Ttulo De la tradicin, no reglament los diversos
vicios del consentimiento de que puede ella adolecer, sino que se limit, en
los artculos 676, 677 y 678, a reglamentar el error. De modo que respecto
del dolo y de la fuerza se aplican las reglas generales estudiadas en la teora
de los actos jurdicos.
El error puede recaer en la cosa tradida, en la persona y en el ttulo.
338. 1) E RROR EN LA COSA TRADIDA. De acuerdo con el artculo 676, el error
en cuanto a la identidad de la especie produce la nulidad de la tradicin.
Esto acontece, por ejemplo, si Pedro me compra determinado caballo y yo,
en lugar de entregarle dicho caballo, le hago entrega de otro. Esta disposicin del artculo 676 est en perfecta armona con la que se encuentra
contemplada en el artculo 1453, segn el cual el error sobre la identidad de
la cosa especfica es causal de nulidad absoluta, y desde el punto de vista de
los principios generales de derecho, de inexistencia del acto o contrato.
339. 2) E RROR EN LA PERSONA. Respecto del error en cuanto a la persona, se
presenta aqu una excepcin a los principios generales. Porque el error
sobre la persona no anula el consentimiento, salvo que la persona sea el
motivo determinante del acto o contrato. Tratndose de la tradicin, el
error en la persona anula la misma. Y ello se explica: porque la tradicin no
es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato. Ahora bien,
el pago debe ser siempre hecho al acreedor; de lo contrario, es nulo. As,
por ejemplo, a una joyera le es indiferente que le vaya a comprar Rosa o
Sofa; pero una vez hecha la compraventa de un par de aretes, pongamos
por caso, por parte de Rosa, evidentemente que slo a sta deber entregrsele la especie que compr. De tal manera que si la joyera incurre en el
error de mandar el objeto a Sofa en lugar de Rosa, este error anula la
tradicin; porque la obligacin que naci del contrato de compraventa entre la casa vendedora y Rosa, fue cumplida por aqulla mandando los aretes
mencionados a Sofa y no a Rosa, segn corresponda.
Sobre el particular, ms lgico sera decir que en este caso hay pago de
lo no debido y, por lo tanto, podra repetirse lo pagado. En el ejemplo, la
joyera podra reclamar de Sofa la devolucin de los benditos aretes que
por error le entreg, y Rosa tendra siempre derecho a exigir a la casa
vendedora la entrega de ellos, por no haber cumplido an su obligacin.
Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin es vlida (art. 676, inc. 2).
340. 3) E RROR EN EL TTULO DE LA TRADICIN. Est contemplado en el artculo 677 del Cdigo Civil, y pueden presentarse dos situaciones; en una y otra
la tradicin no es vlida. Veamos las dos hiptesis:
a) Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio; pero el error
consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. Ejemplo: entre-
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III. E XISTENCIA DE
6 Corte Suprema, sentencia de 20 de junio de 1913, R. de D. y J., tomo XI, sec. 1a. , pg. 431;
de 28 de diciembre de 1907, R. de D. y J., tomo V, sec. 1a., pg. 419, y de 19 de diciembre de 1931,
R. de D. y J., tomo XIX, sec. 1a. , pg. 273.
7 Corte Suprema, 30 de octubre de 1947, R. de D. y J., tomo XLV, sec. 1a. , pg. 263.
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de dominio, para que ste produzca los efectos deseados por sus autores, debe
seguir la tradicin; sin ella no hay traslacin del dominio.
343. ALGUNOS CASOS DE TTULOS TRASLATICIOS DE DOMINIO. Una enumeracin
ms o menos completa sera la siguiente:
1) La compraventa, que es el ttulo traslaticio ms comn;
2) La permuta;
3) La donacin;
4) El aporte en propiedad a una sociedad;
5) El mutuo;
6) El cuasiusufructo;
7) La transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado.
Expliquemos esto sirvindonos de un ejemplo: estoy pleiteando con Rogelio por la propiedad de un automvil, y durante el juicio llegamos a la
siguiente transaccin: le reconozco a mi contendor la propiedad del automvil, pero l me regala una computadora. En este caso, la transaccin en
cuanto a la computadora es un ttulo sobre un objeto no disputado. As
tambin lo considera el artculo 703 del Cdigo Civil, en su inciso final;
8) Incluyen algunos entre los ttulos traslaticios de dominio la dacin en
pago. A juicio del redactor tal idea es errnea. Pero antes de probarlo digamos que hay dacin en pago cuando el acreedor acepta en lugar de la prestacin real y originariamente debida otra distinta, con la cual se declara igualmente satisfecho en su pretensin. Por ejemplo, te debo doscientos mil
pesos, y, como no los tengo, te ofrezco pagar la deuda con mi reloj de oro;
aceptas, lo recibes y das por solucionada la deuda. Se trata, pues, de un pago
realizado mediante la entrega al acreedor de otra cosa que aquella prevista
en el acto. Este pago, esta entrega con la cual se transfiere el dominio de la
cosa, es un acto de atribucin patrimonial, una tradicin, y su ttulo o acto
fundamental es el contrato que establece la obligacin que ella extingue
mediante una prestacin aceptada como equivalente de la original;
9) La novacin, que, en general, es la extincin de una obligacin mediante la creacin de otra nueva destinada a reemplazar a la anterior. Trtase de un acto jurdico que, a la vez que extingue la obligacin, hace nacer en
lugar de ella otra obligacin nueva. Ahora bien, la novacin sera ttulo
traslaticio de dominio, por ejemplo, si debido a un hecho o servicio se
conviene en reemplazarlo por la obligacin de transferir una cosa.
344. EL TTULO DEBE SER VLIDO. El ttulo de la tradicin, adems de ser
traslaticio de dominio, debe ser vlido (art. 675). En otros trminos, no
debe tratarse de un ttulo nulo. La nulidad del ttulo impide que la tradicin
pueda operar, pues todo defecto de aqul repercute en sta. La nulidad de
la tradicin procede normalmente como consecuencia de que sea aceptada
la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio.8
Corte Suprema, 30 de octubre de 1947, R. de D. y J., tomo XLV, sec. 1a. , pg. 263.
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ENTREGA DE LA COSA
345. DIVERSAS FORMAS. Sabemos que en todo modo de adquirir hay un hecho material y en este caso el hecho material es la entrega de la cosa. Ms
adelante veremos que la forma como se hace la entrega es distinta segn se
trate de bienes races, de bienes muebles o de derechos personales.
3. EFECTOS DE LA TRADICION
346. DISTINCIN. Para estudiar los efectos de la tradicin, hay que distinguir
si el tradente es dueo de la cosa que entrega o a su nombre se entrega, o si
no lo es.
9 Corte Suprema, sentencia de 20 de junio de 1913, R. de D. y J., tomo XI, sec. 1a. , pg. 431, y
de 19 de diciembre de 1931, R. de D. y J., tomo VI, sec. 2a. , pg. 100.
10 Corte Santiago, 26 de junio de 1909, R. de D. y J., tomo VI, sec. 2a., pg. 100.
208
347.
QUE SE ENTREGA.
348.
2) E FECTOS
a) El tradente es poseedor regular de la cosa entregada. En este caso, el adquirente, si est de buena fe, tambin adquiere la posesin regular de la cosa
entregada. Pero esto no significa que la posesin se haya transferido del
tradente al adquirente; porque, como estudiaremos en su oportunidad, la
posesin no se transfiere ni se transmite. Cuando el tradente no tena el dominio, la tradicin, naturalmente, no opera el traspaso del dominio; pero
desempea el papel de justo ttulo y sirve al adquirente para iniciar una
posesin regular. Todava ms: el artculo 717 permite al sucesor aadir la
posesin de su antecesor con sus calidades y vicios.
b) El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente est de buena fe,
mejora el ttulo que tena su tradente y la tradicin servir, no de modo
de adquirir, sino de justo ttulo, pasando el adquirente a tener la posesin regular.
c) El tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por l o a su nombre.
Siendo el tradente un mero tenedor, jams, como despus se ver, puede
llegar a adquirir por prescripcin la cosa; porque, precisamente, la mera
tenencia excluye la posesin. Pero, aun en este caso, en que la tradicin la
hace un mero tenedor, y no sirve como modo de adquirir, sirve, en cambio,
de justo ttulo, y uniendo a este justo ttulo la buena fe, tendr el adquirente
del mero tenedor la posesin regular que conduce a la adquisicin de la
cosa por prescripcin ordinaria.
ADQUISICIN DEL DOMINIO POR EL TRADENTE CON POSTERIORIDAD A LA TRADIPuede suceder que el tradente, sea que se trate de un poseedor regular, uno irregular o un mero tenedor, adquiera, por cualquier razn, con
349.
CIN.
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y simple. Pero, de acuerdo con el artculo 680 del Cdigo Civil, puede la
tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con
tal que se exprese.
352. 1) T RADICIN BAJO CONDICIN RESOLUTORIA. Analicemos el caso ms claro
y de mayor aplicacin, el de la condicin resolutoria. En realidad, donde se
exige la condicin resolutoria es ms propiamente en el ttulo que precede
a la tradicin; en s misma, la tradicin no puede ser bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el ttulo traslaticio de dominio que
ha precedido a la tradicin. Ejemplo: le doy a Pedro una casa hasta que se
vaya a Europa. En este caso, yo hago la tradicin de la casa y Pedro adquiere
el dominio bajo condicin resolutoria, es decir, que si se va a Europa deja
de ser dueo; la condicin resolutoria existe en el ttulo, y como toda modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin est
sujeta a la misma condicin.
353. AFECTA LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA A LA TRADICIN? OPINIONES. Cuando estudiamos la condicin dijimos que la regla general es que la condicin
se exprese; pero tambin manifestamos que hay excepciones en que la condicin es tcita. Una de estas condiciones, segn la opinin tradicional, es la
del artculo 1489: en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado. La cuestin que se
suscita es la de saber si la condicin del artculo 1489 afecta o no a la
tradicin.
El profesor don Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso,
por la muy sencilla razn de que el artculo 680 del Cdigo Civil dice que la
tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega: lo que no es expreso es tcito. En consecuencia, como esta condicin no se halla expresada, mal puede afectar a la
tradicin, pues el artculo 680 es bien claro al respecto.
Otros, como el profesor don Arturo Alessandri Rodrguez, concluyen,
por el contrario, que el dominio no slo puede transferirse bajo condicin
resolutoria expresa, sino tambin bajo condicin resolutoria tcita. Si la tradicin argumentan necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se
resuelve, si deja de existir que no otra cosa significa el cumplimiento de la
condicin resolutoria tcita del artculo 1489, resulta lgico que la tradicin no pueda subsistir; lo contrario sera aceptar un efecto sin causa.
354. 2) T RADICIN BAJO CONDICIN SUSPENSIVA. El caso de la condicin suspensiva es ms bien terico, tiene poca aplicacin, porque la tradicin se
hace despus de cumplida la condicin. Sin embargo, este artculo 680 se
pone en el caso de que se entregue con anterioridad la cosa a la persona, y
entonces, una vez cumplida la condicin, el adquirente pasa a ser dueo de
la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha efectuado anticipadamente.
211
LA
TRADICCIN DE DISPOSICIONES.
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I. TRADICIN
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PREDIO.
214
quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar
a cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo (art. 685).
Trtase de la tradicin real de las cosas mencionadas, que se realiza, con
permiso del dueo, por la separacin de esas cosas de la tierra en que se
encontraban (Pothier, Trait de Droit de Domaine, Ed. Bugnet, Pars, N 197).
