Poder Judicial de la Nacin

CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO SALA IX

23671/2011

FERNANDEZ, YOLANDA ELIZABETH MARIA DEL PILAR c/

GALENO ARGENTINA S.A. s/ DESPIDO
Buenos Aires, 20 de marzo de 2015.- FG
se procede a votar en el siguiente orden:
El Dr. lvaro E. Balestrini dijo:
I.- Contra la sentencia dictada en primera instancia que admiti el reclamo
articulado al inicio, se alzan la aseguradora citada en garanta, la parte actora
y la parte demandada, a tenor de los memoriales obrantes a fs. 606/608, fs.
633/342 y a fs. 659/665, respectivamente, mereciendo la rplica de su
contraria conforme constancias de fs. 666/668, 676/682 y fs. 670. La
demandada, por su parte, contesta los agravios expresados por la citada en
garanta a fs. 686/687.
A fs. 631 y 643, el Dr. Omar Gerardo Ragona y perito contador,
respectivamente, cuestionan sus estipendios por entenderlos exiguos.
II.- Se agravia la aseguradora por cuanto el sentenciante de primera instancia
consider que la demandante padece de una enfermedad profesional
imputable al desempeo de las tareas denunciadas y, previa declaracin de la
inconstitucionalidad del art. 39 de la ley 24.557, conden a su parte en los
trminos del art. 1113 del Cdigo Civil, sin la limitacin establecida por la

pliza contratada. Cuestiona, asimismo, el quntum indemnizatorio, la tasa

de inters, el sentido de imposicin de costas y los honorarios regulados en
favor de la representacin letrada de la parte actora y de los peritos
intervinientes, por entenderlos elevados.
Por su parte, la actora se agravia porque considera insuficiente la reparacin
estimada para la enfermedad profesional acreditada, pues a su criterio el
monto diferido a condena no se condice con el que hubiese correspondido
de acuerdo a la frmula conocida como Vuotto Mndez, pese a que en
sus fundamentos el sentenciante la indic como pauta orientadora. Critica,
asimismo, que no se haya dispuesto ningn tipo de actualizacin del capital
de condena y considera que la cuantificacin del dao moral y el porcentaje
de incapacidad establecido en el grado resultan reducidos. Finalmente, se
agravia por el rechazo de los gastos mdicos reclamados.
En su escrito recursivo, la demandada discrepa con la valoracin de la prueba
testimonial efectuada por el Sr. Juez de primera instancia, pues en virtud de
ella entendi acreditada la relacin de causalidad entre las tareas de la
trabajadora y el dao advertido por el perito mdico legista.
En cuanto al reclamo fundado en la ley 20.744, se agravia por la inclusin de
las comisiones en la remuneracin de la actora, su encuadramiento como
viajante, la operatividad de la presuncin prevista por el art. 55 de dicho
cuerpo normativo y la procedencia de la multa contemplada por el art. 45 de
la ley 25.345.
III.- Razones de orden estrictamente metodolgico me llevan a examinar en
primer trmino la queja de la parte demandada vinculada con la accin
fundada en la Ley de Contrato de Trabajo y a su respecto, adelanto desde ya
que, por mi intermedio, no tendr recepcin favorable.
Digo ello pues, en lo sustancial, los supuestos agravios no son tales, en tanto
se trata de manifestaciones desvinculadas de los trminos del fallo, de cuyas
motivaciones la apelante se desentiende por completo.
En efecto, en la sentencia de grado no se advierte ninguna referencia a las
comisiones supuestamente percibidas por la trabajadora, ni a su calidad de
viajante de comercio o a la presuncin del art. 55 de la LCT, por lo que no
puedo menos que concluir en que el recurso deducido, en estos puntos,
arriba desierto a esta Alzada (arg. cfr. art. 116 LCT).

