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Direito Constitucional!
Profa. Flavia Bahia!
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Direito Constitucional!
1!
4!
Classificao tipolgica!
5!
Elementos da Constituio!
7!
7!
8!
9!
O poder reformador!
11!
11!
Clusulas Ptreas!
13!
Mutao Constitucional!
14!
Hermenutica Constitucional!
15!
Controle de Constitucionalidade!
16!
Parmetro do Controle!
17!
Histrico!
17!
Tipos de Inconstitucionalidade!
18!
Modalidades de Controle!
19!
20!
20!
Papel do Senado!
21!
Ao Direta de Inconstitucionalidade!
21!
Ao Declaratria de Constitucionalidade!
25!
26!
28!
Reclamao Constitucional!
29!
Controle Estadual!
30!
Temas controvertidos!
32!
35!
35!
36!
37!
Nacionalidade!
38!
Direitos Polticos!
40!
Marcela Mattiuzzo
Remdios Constitucionais!
42!
Mandado de Injuno!
42!
Habeas data!
42!
Ao Popular!
43!
Habeas Corpus!
44!
Mandado de Segurana!
45!
Separao de Poderes!
46!
Poder Legislativo!
47!
47!
49!
Poder Executivo!
50!
Processo Legislativo!
53!
53!
Procedimento!
54!
55!
Medida Provisria!
55!
Lei Delegada!
56!
57!
Organizao do Estado!
57!
Segurana Pblica!
59!
Poder Judicirio!
59!
60!
Peas Processuais!
61!
Tutelas de Urgncia!
62!
Remdios Constitucionais!
63!
Mandado de Injuno!
63!
Habeas Data!
65!
Ao Popular!
67!
Habeas Corpus!
69!
Mandado de Segurana!
71!
Ao Ordinria!
74!
Reclamao Constitucional!
75!
77!
Ao Direta de Inconstitucionalidade!
77!
Ao Declaratria de Constitucionalidade!
78!
79!
2
Marcela Mattiuzzo
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental!
79!
80!
81!
81!
Parecer!
82!
Questes relevantes!
82!
82!
Ao Civil Pblica!
83!
85!
Recursos!
85!
Apelao!
86!
87!
ROC STF!
87!
ROC STJ!
87!
Agravos!
88!
Agravo Retido!
88!
Agravo de Instrumento!
88!
89!
89!
Embargos de declarao!
89!
Recurso Extraordinrio!
90!
Recurso Especial!
91!
Respostas do Ru!
92!
Contestao!
92!
Reconveno!
92!
Excees!
92
Marcela Mattiuzzo
a viso positivista vigorou por muitos anos, como somatrio de normas elaboradas por meio de
processo legislativo diferenciado. extrair o contedo moral do direito fazer uma separao entre
direito e moral. no ps-guerra, tudo isso entrou em cheque, porque havia uma reivindicao
legtima da populao na defesa de que o direito e a moral no pudessem mais se separar. a vem
a viso ps-positivista. porque o positivismo exclua a natureza normativa dos princpios. !
Marcela Mattiuzzo
Classificao tipolgica!
constitucionalismo moderno um fenmeno recente. a primeira constituio escrita, dos EUA,
do sc. XVIII. portanto procurar se informar sobre as normas constitucionais indispensvel. os
principais parmetros de classificao sero abordados, em relao CF.!
a) Quanto origem:!
a) Promulgada - tambm chamadas de democrticas ou populares. como o prprio nome
ajuda, so oriundas da vontade popular, elaboradas por assembleia nacional constituinte,
composta por representantes do povo. tem legitimidade popular. a CF 88 desse tipo, mas
outras foram assim (a de 1891, a de 34, a de 46).
a produo de uma constituio colaborativa na Islndia um exemplo muito recente.
houve participao da populao (2012), por meio de manifestao do povo extrada da
internet. o modelo democrtico, mas h participao direta.!
b) Outorgada - vivenciada no brasil muitas vezes, aquela autocrtica, elaborada pela
vontade unilateral do governante, seja ele quem for. h praticamente ausncia de
manifestao popular. fcil distinguir as constituies promulgadas das outorgadas
(1824, 1937 - polaca, 1967, EC 1 de 1969). o texto de 69 foi, em sua forma, uma reforma,
mas, em sua matria, na verdade tratou-se de nova constituio, reescrevendo o texto de
67 para trazer mais poderes para as mos do executivo e da Unio. !
c) Pactuada - o grande exemplo de constituio pactuada a Carta Magna de 1215, na
Inglaterra. tratava-se de pacto entre o soberano e o povo. na histria brasileira, nossas
constituies foram promulgadas ou outorgadas, mas nunca pactuadas. !
d) Cesarista - Z Afonso. seria aquela oriunda da outorga, mas como se sujeita ao crivo
popular, ela no poderia ser chamada de outorgada. ela nasce de uma outorga, mas
sujeita vontade popular seja por plebiscito ou por referendo. h componente misto de
vontade do governante + vontade popular. ele geralmente cita como exemplo os
plebiscitos napolenicos da poca francesa. ams hoje tambm temos como apontar
exemplos de CFs que nascem da vontade do governante e posteriormente sujeitas
manifestao popular. o caso da Venezuela, da Bolvia, do Equador. !
b) Quanto forma:!
a) escritas/instrumentais/positivas - documentada, organizada, apresentada por meio de
documento. renem as normas constitucionais em codificao. !
b) no escritas/consuetudinrias/costumeiras - podem at possuir normas escritas, mas falta
a codificao, a reunio das normas num documento unificado. por exemplo, a Inglaterra
tem a Carta Magna, o HC Act, o Bill of Rights, so considerados constituio at hoje, mas
so separados, no sistematizados em lugar algum. portanto no significa dizer que no
h documento algum, apenas que inexiste codificao. dependendo da peculiaridade de
cada estado, podem haver costumes, jurisprudncia, etc., como parte da CF.!
Boa parte dos pases democrticos hoje possuem constituies escritas.!
c) Quanto extenso!
a) sintticas/concisa/breve - EUA. menor nmero de dispositivos, via de regra preocupam-se
apenas em limitar e legitimar a atuao do estado, no tratam de polticas pblicas, no
estabelecem metas. renem normas essencialmente constitucionais, nada alm disso.!
b) analtica/complexa/prolixa - Brasil. possuem muitas normas de contedo programtico, o
que acaba por afetar a produo de efeitos jurdicos. a ndia tem uma constituio
extremamente prolixa, com mais de 400 artigos. !
d) Quanto ao contedo!
a) material - s reconhece como CF aquilo que apresenta temas essencialmente
constitucionais. a viso de Schmitt sobre a constituio est relacionado a esse aspecto.
boa parte da doutrina diz que a nica constituio de 1824 no brasil era desse tipo. porque
ela trazia a possibilidade de mudana da CF de forma mais rigorosa naquilo que tratasse
de deciso poltica fundamental. so normalmente no escritas.!
Marcela Mattiuzzo
b) formal - via de regra, na histria brasileira, esse o tipo adotado. reconhecem como
constituio tudo aquilo que se encontra numa codificao independentemente do
contedo das suas normas. o colgio Pedro II no menos constitucional que o direito
vida, portanto. normalmente so escritas. !
f) Quanto alterabilidade/estabilidade!
a) Flexvel - processo legislativo parecido com o que existe para as demais normas
jurdicas.!
b) Semirrgida - 1824, art. 178 apresenta modelo hbrido de alterao: aquilo que versasse
sobre assunto essencialmente constitucional s poderia ser modificado por emenda,
espcie normativa de elaborao mais rigorosa. aquilo que no representasse essa
deciso poltica, no apresentaria essa rigidez.!
c) Fixa - s pode ser alterada por uma nova manifestao do poder constituinte originrio,
aquele mesmo que a criou. hoje, no h nenhum exemplo desse tipo.!
d) Rgida - aquelas que s podem ser modificadas por procedimento legislativo mais solene e
rigoroso do que o existente para elaborao das demais normas legislativas. no se
confunde com uma condio estvel. a CF 88 sofreu muitas alteraes at o momento,
portanto, apesar de rgida, no considerada estvel. o art. 60 da CF o que fala da EC,
nica espcie normativa capaz de promover alteraes formais no corpo da CF. a rigidez
traz consequncias, entre elas a hierarquia das normas.!
e) Imutvel - alguns autores falam nesse tipo de texto. anti-direito, pois nasce para viver uma
vida muito curta. constituies precisam do oxignio de alterao.!
f) de um tempo para c, alguns autores falam na CF superrgida. A CF 88 seria desse tipo,
por conta das clusulas ptreas. algumas provas tm adotado esse entendimento. a
posio minoritria, no entanto.!
exceo da 1824, todas as demais a partir de 1891 passaram a adotar a rigidez constitucional. !
g) Quanto finalidade!
a) dirigentes/programticas - via de regra analticas. trazem no seu bojo muitas normas
programticas. estabelecem metas, diretrizes, programas para o estado, repletas de
normas sociais, em que os direitos de segunda gerao se apresentam de maneira muito
forte. a dificuldade para realizao das normas irrelevante para a classificao. !
b) garantias/negativas/liberais - via de regra sintticas. so aquelas que no se preocupam
com as finalidades sociais, elas destinam esses programas para os poderes constitudos,
mas a administrao e os governantes. sua preocupao em ligitimar e limitar a atuao
do estado. o caso da constituio dos EUA.!
h) Quanto ideologia!
a) ortodoxas - s admite uma posio, um tipo de pensamento. URSS, China. no trazem
liberdades de manifestao de expresso.!
b) eclticas - liberdades, pensamentos plurais. a CF brasileira assim. a base constitucional
democrtica muito forte.!
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i)
Marcela Mattiuzzo
ii) nominativa - foi feita para atender aos anseios da realidade, para regular as normas
principais, para se fazer presente naquele estado, mas que ainda no conseguiu atender
s suas consequncias, s suas necessidades principais, no saiu do plano ideal, no se
tornou real.!
iii) semntica - no foi feita com compromisso com a realidade do testado, seu objetivo no
conseguir realizar o texto para a sociedade. ela feita apenas para reforar o poder
daquele governante que j o possui.!