El artculo 685 ha provocado cuestiones, que en seguida tratamos:
1) La Corte Suprema, en sentencia de 17 de julio de 1878, dijo que, de
acuerdo con esa disposicin, la tradicin de los frutos pendientes slo puede verificarse por la separacin de ellos de la tierra o del rbol y no de otra
manera,12 es decir, sostuvo que slo proceda la tradicin real que consagra
el artculo 685, quedando excluida, por tanto, la tradicin simblica. Sin
embargo, no hay razn para no admitir la tradicin simblica de los muebles por anticipacin a que se refiere el artculo 685, la que puede realizarse
en conformidad al artculo 684. As lo entendi tambin, posteriormente, la
misma Corte Suprema, en otra sentencia, de 27 de diciembre de 1917;13
admiti la entrega virtual o simblica por medio de una escritura pblica de
los rboles vendidos para su explotacin.
2) El mismo tribunal ha sostenido que el artculo 685 se refiere a un
simple permiso del dueo, caso diverso del contemplado por el artculo 571, en
que se trata de la constitucin de un derecho sobre los productos que all se
mencionan, no siendo por tanto aplicable a este caso el artculo 685.14 Sin
embargo, son argumentos contrarios a esta interpretacin restrictiva:
a) La fuente del artculo 685, esto es, la obra de Pothier precedentemente citada, que habla de las cosas que forman parte del predio y que han
sido vendidas o donadas. Se refiere, pues, no slo a un simple permiso
gratuito, sino tambin a cosas que se deben a virtud de un ttulo oneroso;
b) El inciso 2 del propio artculo 685 pone en evidencia que la disposicin no slo se refiere a una donacin, sino a todos los casos en que una
persona tenga derecho a tomar o coger las cosas de que se trata. En efecto,
ese inciso dice: Aquel a quien se debieren los frutos de una sementera..., y
c) El artculo 685 no puede estimarse opuesto al 571, porque ambos
tratan puntos diferentes. Este ltimo se limita a establecer que los productos
de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo,
la madera y frutos de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles,
aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos
productos o cosas a otra persona que el dueo; aplicndose lo mismo a la tierra o
13
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arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.
El artculo 685 se refiere a estas mismas cosas para determinar cmo se realiza
su tradicin real.
II. TRADICIN
Y ANTIGUA.
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218
afecta cada anotacin o inscripcin. Registros reales son los que se llevan por
predios: cada uno de stos se matricula con un nmero de orden y le
corresponde una hoja especial, que constituye su registro. Permiten conocer
de un solo golpe de vista todas las mutaciones y gravmenes de una propiedad; revelan de inmediato, segn cierto autor, el estado civil del inmueble.
Por el contrario, los registros personales obligan, para conocer la historia de
cada predio, a encontrar el nombre de todos los propietarios anteriores al
actual y revisar largos ndices, remontndose quince o ms aos. Pinsese en
las operaciones a largo plazo que realizan, con garanta hipotecaria, diversas
instituciones de crdito o de previsin social.
Sin duda, los sistemas computarizados solucionarn en gran parte los
inconvenientes de los anticuados registros.
369. T RANSCRIPCIN E INSCRIPCIN. Los ttulos o documentos que deben
registrarse pueden serlo en dos formas:
a) La de la transcripcin, en que dichos ttulos se copian ntegra y
literalmente en los libros del Registro, o bien ste se forma esencialmente con las copias fieles de los documentos originales; y
b) La de la inscripcin, que se reduce a anotar un extracto fundamental del documento que consigna el acto jurdico que sirve de ttulo a la
transferencia o constitucin de un derecho real.
El primer sistema, el de la transcripcin, ofrece la ventaja de la exactitud, pues evita las omisiones y errores que pueden deslizarse al extractar de los ttulos los datos que se anotan en el Registro; pero, por otro
lado, tienen el inconveniente de aumentar el volumen de los registros y
dificultar por ende su consulta.
El sistema de la inscripcin, que es el que se sigue en Chile en casi la
totalidad de las anotaciones del Registro, es ms expedito y supera los
defectos de la transcripcin. Reduce las anotaciones a extractos que contienen las menciones precisas que interesan, en cuanto a las partes y al
objeto, para dar a conocer el verdadero estado de la propiedad raz.
370. PRINCIPALES REGMENES TERRITORIALES. Se han ideado diversos regmenes, ms o menos perfectos o imperfectos, para alcanzar el ideal de una
propiedad inmueble o territorial bien constituida.
Entre los principales, se sealan tres: 1) el alemn o germnico; 2) el
australiano o sistema Torrens, y 3) el francs o de la transcripcin. Los
dos primeros se agrupan bajo la comn denominacin de sistema de la
legalidad, porque garantizan la propiedad y la eficacia legal de los actos
que se inscriben en el Registro.
Nuestro rgimen de la propiedad territorial es un sistema intermedio
entre el francs y el alemn, pero no garantiza, como este ltimo, la
propiedad ni la legalidad de los actos que se inscriben.
219
B. Sistema alemn
371. REGISTRO CATASTRAL Y REGISTRO TERRITORIAL. El sistema alemn funciona
mediante dos libros o registros concordantes. El uno, llamado registro predial o territorial (Grundbuch), contiene en cada foja la matrcula de cada
propiedad y en ella se anotan todos los actos jurdicos relativos a la misma:
transferencias, gravmenes, etc. El otro libro, llamado catastral (Flurbuch),
contiene la determinacin fsica y topogrfica de cada predio, su naturaleza,
forma, cabida, anotndose todas las modificaciones materiales que experimenta: construccin de caminos, canales, cercas, etc. Todo cambio material
registrado en el catastro es comunicado por el administrador de ste al juez
que lleva el registro predial y, a su vez, ste comunica a aqul todo cambio
jurdico que resulta de las inscripciones que verifica.
372. PRIMERA INSCRIPCIN: PROCEDIMIENTO DE INVESTIDURA. La primera inscripcin en el registro territorial requiere un procedimiento previo, el de investidura: el requirente de la inscripcin debe presentar al juez que se halla a
cargo del registro (Grundbuchrichter) los ttulos que acreditan su dominio y
un plano del predio hecho por ingeniero autorizado; el funcionario, junto
con asesores tcnicos, estudia los antecedentes y ordena ciertas medidas de
publicidad; si no hay reclamos y los ttulos no merecen reparos legales, se
efecta la inscripcin; si surgen opositores, el asunto se torna contencioso
entre el requirente y los que han reclamado; el conservador acta como juez
y resuelve, pudiendo apelarse de su fallo ante la Corte de Apelaciones, lo
mismo ocurre si es el funcionario el que ha objetado la inscripcin; ejecutoriado el fallo que manda efectuar la inscripcin, el requirente queda como
dueo.
TRANSFERENCIAS POSTERIORES A LA PRIMERA INSCRIPCIN; CONTRATO REAL ABSDe acuerdo con el Cdigo Civil alemn, la constitucin o
transferencia del dominio o de cualquier otro derecho real exige dos requisitos: 1) el acuerdo o contrato abstracto de enajenar, mediante el cual las partes
expresan sus voluntades concordantes de transferir y de adquirir; y 2) la
inscripcin en el registro territorial.
Ese acuerdo vale por s mismo, independientemente de su causa, el
ttulo o contrato (v. gr., la venta) por el cual se transfiere, pues se trata de
un acto abstracto. Si la venta es nula, pero el contrato de enajenar ha tenido
lugar y la inscripcin se ha efectuado, el adquirente es propietario; la parte
que obtiene la nulidad del ttulo slo puede recuperar la cosa con un accin
personal, la del enriquecimiento sin causa (Cdigo Civil alemn, art. 812). Y
sta es la importancia prctica del acto abstracto: dejar a firme la tradicin y
proteger a los terceros en caso de que el ttulo sea nulo, pues ste no influye
en la primera.
Para inscribir una transferencia o la constitucin de un derecho real, no
es necesario, pues, averiguar en virtud de qu contrato, de qu ttulo se
realiza la operacin. El conservador, una vez prestado ante l el acuerdo
373.
TRACTO DE ENAJENAR.
220
221
tamente de la Corona, y aquellos cuyos derechos derivaban de un acto privado (venta, testamento); mientras la situacin de los primeros era ms simple
y clara, la de los segundos era frecuentemente oscura y mal establecida.
Esto le dio la idea de equiparar las tierras adquiridas de particulares y las
adquiridas del Estado. Ficticiamente supuso que cada vez que se enajenaba
un inmueble, volva a la Corona y que sta lo conceda como si se tratase de
un bien que no hubiese salido antes de su dominio.
Torrens fue elegido diputado y comenz una campaa para implantar su
sistema. Una ley de 1858 de la colonia inglesa Australia del Sud lo acogi.
Posteriormente fue adoptado en diversos pases con algunas pequeas variantes. As se encuentra establecido en Inglaterra y en muchos estados de
Norteamrica.
379. PROCEDIMIENTO DE LA INSCRIPCIN; CERTIFICADO; REGISTRO. El propietario
que quiere hacer inscribir su ttulo presenta los antecedentes del mismo y
un plano del predio. El Director del Registro, que tiene facultades judiciales, examina todo y ordena hacer ciertas publicaciones para advertir a los
terceros que quieran oponerse a la inscripcin. Se procede a sta si no hay
oposiciones o si son desestimadas. Se redactan dos certificados idnticos,
que contienen un plano de la propiedad y la indicacin de las obligaciones
que la gravan. Uno de los documentos se entrega al propietario, a quien
sirve de ttulo, y el otro se inserta en el Registro. Este es llevado por propiedades (registro real) y no por nombres de personas. Si un predio se divide,
se forma un nuevo ttulo para la fraccin separada.
380. GARANTA DE LA MATRCULA. La matrcula hace inatacable el ttulo del
propietario que lo ha obtenido. No es procedente ninguna accin reinvindicatoria, de declaracin, de hipoteca o de carga real, cualquiera que sea, a
menos que estn indicadas en el certificado. Si los funcionarios del Registro cometen cualquier error, el perjudicado tiene accin de indemnizacin
contra el Estado. Y ste, para responder a tal garanta, impone un pequeo
derecho.
381. TRANSFERENCIAS DE LA PROPIEDAD. El pblico tiene a su disposicin formas impresas de los principales actos (venta, arrendamiento, hipoteca, etc.).
Cuando un propietario quiere vender, toma la frmula de venta, llena los
blancos y los enva al conservador, firmado por l, con su certificado de
propiedad. Este procedimiento permite hasta a los ms iletrados evitarse,
segn Planiol el concurso ruinoso de los abogados.16 Al recibo de los
documentos, el certificado del vendedor es anulado y se entrega al comprador un nuevo ttulo en la misma forma.
16
222
382. INCONVENIENTES DEL SISTEMA. A pesar de que el sistema Torrens es considerado el rgimen territorial ms perfecto, presenta el inconveniente de dar
con mucha facilidad margen para el fraude; una falsa firma en una frmula
de venta, si la falsedad no es descubierta a tiempo, basta para despojar
irrevocablemente al propietario. El primer registro de la propiedad proporciona todas las garantas deseables, pero no puede decirse lo mismo de las
transferencias ulteriores.
383. CARCTER FACULTATIVO U OBLIGATORIO DE LA INSCRIPCIN. En la ley australiana la inscripcin en el Registro es facultativa; pero las legislaciones posteriores que han adoptado el sistema Torrens la han hecho obligatoria.