Anlogas consideraciones le caben al cuestionamiento formulado en relacin

con la procedencia del art. 45 de la ley 25.345, pues su planteo tampoco
rene los requisitos de admisibilidad exigidos por el ya mencionado art. 116
de la L.O. Ntese que no se efecta un embate especfico y razonado de los
fundamentos expuestos por el Sr. Juez a quo, sino que la apelante se limita a
transcribir prrafos del fallo cuestionado, lo que convierte a este segmento
de la queja en una mera apreciacin subjetiva y dogmtica de la apelante,
insuficiente para lograr la pretendida revisin.
IV. Aclarado todo lo anterior, corresponde dar tratamiento a los agravios
expresados respecto de la accin fundada en el derecho comn, y para ello
habr de comenzar analizando la queja deducida por la aseguradora, la que,
adelanto, no progresar.
Digo ello pues, en primer lugar, propondr la desestimacin del disenso
dirigido contra la declaracin de inconstitucionalidad del art. 39 de la ley
24.557.
En efecto, la apelante omite refutar de la manera plena y razonada que exige
el art. 116 de la LO las consideraciones que sobre las distintas facetas de la
norma cuestionada expuso minuciosamente el juez a quo con respaldo en
jurisprudencia de distintas Salas de esta Cmara y de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
A partir del fallo Aquino cuya doctrina comparto y doy por reproducida- el
ms alto Tribunal referido precedentemente uniform la perspectiva de los
tribunales inferiores en torno a la inconstitucionalidad de la cortapisa
establecida en el referido art. 39 de la L.R.T., plenamente aplicable al caso
bajo examen.
Consecuentemente, propondr que se desestime la queja interpuesta por
Prevencin A.R.T. S.A. en cuanto sustenta la proyeccin de dicha norma.
V.- Luego, debo decir que comparto lo decidido por el sentenciante de grado,
en cuanto a que la incapacidad psquica que afecta a la actora en un 10% de
la T.O., resulta atribuible a las tareas que realizaba para la demandada.
Digo ello, habida cuenta que, en lo que aqu interesa, la prueba testifical y
pericial permiten conocer, de manera acabada, el tipo de tareas realizadas
por la trabajadora, la mecnica de su desarrollo y las condiciones laborales
deficitarias, permitiendo formar conviccin en orden a la cuestin objeto de

estudio; es decir, a la incidencia del factor laboral en la afeccin que padece

(reaccin vivencial anormal neurtica depresiva grado II).
En este sentido, el cuestionamiento de la recurrente en orden a la
apreciacin de la prueba testimonial y pericial mdica trasunta una mera
discrepancia subjetiva con la solucin adoptada, pues no advierto expresado
en la queja argumento alguno -razonado, concreto y relevante- para restarle
valor probatorio a los testigos que declararon a influjo de las partes y
justificar su descalificacin (art. 90 de la L.O. y art. 386 del C.P.C.C.N.).
Anlogas consideraciones le caben a la prueba pericial mdica que inform
de la relacin de causalidad entre la enfermedad y el ambiente de trabajo.
Advirtase que de los relatos de Martnez (fs. 394/396) y Villar (fs. 401/403)
se extrae que la actora se desempe en condiciones inadecuadas que
derivaron tanto en la disfona por hiato longitudinal que padeci en el ao
2010 (extremo que llega firme a esta Alzada) como en las secuelas
psicolgicas advertidas, en la actualidad, por el perito mdico (v. informe de
fs. 532/539).
As, Martnez, operadora del call center y compaera de la actora, indic que
durante la jornada de seis horas de duracin, deban atender rpidamente
llamadas que caan continuamente, sin descanso, hasta alcanzar ms de
200 llamadas diarias. Seala, asimismo, que deban esforzar su voz por el
deficiente estado en que se encontraban los materiales que utilizaban
(particularmente, las vinchas y los headset), por lo que entre los propios
operadores se interferan las voces ya que estaban muy pegados los
boxes. Destaca que como consecuencia de los ruidos ambientales no
podan escuchar a los afiliados, a lo que debe sumarse el reducido espacio en
el cual atendan (la mitad del tamao normal de una oficina). Refiere que la
demandada no dio respuesta alguna a los reclamos que le formularon en tal
sentido, pese a que a una de sus compaeras, incluso, le fueron detectados
ndulos en las cuerdas vocales debido al mal funcionamiento de los headset.
La declaracin reseada fue ampliamente ratificada por la de Villar, otro
compaero de tareas de la reclamante, quien refiere que mientras atendan
un llamado, el telfono les indicaba, con una luz centelleante, que haba ms
de quince pacientes en espera, a fin de conseguir o cambiar turnos, lo que no
siempre era posible y ocasionaba enojos. Reitera las manifestaciones de