Alguns autores sustentam que a nossa CF normativa. outros dizem que ela seria nominativa. a
professora entende que a CF seria normativa em relao aos direitos fundamentais de primeira
gerao e nominativa em relao aos de segunda gerao, mas o tema controvertido.!
A CF 1988 :!
a) promulgada!
b) escrita!
c) analtica!
d) dogmtica!
e) formal!
f) rgida (superrgida)!
g) ecltica!
h) dirigente!
i) nominal ou normativa!
Elementos da Constituio!
Lensa traz essa categoria de diviso dos elementos, mas a tese inicial sobre o tema de Jos
Afonso.!
a) orgnicos - formados por normas que representam a estrutura do estado, aquelas iniciais que
caracterizam o pas, relativas a forma de estado, de governo, separao de poderes. ttulos III
e IV da CF.!
b) limitativos - restringem a atuao do estado, fundamentam o prprio estado democrtico de
direito. ttulo II CF, menos o captulo II.!
c) socio-ideolgicos - prestaes positivas por parte do estado, compostos por normas repletas
de justia social, defesa do hipossuficiente, representam o estado de bem estar social, direito
de segunda gerao. captulo II do ttulo II, ttulos VII e VIII.!
d) estabilizao constitucional - formados por normas destinadas a soluo de eventuais conflitos
constitucionais, das instituies democrticas, ao direta de inconstitucionalidade, estado de
defesa, de stio. !
e) aplicabilidade formal - estabelecem a aplicao da constituio. alguns autores, dentre eles
Jos Afonso, trazem como exemplo o prembulo, que no possui fora normativa. ADCT
(eficcia exaurvel com o tempo).!
Cooley - 1927 - viso bipartida clssica dos EUA: (i) self-executing (normas que se bastam e no
precisam de atuao futura por parte do poder pblico para produzir sues efeitos jurdicos) e (ii)
not self-executing (dependem de atuao futura por parte do poder pblico para produzir seus
efeitos principais). As normas de direito de primeira gerao so consideradas self-executing,
enquanto que as de direitos de segunda gerao seriam not self-executing. Essa teoria influencia
a teoria italiana e a brasileira.!
Marcela Mattiuzzo
Crizafulli e Azzariti - trabalharam com essas ideias, sustentando a ideia de que existiriam normas
auto-aplicveis e no auto-aplicveis.!
Jos Afonso!
plenas - incidncia direta, imediata e integral. no podem sofrer restries por parte do poder
pblico. artigos 1, 2, 5, III.!
imediata, mas no integral. no plano
contidas - tambm tem incidncia direta e
infraconstitucional, a norma plena pode sofrer restrio por parte do poder pblico. esse
condicionamento, seja administrativo ou legislativo, encontra previso no prprio texto da CF.
exemplo claro: exerccio profissional. artigos 5, XIII, XV, art. 93, IX!
limitadas - no auto-aplicvel, indireta, mediata, no integral. para produzir efeito jurdico
mximo, depende de atuao do poder pblico. podem ser (a) de princpio institutivo
(organizatrias) - criam rgos, funes, institutos, que devem ser regulamentados por atos do
poder pblico, como o art. 93, caput da CF, ou (b) de princpio programtico - via de regra se
associam a direito sociais a serem regulados pelo poder pblico, enfrentam a forte base social.
artigos 196, 205 CF. alguns autores dizem que a norma programtica teria eficcia negativa ou
mnima, pois todas as normas constitucionais produzem pelo menos trs efeitos jurdicos. todas
servem como parmetro do controle de constitucionalidade, base de recepo ou no de direito
anterior e como fonte de interpretao da constituio. !
Omisso inconstitucional - quando a CF diz que um direito vai ser exercido de acordo com a lei
e essa lei no feita, cabe mandado de injuno. possvel se impetrar um MI para defender
efetividade de direito contido na norma contida? no, porque a tutela do mandado do injuno e
da ADO no a norma contida, mas sim a limitada. a norma contida no gera omisso
inconstitucional porque o condicionamento faculdade e no uma obrigao legal. o foco de MI e
ADO norma limitada ou reduzida.!
Elas no precisam ter a sua normatividade defendida, o comprometimento da constituio com
relao s normas limitadas. art. 37, VII - a CF faz promessas sobre greve de servidor pblico. MI
e ADO querem salvar o constitucionalismo brasileira da sndrome de inefetividade das normas
constitucionais, mas no de tornar efetivas normas programticas.!
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Teoria do Poder Constituinte!
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Frana - sc. XVIII - sociedade estratificada, dividida em trs estados (clero, nobreza e burguesia/
proletariado/desempregados). Em termos de nmero, a grande concentrao era no ltimo
estado, mas o primeiro e o segundo eram os que comandavam a vida francesa no sc. XVIII. O
grupo, portanto, no tinha legitimidade para atuar. Em 1788, o abade de Sieyes, O que o
terceiro estado? - perguntava grande massa o que significava o terceiro estado, que fora
poltica ele possua. As respostas eram sempre negativas, mas o manifesto foi um documento
importante para a transferncia de base do poder poltico. A legitimidade comea a ser fundada
numa constituio. A teoria do poder constituinte serve para essa transferncia, o poder passa a
ser da maioria, consubstanciada na CF. Essa a teoria legitimadora da Constituio: o poder
precisa revelar toda a vontade da nao.!
Marcela Mattiuzzo
A teoria do poder constituinte portanto busca a legitimidade do poder poltico.!
Qual o conceito que o poder constituinte recebe hoje? o poder responsvel pela criao de uma
nova constituio, por suas futuras alteraes, e, nos estados federativos, pela auto-organizao
dos estados-membros.!
Natureza jurdica do poder constituinte originrio - so duas as vises: (a) seria um poder de fato,
na viso dos positivistas, que entendem que o poder constituinte se embasa no seu prprio
processo de elaborao, est desapegado de valores superiores, poder de fato, que se respalda
no seu prprio processo de elaborao. Valores como tica e moral no fundamentam esse poder,
ou (b) seria um poder de direito, na viso dos jusnaturalistas, entre eles Sieyes, entendem que
no se trata de um poder de fato, porque h valores superiores prpria existncia humana os
quais o poder constituinte no poder se afastar. O princpio da vedao ao retrocesso, por
exemplo, entende que no pode haver nova constituio que implique em retrocesso. So os
valores superiores, associados igualdade, dignidade, etc., so o que embasam essa viso.!
Em termos jurdicos, a nova constituio no est limitada a nenhuma ordem anterior. Mas h
limites meta-jurdicos.!
Ainda sobre poder constituinte, a quem pertence o poder e quem o exerce? Como isso se
encontra na CF 88?!
Art. 1, pargrafo nico: todo poder emana do povo, que o exercer diretamente ou por meio de
representantes eleitos. O poder aqui est regido pela soberania popular, se instrumentaliza pelo
povo.!
O titular do poder poltico, da fora de deciso, o povo. Agora, o exercente desse poder pode ser
tanto o prprio povo (ao popular, participao em referendos e plebiscitos) quanto seus
representantes eleitos (exerccio indireto).!
A ltima vez que o poder constituinte originrio se manifestou no Brasil foi em 88. O poder
derivado, por sua vez, o que se manifesta com a criao das ECs e tambm j se manifestou
com as emendas de reviso, ou ainda na institucionalizao dos estados via Constituies
estaduais.!
Por qu? !
Marcela Mattiuzzo
inicial porque sua obra a constituio. o PCO que cria o novo ordenamento jurdico, a
constituio representa essa nova base jurdica. Todas as normas criadas posteriormente
precisam estar de acordo com esse documento inicial.!
ilimitado pois em termos jurdicos diz-se que o poder no tem qualquer limite material. No h
compromissos jurdicos com o que existia no texto da constituio anterior. Disso no decorre uma
ilimitao total, h a limitao metajurdica, aquelas contidas no direito natural (viso
jusnaturalista). !
Gilmar Mendes - caracterstica oficiosa do PCO, mas que merece considerao. O PCO no seria
um poder temporrio, no desaparece com a criao da nova constituio, ele ficaria presente
fundamentando a constituio enquanto vida tivesse. O PCO no se esgotaria, portanto, serviria
como fundamento para a criao e base de manuteno dessa constituio enquanto vida tivesse.!
Isso ocorre porque ele est hierarquicamente abaixo do PCO. Retira fundamento jurdico de
validade da constituio. Subordina-se portanto a ela. As ECs podem ser declaradas
inconstitucionais, portanto, assim como as constituies estaduais e suas emendas.!
H limitao porque o contedo previsto na constituio o que o impede de ir alm (clusulas
ptreas). um poder condicionado em termos formais: as ECs precisam de dois turnos de
votao, 3/5 dos votos dos membros de cada casa.!
Poder constituinte supranacional: at 1945, se falava que o indivduo era protegido apenas
nacionalmente, era sujeito de direito do prprio estado. O conceito de soberania era
compreendido como soberania absoluta. Esse o cenrio pr-2 Guerra. Com a guerra, o que
muda que o sujeito passa a ser titular de um direito que no se resume apenas ao estado em
que ele vive ou em que ele nacional, ele titular de poder internacional, sujeito de direito
internacional. A soberania passa a ser concebida em termos relativos. A independncia do estado
perante as comunidades internacionais s mantida enquanto ele defende os direitos de seus
cidados. Esse poder supranacional incentivado, portanto, por esse momento do ps-guerra,
com a criao da ONU e o fortalecimento das comunidades internacionais.!
Tem como fundamento a dignidade da pessoa humana. No que tange parte histrica uma
expresso que se comea a defender a partir do ps-guerra.!
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Marcela Mattiuzzo
natureza jurdica das leis? A de ato normativo primrio. So leis, normas primrias, mas no so
mais que isso.!
O poder reformador!