D. Sistema de la transcripcin
384. IDEAS PRELIMINARES. En Chile, como en el Derecho romano clsico, es
necesario que al contrato siga un modo de adquirir para que se opere la
transferencia de la propiedad o la constitucin de un derecho real. Por el
contrario, en Francia la tranferencia de la propiedad se efecta en un solo
momento, por el solo efecto del contrato; basta el acuerdo de las voluntades
que ste implica para que el efecto traslativo se produzca (Cdigo Civil
francs, arts. 711, 938, 1138 y 1538).
Este principio de que la transferencia o la constitucin de los derechos
reales slo exija el contrato para producirse, tiene la ventaja de su simplicidad; pero ofrece graves inconvenientes tratndose de los bienes races, porque facilita la clandestinidad del acto traslativo.
385. RGIMEN DE LA LEGISLACIN FRANCESA. En Francia, hasta antes de 1855
regan nicamente las disposiciones del Cdigo Civil. De acuerdo con ellas,
el contrato por s solo operaba la transferencia de la propiedad, tanto respecto de las partes como relativamente a los terceros. Se comprende lo fcil
que resultaba burlar a stos. Con razn deca el procurador general Dupin,
ante la Corte de Casacin, que el que compra no est seguro de hacerse
propietario, el que paga de no ser obligado a pagar otra vez, y el que presta
de ser reembolsado.
El Cdigo Civil francs slo estableci claramente la transcripcin para
las donaciones de inmuebles (arts. 939 y 941). Respecto a la inscripcin de
la hipoteca, fue oscuro y provoc interpretaciones contradictorias. En cuanto a los dems actos a ttulo oneroso, la transcripcin no exista. Y, sin
embargo, es de notar que antes de la vigencia del Cdigo Civil la ley de 11
Brumario del ao VII (1 de noviembre de 1798) haba consagrado la transcripcin para las enajenaciones de bienes y derechos susceptibles de hipoteca.
En realidad, la falta de publicidad de las transferencias inmobiliarias
provoc un clamor que determin la dictacin de la ley de 23 de marzo de
1855; ella estableci definitiva y totalmente la transcripcin de los actos
223
224
225
La organizacin de la propiedad territorial en Chile representa una posicin intermedia entre el sistema alemn y el francs. Como en el primero, la
inscripcin es necesaria para transferir el dominio, pero, como en el segundo, no lo prueba; los libros del Registro son personales, al igual que en
Francia, etc.
390. RGIMEN DE TRANSICIN. En el tiempo intermedio entre la fecha en que
empez a regir el Cdigo Civil y aquella en que la inscripcin comenz a ser
obligatoria, se dispuso hacer la inscripcin de los derechos reales inmuebles
del modo siguiente (art. 697):
1 La de un derecho de dominio, usufructo, uso o habitacin, por
medio de una escritura pblica en que el tradente exprese entregarlo, y el
adquirente recibirlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato
en que se transfiere o constituye el derecho;
2 La de un derecho de hipoteca o censo, por la anotacin en la competente oficina de hipotecas;
3 La de un derecho de herencia, por el decreto judicial que confiere la
posesin efectiva;
4 La de un legado, por medio de una escritura pblica como la prevenida en el nmero 1, y
5 La del objeto adjudicado en acto de particin, por escritura pblica
en que conste la adjudicacin y haberla aceptado el adjudicatario.
391. LOS CONSERVADORES; DEFINICIN. Son conservadores los ministros de fe
encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio, de
minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones
de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda
y dems que les encomienden las leyes (C. Orgnico de Tribunales, art. 446).
392.
STAS.
393. NOTARIOS CONSERVADORES; REGISTROS CONSERVATORIOS A SU CARGO. En aquellos territorios jurisdiccionales en que slo hay un notario, el Presidente de
la Repblica puede disponer que ste tambin ejerza el cargo de conservador de los registros anteriormente indicados. En tal caso se entiende el
cargo de notario conservador como un solo oficio judicial para todos los
efectos legales (C. Orgnico de Tribunales, art. 447, inc. final).
En las comunas o agrupaciones de comunas en que hay dos o ms notarios,
uno de ellos lleva el registro de comercio y el otro o uno de los otros el registro
de bienes races. Toca al Presidente de la Repblica hacer entre los notarios la
226
227
Pero, adems, relacionados con estos libros, existen otros dos: el Repertorio y el Indice General, que son libros generales que no forman propiamente
parte del Registro. La Corte Suprema en ms de una ocasin lo ha dicho as.
Por ejemplo, en una sentencia de 8 de enero de 1948 declar que el libro
denominado Repertorio no forma parte del Registro propiamente tal, establecido en el Ttulo IV del Reglamento de 24 de junio de 1857.21 Esta
consideracin, como veremos en su lugar, tiene consecuencias prcticas.
396. I. EL REPERTORIO. a) Definicin, forma y medidas de garanta. El Repertorio es un libro que debe llevar el conservador para anotar todos los ttulos
que se le presenten, cualquiera que sea su naturaleza, en el orden cronolgico en que llegan (Reglamento, arts. 21 y 27).
El expresado libro debe estar encuadernado, foliado y cubierto con tapa
firme. En la primera pgina el juez de letras debe dejar constancia, bajo su
firma y la del conservador, del nmero de fojas que contiene el libro. Este
debe cerrarse diariamente, reducindose la diligencia a expresar la suma de
anotaciones hechas en el da, con especificacin del primero y ltimo nmero de la serie general del Repertorio que ellas comprendan, la fecha y la
firma del conservador. Si no se hubieren hecho anotaciones en el da, ha de
ponerse el debido certificado haciendo constar la falta de ellas (Reglamento, arts. 22, 23, 28 y 29). Al principio de cada ao se abre el Repertorio con
un certificado en que se hace mencin de la primera anotacin que va a
realizarse en l; y se cierra al fin de ao con otro certificado, escrito todo
por el conservador, en que expresan el nmero de fojas y de anotaciones
que contiene, el de las que han quedado sin efecto, las enmendaduras de la
foliacin, y cuanta particularidad pueda influir en lo substancial de las inscripciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes (Reglamento, art. 30 en relacin con el 38).
b) Enunciaciones que deben contener las anotaciones en el Repertorio. Cada
pgina del Repertorio se divide en cinco columnas, destinadas a recibir las
siguientes enunciaciones:
1a. El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo. En la
prctica, muchos conservadores, como el de Santiago, colocan en esta columna el nombre del titular del derecho o del obligado, segn los casos,
pues para los fines del Repertorio lo que interesa es esta persona y no la del
requirente de la anotacin, que puede ser cualquier individuo a quien se
haya encargado el trmite, sin que nada tenga que ver con el ttulo que se
presenta para la anotacin.
2a. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que
trata de hacerse (contrato de venta, de hipoteca, etc.).
3a. La clase de inscripcin que se pide; por ejemplo, si es de dominio,
hipoteca, etc.
21 Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLV, sec. 1 a., pg. 393; G., 1948, 1.er semestre,
N 4, pg. 27.
228
229
230
231
cho funcionario puede ser condenado a pagar una multa por las faltas y
omisiones producidas en el desempeo de su cargo. As, es sancionado
con multa si hace, niega o retarda indebidamente alguna inscripcin; si
no anota en el Repertorio los ttulos en el acto de recibirlos, etc. (Reglamento, arts. 96 a 98).
La responsabilidad civil de los conservadores est regida por las reglas
generales del Cdigo Civil sobre delitos y cuasidelitos (art. 2314); la responsabilidad funcionaria, por el Ttulo XVI del Cdigo Orgnico de Tribunales
(la sancin puede ir desde la amonestacin privada hasta la suspensin de
funciones por cuatro meses, segn la falta); y la responsabilidad penal, por
los principios generales del Cdigo Penal, especialmente por las disposiciones del Ttulo de este cuerpo legal que se refiere a los crmenes y simples
delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de sus cargos.
407. ARANCELES DEL CONSERVADOR. El conservador es un funcionario pblico,
pero no percibe sueldo fiscal alguno, sino derechos arancelarios. Con ellos
financia los gastos de oficina y los sueldos de los empleados que trabajan a
sus rdenes.
2) De los ttulos que deben y de los que pueden inscribirse
408. GENERALIDADES. El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races establece en el artculo 52 los ttulos que deben incribirse, y en el
artculo 53, los que pueden inscribirse. Estas enumeraciones deben completarse con otras disposiciones legales que indicaremos.
SANCIN EN GENERAL DE LA NO INSCRIPCIN DE LOS TTULOS QUE DEBEN INSCRILa no inscripcin de un ttulo que debe inscribirse trae como sancin
que no se produzca el efecto que en cada caso seala el legislador a la
inscripcin. Y as, por ejemplo, la transferencia de todo derecho real transferible, exceptuadas las servidumbres, exige una tradicin, y la manera de
efectuarla es la inscripcin. Mientras sta no se verifica como dice el Mensaje del Cdigo Civil, un contrato puede ser perfecto, puede producir
obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no
transfiere ningn derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna. De manera que entre las partes no se efecta la tradicin y el contrato es
inoponible a los terceros. Si, como sostienen algunos, la inscripcin es en la
hipoteca solemnidad del contrato y la tradicin del mismo derecho real,
quiere decir que la falta de la inscripcin acarrea la nulidad del contrato
por omisin de una solemnidad, y significa, adems, que la tradicin del
derecho real de hipoteca no se ha efectuado.
409.
BIRSE.
232
cierta evidente utilidad. As, por ejemplo, si bien la inscripcin de la servidumbre no sirve, segn nuestros tribunales, siquiera para probar su posesin,23 sirve, en cambio, segn esos mismos tribunales,24 para que, una vez
inscrita, los terceros no puedan alegar su desconocimiento, pues tal actitud
hara presumir mala fe.
a) Ttulos que deben inscribirse
411. DISPOSICIONES QUE LOS INDICAN. El artculo 52 del Reglamento del Registro Conservatorio establece los ttulos que deben inscribirse; pero otras disposiciones legales completan o refuerzan esta enumeracin. Las citaremos
en cada caso.
412.
1) T TULOS
233
234
235
27 En este sentido: Claro Solar, ob. cit., tomo VIII, pg. 432; Waldo Otrola, De las reinscripciones en el Registro Conservatorio de Bienes Races, Memoria de Prueba, Concepcin, 1947, pg. 30,
N 34.
28 C. Suprema, 28 de julio de 1951, R. de D. y J., tomo XLVIII, sec. 1a. , pg. 354, y 13 de
diciembre de 1954, R. de D. y J., tomo LI, sec. 1a. , pg. 605).
236
5) I NSCRIPCIN
La Ley N 7.600,
publicada en el Diario Oficial de 20 de octubre de 1943, trata de la Caja
de la Habitacin Popular, hoy fusionada en la Corporacin de la Vivienda. Contiene disposiciones sobre Proteccin del Hogar Obrero, que ya se
haban contemplado, por lo dems, en la Ley N 1.838, de 20 de febrero
de 1906, sobre Habitacin para Obreros. El Ttulo V de la Ley N 7.600,
relativo a la proteccin de dicho hogar, slo se aplica al inmueble hereditario en que haya tenido su ltima habitacin el causante y cuyo valor,
segn el avalo, no exceda de sesenta mil pesos en Santiago y Valparaso,
y de la cantidad que fije el Presidente de la Repblica en las dems
ciudades del pas (art. 67). Si entre los herederos del causante hay uno o
ms menores, cualquiera de los interesados, el Defensor de Menores o la
Caja de la Habitacin, pueden pedir al juez de letras que decrete la
indivisin del inmueble hereditario. La indivisin dura hasta que todos
los herederos lleguen a los veintin aos de edad, y, entre tanto, todos
tienen derecho a habitar el hogar comn. El decreto de indivisin debe
inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races (art. 68). El
inmueble comn no es embargable durante la indivisin. Tampoco puede embargrseles a los adjudicatarios, si ha habido particin del inmueble comn, mientras no lleguen todos a la mayor edad: la inembargabilidad consultada en este caso debe inscribirse al mismo tiempo que la escritura de adjudicacin, a fin de que produzca efectos contra terceros (art. 70,
incs. 1, 2 y 4). La inembargabilidad cesa una vez que llegue a la mayor
edad el menor de los herederos, o cuando dejen de habitar el inmueble
los herederos o los adjudicatarios (art. 70, inc. 3).