Martnez respecto al mal estado de los instrumentos de trabajo, en particular

en lo concerniente a los headset, por lo cual los reclamos de los empleados
eran constantes. Destaca que mientras labor en el establecimiento, nada se
hizo al respecto.
Las declaraciones de ambos testigos forman mi conviccin respecto de las
condiciones en que se desempeaba la actora, pues no slo lucen
concordantes y convincentes, sino que lo cierto es que en atencin a su
carcter de compaeros de trabajo tuvieron la indudable posibilidad de
conocer el modo en que ocurrieron los hechos sobre los que declaran, de
modo directo, a travs de sus sentidos.
Por lo tanto, contrariamente a lo aducido por la citada en garanta, el valor
probatorio otorgado por el Sr. Juez a quo a dichos testimonios, valorados
de acuerdo al principio de la sana crtica - que resulta de los arts. 90 de la LO,
386 y 456 del C.P.C.C.N. -luce acertado.
Consecuentemente, tengo por acreditado que la demandada proporcion
tanto a la reclamante como al resto de los operadores instrumentos de
trabajo (headset) que funcionaban deficientemente, lo que ocasionaba que
todos debiesen elevar su voz constantemente uno por sobre otro, lo cual, en
un espacio reducido, contribuy a conformar un ambiente laboral ruidoso. A
ello debe agregarse que la prestacin laboral de la Sra. Fernndez estaba
diagramada de un modo sumamente exigente, que demandaba su constante
y rpida atencin de casi doscientas comunicaciones telefnicas diarias de
pacientes que requeran la asignacin o el cambio de turnos mdicos, lo que
no siempre era posible y ocasionaba su enojo. Indudablemente, entonces, la
actora se desempeaba en un entorno laboral que influy, como lo advierten
el Sr. Juez a quo y el perito mdico legista, en su salud fsica y psquica (arg.
cfr. art. 386 C.P.C.C.N.).
En efecto, el experto concluy, luego de la entrevista, exmenes fsicos y
estudios realizados (ver, en particular, el psicodiagnstico obrante a fs.
518/529, informe de fs. 532/539 y aclaraciones de fs. 549/551), que la Sra.
Fernndez padece una reaccin vivencial anormal neurtica depresiva grado
II, que la incapacita en un 10% de la T.O., relacionada causalmente con la
actividad desarrollada en el call center, sin que surjan evidencias de
concausalidad (v. fs. 539). Destaca, asimismo, que la trabajadora