At agora j vimos que se trata de espcie de PCD. poder que enfrenta limites, subordinao,
condicionamento. o poder de alterar formalmente a Constituio, portanto precisamos nos
lembrar do art. 60 CF. Hoje, esse ncleo se manifesta apenas pelas ECs elaboradas de acordo
com a prpria constituio. J se manifestaram tambm pelas emendas de reviso com base no
art. 3 do ADCT.!
Antes de falarmos nas limitaes do art. 60, falaremos sobre as emendas de reviso. O art. 2 do
ADCT marcou um plebiscito par ao ano de 93 para que o povo se manifestasse sobre a forma e
sobre o sistema de governo. O art. 3 disse que, decorridos 5 anos de promulgao da CF, seria
realizada reviso constitucional aprovada pela maioria absoluta em sesso unicameral. Esses dois
artigos do ADCT demonstram o racha da constituinte. Acordou-se que a CF seria promulgada de
acordo com o presidencialismo, mas que haveria plebiscito depois de 5 anos, abrindo
possibiilidade de mudana para o parlamentarismo. Se essa tivesse sido a deciso popular,
seriam necessrias grandes alteraes, que no poderiam ter sido feitas pela EC, seria preciso
reviso constitucional. No entanto, como o plebiscito foi pelo presidencialismo, no ano seguinte,
em 1994, o Congresso nacional abriu a reviso constitucional. Foi proposta ADI 981, tendo o STF
decidido que o art. 3 do ADCT tem normatividade prpria. Independentemente do resultado do
plebiscito, a reviso poderia ocorrer. Como se trata de espcie de poder reformador, ela tambm
teria de respeitar os limites do art. 60 da CF. Portanto ER alguma poderia abolir clusula ptrea. O
STF estabeleceu que a reviso poderia ocorrer, mas naquele momento no havia o que alterar,
pois a constituio era muito jovem. O STF decidiu tambm que novas revises no poderiam ser
feitas. !
ER uma espcie do poder reformar, que, segundo o STF, foi elaborada seguindo os limites do
art. 60. No h mais permisso para criao de emenda de reviso. Isso porque a ER aprovada
de maneira muito mais simples que a EC, o que fragiliza a rigidez da CF. Uma diferena
importante entre ER e EC que ER permite anlise completa do texto da CF, enquanto a EC
pontual e temtica, no pode atuar o texto de forma ampla.!
b) circunstancial - art. 60, 1 CF. O texto diz que a CF no poder ser emendada no caso de
estado de defesa, estado de stio e no caso de interveno federal. So todos mecanismos de
defesa do estado brasileiro, quando ele no est vivenciando sua normalidade, so situaes
de crise. Da a constituio se auto-proteger. Qual o ato do processo de elaborao da EC
que no pode ocorrer? A emenda no pode ser promulgada. possvel apresentar a PEC? Os
atos principais de elaborao de emenda so: (i) iniciativa, (ii) discusso (iii) votao, (iv)
promulgao e (v) publicao. Como o texto constitucional diz que a PEC no pode ser
promulgada apenas, temos que podem ocorrer as duas primeiras fases do procedimento, mas
11
Marcela Mattiuzzo
c) formal - diz respeito ao processo legislativo, ao procedimento para elaborao da EC. O ato da
INICIATIVA (art. 60, I, II e III CF) tem rol taxativo de legitimados ativos que podem apresentar a
PEC. No existe iniciativa popular para apresentao da PEC. O povo est aqui manifestado
pelos seus representantes. Qualquer tipo de composio entre os legitimados permitida
(iniciativa concorrente permitida). Inclui-se aqui, por fora do 32, 3 CF, os deputados
distritais e cmera do DF, pois h aplicao do art. 27, que o que trata da assembleia
legislativa.
Depois da iniciativa, temos o trmite nas casas do Congresso Nacional. No h deliberao
conjunta de Cmara e Senado. As casas aprovam a PEC separadamente. Art. 60, 2 fala que
a pEC passa por dois turnos de votao em cada casa do Congresso Nacional, e ser
aprovada se obtiver em ambos os turnos 3/5 dos votos. A votao feita em dois turnos em
uma das casas, depois dois turnos na outra.
A PEC segue ento para promulgao, aps aprovada na votao. no processo legislativo
ordinrio, o projeto de lei segue para sano ou veto do presidente. Isso no ocorre no
processo de elaborao de emenda, ele s tem a possibilidade de oferecer a PEC, mas no a
recebe para sano ou veto. Se ele no concordar com a emenda, ele pode apresentar ADIn,
mas art. 60, 3 nos leva a concluir que no h sano presidencial. Portanto aprovadas, elas
so diretamente PROMULGADAS pelas duas mesas do Congresso Nacional. A promulgao
o ato que certifica formalmente a existncia da norma e confirma que ela foi elaborada de
maneira vlida. O STF entende que, a partir da promulgao, seja possvel j questionar em
juzo a EC ou as leis complementares e ordinrias. Para fins de controle repressivo, para
ajuizar ADI, a partir de promulgao e no de publicao, que a EC pode ser atacada. ADI
3367 - associao nacional dos magistrados do Brasil ingressou com ao direta em face da
EC 45 antes da sua publicao.
a ltima limitao formal seria a do art. 60, 5 (sentido contrrio da manifestao do Toffoli).
PEC rejeitada no pode ser reapresentada na mesma sesso. PEC rejeitada sofreu vcio de
forma. PEC prejudicada vcio de objeto, de matria. Se duas propostas tramitam com o
mesmo objeto, uma prejudica a outra. Mas PEC rejeitada no pode ser reapresentada numa
mesma sesso, SEM exceo. Sesso legislativa o perodo anual de trabalho dos
legisladores conforme art. 57 CF. Inicia-se em 2 de fevereiro, vai a 17 de julho, recomeo em 1
de agosto e a at 22 de dezembro. As sesses podem ser ordinrias ou extraordinrias. No
podemos confundir sesso legislativa com legislatura, que o mandato de 4 anos.!
d) material - h limites expressos e implcitos. O MS 32033, julgado pelo STF. O controle judicial
de constitucionalidade deve ser feito sob espcies normativas que j existem. Por isso ele
dito repressivo, porque no se ataca em sede de ADI um PL, porque seria uma ofensa
separao dos poderes fazer coisa distinta. Mas a jurisprudncia do STF passou a entender
que a corte, caso provocada pelo parlamentar, poderia se manifestar sobre uma proposta de
emenda ou PL no curso de sua elaborao, para garantir o direito lquido e certo do
parlamentar de somente participar de processo legislativo condizente com a CF. No MS
32033, o STF disse que o controle preventivo de constitucionalidade excepcional, mas ser
permitido por meio de MS impetrado exclusivamente por parlamentar, que pretende defender
direito lquido e certo de participar somente de processo condizente com a CF. a PEC pode ser
questionada sob o ngulo formal e material (caso viole clusula ptrea, por conta do art. 60,
4 CF) e os PLs somente sob o ngulo formal.
Apesar de o termo ser ptrea, a clusula no significa imutabilidade. Na verdade elas
impedem que a reforma legislativa seja tendente a abolir, ou seja, viole o ncleo essencial.
Nada impede que uma PEC altere alguma questo associada federao, desde que para
agregar valor. EC 45 acrescentou mais uma garantia fundamental, o art. 5, LXXVIII, mas essa
alterao foi no sentido de retificar o contedo.!
Segundo a orientao do STF, o art. 60, 1-5 de observncia obrigatrio no mbito estadual.
12
Marcela Mattiuzzo
No pode ter qurum mais elevado que 3/5 ou inferior. Emendas redacionais no precisam voltar
para anlise da primeira casa.!
Clusulas Ptreas!
As limitaes materiais expressas esto no art. 60, 4 da CF. Propostas de EC tendentes a abolir
clusula ptrea no sero permitidas, ou seja, no podem eliminar ou restringi-los. Nada impede,
no entanto, que ocorra ampliao da proteo. A EC 45 de 2004, por exemplo, inseriu ao art. 5 o
inciso LXXVIII. Por isso no se trata de clusula de imutabilidade.!
Inciso II - o voto direto, secreto, universal e peridico - sufrgio e voto no so sinnimos. Sufrgio
mais amplo, a essncia dos direitos polticos, o prprio direito poltico pblico subjetivo. Ele
no se esgota no voto, no direito de votar ou no de ser votado. Referendos, plebiscitos, aes
populares, so outras manifestaes do sufrgio. Portanto apenas uma parte do sufrgio
protegida por clusula ptrea.
O art. 55, 2 CF previa a pouco tempo o processo de cassao dos membros das casas
legislativas precedido de voto secreto, at que a EC 76/2013 alterou esse artigo, acabando com o
voto secreto no processo de cassao. Seria essa alterao inconstitucional? Ofenderia clusula
ptrea? No! Esse voto que foi modificado o dos representantes em atividade administrativa e
no essa a natureza do voto protegida, o voto do eleitor, como manifestao poltica que
protegido.
A obrigatoriedade de comparecimento formal s urnas clusula ptrea? Viola a clusula ptrea
do inciso II a instituio de voto facultativo? No, de forma alguma. As caractersticas do voto que
so preservadas como clusula ptrea seriam preservadas, portanto no haveria qualquer
empecilho jurdico.!
Inciso III - separao dos poderes - todas as CFs de pases democrticas impe algum tipo de
separao de poderes. A diviso funcional um dos corolrios do constitucionalismo moderno. O
art. 2 da CF diz que os poderes so independentes e harmnicos entre si. A preservao
completa, preserva-se a funo prpria e a funo imprpria. A CF tambm prev imunidades (no
sentido amplo), para os ocupantes de cargos no legislativo, no executivo e no judicrio. Poderiam
tais imunidades ser extintas? As imunidades s existem para preservar a liberdade funcional,
portanto EC no pode abolir ou restringir de forma significativa as imunidades, porque isso violaria
a separao de poderes.