417. 6) A DQUISICIN DE LA SERVIDUMBRE DE ALCANTARILLADO EN PREDIOS URBANOS.
Segn el derecho comn, la tradicin de un derecho de servidumbre se
efecta por escritura pblica en que el tradente expresa constituirlo, y el
adquirente aceptarlo; esta escritura puede ser la misma del acto o contrato
(Cdigo Civil, art. 698). Muchas veces en la prctica se presentan graves
237
inconvenientes por el hecho de que no se exija la inscripcin de las servidumbres. La Ley N 6.977, de 16 de julio de 1941, se propuso salvarlos en
una materia especial. Estableci que la servidumbre de alcantarillado en
predios urbanos slo puede adquirirse por medio de escritura pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races (art. 1). Agreg tambin que si el
dueo de un predio establece un servicio de alcantarillado en favor de otro
predio que tambin le pertenece, deber otorgar una escritura pblica en
que conste la instalacin e inscribirla en el Conservador. Si el dueo enajena despus uno de los predios, o pasan a ser de diversos dueos por particin u otra causa, subsistir el mismo servicio entre ambos predios, a menos
de estipularse otra cosa tambin por escritura pblica inscrita (art. 2).
418.
7) D ECRETOS
29 En este sentido se pronuncia C LARO SOLAR , ob. cit., tomos V (pg. 71, N 2.400) y VII
(pg. 386, N 774).
238
239
32 Cdigo Civil, artculos 501 (inciso 4, agregado por la ley de 16 de marzo de 1893) y 502.
Este ltimo establece la nulidad de los actos celebrados por el interdicto en trminos generales,
sin distinguir si la sentencia ha sido o no publicada (Baudry-Lacantinerie, Precis de Droit Civil,
tomo I, Pars, 1926, pg. 581, N 1.228).
33 CLARO SOLAR, ob. cit., tomo XVII (Santiago, 1944), pg. 343, N 2.777.
240
241
34 Las leyes de algunas Cajas dicen: El Conservador de Bienes Races respectivo, a requerimiento de la Caja, proceder a inscribir esta prohibicin. Podra pensarse que la inscripcin es
facultativa; pero el redactor estima que la frase intercalada a requerimiento de la Caja slo
seala al interesado en solicitar la inscripcin de la prohibicin, precisamente para poder oponerla a terceros. De lo contrario, la disposicin estara de ms, porque el Reglamento del Registro
que es en esta materia la ley comn o general, seala a las prohibiciones legales como de
242
243
los terceros perjudicados podran reclamar la responsabilidad civil del sndico (Ley de Quiebras, artculo 38).
420 bis. 10) DECRETO QUE DECLARA UNA POBLACIN EN SITUACIN IRREGULAR.
El decreto que declara una poblacin en situacin irregular debe inscribirse, a requerimiento de cualquiera persona o de oficio por los Conservadores de Bienes Races, en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races respectivo. Con el
solo mrito de dicha inscripcin se entienden embargados, para todos
los efectos legales, el inmueble en que se encuentra ubicada la poblacin, los bienes destinados a su uso y beneficio y todos los dems destinados a las obras de urbanizacin. La enajenacin de estos bienes embargados produce objeto ilcito, a menos que el juez o la Corporacin
de Servicios Habitacionales lo autoricen (Ley N 16.741), de 8 de abril
de 1968, sobre saneamiento de los ttulos de dominio y urbanizacin de
poblaciones en situacin irregular, art. 4, incs. 1 y 3).
421.
I NSCRIPCIN
SEALADA EN EL
SOBRE REGULARIZA-
244
2) G RAVMENES
El N 2 del artculo 53
del Reglamento del Registro Conservatorio dispone que puede inscribirse todo gravamen impuesto en inmuebles que no sea de los mencionados
en los Nos. 1 y 2 del artculo anterior, como las servidumbres. Excepto
stas, en dichos nmeros se contemplan todos los gravmenes reales; por
tanto, hay que concluir que el N 2 del artculo 53, se refiere a otra
clase de gravmenes, a los constitutivos de derechos personales, es decir,
las cargas u obligaciones de una persona que vienen a afectar a determinado inmueble suyo. As, por ejemplo, la anticresis* no da por s sola al
acreedor ningn derecho real sobre la cosa raz que se le ha entregado
para que se pague con sus frutos; pero si ha sido otorgada por escritura
pblica y sta se inscribe en el Registro del Conservador, los terceros
adquirentes o hipotecarios posteriores tienen que reconocerle y respetarle su derecho. Del mismo modo, podra inscribirse el derecho concedido a ciertas personas de cazar en determinado predio.
En cuanto a las servidumbres, el legislador no hizo obligatoria su
inscripcin porque consider que las ms de las veces son o naturales
(provenientes de la natural situacin de los lugares) o legales (impuestas
por la ley) y raras veces voluntarias. Y en este caso, segn palabras textuales del Mensaje del Cdigo Civil, no le parecieron de bastante importancia para someterlas al rgimen de la inscripcin. Pero la verdad es que el
tiempo ha desmentido tal afirmacin, pues las necesidades de la vida
actual han hecho que se propague la constitucin de las servidumbres
voluntarias. Hay unanimidad en criticar el quebrantamiento del principio de la publicidad de la propiedad territorial al no exigirse la inscripcin de las servidumbres, que en algunas ocasiones puede resultar til
hasta para las naturales, cuando se ha controvertido sobre su existencia;
la inscripcin de la sentencia que las declarara o reconociera servira
para probar la situacin definitiva de los predios dominante y sirviente.
Las leyes de estos ltimos tiempos han salvado el vaco del Cdigo
Civil, pues imponen la inscripcin para determinadas servidumbres, como
la del alcantarillado, que ya vimos en pginas anteriores.
Dice el artculo 53 del Reglamento Conservatorio que tambin puede
inscribirse el arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y
cualquiera otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley.
245
425.
CHOS REALES.
246
36 JOS C LEMENTE F ABRES, Obras Completas, tomo IX, Instituciones de Derecho Civil Chileno
(Santiago, 1912), pgs. 280-281, nota 56; CLARO SOLAR, ob. cit., tomo VII (Santiago, 1932), pg. 391,
correspondiente al prrafo 781; R. A. RAPOSO , pg. 111, prrafo 207.
37 La Corte Suprema declar que, vendido separadamente un mismo fundo que se encuentra
en dos territorios a dos personas e inscrito por la primera de ellas en uno de los territorios y en el
otro por la segunda, ninguna adquiere legalmente el dominio por la competente inscripcin que
debe hacerse en ambos territorios (sentencia de 11 de enero de 1926, Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo XXIV, sec. 1a. , pg. 205). La Corte de Apelaciones de Temuco, siguiendo el
mismo criterio, resolvi, en un caso anlogo, que si una de las personas inscribe el ttulo en todos
los territorios a que por su situacin pertenece el inmueble, slo ella adquiere posesin de la
propiedad, no as la segunda, que slo practic la inscripcin en uno de los territorios (sentencia
de 12 de diciembre de 1930, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXX, sec. 1a. , pg. 249);
CLARO VIAL (La posesin inscrita ante la doctrina y la jurisprudencia, Memoria de Prueba, Santiago,
1938, pgs. 84-87, prrafo 51) mantiene este mismo punto de vista, que es el sostenido tambin
por el redactor.
426.
TERRITORIOS
247
INTERDICCIN Y DE PROHIBICIN.
CLARO SOLAR, ob. cit., tomo VII, pg. 395, prrafo 785.
Instituciones de Derecho Civil Chileno, tomo I, pg. 399.
40 Corte de Santiago, 14 de enero de 1932, Gaceta de los Tribunales, ao 1933, primera
seccin, sentencia N 77, pg. 318.
38
39
248
41 Corte de Santiago, 13 enero de 1953, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo L, sec. 2 a.,
pg. 17.
249
250
La parte perjudicada con esta determinacin del conservador puede ocurrir al juez de letras, quien en vista de esta solicitud y de los motivos expuestos por el conservador, resuelve por escrito y sin ms trmite lo que corresponda.42 Si manda el juez hacer la inscripcin, el Conservador deber hacerla mencionando en ella el decreto en que se ordena. El decreto en que se
niega lugar a la inscripcin es apelable en la forma ordinaria (Reglamento,
arts. 18, 19 y 20).
La jurisprudencia ha aclarado el carcter de la gestin judicial encaminada a resolver si la negativa del conservador es fundada o no. Sostiene la
Corte Suprema que, conforme al texto del artculo 18 del Reglamento del
Registro Conservatorio, la gestin por l contemplada no constituye una
contienda entre partes sino puramente un negocio de carcter administrativo, ya que slo existe la formalidad de or al mencionado funcionario y con
lo que l exponga y tomndose en cuenta la reclamacin, debe resolverla el
juez por escrito y sin mayor dilacin. Esta cuestin no puede dar lugar a un
asunto de carcter no contencioso que permita a alguna persona concurrir
como legtimo contradictor.43
433. ANOTACIN PRESUNTIVA. La anotacin realizada en el Repertorio en el
caso en que el conservador devuelve el ttulo por considerar que su inscripcin es legalmente inadmisible, tiene el carcter de presuntiva. Caduca a los
dos meses de su fecha si no se convierte en inscripcin. Y se convertir en tal
cuando se haga constar que se ha subsanado la causa que impeda la inscripcin (Reglamento, arts. 15 y 16).
Convertida la anotacin en inscripcin, surte sta todos sus efectos propios desde la fecha de la anotacin, sin embargo de cualesquiera derechos
que hayan sido inscritos en el intervalo de la una a la otra (Reglamento,
art. 17).
Se ha fallado que la referida caducidad de dos meses no rige en los casos
en que una prohibicin judicial impida la inscripcin de un ttulo. En consecuencia, alzada la medida prohibitiva y practicada la inscripcin, debe
surtir todos los efectos legales desde la fecha de su anotacin, sin embargo
de cualesquiera derechos que hayan sido inscritos en el intervalo que medi
entre la anotacin y la inscripcin y cualquiera que sea la duracin o prolongacin de este intervalo.44
42 La Corte Suprema ha declarado que las gestiones para obtener una inscripcin no constituyen trmites de un juicio y que la resolucin que dicta el tribunal para ordenarla tampoco
importa una sentencia definitiva o interlocutoria; slo existe la formalidad sealada en el artculo 18 del Reglamento del Registro Conservatorio. En consecuencia, no se trata de ninguno de los
casos en que puede entablarse un recurso de casacin en la forma (sentencia de 2 de mayo de
1936, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIII, sec. 1a., pg. 292).
43 C. Suprema, 29 de abril de 1987, Fallos del Mes N 341, sent. 6, pg. 94 (considerando 5,
pg. 95).