efectivamente sufri, en el ao 2010, una disfona por hiato longitudinal que

le ocasion una incapacidad transitoria, pero cur sin secuelas, por lo que no
fij incapacidad por tal dolencia (v. fs. 550).
Represe que el juez que me precedi ha establecido, con fundamento en el
slido dictamen emitido por el perito mdico legista, que el hecho de que
haya curado la patologa (disfona por hiato longitudinal) no significa que
haya sucedido lo mismo con el cuadro psicolgico. Se comprueba en la
actora, a travs del psicodiagnstico realizado, la presencia de un dao
psquico que le ocasiona actualmente incapacidad y que est referido a los
sucesos acontecidos durante la relacin laboral (v. fs. 549).
En mi opinin, la pericial aludida reviste pleno valor probatorio y fuerza
convictiva, desde que ha sido elaborada sobre la base de los exmenes
mdicos y estudios complementarios y se sustenta en fundamentos y bases
cientficas tcnicas propias de la profesin del galeno (cf. arts. 346 y 477 del
C.P.C.C.N.).
Por otra parte, cabe resaltar que para que el Juez se aparte del dictamen del
perito mdico desinsaculado de oficio, es indispensable acercar al pleito
elementos de juicio suficientes que permitan concluir de una manera
fehaciente, respecto del error o inadecuado uso que se hubiese hecho de los
conocimientos cientficos que por su profesin, arte o ttulo habilitante se lo
supone dotado, debiendo tenerse en cuenta que nos encontramos ante un
campo del saber ajeno al hombre del derecho.
Por lo tanto, no resulta atendible la posicin de la aseguradora quien
cuestiona el porcentaje de incapacidad psquica fijado por el Sr. Juez de
grado.
En sntesis, la prueba colectada en la causa pone en evidencia que las
condiciones de trabajo presentaron claras notas que autorizan a subsumir el
presupuesto fctico en las previsiones de los arts. 1109 y 1113 del Cdigo
Civil.
VI.- No soslayo que la empleadora, en su memorial recursivo, tambin
cuestiona la valoracin de la prueba testimonial a partir de la cual el Sr. Juez
a quo determin la existencia de la relacin de causalidad previamente
analizada, pero lo cierto es que la presentacin tampoco cumple, en este

aspecto, con los requisitos exigidos por el art. 116 de la L.O., en tanto no
resulta una crtica concreta y razonada de la decisin del Dr. Bertolini.
De tal modo, ante la falta de idoneidad de los agravios para lograr la revisin
de lo decidido en este sentido y toda vez que adems, comparto la
conclusin a la que arrib el juzgador, no cabe sino confirmar este aspecto
del fallo.
VII.- El agravio referido a la incapacidad de la trabajadora, planteado por la
parte actora, a mi juicio, tampoco puede prosperar.
Digo ello por cuanto los elementos aportados en el recurso se observan
ineficaces a los fines de desvirtuar la conclusin establecida en el decisorio
atacado, pues en relacin con la incapacidad fsica denunciada en el inicio,
comparto la conclusin del Sr. Juez de primera instancia, quien estableci con fundamento en la pericia mdica obrante a fs. 532/539 y las aclaraciones
de fs. 549/551 que si bien la actora sufri una disfona por hiato
longitudinal en el ao 2010 que le ocasion una incapacidad transitoria, sta
evolucion sin secuelas, por lo que no estim incapacidad alguna por tal
dolencia (v. fs. 550).
El perito mdico transcribi los resultados del examen mdico
complementario (rinofaringolaringoscopa), de cuyos trminos surge la
inexistencia de compromiso actual de la laringe, de las cuerdas vocales y del
cierre gltico. Asimismo, inform que los sntomas denunciados en el inicio
podran obedecer, en la actualidad, a la existencia de reflujo faringolarngeo,
dolencia de ndole inculpable que consiste en una disfuncin del esfnter
esofgico (v. fs. 551).
En el marco descripto, no mejora la postura recursiva el argumento ensayado
por la apelante en torno a la supuesta falta de explicaciones por parte del
perito, pues advierto que a fs. 549/551 aqul aclara expresamente que los
datos que aporta la trabajadora en el inicio y en su impugnacin de fs. 544
hacen referencia a alteraciones en las cuerdas vocales (congestin y edema
del borde libre de cuerdas, trastornos en la articulacin cricoaritenoidea,
etc.) que no se encuentran presentes en la ltima laringoscopa (v. fs. 551), lo
que echa por tierra la argumentacin expuesta en este sentido.
Finalmente, las manifestaciones efectuadas por la apelante en relacin con la
eventual reaparicin del hiatus longitudinal no resultan suficientes para