ADI 3367, que fala sobre a criao do CNJ, traz um argumento sobre a separao de poderes: ela
violaria essa clusula ptrea. O STF disse que o CNJ no exerce atividade tpica jurisdicional, foi
criado para reforar sistema de fiscalizao administrativa e financeira, com exceo do prprio
STF, por fora da prpria Constituio. O STF tambm falou sobre a composio mista do CNJ: 9
do poder judicirio, 6 so advogados, cidados, etc. O quinto constitucional j permitiria essa
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Marcela Mattiuzzo
constituio da mesa, porque se fossem apenas membros do judicrio, o corporativismo
prevaleceria de maneira mais fcil.!
Alm das limitaes materiais expressas, temos as implcitas, segundo boa parte da doutrina (Z
Afonso):!
a) forma e sistema de governo (republicana, presidencialista) - no ano de 1993, fomos s urnas
decidir se a forma e o sistema de governo seriam de fato os que a CF 88 havia estabelecido.
No faria muito sentido que a partir dessa deciso popular legtima uma simples EC pudesse
alterar o que a vontade do povo determinou.!
b) titularidade do poder constituinte - ns somos, o povo, os titulares do PC. No possvel que
uma EC transfira essa titularidade para as mos de outrem.!
c) e o prprio art. 60 - o ncleo da rigidez constitucional, da proteo da CF, um elemento de
estabilidade, portanto a doutrina entende que no possvel alter-lo com a finalidade de
facilitar o processo de elaborao das ECs. O entendimento majoritrio no sentido de que
tambm no se permite a dupla reviso no pas, ou seja, realizarmos com duas ECs o que no
seria possvel fazer com uma s. Exemplo: PEC 1 retira o 4 do art. 60. PEC 2 viria instituir
pena de morte. !
Mutao Constitucional!
H o processo de alterao formal da Constituio, mas o processo legislativo brasileiro no est
afinado com as mudanas rpidas da sociedade, portanto cada vez se torna mais presente a
mudana informal da CF. Mutao tambm chamada de poder constituinte difuso (Burdeau),
transio constitucional (Canotilho) e mudanas informais da constituio (Anna Cndida).!
Fenmeno de mudana informal da CF. Ela, portanto, no altera a literalidade, mas o
entendimento do texto, permitindo que a Constituio esteja sempre associada com a relaidade do
pas. um fenmeno exclusivo do judicrio? No, de modo algum. Anna Cndida inclusive diz
que a mutao pode ser realizada pela administrao, pelo legislativo, pelos prprios cidados.
Mas o Barroso complementa dizendo que o STF est numa posio privilegiada para realizar a
mutao, pois ele senhor da Constituio.!
A mutao mais bem compreendida em pases de constituio flexvel, mas no h bice a que
constituio rgidas adotem esse mecanismo. Muitas vezes a mutao indispensvel quando h
lacuna no dispositivo, quando preciso concretiz-lo.!
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Marcela Mattiuzzo
democracia. O STF entendeu que devemos reinterpretar a CF no sentido de que a fidelidade
necessria. !
SV 25 (alterando art. 5, LXVII) - so duas as modalidades de priso civil por dvida: devedor de
alimentos e depositrio infiel. O STF releu esse artigo e editou a SV 25 dizendo que a priso
civil s existe no caso de alimentos. Alguns autores entendem que isso se trata de afronta ao
texto constitucional, seria um excesso da SV. Para outros, tratou-se de mutao garantista, por
ser melhor para o indivduo.!
ADI 4277 - sentido do art. 226, 3 CF - contempla apenas a unio estvel entre homem e
mulher. o STF entendeu, no entanto, que o entendimento deveria ser expandido para abarcar
unio homoafetiva.!
Hermenutica Constitucional!
Interpretar a CF seria mais ou menos a mesma tarefa de se interpretar os rgos do corpo
humano. Jos Afonso diz que se trata de dialogar com o poder constituinte no de ontem, mas de
hoje, o fundamento da nossa constituio.!
Lei Seca - inconstitucional? No seria inconstitucional por forar a produo de prova contra si
mesmo?!
Lei de Cotas - em nome da igualdade, seria constitucional ou inconstitucional? !
A hermenutica a cincia que pretende, por meio dos mtodos e princpios da interpretao,
extrair dos smbolos a sua interpretao mais prxima real, que mais o aproxime do sentido real.
uma cincia que se realiza por meio dos princpios e tcnicas de interpretao constitucional.!
At o final da segunda guerra mundial, a teoria dominante era a positivista, que entendia que a
norma era a regra. A regra uma norma concreta, descritiva, objetiva, aplicada mediante
subsuno. Para os positivistas, que adotavam uma concepo dbil em relao aos princpios,
estes no tinham estrutura prpria. Mas a segunda guerra trouxe tanta barbrie, que no processo
de reestruturao, as constituies comearam a se aproximar cada vez mais dos princpios, que
passam a tomar conta do direito internacional e do constitucionalismo.!
Na dcada de 1960, Dworkin escreve Taking Rights Seriously, fazendo crticas ao positivismo,
falando que os princpios assumiram posio relevante, tendo estrutura prpria. Representam a
ideologia do constitucionalismo ps-guerra.!
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Marcela Mattiuzzo
Qual o princpio mor atualmente da hermenutica constitucional? O da supremacia da
constituio. No se admitem interpretaes desafinadas com a CF.!
a) princpio da unidade constitucional - a CF formada por um sistema harmnico de normas
princpios e normas regras que no colidem entre si. uma viso de equilbrio: compete ao
intrprete analisar os princpios da CF de forma que no haja antinomia.!
b) concordncia prtica ou da harmonizao - A concordncia prtica evita que numa situao de
direitos que concorrem entre si o intrprete esvazie o ncleo de um desses direitos, cabendo a
ele otimizar a situao. Ela realiza o princpio da unidade, portanto.!
c) como se o princpio da unidade fosse mais esttico, enquanto a concordncia prtica mais
dinmica. O princpio do efeito integrador (tambm chamada eficcia integradora), refora a
importncia da integrao poltica e social. Trata-se de uma interpretao que d frutos, que
sirva para mudana social. Nem sempre possvel empreender esse princpio.!
d) Princpio da justeza ou da conformidade funcional - serve como limite atividade do intrprete,
evita que sob o argumento de que se realiza interpretao, coloque-se em risco o esquema
institucional previsto no texto. O prprio texto d limites, no possvel colocar em risco
princpios de organizao importantssimos.!
e) princpio da mxima efetividade -cabe ao intrprete retirar o mximo de efeitos jurdicos que a
norma da constituio est apta a produzir. No interessa se a norma de eficcia limitada,
contida ou programtica, porque nenhuma norma da CF desprovida de efeitos jurdicos.!
f) presuno de constitucionalidade das leis - todas as normas da CF so constitucionais e fim,
s normas includas por EC que podem ser controladas. J as normas infraconstitucionais
tm presuno relativa de constitucionalidade, pois podem ser declaradas em contrrio.!
g) interpretao conforme constituio - uma tcnica de deciso adotada pelo STF no
controle de constitucionalidade. Cabe ao intrprete escolher a interpretao que faz sentido
com o restante da Constituio e com outras leis, e no um outro possvel entendimento.!
h) razoabilidade e proporcionalidade - princpios no positivados. A razoabilidade tem origem no
direito norte-americano, em Raz, fruto do devido processo legal substantivo. Porporcionalidade
tem origem no direito alemo ps-2 Guerra. Razoabilidade harmonia entre meios e fins,
adequao. A proporcionalidade dividida em sub-princpios. A racionalidade, a medida
adequada, a ideia de bom senso, a vedao aos arbtrios, o ideal de justia, so valores
comuns protegidos por ambos os princpios. Art. 5, LIV da CF seria uma possvel fonte de
ambos os princpios, apesar de no o fazer de maniera clara.!
a) adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito - Alexy.!
Controle de Constitucionalidade!
Seu propsito defender a supremacia constitucional. !
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Marcela Mattiuzzo
Parmetro do Controle!
a) Prembulo - na doutrina, sua natureza controvertida. Alguns autores dizem que ele teria
normatividade, pois repleto de valores. O STF, no entanto, entende que no se trata de
norma constitucional, ele fonte de interpretao que representa sentimento poltico e no
jurdico.!
b) Corpo fixo - parte dogmtica (250 artigos)!
c) ADCT - normas de eficcia exaurvel com o tempo, vieram regular a passagem do
ordenamento anterior para a nova CF. No h hierarquia entre normas do corpo fixo e as do
ADCT, a no ser que as normas do ADCT j tenham exaurido seus efeitos jurdicos, pois,
nesse caso, elas servem apenas como declarao histrica.!
A referncia do controle, ou seja, as leis podem ser declaradas inconstitucionais a respeito do
qu? Somente do Corpo Fixo e do ADCT. O prembulo no pode ser utilizado para esse fim (ADI
2076). !
Histrico!
Direito Comparado!
a) Marbury vs Madison 1803 - controle difuso. Art. 6 da Constituio dos EUA - todos os atos
devem estar em harmonia com a constituio do pas e, se isso no acontecer, cabe ao
julgador afastar essa constitucionalidade. John Adams, ento presidente, estava no ltimo dia
do seu governo. Seu partido havia perdido muitos representantes, portanto ele resolveu
nomear alguns juzes de paz para manter sua influncia. Entregou nomeao a John Marshall
a nomeao de Marbury. Marshall no formalizou a nomeao naquele dia. Jefferson assumiu
a presidncia e nomeou Madison como secretrio, pedindo que ele anulasse todas as
nomeaes que no tivessem sido formalizadas. O caso chegou suprema corte. O art. 6 foi
trazido e qualquer juiz passou a poder fazer o controle de constitucionalidade das leis.
Aqui, qualquer juiz ou tribunal poder realizar o controle de constitucionalidade.!
b) Constituio Austraca 1920 - controle concentrado. Modelo novo de fiscalizao. Kelsen foi
convidado para ser o relator da constituio da ustria e resolveu organizar o sistema de
controle de constitucionalidade. Mas trazer para um pas de civil law o controle difuso seria
desprestigiar a lei, portanto ele optou por um modelo de fiscalizao quer permite apenas que
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Marcela Mattiuzzo
No Brasil!