44 Corte La Serena, 22 de abril de 1952, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLIX,
secc. 2a., pg. 56.
251
434. EFECTO RETROACTIVO DE LA INSCRIPCIN EN VIRTUD DE LA ANOTACIN PRESUNTIVA. Dice el Reglamento del Registro Conservatorio que la anotacin presuntiva se convertir en inscripcin cuando se haga constar que se ha subsanado la causa que impeda la inscripcin, y que convertida la anotacin en
inscripcin, surte sta todos los efectos de tal desde la fecha de la anotacin, sin
embargo de cualesquiera derechos que hayan sido inscritos en el intervalo de una a la
otra (arts. 16 y 17). La inscripcin tiene, pues, efecto retroactivo a virtud de
la anotacin en el Repertorio. Esta ltima nunca puede constituir un modo
de adquirir, tradicin, pues la tradicin se efecta por la inscripcin del
ttulo en el registro parcial respectivo; pero en razn del efecto retroactivo
mencionado, la fecha de la inscripcin es para los efectos legales la fecha de
la anotacin. Ejemplo: se presenta al conservador una escritura de venta no
otorgada en papel competente; el conservador la devuelve por este motivo,
pero la anota en el Repertorio como lo previene el artculo 15, y expresa en
el mismo ttulo la causa porque ha rehusado la inscripcin. El interesado se
convence de que el papel es realmente incompetente y hace que se otorgue
en papel competente, o bien obtiene un decreto judicial en que se declare
que el papel es competente y que debe hacerse la inscripcin. En este
intervalo el vendedor hipoteca la misma propiedad a otra persona, y por
inadvertencia o descuido el conservador inscribe la hipoteca. Subsanado el
defecto del ttulo del comprador y verificada la inscripcin, como la fecha
de sta se retrotrae a la fecha de la anotacin o bien se cuenta desde esta
fecha, resulta que la inscripcin de la hipoteca es de fecha posterior y que
en consecuencia se ha constituido la hipoteca por el que ya no era dueo.45
435. NECESIDAD DE REQUERIR LA INSCRIPCIN DEL TTULO ANOTADO PRESUNTIVAMENTE.
La anotacin presuntiva no se convierte ipso iure en inscripcin en el Registro
que corresponda, pues el legislador no lo ha dispuesto expresamente as. Y el
Reglamento tampoco autoriza para que el conservador, de modo oficioso,
convierta en inscripciones las anotaciones en el Repertorio, una vez que le
conste que se ha subsanado la causa que impeda la inscripcin. El rol pasivo
que en esta materia la ley atribuye al funcionario se explica por la trascendencia que, en cuanto a los bienes races, tiene la inscripcin en el Registro. Es
necesario que el interesado, una vez desaparecidos los obstculos, solicite la
inscripcin del ttulo anotado presuntivamente.46
436. INSCRIPCIN DE TTULOS INCOMPATIBLES CON EL ANOTADO PRESUNTIVAMENTE.
Segn la jurisprudencia ltima, la anotacin presuntiva no confiere preferencias para inscribir; slo tiene importancia para determinar la fecha de la
inscripcin y, por ende, la fijacin del dominio.47 Tampoco impide, durante
46
252
48 Este caso de que se haga constar al conservador la cesacin de la causa que impeda la
inscripcin, sin que se pida que la anotacin presuntiva se convierta en sta, ocurre cuando esa
constancia no la produce el que tiene su ttulo anotado presuntivamente sino otra persona. En la
especie, el comprador no pudo inscribir porque el vendedor no tena ttulo inscrito a su nombre.
Ms tarde, el ltimo de los nombrados hizo las inscripciones especiales de herencia y de la
escritura de adjudicacin, con lo que desapareci el obstculo para inscribir la venta que haba
hecho; pero el comprador no alcanz a solicitar que se realizara la inscripcin de su ttulo
anotado presuntivamente.
49 Sentencia de 8 de enero de 1948, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLV, sec. 1 a.,
pg. 392.
50 R.A. RAPOSO R., ob. cit, pg. 16, N 12.
51 H. VALENZUELA E., La anotacin en el Repertorio, Memoria de Prueba, Santiago, 1941,
pgs. 17-18.
52 JOS CLEMENTE FABRES, Instituciones de Derecho Civil Chileno, tomo I, pg. 366.
253
contrario significa restringir ese plazo y crear una nueva caducidad por una
causa que la ley no ha sealado en parte alguna.
En resumen, y con todo, las inscripciones de ttulos incompatibles con el
anotado presuntivamente no son vlidas si se practican antes de que caduque dicha anotacin, sea que esto ocurra, como cree el redactor, slo una
vez que ha expirado el plazo a que alude el artculo 15 del Reglamento, o
tambin, como afirma la Corte Suprema, cuando sin haber transcurrido ese
lapso ha cesado la causa que impeda la inscripcin.53
437.
LA
SUNTIVA DE UN TTULO,
53 Dice la Corte Suprema: ... de manera que caduca (la anotacin presuntiva), sea por
haberse hecho constar la cesacin de la causa que impeda la inscripcin en el Registro del ttulo
anotado en el Repertorio, sea por la expiracin del plazo de dos meses a que se refiere el
artculo 15 del Reglamento; pudiendo, en consecuencia, hacerse inscripciones valederas en el
Registro en cualquiera de los dos casos (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLV, sec. 1a.,
pg. 392; considerando 11, pg. 399). A contrario sensu, en los otros casos las inscripciones no son
valederas.
54 Sentencia de 10 de diciembre de 1938, causa Recurso de queja de Ramn Luis Arrau.
55 Sentencia de 3 de diciembre de 1932, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXVII,
sec. 1a. , pg. 25.
56 Sentencia de 13 de enero de 1951, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLVIII,
sec. 2a. , pg. 9.
254
legalidad y validez debe considerarse con relacin al tiempo en que se requiere la inscripcin y no despus. Por eso el artculo 16 del Reglamento
dice que la anotacin presuntiva se convertir en inscripcin cuando se
haga constar que ha subsanado la causa que impeda la inscripcin, es decir,
la que se opona a sta al tiempo de requerirse, al momento de anotarse el
ttulo. El tiempo en que aparece empleado el verbo impedir (copretrito,
segn la nomenclatura de Bello, o pretrito imperfecto del modo indicativo,
segn la de la Academia Espaola) pone en evidencia que el legislador se
refiere a los obstculos legales existentes a la fecha de requerirse la inscripcin, de anotarse el ttulo, y no a los que sobrevienen despus.
Es verdad que la doctrina de la Corte Suprema tiende a evitar que en
muchos casos se burle o retarde la accin de la justicia, como cuando deudores morosos, antes de ser ejecutados, traspasan simuladamente bienes,
mientras el acreedor trata de obtener medidas precautorias para asegurar el
resultado de su accin. Pero este criterio prctico o de equidad no sirve
como norma general, porque muchas veces sus fundamentos no se dan;
puede resultar injusto para un adquirente de buena fe que ha anotado su
ttulo sin que hubiera mediado algo ilcito entre l y el tradente. Se agrega,
todava, y con razn, que ninguna disposicin legal consagra preferencia
para inscribir las resoluciones judiciales.
438. INSCRIPCIN EFECTUADA SIN PREVIA ANOTACIN. La anotacin de un instrumento en el Repertorio es una operacin distinta de su inscripcin en el
Registro correspondiente y no forma un todo o conjunto con ella; pero es
un trmite necesario y previo a la inscripcin.57 Y si no se hace, no habr
manera de dar cumplimiento al artculo 76, colocado en el Ttulo De la
forma y solemnidad de las inscripciones, y que dice: Tendr cada inscripcin al principio, en el margen de la izquierda, una anotacin que exprese
la naturaleza del ttulo y el nmero que le corresponde en el Repertorio. Por tanto,
es lgico concluir que la inscripcin efectuada sin que haya precedido la
anotacin del ttulo en el Repertorio, adolece de nulidad absoluta por la
omisin de un requisito o formalidad prescrito por la ley para el valor del
acto en consideracin a la naturaleza de ste (C. Civil, art. 1682, inc. 1). El
conservador que practica una inscripcin sin haber anotado previamente el
ttulo en el Repertorio, contraviene el Reglamento del Registro y cae en
sanciones disciplinarias, como tambin incurre en responsabilidad por los
daos y perjuicios que ocasione (Reglamento, art. 96).
439. R ENOVACIN DE LA ANOTACIN PRESUNTIVA. Las anotaciones presuntivas
caducan a los dos meses de su fecha si no se convierten en inscripcin
(Reglamento, art. 15, inc. 2). No pueden renovarse, ha dicho la Corte Su-
255
SANCIN
TACIN PRESUNTIVA.
256
443.
CASOS
444.
CASO
LA PROPIEDAD VENDIDA.
257
bien concurri con la mayora en la sentencia de 30 de octubre de 1944, lo hizo por consideraciones especiales, entre las cuales est la de que, en la especie, el primer requirente no hizo constar
en ningn momento que se haba subsanado la causa que impeda la inscripcin del ttulo, no
pudiendo, por tanto, operarse la conversin de la anotacin presuntiva en inscripcin. Y esta
razn era exacta. Pero el voto especial del seor Trucco pone en evidencia que no estuvo de
acuerdo con la doctrina misma del fallo.
258
259
La inscripcin de un ttulo de fecha anterior a la vigencia del Reglamento, realizada conforme al artculo 101, sin la publicacin de avisos y fijacin
de cartel, basta para que el inmueble a que se refiere entre al rgimen del
conservador. Por tanto, las inscripciones posteriores no necesitan esas formalidades previas, que slo se exigen para la primera inscripcin de los
ttulos no exceptuados.63
447.
SANCIN
260
261
al acto, hacerlo manifiesto para que pueda ser conocido de todos y mal,
entonces, se cumplira con este propsito de la ley al entenderse inscritos,
aunque no se los indique, los inmuebles por destinacin por la sola inscripcin del bien raz a que estn afectos.67
452. FIRMA DE LA INSCRIPCIN; MANDATO A UNO DE LOS OTORGANTES O A UN TERCE RO. La exigencia de la firma de las partes o del mandatario para requerir y
firmar la inscripcin de un ttulo traslaticio, es perfectamente explicable: la
inscripcin constituye la tradicin, y sta necesita el consentimiento del
tradente y el adquirente (C. Civil, arts. 670, 672 y 673), consentimiento que
se manifiesta con esas firmas.
En la prctica, haciendo uso del derecho que la ley acuerda de requerir
y firmar la inscripcin mediante un tercero, las partes insertan en las escrituras una clusula que ha llegado a ser de estilo, y cuyo tenor es ms o menos
el siguiente: Se faculta al portador de una copia autorizada de esta escritura
para que requiera y firme la inscripcin respectiva.68 Tal estipulacin importa un mandato para celebrar un acto jurdico, la tradicin del derecho
mediante la inscripcin de la escritura en el competente Registro. A este
mandato va unida, naturalmente, la facultad de representar a las partes.
Como el portador de la copia de la escritura representa tanto al adquirente
como al tradente, ejecuta un autocontrato o acto jurdico consigo mismo.
Las partes deben firmar la inscripcin slo en el caso de que en el ttulo
no apareciere facultado uno de los otorgantes o un tercero para hacer por s
solo el registro (Reglamento, art. 78, inc. 2). Si existe ese mandato en el
ttulo, firma el mandatario.