modificar lo decidido en la instancia anterior; toda vez que, sabido es, el

Tribunal nicamente se encuentra facultado para reconocer el derecho y
exigir el cumplimiento de las obligaciones existentes hasta el momento, en el
mejor de los casos, del dictado de la sentencia definitiva (arg. cfr. art. 70
L.O.).
Como corolario de lo dicho, no encuentro mrito para apartarme de lo
decido en la sede de origen en lo que concierne a la incapacidad estimada a
los fines del clculo de la reparacin integral diferida a condena.
VIII.- Cabe ahora dar tratamiento a la queja deducida en relacin con el
importe de la reparacin que fue fijada por el sentenciante de grado, el cual
arriba cuestionado por la citada en garanta, quien lo considera elevado, y
por la actora quien, por el contrario, lo considera exiguo, con fundamento en
la falta de apego estricto al mecanismo de clculo establecido en los
precedentes de la Sala III de esta Cmara conocidos como Vuotto Mendez.
Al respecto debo decir que si bien coincido con lo expresado por el
magistrado de grado en cuanto a que para estimar la suma que se difiere a
condena en concepto de reparacin integral no puede tenerse en cuenta
solamente una frmula aritmtica, sino que deben ponderarse los elementos
particulares de cada caso, las circunstancias que determinan el mbito de la
reparacin, tales como las condiciones personales de la persona afectada por
el dao invocado, el importe salarial y su estimacin a futuro en la reduccin
que proporciona la incapacidad detectada, los aspectos vinculares y sociales
de la vctima, la incidencia de las cargas de familia y la proyeccin del dao
en un mbito que no debe limitarse solo a la funcin laboral (entre otras
variables), lo cierto es que la cuanta fijada para la reparacin del dao
material, se advierte insuficiente.
Ello es as pues, teniendo en cuenta la edad de la trabajadora al momento de
la consolidacin jurdica del dao (fin de la primera etapa del tratamiento
psicolgico, 41 aos), ndole de la incapacidad fsica padecida por las
dolencias sufridas -que representan un 10 % de la total obrera-, su
repercusin en la vida laboral, el lapso estimado de vida til que le restara y
la prdida de capacidad de ganancia en dicho perodo de la vida, las pautas
salariales tenida en cuenta en la instancia de origen, y considerando la

doctrina que emerge del pronunciamiento dictado por la Corte Suprema de

Justicia de la Nacin en la causa Arstegui, en atencin a una comprensin
plena del ser humano y su integridad fsica, psquica y moral, sumado a las
particulares circunstancias reunidas en este caso, sugiero fijar el importe del
dao material (comprensivo este rubro, no solo de las lesiones fsicas sino
tambin de los daos en la vida de relacin, la disminucin de la posibilidad
de reinsertarse al mercado laboral, el lucro cesante y el dao emergente, que
incluye obviamente, la reparacin del dao psicolgico y los gastos que la
actora debi ocasionalmente afrontar como consecuencia de la enfermedad
y sus secuelas), en la suma de $ 85.000.- Asimismo, a partir de las
caractersticas y vicisitudes propias de la dolencia, su tratamiento posterior,
su repercusin en la vida y en su entorno social, y como consecuencia del
innegable padecimiento de ndole moral, sugiero elevar la suma diferida a
condena en concepto de reparacin del dao moral, a la suma de $ 17.000.As lo voto (arg. cfr. art. 386 C.P.C.C.N.).
IX.- La parte actora se agravia porque interpreta que en la sentencia de
primera instancia se difiri a condena una suma expresada a valores
histricos, sin ningn tipo de actualizacin. Sin embargo, de su atenta lectura
surge que el Sr. Juez a quo estableci que el capital diferido a condena en
concepto de reparacin integral devengara los intereses de la tasa activa del
Acta 357 de la CNAT hasta la fecha de su efectivo pago (v. fs. 603, tercer
prrafo). No obstante, en aquella oportunidad no se seal expresamente la
fecha desde la cual ello suceder, por lo que de acuerdo con la facultad
establecida en el artculo 278 del CPCCN corresponde que me expida sobre la
fecha a partir de la cual han de correr los intereses.
En torno a dicha cuestin, cabe sealar que es criterio reiterado de esta Sala
que, en casos como el que aqu nos convoca, los accesorios sobre el capital
de la condena deben aplicarse y calcularse desde el nacimiento del derecho,
es decir, desde la fecha en que se produjo la consolidacin jurdica del dao,
por lo que se ha de considerar que ello ocurri, razonablemente y en el caso
particular de autos, a partir de la fecha en que fue otorgada el alta mdica.
Ello ocurri el 26/01/11, fecha que el perito mdico informa como de
finalizacin de la primera etapa del tratamiento psicolgico recibido (v. fs.
534). No comparto la posicin esgrimida por la actora en cuanto a que dicho