Enquanto nos EUA o controle difuso sempre foi o principal, o controle concentrado reina na
Europa, o Brasil adotou um sistema misto. A Constituio de 1824 no tinha previso de controle
de constitucionalidade. Na de 1891, o controle era difuso, inspirado no modelo estadunidense,
afinal a constituio austraca ainda no existia. Em 1934, manteve-se o controle difuso,
estabeleceu-se o papel do Senado federal a reserva de plenrio e institui a primeira ao do
controle concentrado, a representao de inconstitucionalidade interventiva federal. Essa RI
nunca foi uma grande ao do pas, mas vale em termos de registro histrico. Hoje, s pode ser
proposta pelo PGR e mecanismo para viabilizar interveno federal. Em 1937, tivemos um
retrocesso, a constituio polaca no cuidou do papel do Senado, tampouco da RI, manteve o
princpio da reserva de plenrio e o controle difuso. Ela estabeleceu um artigo absurdo, 96,
pargrafo nico, que falava que se o presidente no concordasse com a deciso de
inconstitucionalidade, ele poderia levar a lei para deliberao do congresso e voltaria a produzir
seus efeitos jurdicos.!
Na Constituio de 1946, extinguiu-se o artigo 96, pargrafo nico, mantendo o controle difuso e
recuperando as novidades de 1934. A EC 16/65 alterou a constituio de 46, implementando o
controle concentrado federal por meio de RI genrica (a hoje ADI, que antes s podia ser
proposta pelo PGR).!
Em 67 e em 69, no houve mudanas em relao ao controle de constitucionalidade.!
No processo de redemocratizao iniciado em 85, vieram novas mudanas. Em 1988 temos o
controle difuso, o papel do Senado, o princpio da reserva de plenrio, a maioria das aes do
controle concentrado (ADI, ADO, ADPF e RI interventiva federal). EC 3 foi que criou a ADC.!
Tipos de Inconstitucionalidade!
Inconstitucional a norma que viola a Constituio. Mas viola como?!
a) Formal/Nomodinmica - aquela observada no caso de um processo legislativo incoerente ou
com violao de regra de competncia. Pode ser objetiva - diz respeito a vcio nos atos do
processo legislativo, um vcio de procedimento (por exemplo, a regra que a LC aprovada
com qurum de maioria absoluta e a LO, de maioria simples. Se esse qurum for
desrespeitado, h inconstitucionalidade formal objetiva) - ou subjetiva - se opera quando h
vcio de iniciativa (art. 61, 1 CF - matria privativa do presidente, vcio que no pode ser
convalidado por meio de sano presidencial posterior) ou vcio de competncia (quando h
violao matria reservada a um determinado ente - arts. 21 a 25, 30 CF).
Vale lembrar que o vcio subjetivo o mais comum e o art. 61, 1 CF o mais violado. Esse
artigo, inclusive, de reproduo obrigatria nas constituies estaduais, por fora da
simetria.1
Segunda possvel sub-classificao de Barroso:!
a) orgnica - quando o vcio for de competncia!
b) propriamente dita - ato do processo legislativo!
b) Material/Nomoesttica - preciso observar os princpios e regras previstos no texto
constitucional, seu contedo. O contedo da CF de princpios e regras. Os princpios so as
normas constitucionais mais abstratas, as regras, mais objetivas. O que devemos observar
aqui se o contedo da nova norma compatvel com a das regras j institudas pela
Constituio.!
c) Total - recai sobre toda a norma.!
Dicas da Flvia: vcio formal sempre a primeira coisa a se verificar em qualquer questo falando de controle de
constitucionalidade, porque muito recorrente em prova. Mas no podemos esquecer de analisar a materialidade, ainda
que o vcio formal j exista, porque podem surgir questes em que o examinador deseja indicao de dupla
inconstitucionalidade. Exemplo: estacionamento gratuito em shopping center institudo por lei estadual. O direito
propriedade de competncia privativa da Unio (direito civil), portanto inconstitucional subjetivamente (art. 22, I CF).
Alm disso, h uma restrio da livre iniciativa, portanto inconstitucionalidade material (art. 1, IV CF).
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Marcela Mattiuzzo
d) Parcial - recai sobre parte da norma. Princpio da parcelaridade - a lei pode ser considerada
inconstitucional em apenas uma palavra, se assim for entendido pelo tribunal ou pelo juiz. Vale
ressaltar ainda que mesmo em caso de vcio formal possvel declarao de
inconstitucionalidade parcial. Um exemplo seria PL oferecido pelo presidente da repblica
tratando sobre matria de sua competncia e tambm sobre matria reservada a outra
autoridade.!
e) Originria - de nascimento, no seu nascedouro inconstitucional.!
f) Superveniente - supervenincia de nova constituio. O STF no adota a tese da
inconstitucionalidade superveniente, ela sempre ser originria, porque a lei tem
compromissos formais e materiais com a constituio que existia quando da sua edio. Ela
no se torna invlida a posteriori. O que possvel que a norma no seja recepcionada:
quando a norma est em harmonia material com a nova constituio, ela recepcionada. Ela
no analisa o aspecto formal da regra (tempus regem actum). A recepo , portanto,
fenmeno material, nica e exclusivamente. Exemplo: CTN. No controle concentrado, o que
analisa normas pr-constitucionais a ADPF e no a ADI!!
g) Por ao (ato comissivo) - o ataque normalmente se d por meio de ADI. , sem dvida, o tipo
mais comum de inconstitucionalidade questionada.!
h) Por omisso (ato omissivo) - combatida por meio de ADO, quando a Constituio diz que a lei
deve ser elaborada e o legislador fica inerte.!
Modalidades de Controle!
a) Quanto ao momento:!
Preventivo - quando recai sobre projeto de lei ou proposta de emenda. Esse controle
normalmente poltico, pois quem participa do processo de formao da lei o legislativo e o
executivo (art. 66, 1 CF). Exemplos so os pareceres das comisses de constituio e justia
(CCJ - comisso mista de deputados e senadores que faz um parecer sobre a
constitucionalidade da norma) e o veto formal ou jurdico do presidente, etc.
H, no entanto, caso de controle preventivo judicial, que possvel por conta da provocao de
parlamentares no curso do processo legislativo, em sede de MS2. Os parlamentares alegam
possuir o direito lquido e certo de participar de um processo constitucional. O STF, ao julgar o
caso, entendeu que se o objeto de processo legislativo for uma PEC, ela poder ser analisada
pela corte em relao a seu aspecto material ou formal. Mas em se tratando de PL, a anlise
pode ser somente formal. Na doutrina, h opinies das mais distintas. Peculiaridades desse tipo
de MS: se o parlamentar renunciar, perder cargo, sofrer impeachment, o MS extinto sem
deciso de mrito, porque a legitimidade ativa reside nica e exclusivamente nele. Se o
processo legislativo acabar antes do julgamento do MS, tambm haver extino. Se o PL ou a
PEC se tornam lei ou EC, mas a o processo ser contra lei em tese via controle concentrado.
Outra observao ainda: esse tipo de controle do MS concreto e no abstrato.!
Repressivo - quando recai sobre a lei e a emenda constitucional. Esse controle
normalmente judicial, seja difuso ou concentrado. Tambm h exemplos de controle repressivo
poltico: ADI 221 em sede de MS - chefe do executivo pode tornar inaplicvel uma lei que
considera inconstitucional ainda que por sua conta e risco, smula 347 (auto-tutela) - TCU. Art.
49, V CF - decreto-legislativo do congresso sustando os atos do presidente da repblica.
A partir de que instante entende-se que falamos em repressivo? O STF j estabeleceu que a
partir da promulgao, porque esse o ato que confirma a validade da norma. Parecer da
comisso mista de deputados e senadores sobre MP um tipo de controle repressivo.!
b) Quanto ao rgo:!
Judicial!
Concentrado - compete a apenas um rgo. Lembrando que existe possibilidade de controle
concentrado estadual, feito pelos TJs. Mas no plano federal o controle feito somente pelo
STF.!
Difuso - feito por qualquer autoridade judiciria.!
Poltico!
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Marcela Mattiuzzo
Via principal - o controle o pedido da causa.!
Incidental/via de exceo ou de defesa - inserido na causa de pedir, uma questo prejudicial
ao mrito.!
No faz sentido que apenas um dos membros decida pela inconstitucionalidade, a maioria precisa
se manifestar. O art. 97 da CF diz que somente pelo voto da maioria dos membros que a lei
poder ser declarada inconstitucional. Quando a CF fala em tribunal, nesse caso, refere-se ao
pleno, composio completa do tribunal. !
Os tribunais, por conta do art. 93, XI CF, normalmente criam rgo especial que atuar em boa
parte das competncias do pleno para agilizar os julgamentos. Esse rgo composto por um
nmero menor de desembargadores. Alm disso, h a diviso em rgos fracionrios, como por
exemplo as turmas, as sees, as cmaras. !
Toda vez que um tribunal for instado a decidir sobre constitucionalidade, esse artigo 97 da CF ser
acionado, o que significa que os rgos fracionrios no tem competncia para a deciso, eles
precisaro remeter o julgamento ao pleno ou rgo especial. o que se chama de ciso
horizontal de competncia. !
Essa reserva de plenrio procura proteger a presuno de constitucionalidade das leis.!
Procedimento!
Imaginando que uma apelao seja distribuda a um rgo fracionrio. A lei est sendo discutida.
Se o rgo entender que aquela lei constitucional, prossegue no julgamento, analisa de plano o
mrito, cumprindo sua atividade jurisdicional. Se o entendimento for pela inconstitucionalidade,
preciso remessa ao pleno ou ao rgo especial. No entanto, se a inconstitucionalidade foi
analisada em outro processo pelo rgo especial ou pelo STF, temos uma exceo prevista no art.