Las firmas de ste o de las partes, segn los casos, se estampan a continuacin de la ltima palabra del texto de la inscripcin, debiendo cerrarse
ella con la firma del conservador (Reglamento, art. 83).
453.
NO
262
MENCIN DE LA INSCRIPCIN ANTERIOR; REFERENCIA A LAS INSCRIPCIONES POSTESiempre que se transfiera un derecho antes inscrito, se mencionar
en la nueva, al tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripcin,
citndose el Registro, folio y nmero de ella (Cdigo Civil, art. 692; Reglamento, art. 80). Esta anotacin tiene por objeto mantener el encadenamiento o continuidad de las inscripciones. Por otro lado, en las inscripciones
anteriores no canceladas, est obligado el conservador a poner una nota de
simple referencia a las posteriores, que versen sobre el mismo inmueble
(Reglamento, art. 92).
Qu sancin tiene la no mencin en la nueva de la antigua inscripcin?
Concretndonos al caso del que deriva su ttulo inscrito de la persona a cuyo
nombre aparece inscrito antes el inmueble, la sancin es slo la del artculo 696 del Cdigo Civil, que dice: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe
en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del
respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que
en dichos artculos se ordena. La inscripcin no es nula, sino simplemente
ineficaz mientras no se llene la formalidad omitida, la que podra subsanarse por medio de una subinscripcin, practicada de oficio por el conservador, a peticin de parte o por decreto judicial (Reglamento, art. 88).
RIORES.
455.
CMO
456.
REGLAS
263
En orden al modo de identificar las personas, salvar las enmendaduras o entrelneas, y dems concerniente a la forma
y solemnidades de las inscripciones, los conservadores estn sujetos a las
mismas reglas que los notarios respecto del otorgamiento de instrumentos
pblicos (Reglamento, art. 84). Y as, el conservador deber exigir la cdula
de identidad personal a las personas que intervienen en las inscripciones;
deber salvar las enmendaturas o entrelneas al final de las inscripciones y
antes de las firmas que correspondan, etc.
457. DEVOLUCIN DEL TTULO DESPUS DE SU INSCRIPCIN. Verificada la inscripcin, el conservador devolver el ttulo al requirente con nota de haberse
inscrito e indicacin del registro parcial, nmero y fecha de la inscripcin,
la fecha de la nota y la firma del conservador. Se har adems mencin en la
predicha nota del contenido de las minutas o documentos que han servido
para la inscripcin y quedarn archivados (Reglamento, arts. 85 y 86).
458. CMO SE SALVAN LOS DEFECTOS DE LAS INSCRIPCIONES: SUBINSCRIPCIONES. Los
errores, omisiones y otros defectos en que pueda haberse incurrido en una
inscripcin, y que pudieran salvarse con arreglo al mismo ttulo inscrito, los rectificar el conservador, de oficio o a peticin de parte, por medio de una subinscripcin. Esta es una anotacin que se hace al margen de la derecha de la inscripcin respectiva, al frente de la designacin modificada (Reglamento, art. 88).
Su objeto es alterar el valor o alcance de la inscripcin del centro.
Pero si la rectificacin o variacin de la inscripcin requiriese un nuevo
ttulo, deber hacerse una nueva inscripcin, en la cual se pondr una nota de
referencia a la que se modifica, y en sta se pondr igual nota de referencia
a aqulla. Pero si el nuevo documento que se exhibe es una sentencia o
decreto judicial ejecutorio, cualquiera que sea la modificacin que prescriban,
se har slo una subinscripcin (Reglamento, art. 89).
459. CANCELACIONES. Las cancelaciones implican extinguir o dejar sin efecto
un asiento del Registro. Se realizan mediante subinscripciones, sean las cancelaciones totales o parciales, convencionales o decretadas por la justicia (Reglamento, art. 91).
El conservador no puede hacer cancelacin alguna de oficio; no obstante, en las inscripciones anteriores no canceladas, est obligado a poner una
nota de simple referencia a las posteriores que versen sobre el mismo inmueble (Reglamento, art. 92).
460. SANCIN DE LAS INSCRIPCIONES. La inscripcin, como acto jurdico, sigue
las reglas generales de stos, y puede adolecer de nulidad absoluta o de
nulidad relativa, segn los casos.
Considerada la inscripcin en s misma, slo puede adolecer de nulidad
absoluta y esto ocurre si se omiten los requisitos esenciales para su validez,
264
71
72
73
RAPOSO , ob. cit,. pg. 175; C LARO V IAL, ob. cit., pg. 44.
WALDO OTROLA A., ob. cit., pgs. 60 y 98.
OTROLA, ob. cit., pg. 66.
265
74 La formacin de fundos por la unificacin de los diversos ttulos en una sola inscripcin es
defendida por el seor RAPOSO , ob. cit., pgs. 151-154; y combatida por el seor OTROLA, ob. cit.,
pgs. 65-74.
75 OTROLA, ob. cit., pg. 74, N 115.
76 Corte Suprema, 2 de septiembre de 1930, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXVIII,
sec. 1a. , pg. 205.
266
LA
EL DE LA TRADICIN.
267
268
469. IDEA GENERAL. Hay ciertos bienes muebles que por su entidad y ms o
menos fcil individualizacin se someten por la ley, para algn efecto jurdico (publicidad de la tradicin, fiscalizacin, administracin u otro por el
estilo), al rgimen de la anotacin o inscripcin en un registro pblico. Por
este motivo su disciplina jurdica se acerca en mayor o menor medida a la de
los inmuebles. Hblase, pues, de los bienes muebles registrados, que en uno o
ms puntos se someten a un rgimen parecido al de los bienes races o
inmuebles. Particular relieve tienen en esta categora de cosas las naves
martimas, las aeronaves y los automviles.
Algunos muebles registrados, como las naves martimas y las aeronaves,
precisamente por la posibilidad de inscribirse en registros pblicos, pueden
ser objeto de hipoteca, garanta que no exige que el dueo del bien dado
para la seguridad de un crdito, se desprenda de la posesin de l ni de su
tenencia, al revs de lo que ocurre con las prendas ordinarias. Pero hoy se
admiten las llamadas prendas sin desplazamiento, en las que las cosas muebles dadas en garanta no se entregan al acreedor, sino que permanecen en
poder de su dueo, como sucede con la llamada prenda industrial y la
prenda agraria. En estos casos las prendas se inscriben en registros especiales. Aun hay una ley general de prenda sin desplazamiento, Ley N 18.112,
269
270
c) Plazo para solicitar la inscripcin del vehculo. El adquirente de un vehculo debe solicitar su inscripcin dentro de los treinta das siguientes a la
fecha de su adquisicin (Ley de T., art. 36, inc. final, conforme a la redaccin que le dio el N 7 del artculo 1 de la Ley N 18.597, de 29 de enero de
1987).
d) Necesidad de acreditar el dominio del vehculo para proceder a su inscripcin. El que por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte
adquiere un vehculo motorizado puede solicitar ante cualquier oficial de
Registro Civil e Identificacin del pas que el vehculo se inscriba a su
nombre, acreditando previamente el ttulo de dominio. A instancias del
solicitante, se otorga un certificado que pruebe haberse requerido la inscripcin (Ley de T., art. 39).
Puede suceder que el acto que sirve de ttulo a la transferencia sea
consensual. Para realizar en tal caso la inscripcin es previo que, ante el
oficial del Registro Civil e Identificacin, se acredite el acto mediante declaracin conjunta suscrita por el adquirente y la persona a cuyo nombre aparece inscrito el vehculo, o bien que se acredite mediante instrumento pblico o instrumento privado autorizado por notario (Ley de T., art. 35).
e) Cmo se prueba, para los efectos de la inscripcin, el dominio de vehculos
nuevos comprados en el pas y el dominio de vehculos nuevos o usados importados
directamente por el requirente de la inscripcin. 1) El dominio de los vehculos
nuevos armados o fabricados en el territorio nacional por las empresas autorizadas o internados al pas por representantes o distribuidores de los fabricantes, debe acreditarse con la presentacin de la respectiva factura en la
que consten la adquisicin y el pago de los tributos correspondientes a la
primera venta del vehculo (Reglamento del Registro de Vehculos Motorizados, art. 4, inc. 1).
2) Tratndose de vehculos nuevos o usados que se importan directamente, su dominio se acredita con la presentacin de los correspondientes
documentos aduaneros en los que consten su internacin legal y el pago de
los derechos o impuestos respectivos o la franquicia a que se acogen (Reglamento citado, art. 4, inc. 2).
f) Cmo se prueba el dominio de los vehculos adquiridos entre vivos en forma
distinta de la sealada en los Nos. 1 y 2 de la letra anterior. En este caso el
dominio se inscribe con el mrito de la escritura pblica o instrumento
privado autorizado por un notario, en que conste el respectivo ttulo del
dominio, o bien mediante declaracin escrita conjunta, suscrita ante el oficial del Registro Civil e Identificacin, por el adquirente y la persona a cuyo
nombre figure inscrito el vehculo, o, todava, a travs de una factura de
adquisicin en pblica subasta expedida por una casa de martillo. En todos
estos documentos deben constar el cdigo de la patente nica y las caractersticas del vehculo que se transfiere, las identidades del adquirente y del
vendedor o anterior propietario y la comprobacin de pago del impuesto de
transferencia, si as correspondiere (Reglamento del Registro de Vehculos
Motorizados, art. 5).
271
g) Prueba del dominio de los vehculos adquiridos por sucesin por causa de
muerte. El dominio de los vehculos adquiridos por sucesin por causa de
muerte se inscribe con el mrito de los instrumentos que acreditan dicha
adquisicin (Reglamento citado, art. 6).
h) Instrumentos con el mrito de los cuales se hacen las anotaciones de gravmenes, prohibiciones, embargos y medidas precautorias que afecten a los vehculos inscritos en el Registro. Esos instrumentos son los pblicos o los privados autorizados ante notario que les sirvan de fundamento (Reglamento, art. 9).
i) Inadmisibilidad de la prueba testimonial relacionada con el acto traslaticio de
dominio de vehculos motorizados. En el procedimiento de polica local no es
admisible la prueba de testigos para acreditar la existencia o fecha de un acto
que sea traslaticio del dominio de un vehculo motorizado (Ley N 18.287,
sobre procedimiento ante los juzgados de polica local, publicada en el
Diario Oficial de 7 de febrero de 1984, art. 12, inc. 2).
j) La inscripcin registral y la prueba del dominio del vehculo motorizado. Hemos visto que para inscribir un vehculo motorizado en el Registro se exige
la prueba de dominio; sin embargo, dicha inscripcin no prueba el dominio. A primera vista parece ilgico; sin embargo, no lo es. Porque el funcionario que practica la inscripcin se atiene a los documentos que se le presentan, los cuales de acuerdo con un principio general, deben presumirse
autnticos y veraces mientras no se demuestre lo contrario. De ah tambin
que la inscripcin importe slo una presuncin de dominio del vehculo en
favor de la persona a cuyo nombre se realiza; dice la Ley de Trnsito: Se
presumir propietario de un vehculo motorizado la persona cuyo nombre
figure inscrito en el Registro, salvo prueba en contrario (art. 38).
En consecuencia, nada se opone a que se pruebe que el dueo de un
vehculo motorizado es otra persona que aquella a cuyo nombre figura inscrito en el Registro.
471. TRADICIN DE LOS BUQUES Y ARTEFACTOS NAVALES. a) La nave es toda construccin principal e independiente, apta para navegar en la direccin que se
le imprima y destinada precisamente a la navegacin acutica. La aptitud y
el destino para navegar por el agua distinguen ntidamente a un buque o
nave de un hidroavin, es decir, del aeroplano provisto de flotadores o
fuselajes en forma de casco de nave para poder posarse sobre el agua.