clculo debe efectuarse desde la fecha de toma de conocimiento de la

afeccin, porque lo cierto es que entre tal fecha (30/07/10, extremo que
llega firme a esta Alzada) y el momento en que finaliz la primera etapa de la
terapia psicolgica recibida por la trabajadora (v. resumen de la historia
clnica efectuado por el perito mdico a fs. 534), existi un tratamiento,
precisamente, tendiente a reparar o conjurar el dao que culmin, en el
caso, el da 26/01/11 y, a tales efectos, dicho momento constituye, a mi ver,
la aludida pauta de consolidacin jurdica.
En relacin con la tasa de inters establecida en la sentencia de primera
instancia -cuestionada por la citada en garanta-, considero que la aplicada en
el decisorio luce acertada, en razn de ser la que mayoritariamente adoptara
esta Cmara por medio del Acta 2357 (7/5/02 -modificada por Res. N 8 del
30/5/02-), y toda vez que en sentido contrario a la postura de la apelantesus trminos no contraran lo normado por la ley 25.561, puesto que no
prev actualizacin ni indexacin monetaria alguna, sino la simple adicin de
intereses moratorios.
Finalmente, advierto que al no haber sido cuestionada por la parte actora ni
en el momento de incoar la accin ni en este estadio procesal, la tasa que se
aplic en el fuero hasta el momento del dictado del Acta Nro. 2601,
corresponde mantener la tasa de inters dispuesta en la sede de origen, esto
es la tasa activa prevista en el Acta Nro. 2357 CNAT, hasta el 20/05/2014
fecha a partir de la cual se aplicar la tasa nominal anual para prstamos
personales libre destino del Banco de la Nacin Argentina para un plazo de
49 a 60 meses, ello en atencin a lo resuelto por esta Cmara en el Acta
referida anteriormente (N 2600 y 2601) dictadas en aras de conjurar la
desactualizacin de las tasas que se venan aplicando con anterioridad y
compensar de tal modo, de manera adecuada el crdito del trabajador. As lo
voto.
X.- Como corolario de lo hasta aqu expuesto, propongo modificar
parcialmente la sentencia de primera instancia y elevar el monto de condena
a la suma total de $ 102.000- (de los cuales $ 85.000 son en concepto de
dao material y $ 17.000 son en concepto de dao moral), con ms los
intereses establecidos precedentemente.

XI.- La crtica efectuada por la aseguradora en relacin con la extensin de su

condena, la cual a su ver- no podra exceder la medida del seguro
contratado con la sociedad demandada, en mi opinin, ha de obtener
favorable andamiento.
Ello es as porque de la lectura del escrito inicial se advierte que la actora
solamente inici accin contra su empleadora, Galeno Argentina S.A. (v. fs.
4/19). Al contestar demanda, dicha sociedad solicit la citacin en garanta
de la aseguradora de riesgos del trabajo (Prevencin A.R.T. S.A.) en los
trminos y con el alcance del art. 118 de la ley 17.418, dada la existencia de
un seguro en el marco de la ley 24.557 (v. fs. 278/309, especialmente fs. 304
vta., punto X). Ante tal peticin, la actora guard silencio (v. fs. 314/317),
por lo que el Sr. Juez que me precedi, luego de ponderar el modo en que se
haba trabado la Litis, resolvi hacer lugar a la citacin.
Por su parte, Prevencin A.R.T. S.A. opuso excepcin de falta de legitimacin
pasiva entre otras cuestiones- y, subsidiariamente, contest la demanda (v.
fs. 330/338). Dicha presentacin no fue trasladada a las partes (v. auto de fs.
319).
As las cosas, entiendo que el Tribunal no puede fallar sobre cuestiones no
propuestas a la decisin del juzgador de grado, por lo que debe limitarse
exclusivamente al estudio de los hechos controvertidos por las partes, dado
que de lo contrario se vulnerara el principio de congruencia y la garanta
constitucional de la defensa en juicio (cfr. art. 277, CPCCN y 18, Constitucin
Nacional). En este aspecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
sostenido que el apartamiento de los trminos de la litis atenta contra el
principio de congruencia (Fallos 300: 1.015), y el carcter de tal principio
como expresin de la defensa en juicio y del derecho de propiedad obedece a
que el sistema de garantas constitucionales del proceso est orientado a
proteger los derechos y no a perjudicarlos (ver mi voto "in re "Bustamante,
Luisa c/ Fernandez Carlos Alfredo s/ indemnizacin por fallecimiento" SD
4622 del 30/9/98).
Digo ello pues, advierto que en el escrito de inicio la actora no invoc en
forma concreta y especfica el incumplimiento o la omisin en que incurri la
aseguradora, que permitira en el caso viabilizar la extensin de la condena
de autos a su respecto en los trminos del artculo 1.074 del Cdigo Civil o,