481 CPC: no preciso remeter!!
Turma recursal de juizado especial - se aplica o art. 97 CF? No. O art. 97 fala de tribunal, no
de turma recursal. rgo colegiado sem status de tribunal, formado por juzes de primeiro
grau.!
Deciso de no recepo da norma ou de ilegalidade do ato normativo secundrio - no
precisa remeter para o plenrio, porque a no recepo no gera inconstitucionalidade, nem a
ilegalidade.!
Juiz monocrtico - julgadores que julgam sozinhos. Eles exercem a sua esfera de jurisdio
num rgo monocrtico. Como respeitar o plenrio se no esto em plenrio? Ele no precisa
perguntar aos demais membros porque no h demais membros.!
!
Diferenas entre sistemas difuso e concentrado!
!
Sistema Difuso (concreto)
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Marcela Mattiuzzo
Qualquer pessoa pode provocar a anlise
Papel do Senado!
No controle difuso, a deciso gera efeitos inter partes, em regra. Mas desde 1934, o papel do
Senado Federal est presente no pas para dar efeitos erga omnes s decises do STF que no
controle difuso afastem a constitucionalidade. !
O STF decide num habeas corpus, num MS, habeas data, etc. Art. 178 do RISTF determina que a
deciso seja encaminhada ao Senado. O Senado poder editar uma resoluo suspendendo a
norma declarada inconstitucional para toda a sociedade, dando efeito erga omnes deciso (art.
52, X CF). O Senado tem discricionariedade para editar a resoluo, mas, uma vez editada, ela
no pode ser revogada, por conta da segurana jurdica. !
Isso s ocorre no caso de controle difuso, pois no concentrado todas as decises do STF j geram
naturalmente efeitos erga omnes e vinculantes.!
Art. 52, X - o artigo diz que o Senado poder fazer a suspenso no todo ou em parte. Isso no
quer dizer que parte da lei que pode ser declarada inconstitucional ou no. Quem decide sobre a
inconstitucionalidade total ou parcial o STF. A discricionariedade s em relao edio da
resoluo, mas no ao objeto!!
A constitucionalidade dessa resoluo no poder ser questionada.!
Qualquer lei ou ato normativo federal, estadual, distrital ou municipal est sujeita ao artigo.!
Ao Direta de Inconstitucionalidade!
Art. 102, I, a CF diz que compete ao STF a guarda da CF, cabendo-lhe processar e julgar a ADI e
a ADC. !
A ADI foi criada com a EC 16/65, chamada ento de Representao de Inconstitucionalidade. A
legitimidade ativa para a sua apresentao era muito reduzida, somente o PGR era passvel de
utiliz-la. Em 88, ela passou a se chamar ADI, tendo um rol de legitimados ativos ampliado.!
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Marcela Mattiuzzo
A base legal na CF o art. 102, I, a + 102, 2 e a lei 9.868/99.!
A finalidade , obviamente, declarar a inconstitucionalidade de lei. Declar-la porque ela viola a
CF sob o ngulo material e/ou formal. Leis so aquelas que passam pelo processo legislativo
completo (ou seja, passam pelo legislativo e pelo executivo). Atos normativos so normas que no
passam por todo esse processo.!
Partido Poltico (art. 103, VIII CF) - para que o partido poltico possa ser autor, ele precisa ter
representao no Congresso Nacional, em pelo menos uma das casas. Qual a posio do STF
sobre a perda superveniente da representao poltica? A perda superveniente da representao
poltica no gera extino do feito, porque o momento de averiguao sobre a existncia ou no
de representao quando da propositura da ao.!
O partido poltico legitimado ativo universal, por fora tambm do art. 17 da CF. O ministro
Celso de Mello j disse que o partido exerce monoplio das candidaturas polticas. Por isso a
legitimidade ativa universal, sem necessidade de comprovar pertinncia temtica alguma.!
Alm disso, s pode ajuizar aes diretas perante o STF por meio do seu diretrio nacional, nunca
os locais ou regionais.!
Entidade de mbito nacional (art. 103, IX CF) - entidade de classe aquela que representa os
interesses de uma determinada categoria, seja profissional ou econmica. Ela considerada de
mbito nacional quando o art. 8 da lei 9.096/95 (lei dos partidos polticos), que determina que o
partido deve ter apoio em pelo menos nove estados brasileiros, cumprido (aplicao por
analogia). !
Os interesses defendidos pela entidade devem ser tambm homogneos. Exemplo: Associao
Brasileira de TV por Assinatura - formada por vrias outras associaes menores, com objetivos
sociais bastante distintos. O STF disse que a heterogeneidade da composio impedia a
legitimidade ativa para ajuizamento de aes do controle concentrado.!
O STF entendia que as associaes de associaes (de segundo grau) no poderiam ajuizar ADI.
Mas hoje a corte revisou sua jurisprudncia e permite esse tipo de ajuizamento, desde que os
interesses sejam homogneos.!
Confederaes sindicais (art. 103, IX CF) - aquelas formadas de acordo com o art. 535 CLT.
Sindicatos e federaes sindicais no esto autorizadas a apresentar aes concentradas,
somente a confederao sindical (formada por no mnimo trs federaes, segundo o art. 535
CLT). A CUT no legitimada ativa porque no confederao sindical, rgo de defesa dos
trabalhadores, mas composta por interesses heterogneos, portanto no se classifica como
representante de uma classe especfica. A UNE tambm no pode ajuizar as mesmas aes,
portanto, pelo mesmo motivo.!
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Marcela Mattiuzzo
Obs.: capacidade postulatria - o STF decidiu quem precisa de advogado e quem no precisa
para apresentar as ADIs, ADOs, ADCs e ADPFs. Incisos I a VII do art. 103 CF no precisam de
advogado, podem representar-se sozinhos. Os legitimados dos demais incisos, precisam.!
Caractersticas!
Processo objetivo aquele cujo objetivo dessas aes defender a supremacia da CF e no
interesses subjetivos de partes. !
O rol de legitimados ativos um rol taxativo (aes s podem ser ajuizadas pelos constantes no
artigo). !
No se admite desistncia em nenhuma das aes do controle concentrado abstrato.!
No se admite interveno de terceiros (amicus curiae no tecnicamente terceiro interessado
do CPC).!
Efeitos erga omnes vinculantes, porque tecnicamente no h partes, lide, pretenso resistida de
interesse, como se os legitimados fossem advogados da CF e no de interesse prprio. Os
efeitos vinculantes servem para harmonizao.!
Objeto!
Estrutura normativa brasileira formada por normas constitucionais originrias e derivadas. As
originrias so aquelas promulgadas com a CF 88, enquanto as derivadas so as ECs.!
Normas infraconstitucionais, por sua vez, so divididas entre atos normativos primrios (leis) e
secundrios (normas infralegais). O que diferencia os atos primrios dos secundrios? Os
primrios retiram fundamento jurdico de validade diretamente da CF. Os atos secundrios retiram
seus fundamentos dos atos primrios.!
Exemplos de normas primrias: LO, LC, MPs, resolues, decretos legislativos, leis delegadas,
regimentos internos de tribunais, decretos autnomos. Todas as normas que se encontram
previstas na constituio.!
Exemplos de normas secundrias: decretos regulamentares, portarias, circulares, autos de
infrao, etc.!
Lei ou ato normativo federal ou estadual pode ser objeto da ADI. O STF entende que normas
primrias, extradas diretamente da Constituio (art. 59 CF), so passveis de ao concentrada,
bem como (i) resolues do CNJ (ADC 12) - resoluo n. 07 do CNJ vedando o nepotismo, em
que o STF confirmou a constitucionalidade da resoluo, nesse caso tende de tratar da natureza
jurdica da resoluo, confirmando tratar-se de ato normativo primrio, (ii) resolues do TSE - ADI
3999, em que o STF reconheceu a constitucionalidade dessas resolues, (iii) leis distritais que
tenham natureza estadual, (iv) decretos - temos os legislativos, os regulamentares (normas
secundrias) e autnomos (criado com base no art. 84, VI CF, extrado diretamente da CF,
portanto, e podendo ser objeto de ADI).!
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Marcela Mattiuzzo
O PGR pode mudar de opinio? Ajuizar a ao e no parecer entender pela constitucionalidade?
Sim. Se ele mudar de posicionamento, significa dizer que ele desistiu da ao? No! Nenhuma
das aes do controle concentrado admite desistncia do pedido. Por qu? Porque elas visam
defender a supremacia da CF e no interesses de particulares.!
Ambivalncia ADC e ADI (art. 24 da lei 9868) - quando o STF recebe uma ADI e d deciso final
a seu respeito, julgando-a improcedente, ele declara a constitucionalidade da norma. Se o STF
nega provimento, a lei constitucional. Se recebe uma ADC e pretende declarar seu provimento,
ele decide tambm pela constitucionalidade. Portanto um mesmo resultado por meio de duas
aes diferentes. Uma lei pode ser declarada constitucional e inconstitucional nos dois casos.!
Cautelar (arts. 10 a 12 da lei 9868) - tutela de urgncia admitida? Sim, observado o disposto no
art. 22. Nmero de presentes para concesso da medida de oito, sendo que a maioria absoluta
tem que votar favoravelmente. Nos perodos de recesso, o relator pode conceder a cautelar ad
referendum do plenrio, ou seja, assim que findo o recesso, o assunto remetido a ele para
deciso de todos os ministros. !
Quais so os efeitos subjetivos temporais dessa cautelar?Ela suspende a norma impugnada. Em
primeiro lugar, efeitos subjetivos so erga omnes, afinal no h partes, e vinculantes para todo o
judicirio e tambm para a administrao pblica, como qualquer deciso final em ao do
controle concentrado. O art. 11, 1 determinado que, em regra geral, sero ex nunc, mas
excepcionalmente a corte pode decidir que sejam ex tunc (por meio de modulao de efeitos). O
2 do art. 11 fala em efeitos repristinatrios (de restaurao). Se a norma que o STF suspende
revogou uma norma anterior, a norma anterior volta a ser aplicada, para evitar lacuna do
ordenamento. Mas o STF pode determinar que essa volta de aplicao no acontea. No
confundir com o art. 2, 3 da LIN que fala em repristinao, que edio de nova lei que
determina que lei anteriormente revogada volte a ser vlida.!