La legislacin positiva chilena define la nave y el artefacto naval para
distinguir una y otro. El Cdigo de Comercio, en su nuevo Libro III, que
sustituy enteramente al primitivo, dice que nave es toda construccin principal, destinada a navegar, cualquiera que sea su clase y dimensin. Y artefacto naval es aquel que no estando construido para navegar, cumple en el agua
funciones de complemento o de apoyo a las actividades martimas, fluviales
o lacustres o de extraccin de recursos: diques, gras, plataformas fijas o
flotantes, balsas u otros similares. No se incluyen en este concepto las obras
portuarias, aunque se internen en el agua (art. 826).
272
85 En el nuevo Libro III del Cdigo de Comercio, art. 832, se habla separadamente de la
enajenacin de las naves por acto entre vivos y de la constitucin de derechos reales sobre ellas.
Sin duda, con la mencionada enajenacin se ha querido aludir al traspaso del dominio, a su
transferencia, a su tradicin. Pero la doctrina jurdica entiende por enajenacin o alienacin el
traspaso del derecho ntegro de una persona a otra persona o la constitucin de un nuevo
derecho sobre la base de uno preexistente. La frmula del Cdigo de Comercio al hablar de la
enajenacin de la nave, es decir, del derecho de dominio sobre ella, deja afuera aunque no haya
sido su intencin los derechos reales limitados ya constituidos, como un usufructo que, indudablemente, puede transferirse. Por otro lado, no es rigurosamente exacto que la constitucin de
otros derechos reales que no sean el dominio se efecta en Chile, respecto de las naves mayores,
por la sola escritura pblica, pues, por ejemplo, la hipoteca naval no tiene valor alguno si no se
inscribe en el respectivo Registro (C. de Comercio, art. 871, inc. 1).
273
473. GENERALIDADES. La inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races tiene por objetivo primordial servir de tradicin de los derechos
274
reales inmuebles; pero tiene adems otras finalidades, como la de dar publicidad a la propiedad raz, poniendo la fortuna territorial en un cuadro a la
vista de todos. Y precisamente por esta razn, la ley exige ciertas inscripciones que nada tienen que ver con la tradicin. Tal ocurre tratndose de la
sucesin por causa de muerte y de la prescripcin adquisitiva.
De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, la sucesin por causa de muerte es
un modo de adquirir el dominio (art. 588). Produce el traspaso de los bienes del difunto al heredero, por el solo ministerio de la ley, en el momento
mismo de fallecer la persona de cuya sucesin se trata (arts. 955 y 956). Y
desde este momento tambin se adquiere la posesin de la herencia, aunque el heredero lo ignore (art. 722). Cada asignatorio se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido... (art. 1344). De todas estas disposiciones armnicas se desprende que el heredero adquiere el dominio y la posesin legal de los
bienes hereditarios por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de
muerte, y que esta adquisicin se produce en el momento mismo de la
muerte del causante. Por tanto, el heredero no necesita de tradicin, pues
adquiere las cosas por sucesin mortis causa, y es un principio que las cosas
no pueden adquirirse sino por un solo modo.
474.
INSCRIPCIONES
En el momento de deferirse la herencia dice el artculo 688 del Cdigo Civil, la posesin de ella se confiere
por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no
preceda:
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva de la herencia: este decreto
se inscribir en el Registro de la comuna o de las comunas en que haya sido
pronunciado y en los Registros de los territorios en que estn situados los
inmuebles del causante (C. de Procedimiento Civil, art. 883), y si la sucesin
es testamentaria, se inscribir al mismo tiempo el testamento;
2 La inscripcin especial de herencia a nombre de todos los herederos en el
Registro Conservatorio del territorio en que est situado el inmueble; si ste
por su situacin pertenece a varios territorios, debe hacerse la inscripcin
en el Registro de cada uno de ellos, y si los inmuebles heredados son dos o
ms, la inscripcin debe hacerse en todos los territorios a que por su situacin pertenecen los inmuebles; en virtud de estas inscripciones pueden los
herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios;
3 La inscripcin especial del acto de particin por el cual se adjudica a un
heredero el todo o parte de un inmueble, debiendo realizarse en el Registro
del territorio o en el de los territorios a que por su situacin corresponda
dicho inmueble o parte; sin esta inscripcin especial no podr el heredero
disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le
hayan cabido.
275
276
277
LA
ES UN ACTO DE DISPOSICIN.
del ao
190589
CLARO SOLAR, ob. cit., tomo VII, pgs. 370, 371 y 374, prrafo 756.
Sentencia de 9 de septiembre de 1953, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo L,
sec. 1a. , pg. 362.
89 Sentencia de 12 de mayo de 1905, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo II, sec. 1 a.,
pg. 393. En el mismo sentido, la Corte de Concepcin en sentencia de 21 de septiembre de
1907, Gaceta de los Tribunales, ao 1907. tomo II, N 824, pg. 286.
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cin de un bien raz sin que previamente se hubieran practicado las inscripciones sealadas en el artculo 688 del Cdigo Civil, segn el cual los herederos slo pueden disponer de consuno de los inmuebles hereditarios despus de hechas las inscripciones de posesin efectiva y de herencia.
Este error jurdico no se mantuvo. La jurisprudencia posteriormente
reconoci que la adjudicacin a un heredero no importa disposicin, o sea,
enajenacin, sino simplemente una mera singularizacin o individualizacin
del dominio que perteneca al adjudicatario en la comunidad. Por tanto, la
falta de la posesin efectiva de la herencia y de la inscripcin especial de la
misma a nombre de todos los herederos, no anula la adjudicacin.90
481. ALCANCE Y SANCIN DEL ARTCULO 688. En conformidad a este precepto, la
posesin legal de la herencia no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble mientras no precedan las inscripciones que seala.
Si a pesar de no haberse practicado estas inscripciones, un heredero dispone
de un inmueble, cul es la sancin a la contravencin del artculo 688?
a) En un principio, la Corte Suprema dijo que la sancin recaa sobre
el contrato o ttulo de dominio otorgado por el heredero al tercero y que
esta sancin era la nulidad absoluta, porque el artculo 688 contena una
prohibicin encaminada a organizar el Registro Conservatorio de Bienes
Races y mantener regularmente su continuidad, lo que quedara frustrado
si al fallecimiento del dueo de los predios no se inscribieran las transmisiones de dominio; las leyes que rigen este Registro son de orden pblico y
su infraccin vicia de nulidad absoluta los actos o contratos celebrados sin
sujecin a las solemnidades prescritas.91 Y agreg ms tarde que la prohibicin del artculo 688 es general y absoluta, comprendiendo no slo las
enajenaciones voluntarias, sino tambin las ventas forzadas que se efectan
en juicio ejecutivo.92 Pero antes de un ao la Corte Suprema se rectific:
dijo que la prohibicin del artculo 688 slo se refiere a los actos voluntarios celebrados por los herederos, o sus causahabientes y no a las enajenaciones forzadas que efecta la justicia en ejercicio de su ministerio, como
quiera que dicho artculo expresa con claridad que los herederos son los
que no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles aunque
llegaran a ser adjudicatarios por acto de particin, si antes no se ha inscrito
la posesin efectiva de la herencia.93
90 Corte Suprema, sentencias de 23 de abril de 1904, Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo I, segunda parte, pg. 395; 14 de enero de 1914, Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XII, sec. 1a., pg. 212; 25 de octubre de 1930, Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XXVIII, sec. 1a., pg. 350; 21 de agosto de 1933, Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XXX, sec. 1a., pg. 552, etc.
91 Corte Suprema, 12 de mayo de 1905, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo II, sec. 1 a.,
pg. 393. Treinta aos antes la Corte de La Serena haba establecido la misma doctrina, sentencia
de 12 de mayo de 1875, Gaceta de los Tribunales, ao 1875, N 939, pg. 427.
92 Corte Suprema, 26 de noviembre de 1908, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VI,
sec. 1a. , pg. 266.
93 Corte Suprema, 24 de agosto de 1909, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VII,
sec. 1a. , pg. 117.
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b) Diversos autores criticaron las doctrinas de la Corte Suprema, principalmente don Luis Claro Solar y don Toms Ramrez Fras. Y el primer
tribunal de la Repblica comenz a girar. En una sentencia del ao 1910
declar que la palabra disponer est tomada en el artculo 688 en su sentido
natural y obvio de enajenar, esto es, transferir el dominio de una persona a
otra; la venta no importa acto de transferencia de dominio, sino un simple
contrato, que tiene existencia propia sin necesidad de que haya entrega, la
que debe verificarse por acto posterior e independiente. En consecuencia,
el contrato celebrado por el heredero sin haberse cumplido antes las inscripciones del artculo 688, es vlido y no nulo.94
Una nueva sentencia vino a completar y dar mayor fuerza a esta doctrina. Estableci que el artculo 688 se refiere a la tradicin del dominio de los
bienes races por estar comprendido en el prrafo que de ella trata, y no
puede atribursele un sentido diverso, extrao al de dicho prrafo. Por tanto, la prohibicin de disponer impuesta a los herederos antes de la realizacin de las inscripciones sealadas, no puede aplicarse al ttulo, como la
compraventa, sino al modo de adquirir, esto es, a la tradicin, a la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. En su sentido legal, la expresin no podr disponer en manera alguna significa que
el heredero no puede transferir el dominio sin que previamente se practiquen dichas inscripciones. Esta interpretacin, agrega la Corte Suprema,
mantiene la debida armona que debe existir entre el precepto en estudio y
los dems que forman el prrafo aludido y est de acuerdo con el artculo 696 del mismo Cdigo; este artculo, refirindose a los anteriores, entre
los que se encuentra el 688, dispone que los ttulos cuya inscripcin en ellos
se prescribe no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos
artculos se ordena.95 Esta transitoria ineficacia de la inscripcin pone de
relieve que de ninguna manera la sancin podra ser la nulidad absoluta del
ttulo, porque en tal caso no podra sanearse por ratificacin de las partes.
La jurisprudencia ha establecido definitivamente, pues, que la sancin del
artculo 688 no es la nulidad del ttulo ni de la tradicin, sino la que seala el
artculo 696.96 En consecuencia, de acuerdo con esta interpretacin, el heredero que no practica las inscripciones del artculo 688 no obtiene la posesin efectiva de su derecho y al tercero que contrata con l no se transfiere
la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras esas inscripciones no se
efecten: los efectos del acto que da o transfiere la posesin efectiva me-
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En fin, los que sostienen este punto de vista concluyen que el artculo 688 no tendra una sancin especfica; la sancin habra que buscarla en
los principios generales. De stos fluyen dos soluciones. La primera consistira en que el dominio no se transfiere por el heredero, no sale de su
patrimonio porque precisamente el artculo 688 impide disponer mientras
no se cumplan las inscripciones que manda; pero el adquirente podra
iniciar una posesin regular que lo habilitara, despus de cumplir un ao
de posesin y una vez que el heredero realizara las inscripciones indicadas,
para entablar una querella de amparo dirigida a hacer cancelar la inscripcin del heredero que perturba su posesin. Cancelada esta inscripcin se
pondra una nota de simple referencia a la tradicin efectuada anteriormente por el heredero al tercero, con lo que el orden en el Registro se
volvera a recuperar. La segunda solucin que se desprendera de los principios generales sera que la enajenacin del heredero a favor del adquirente estara viciada de nulidad relativa: se habran omitido en la enajenacin
ciertos requisitos (las inscripciones del artculo 688) prescritos por la ley en
consideracin a la calidad de heredero de la persona que enajena. Esta
nulidad se saneara con la confirmacin o ratificacin del heredero de la
tradicin efectuada, mediante el cumplimiento de las inscripciones del
artculo 688. Para el orden del Registro bastara una simple anotacin marginal de referencia a la ratificacin o confirmacin en la inscripcin confirmada. Como se ve, ambas soluciones admiten saneamiento y no exigen la
reinscripcin del ttulo adquirido.98 Pero la tesis de la nulidad relativa como
sancin del artculo 688 ha sido impugnada, ya que dicha especie de nulidad se sanea por el transcurso del tiempo (cuatro aos) y la falta de las
inscripciones hereditarias jams se sanea, segn se desprende explcitamente del artculo 688, conforme al cual el heredero no puede disponer en
manera alguna de los inmuebles hereditarios mientras no precedan las inscripciones hereditarias.