dicho de otro modo, no se indic cul ha sido a juicio de la demandante- el

obrar o incumplimiento imputable a aqulla que permiti o posibilit de
algn modo la produccin misma o agravacin del dao que se denunci al
demandar; circunstancia que pone al caso fuera del marco establecido por la
lnea argumental de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin al resolver el
caso Torrillo, Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina S.A. y otro
(sentencia del 31/3/2009).
En el contexto expuesto, teniendo en cuenta la relacin jurdico procesal
trabada en esta causa y la peticin expresa de la demanda (de la cual surge
que la actora, pese a tener conocimiento de la existencia de la aseguradora
de riesgos del trabajo -v. fs. 6, primer prrafo-, slo demand a su
empleadora), considero resulta desacertado el alcance que se le dio en
primera instancia a la condena de Prevencin A.R.T. S.A.
Represe que la actora tampoco solicit en forma expresa y concreta la
condena solidaria de la aseguradora de riesgos de trabajo al responder el
traslado de la contestacin de demanda (v. fs. 314/317).
Ahora bien, sin perjuicio de ello, considero que, en virtud de la doctrina
judicial que emana de nuestro Mximo Tribunal en los casos Aquino, Isacio
c/Cargo Servicios Industriales S.A. (sentencia del 21 de septiembre de 2004)
y Cura, Hugo Orlando c/Frigorfico Riosma S.A. s/AccidenteAccin civil
(sentencia del 14 de junio de 2005), las vicisitudes acontecidas con motivo de
la invocacin de normas de derecho civil no obstan a condenar a la
aseguradora de riesgos del trabajo demandada a responder en cumplimiento
de sus obligaciones concretas derivadas de la ley 24.557.
Tampoco puede pasarse por alto que una decisin que exima a la A.R.T. de
toda responsabilidad en la condena implicara un grave dao al empleador,
que ha contratado la cobertura de seguro por expresa imposicin legal y que
ha debido oblar mensualmente el pago de las primas impuestas por el
contrato suscripto, y a quien la misma legislacin que le impona tal
obligacin le garantizaba que estaba cubierto por cualquier infortunio que
pudieran sufrir sus dependientes. Ello se traducira adems- en un supuesto
de enriquecimiento ilcito por parte de la aseguradora, no solo porque que se
vera beneficiada con la percepcin de las primas -si las mismas no tuvieran
como finalidad ltima la cobertura de los riesgos asegurados en la referida