Decises definitivas (arts. 22 a 28 da lei 9868) - o qurum mnimo de ministros para incio da
sesso de 8. Para declarar inconstitucionalidade ou constitucionalidade da lei, so necessrios
seis ministros (maioria absoluta). Para a modulao de efeitos, porm, exige-se voto favorvel
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Marcela Mattiuzzo
de 2/3 dos julgadores. Efeitos subjetivos da deciso so erga omnes, vinculantes e, em geral, ex
tunc, ou seja, atingem a norma desde seu nascedouro. Existe exceo a essa regra? Sim, por
meio da modulao temporal dos efeitos da deciso - art. 27 da lei 9868. 2/3 dos ministros
podem decidir que os efeitos temporais da declarao de inconstitucionalidade sero ex nunc (ou
seja, vlidos somente dali para frente). Cumpre tambm destacar que o STF pode determinar que
a lei s passar a ser invlida a partir de um dado momento no futuro que no aquele da deciso
(daqui a um, dois, trs meses).!
Ao Declaratria de Constitucionalidade!
Criada por meio da EC 3/93. Em algumas ocasies, a ADI foi utilizada no com a inteno de ver
declarada a inconstitucionalidade da norma, mas sim para confirmao de sua
constitucionalidade. Por isso foi criada a ADC, pois havia uma deturpao do instituto.!
H doutrinadores que entendem que o objetivo da ADC confirmar a presuno relativa de
constitucionalidade, tornando-a presuno absoluta. Na verdade, a professora entende que ela foi
criada para sanar insegurana jurdica. Isso porque uma lei declarada hoje constitucional pode no
futuro ser inconstitucional. O art. 14, III da lei 9868 confirma essa ideia: um dos requisitos
essenciais para propositura da ADC existncia de controvrsias judiciais relevantes sobre a
constitucionalidade. Na ADC 8, o STF entendeu que o volume de decises controvertidas do
judicirio deve ser expressivo.!
!
A base normativa est no art. 102, I, a, e 2 + lei 9868/99.!
!
Legitimidade ativa - sempre foi igual a da ADI. Quando criada pela EC 3, inseriu o 4 ao art.
103, o qual dizia que mesa da cmara, do senado, PGR e presidente eram os legitimados. A EC
45 foi responsvel por equiparar os legitimados em relao ADI. A capacidade postulatria
tambm a mesma da ADI.!
Objeto !
lei ou ato normativo puramente federal. Ela uma ADI em sentido contrrio com objeto mais
restrito. Tudo o que dissemos com relao ADI vale para ADC, com a exceo da lei estadual. !
O entendimento doutrinrio no sentido de que o objeto da ADC tambm a lei ou ato normativo
federal, desde que primrio, extrado diretamente da constituio. !
Projetos de lei, PECs, no podem ser questionadas no controle concentrado abstrato. O controle
abstrato repressivo, ataca a lei, a EC, os PLs e PECs esto sujeitos ao controle poltico e,
excepcionalmente, ao controle judicial no caso de impetrao de MS por parlamentar.!
Tudo o que no pode ser objeto de ADI tambm no pode ser objeto de ADC: leis municipais,
decretos regulamentares, leis distritais, atos secundrios, normas originrias, etc.!
25
Marcela Mattiuzzo
Cautelar (art. 21 da lei 9868) - o STF, por deciso da maioria absoluta dos seus membros, poder
deferir pedido de medida cautelar na ADC, consistente na determinao de que os juzes e
tribunais suspendam julgamento dos processos que envolvam anlise da lei ou ato normativo
questionado. O tribunal tem 180 dias durante os quais a cautelar se mantm. Depois disso, os
juzes voltam a poder julgar seus casos.!
Os efeitos subjetivos so erga omnes, os temporais so ex tunc, os vinculantes so extrados do
prprio art. 21.!
Deciso definitiva!
possvel eventualmente se modular efeitos temporais de deciso em ADC que confirme a
constitucionalidade da lei? A regra geral de que a norma nasce constitucional. Mas essa uma
presuno relativa. Em regra, a deciso do STF vai confirmar a constitucionalidade desde sua
origem, mas com base no interesse pblico possvel modular os efeitos temporais da deciso.
No h qualquer prejuzo a modular os efeitos ex tunc e tornar a norma obrigatria a partir de um
determinado momento.!
!
O cabimento de embargos tambm serve para a ADC, para esclarecer omisso ou contradio.!
!
Ao Direta de Constitucionalidade por Omisso e Mandado
de Injuno!
Tipos de omisso!
a) Judicial - so omisses em sentenas, combatidas por recursos prprios, no pela ADO.!
b) Administrativas - falta de condies materiais de realizao de direitos. Aqui, tratamento d-se
por ao civil pblica, ao popular, MS, etc.!
c) Normativas - esse o foco da ADO: a lei, a norma que regulamenta o dispositivo
constitucional e permite sua realizao. Exemplos so o art. 18, 4 (criao de LC federal
para criao de municpio), art. 37, VII (greve do servidor pblico), art. 40, 4 (aposentadoria
especial do servidor pblico). Lembrando que essa omisso pode ser tambm parcial, como
o caso do salrio mnimo: h lei, mas ela no suficiente para suprir a necessidade. As
omisses tambm podem ser de normas secundrias: existe lei, mas falta regulamentao.!
MI
ADO
Sede legal
Natureza Jurdica
remdio constitucional de
processo subjetivo
ao de controle concentrado, de
processo objetivo
Finalidade
Legitimidade ativa
art. 103, I a IX CF
Cabimento de cautelar
concesso de cautelar no
permitida
concesso de cautelar
permitida (art. 12-F da 9868)
rgo competente
sempre STF
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Marcela Mattiuzzo
Efeitos subjetivos
Legitimidade ativa da ADO a mesma das demais aes do controle concentrado, bem como a
capacidade postulatria. A participao do amicus curiae tambm se d da mesma forma.!
Cautelar (art. 12-F, 1 da lei 9868). O STF no tem tradio de conceder cautelar em ADO, mas
ela cabvel. A lei 9868 inclusive diz que a concesso se d pela maioria absoluta e poder
consistir na suspenso da lei ou ato normativo questionado, suspenso de processo judicial,
administrativo ou outra providncia a ser fixada pelo tribunal. Os efeitos so erga omnes e
vinculantes.!
Participao do PGR (art. 12-E, 3) e participao do AGU (art. 12-E, 2) - a lei 9868 no
previa a regulamentao da ADO desde sempre, ela comeou a estabelecer suas regras com a
alterao da lei 12063/2009. O art. 12-E nos apresenta as regras que dizem (i) se o PGR for autor
da ADO, ele no atua como custus legis, mas se no for autor, ser fiscal obrigatrio da lei, (ii) o
relator da ADO, se quiser, poder convocar o AGU para participar, mas no se trata de atuao
obrigatria. A professora entende que no faz muito sentido a participao do AGU no caso de
omisso total.!
Nem ADO nem MI cuidam de omisses nos servios pblicos relacionadas prestao irregular
de servios, a falta de polticas pblicas em searas de direitos sociais ou difusos. Para isso temos
3
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Marcela Mattiuzzo
outras aes (MS, ao popular, civil pblica). MI e ADO esto associados ao princpio da
legalidade. O legislador ou no legisla ou legisla de maneira insuficiente (omisso parcial, como a
a do art. 7, 4 da CF, sobre salrio mnimo).!
!
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental!
!
Mesmo hoje em dia, a ADPF tem outros problemas: o que seria preceito fundamental? A ADPF
no preserva toda a CF, apenas seus preceitos fundamentais. A prpria definio do objeto da
tutela no est na lei, mas na jurisprudncia do STF. Na ADPF 33, o STF estabeleceu em rol
exemplificativo um elenco de preceitos fundamentais [arts. 1 a 4 da CF (princpios fundamentais) ,
5 a 17 (direitos e garantias fundamentais), 34, VII (princpios sensveis), 37, caput (LIMPE) e
clusulas ptreas do art. 60, 4].!
ADI, ADC e ADO protegem a CF. A ADPF protege preceito fundamental, seu raio de tutela mais
restrito!!
Carter subsidirio!
Complementando as peculiaridades envolvendo a ADPF, a lei 9882 trouxe uma novidade: o art. 4,
1 diz que no ser admitida ADPF quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a
lesividade. Jos Afonso sustenta a inconstitucionalidade desse dispositivo, pois a CF no trouxe
essa natureza residual da ao. Mas o fato que esse carter subsidirio existe e que h
decises do STF nesse sentido. Durante um tempo a corte adotou posio bastante excludente da
ADPF (ADPF 17 - se cabe ao popular, no cabe ADPF).!
Hoje, interpretando esse carter subsidirio do art. 4, 1 da lei, o supremo tem duas decises de
destaque: (i) ADPF 76, em que a corte entende que o carter residual est relacionado s demais
aes do controle concentrado federal, ou seja, se couber ADI, ADC ou ADO, no caber ADPF
(do mesmo modo que MS residual entre os remdios constitucionais, tambm a ADPF em
relao s aes concentradas) e (ii) ADPF 100, em que o STF ampliou o carter residual,
dizendo que se lei municipal viola a CF e a constituio estadual numa norma de observncia
obrigatria ao modelo federal, no cabe ADPF e RI estadual, ser cabvel apenas RI (art. 125,
2 CF).!
O art. 1 da lei 9882 traz uma abertura para que o objeto de anlise no seja somente ato
normativo. No h uma deciso final sobre todos os atos do poder pblico que podem ser
analisados via ADPF, mas o Supremo j se posicionou sobre alguns instrumentos.!