483. EL ARTCULO 688 NO SE APLICA A LA CESIN DEL DERECHO DE HERENCIA. Si el
heredero cede sus derechos en la herencia, no es necesario que previamente cumpla con las inscripciones del artculo 688, porque este precepto impide la disposicin de un inmueble sin esas inscripciones previas; pero no la
de la herencia o de una cuota de ella, que es una universalidad jurdica que
no tiene carcter inmueble, aunque comprenda esta clase de bienes. As lo
ha resuelto, por lo dems, la jurisprudencia de nuestros tribunales.99
Sin embargo, una sentencia de la Corte de Valparaso ha declarado que
cuando existe un solo heredero y el patrimonio comprende bienes races debe
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a 211.
L. CLARO LAGARRIGUE, De los legados en general, Memoria de Prueba, Santiago, 1939, pgs. 206
105 La Corte Suprema ha declarado que los legados no son inmediatamente exigibles, aunque
sean de especie o cuerpo cierto, pues el artculo 1374 establece las diversas circunstancias, factores y hechos que obstan al pago inmediato. Sentencia de 13 de diciembre de 1944, Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo XLII, sec. 1a., pg. 474.
106 Estiman que no pueden los legatarios de bienes races inscribir a su favor el bien legado
con la sola presentacin de la copia del testamento judicialmente reconocido, entre otros, RAPO SO, ob. cit., pgs. 72 a 74, y CLARO VIAL, ob. cit., pgs. 67 a 69, N 36.
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INSCRIPCIN EN LA PRESCRIPCIN
109 Corte Suprema, 3 de marzo de 1936, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIII,
sec. 1a. , pg. 219 (considerando 5, pg. 221).
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488.
a) DOCTRINA
489.
b) D OCTRINA SEGN
Don
Leopoldo Urrutia,113 que brill como profesor de Derecho Civil y Presidente
de la Corte Suprema, fue el primero que sostuvo esta doctrina. Segn ella,
siendo la herencia una universalidad jurdica, que no comprende bienes
determinados sino un conjunto de bienes indeterminados o una cuota de
ese conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble. Por tanto,
aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripcin de que habla el artculo 686 para la tradicin de ella, pues esta ltima
disposicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los
bienes races, y ya se ha dicho que aunque la herencia comprenda stos no
adquiere carcter inmueble, sino que mantiene su calidad de bien abstracto
o sui gneris. Todava ms, agregan los que siguen al seor Urrutia, el artculo 686 es inaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio y otros
derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, y
sta, aunque en doctrina puede mirarse como una forma de dominio y
aplicrsele sus reglas, en nuestro derecho positivo no puede seguirse tal
criterio, porque considera la herencia en forma autnoma o independiente
del derecho de dominio (arts. 577 y 1268).
Como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho de herencia, corresponde aplicar las generales del Ttulo De la tradicin. En conformidad a stas, la tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier
medio que revele la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de
adquirirlo. Se aplica la regla general del artculo 670, incisos 1 y 2. En
consecuencia, y por ejemplo, operar la tradicin del derecho de herencia si
en la escritura pblica de la venta de este derecho el vendedor expresa su
voluntad de transferirlo y el comprador, entrando en posesin de los derechos hereditarios cedidos por el vendedor, y en cumplimiento de las estipulaciones del contrato, ejercite por s y como dueo dichos derechos en el
juicio de nulidad del testamento del causante, demuestra que, si bien no se
inscribi el ttulo, medi otra forma de tradicin, suficiente en derecho
para transferir al comprador el dominio de la herencia o una cuota de ella
en virtud del ttulo traslaticio constituido por el contrato.114
LA CUAL LA TRADICIN DE LA HERENCIA EXIGE LA INSCRIP-
En el pensamiento de esta doctrina (cuyo paladn ha sido don Jos Ramn Gutirrez, no
menos ilustre profesor de Derecho Civil que don Leopoldo Urrutia), el
derecho real de herencia es mueble o inmueble segn lo sean las cosas
singulares en que ha de ejercerse, porque la herencia confiere al heredero
un derecho real sobre cada una de las especies singulares que la componen.
113 Vanse los artculos del seor Urrutia en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomos VI,
pgs. 222 y siguientes, y VI, pgs. 1 y siguientes, ambos en la sec. Derecho.
114 Corte Suprema, 14 de marzo de 1953, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo L,
sec. 1a. , pg. 90.
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La herencia es, pues, una cosa cuyo carcter depende de los bienes o especies que la componen.115
a) Si slo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y
su tradicin deber efectuarse por uno de los medios que el artculo 684
indica para la tradicin de las cosas corporales muebles;
b) Si la herencia se compone nicamente de bienes inmuebles, ser
cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al artculo 686 por
la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador, y
c) Si la herencia comprende muebles e inmuebles, tiene carcter mixto,
y su tradicin tambin deber efectuarse conforme al artculo 686.
La calificacin de la herencia, como de todo derecho, depende, pues,
segn sea mueble o inmueble la cosa en que recae (art. 580).
490. JURISPRUDENCIA. La casi totalidad de las sentencias de nuestros tribunales de justicia considera que la tradicin del derecho de herencia
no exige la inscripcin, aunque en ella existan bienes races; basta cualquier medio que revela la intencin del tradente de transferirlo y la del
adquirente de aceptarlo. 116 Ha habido sentencias que estiman efectuada
la cesin del derecho de herencia por el hecho de que los dems copartcipes reconozcan al cesionario como tal; por la circunstancia de que ste
intervenga en la administracin o en la liquidacin de los bienes hereditarios; por la entrega de los documentos que acreditan la calidad de
heredero del cedente; por el hecho de concurrir en la escritura de cesin las intenciones del cedente y del cesionario para transferir y adquirir, respectivamente, el dominio de ese derecho, etc.
Muy pocas y bastante antiguas son las sentencias que afirman que si la
herencia comprende bienes races, la cesin de ella no puede hacerse sin la
correspondiente inscripcin en el Registro del Conservador.117
115 Vase J. Ramn Gutirrez, Cesin de derechos hereditarios, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VII, sec. Derecho, pgs. 8 a 38.
116 Corte Suprema, sentencias: de 23 de septiembre de 1905, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo III, sec. 1a. , pg. 130; de 26 de agosto de 1907, Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo V, sec. 1a. , pg. 6; de 9 de enero de 1914, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XII,
sec. 1a. , pg. 248; de 13 de septiembre de 1920, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XIX,
sec. 1a. , pg. 296 (considerando 4, pg. 201); Corte de Apelaciones de Santiago, sentencias de 6
de mayo de 1930, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXVII, sec. 2a. , pg. 25; de 5 de
mayo de 1935, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIII, sec. 1a. , pg. 219; Corte de
Talca, 24 de julio de 1906, Gaceta de los Tribunales, ao 1906, tomo I, sentencia 564, pg. 891;
Corte de Valparaso, 2 de abril de 1917, Gaceta de los Tribunales, ao 1917, tomo I, sentencia
130, pg. 334; Corte de Concepcin, 14 de junio de 1927, Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XXVI, sec. 2a., pg. 20; Corte de Chilln, 4 de octubre de 1938, Gaceta de los Tribunales,
ao 1938, 2 semestre, sentencia 84, pg. 378; C. Suprema, 14 de marzo de 1953, Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo L, sec. 1a., pg. 90.
117 Corte de Santiago, 17 de noviembre de 1874, Gaceta de los Tribunales, ao 1874, sentencia 2.796, pg. 1341; Corte de Santiago, 14 de mayo de 1879, Gaceta de los Tribunales, ao 1879,
sentencia 519, pg. 347; Corte de Tacna, 29 de diciembre de 1888, Gaceta de los Tribunales, ao
1888, tomo II, N 3.332, pg. 1271; Corte de Valdivia, 10 de enero de 1913, Gaceta de los Tribunales, ao 1913, tomo I, N 114, pg. 309.
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491. CRTICAS; CONVENIENCIA DE LA INSCRIPCIN. Si bien la mayora de los autores nacionales est de acuerdo en que la tradicin del derecho de herencia
no requiere inscripcin, obsrvase que cuando hay bienes races el principio
de la publicidad de las transferencias territoriales se ve muchas veces seriamente quebrantado. Tanta falta hace establecer esa exigencia que las instituciones hipotecarias requieren al calificar los ttulos de quienes le solicitan
crdito, que las escrituras de cesin o venta de derechos hereditarios sean
inscritas... Porque nadie puede estar seguro de no ser privado de un inmueble adquirido de una persona que, siendo heredero, habiendo cumplido
con todos los requisitos para poder enajenar, haba antes que a nosotros
transferido a otro sus derechos en la herencia.118 De ah que muchos propugnen la modificacin del inciso 2 del artculo 686 en el sentido de incluir a la herencia que comprenda bienes races o derechos reales constituidos en ellos entre los derechos cuya tradicin debe efectuarse por la inscripcin en el Registro del Conservador.
Es digno de notarse que el Proyecto franco-italiano de Cdigo de las
Obligaciones y Contratos adopta, en esencia, una doctrina similar a la de
don Jos Ramn Gutirrez, preconizada en Francia por Baudry-Lacantinerie. Dice el artculo 404 de ese Proyecto que el cesionario no se reputa
haber adquirido la herencia respecto de terceros sino por el cumplimiento
de las formalidades requeridas para la transferencia de cada uno de los
derechos comprendidos en la herencia. En consecuencia, si hay bienes races, la tradicin se har por inscripcin; si hay crditos, por la entrega del
ttulo seguida de notificacin al deudor o de su aceptacin.
492. CALIFICACIN
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Bibliografa especial.
RAL V ERDUGO L., Cesin del derecho real de herencia, Memoria de Prueba, Concepcin, 1952.
VI. TRADICIN
123 Corte de Talca, 13 de mayo de 1890, Gaceta de los Tribunales, ao 1890, tomo I,
N 1.508, pg. 764; Corte de Santiago, 17 de agosto de 1892, Gaceta de los Tribunales, ao 1892,
tomo II, N 1.531, pg. 5 (considerando 17, pg. 7); Corte Suprema, 28 de mayo de 1909, Revista
de Derecho y Jurisprudencia, tomo VI, sec. 1a., pg. 410; Corte de Talca, 24 de marzo de 1922,
Gaceta de los Tribunales, ao 1922, 1er. semestre, N 167, pg. 653 (considerando 2, pg. 655);
Corte Suprema, 19 de marzo de 1945, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLIII, sec. 1a.,
pg. 113.
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