pliza-, sino y fundamentalmente- porque pese a la configuracin del

siniestro amparado, no afrontara el pago de la indemnizacin pertinente por
el solo hecho de haberse encauzado el reclamo judicial por un sistema de
reparacin distinto al de la L.R.T.
En consecuencia, dadas las argumentaciones expuestas y teniendo en cuenta
que no se discute la existencia de un seguro en el marco de la ley 24.557, se
ha de modificar el alcance de la condena de Prevencin A.R.T. S.A. con la
limitacin prevista en la pliza correspondiente y en la medida del seguro
celebrado con la empleadora (arg. cfr. art. 118, ley 17.418).
Consecuentemente, propongo revocar parcialmente la sentencia dictada en
la anterior instancia, y establecer que la condena de autos lleve aparejada la
responsabilidad de la aseguradora slo hasta los lmites previstos por la
pliza de seguros celebrada con la demandada en autos. As lo voto (arg. cfr.
art. 386 C.P.C.C.N.).
XII.- En atencin a las modificaciones propuestas y lo normado por el art. 279
del C.P.C.C.N, corresponde dejar sin efecto la distribucin de costas y
regulacin de honorarios efectuada en origen y proceder a su determinacin
en forma originaria, adecuando ambos tpicos al nuevo resultado del litigo,
lo cual transforma en abstracto el anlisis de las apelaciones formuladas en
torno a estos puntos.
De tal modo, sugiero imponer las costas de primera instancia a cargo de la
demandada y de la citada en garanta, en la medida de sus responsabilidades
por la condena principal (art. 68 del C.P.C.C.N.). Teniendo en cuenta el
mrito, calidad y extensin de las labores desarrolladas en la anterior
instancia, y las pautas arancelarias de aplicacin (arts. 6, 7 y concs. de la ley
21.839 modificada por ley 24.432-, 3 y concs. del dto. ley 16.638/57 y art. 38
de la L.O.), propongo regular los honorarios de la representacin letrada de la
parte actora, de la demandada, de la citada en garanta y de los peritos
contador y mdico, respectivamente, en el 16%, 13%, 13%, 6% y 7%,
respectivamente, del monto total de condena, comprensivo de capital e
intereses.
XIII.- Teniendo en cuenta el modo de resolverse los recursos interpuestos y el
resultado obtenido, sugiero imponer las costas de esta Alzada
exclusivamente a la demandada vencida (arts. 68 C.P.C.C.N.). A tal fin

reglanse los honorarios por la representacin y patrocinio letrado de la

parte actora, de la parte demandada y de la citada en garanta por su
actuacin en esta Alzada, en el 25% para cada una de ellas que se calcular
sobre lo que les corresponda percibir por su actuacin en la sede de grado.
As lo voto (arts. 38 LO y 14 ley arancelaria).
El Dr. Roberto C. Pompa dijo:
Por compartir sus fundamentos, adhiero al voto precedente.
El Dr. Mario S. Fera no vota (Art. 125 de la LO).
A mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: 1) Modificar
parcialmente el fallo atacado y consecuentemente, elevar el monto de la
condena a la suma de PESOS CIENTO DOS MIL ($ 102.000.-), con ms los
intereses conforme lo establecido en el considerando IX, ltimo prrafo, que
debern computarse desde la fecha dispuesta en el mismo considerando;
aclarando que la aseguradora Prevencin ART S.A. resulta responsable
solidaria de tal pago en la medida de la pliza de seguro; 2) Dejar sin efecto lo
resuelto en materia de costas y honorarios; 3) Costas de primera instancia a
cargo de la demandada y de la citada en garanta, en la medida de sus
responsabilidades por la condena principal (art. 68 del C.P.C.C.N.); 4) Regular
los honorarios de primera instancia por la representacin letrada de la parte
actora, de la demandada, de la citada en garanta y de los peritos contador y
mdico, respectivamente, en el 16%, 13%, 13%, 6% y 7%, que se calcularn
sobre el nuevo monto total diferido a condena comprensivo de capital e
intereses; 5) Costas de segunda instancia a la demandada vencida (art. 68
C.P.C.C.N.); 6) Regular los honorarios por la representacin y patrocino
letrado de actora, de la demandada y de la citada en garanta por su
actuacin en esta instancia en el 25% para cada una de ellas que se calcular
sobre lo que les corresponda percibir por su intervencin en el tramo
procesal anterior.
Cpiese, regstrese, notifquese y, oportunamente devulvase.-

LVARO EDMUNDO BALESTRINI - ROBERTO CARLOS POMPA