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Marcela Mattiuzzo
Smulas, enunciados comuns STF/STJ, no podem ser objeto de ADPF, por fora da deciso na
ADPF 80. E a smula vinculante? Na ADPF 147, o STF entendeu que a smula vinculante no
pode ser objeto de arguio, pois ela j tem mecanismo prprio de reviso e cancelamento. Ela na
verdade no pode ser objeto de nenhuma das aes do controle concentrado. !
Com relao ao veto presidencial, temos duas decises controvertidas, as ADPFs 45 e 73. No
julgamento da ADPF 45, o supremo aceitou como objeto um veto, mas numa deciso mais
recente (e ela que vale), o STF entende que anlise judicial do veto do presidente seria violao
separao de poderes.!
Decises judiciais tambm no podem ser objeto dessa ao, segundo a ADPF 172, pois a
ADPF no sucednea recursal.!
Legitimidade ativa!
A mesma que j sabemos. Ainda que no projeto da lei 9882 o legislador tenha pensado na
legitimidade popular, essa parte foi vetada e a ADPF s pode ser apresentada pelos legitimados
ativos do art. 103, I a IX CF.!
Capacidade postulatria a mesma das demais aes.!
Participao do PGR (art. 7, pargrafo nico da lei 9882) - o MP, nas arguies que no forem
por ele ajuizadas, atua como custus legis. S atua, portanto, se no for autor da ao. !
Participao do AGU - do mesmo modo que na ADO, o relator poder convocar o AGU para
participar, mas no se trata de participao obrigatria.!
Reclamao Constitucional!
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Marcela Mattiuzzo
difcil visualizar a jurisdio constitucional sem a reclamao. Ela gera uma srie de
controvrsias, a comear sobre sua natureza jurdica.!
Art. 102, I, L da CF - compete ao STF processar e julgar originariamente a reclamao para (i)
preservao de sua competncia e (ii) garantia da autoridade de suas decises. A
reclamao nasceu dos RISTFs na dcada de 1950 e nunca recebeu um papel to importante
quanto hoje em dia. s duas hipteses de cabimento da CF so acrescidas a EC 45, sobre a
smula vinculante: cabe reclamao para garantir cumprimento de SV.!
A base legal, alm do artigo citado, do art. 103, a CF + lei 11417 + lei 8038. !
A natureza jurdica da reclamao controversa, como dito. O que o STF j decidiu que a
reclamao no recurso, pois (a) no est prevista no CPC, art. 496, (b) no enfrenta prazo para
apresentao, (c) no pretende a reforma ou a invalidao de deciso alguma.!
Hipteses de cabimento!
Duas extradas do art. 102, I, L: !
(i) garantir a autoridade das decises do STF - como sabemos, o STF participa de controles
difuso e concentrado. Mas como as decises do controle difuso geram efeitos inter partes,
mais comum termos reclamaes em matria de controle concentrado, que geram efeitos erga
omnes; !
(ii) preservar a competncia do Supremo - STF tem competncias originrias e recursais (art. 102
CF). Se qualquer uma dessas competncias for desrespeitada, cabe reclamao
constitucional.!
(iii) H ainda uma terceira hiptese de cabimento, extrada do art. 103-A, 3 CF (EC 45/2004),
que cuida da smula vinculante: preservar o cumprimento de smulas vinculantes (nunca no
vinculantes).
O art. 7, 1 da 11417 diz que da deciso judicial que descumpre a smula vinculante, cabe
reclamao constitucional. Da deciso administrativa, s caber reclamao aps o
esgotamento de instncia administrativa.!
Legitimidade Ativa!
A parte que autora da reclamao poder ser autor, ru, recorrente, recorrido. O nico requisito
estar no bojo de um processo judicial ou de um procedimento administrativo. No se reclama
do nada, uma pea documental, da mesma forma que o MS.!
O Ministrio Pblico, MPU (dividido em MPT, MPF e MPM) + MPDF e MP dos territrios + MPE.
Quem representa o MPU perante o STF o PGR, portanto MPT, MPF e MPM so representados
via procurador geral.!
Objeto!
A deciso pode ser judicial ou administrativa (desde que esgotada a instncia administrativa) e
no existe prazo para o ajuizamento, mas a smula 734 do STF diz que no cabe reclamao
quando j houver transitado em julgado o ato que se alega tenha desrespeitado o ato do STF, a
fim de se preservar a segurana jurdica.!
Se o STF nega provimento a cautelar de ADI, significa dizer que a lei deve obrigatoriamente ser
cumprida? No, no cabe reclamao aqui. As decises de cautelar so vinculantes s quando
so concessivas.!
Controle Estadual!
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Marcela Mattiuzzo
As constituies estaduais tambm so protegidas, porque so manifestao da auto-organizao
do estado. Por isso existe tambm controle concentrado no plano estadual.!
A EC 16/65, responsvel pela criao da RI federal (hoje ADI), criou tambm a representao de
inconstitucionalidade estadual. Naquela poca, a RI estadual s podia questionar lei municipal que
violasse a constituio do estado. Em 88, a RI, na forma do art. 125, 2, teve seu objeto
ampliado. Essa norma de observncia obrigatria, portanto todas as constituies estaduais
devem estabelecer suas representaes de inconstitucionalidade. !
Qual o rgo competente para apreciar as aes? O TJ. Ou, no caso do DF, o TJDF (a lei
orgnica do DF tem status de constituio estadual, segundo o STF).!
O parmetro a constituio do estado. Muitos autores dizem que a constituio do estado uma
mini-constituio federal. Art. 11 do ADCT diz ser obrigatria a criao das constituies
estaduais. Porque ela manifestao de poder constituinte derivado decorrente. importante
para a federao brasileira existir controle concentrado para a carta estadual, pois essa carta
representa um importante ente-federativo. !
Parmetro do controle!
O STF foi instado a dizer se todas as normas da constituio do estado ou s aquelas que so
inovadoras (ou seja, aquelas que no reproduzem o modelo federal) so parmetro do controle
estadual. Ele determinou que toda a constituio estadual parmetro do controle concentrado,
at porque se as normas obrigatrias no pudessem ser parmetro do controle, geraria prejuzos
e poderia fragilizar a autonomia dos estados membros.!
Objeto da RI estadual!
Art. 125, 2 CF: lei estadual ou municipal que viole a constituio estadual, em normas que
sejam ou no de reproduo obrigatria.!
No plano federal, a CF s observou para os estados a RI, que a ADI estadual. Mas e a ADO, a
ADC, a ADPF? Podem ser reproduzidas? Sim, a posio favorvel.!
Legitimidade Ativa!
A CF faz uma ressalva: vedada a conferncia de legitimidade de agir a apenas um rgo, ou
seja, no h uma obrigao de seguir o modelo federal no que tange aos legitimados ativos do art.
103, I a IX, mas preciso que exista mais de um legitimado.!
Amicus curiae pode existir no controle estadual. O que o TJ faz no caso concreto? Aplica a 9868
por analogia. Portanto no s o amicus, mas muitos dos institutos de ao concentrada federal
so reproduzidos no estado. Apesar de a constituio estadual ter liberdade para estabelecer
legitimados ativos, o cidado continua no podendo ser legitimado, portanto o amicus cumpre
esse papel importante de aproximao da sociedade civil e do judicirio.!
Do mesmo modo, muitos tribunais modulam decises. !
possvel trmite simultneo de RI e ADI? Imaginemos que lei estadual que viola ao mesmo
tempo a CF e a constituio do estado numa norma de observncia obrigatria ao modelo federal.
Nesse caso, cabe ADI (art. 102, I, a CF) e a RI (art. 125, 2). As aes podem ser apresentadas
simultaneamente? Sim, mas a corte j decidiu que, nesse caso, o recebimento no STF suspende
a ao no plano estadual. Se o STF d provimento ADI, a RI julgada extinta sem deciso de
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Marcela Mattiuzzo
mrito por perda de objeto. Se o julgamento for improcedente, o entendimento que o TJ no
est obrigado a seguir.!
A lei orgnica municipal parmetro para o controle de constitucionalidade? No. Lei orgnica
no tem status de constituio, no serve como parmetro e no h qualquer previso no
ordenamento nesse sentido. O controle existente entre lei municipal e lei orgnica de legalidade,
podendo ser realizado por qualquer juiz no bojo de processo subjetivo.!
Temas controvertidos!
Muitas questes de prova nos perguntam sobre novidades. J falamos sobre a abstrativizao do
controle difuso. Hoje falaremos da concretizao do controle concentrado.!
Sabemos que, via de regra, o controle difuso concreto e o concentrado abstrato, mas h
caractersticas difusas no abstrato e vice-versa. !
Tambm h cada vez mais preocupao com as repercusses sociais em casos concretos nas
anlises do contorle concentrado. A prpria participao do amicus curiae, que elemento da
sociedade e faz a ponte entre o judicirio e a sociedade. A modulao temporal (art. 27 da 9868)
tambm tem uma preocupao com os casos concretos, com o que ocorrer inter partes. A
audincia pblica vai no mesmo sentido.!
Modulao de efeitos. Art. 27 da lei 9868/99 diz que ao declarar inconstitucionalidade, tendo em
vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF por maioria
de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos da declarao ou decidir que s ter eficcia futura.
Ou seja, o Supremo pode manobrar efeitos temporais da deciso e declarar a
inconstitucionalidade da norma sem pronncia de nulidade, adotando efeitos ex nunc ou ainda
efeitos prospectivos ou pr-futuro, fixando a partir de quando a norma deixar de produzir seus
efeitos jurdicos.!
Controle estadual tambm tem aplicado por analogia esse artigo, haja vista que no existe lei
regulando controle concentrado em todos os estados.!
A dvida : possvel modular efeitos de norma constitucional? Via de regra, quando o STF
decreta constitucionalidade da lei, apenas h confirmao daquilo que j existia desde o momento
de nascimento da lei. Mas o entendimento doutrinrio que, por razes de interesse pblico e
segurana jurdica, haja modulao mesmo nesses casos.!
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Marcela Mattiuzzo
Ajuizamento simultneo de ADIs perante o STF e o TJ. comum que uma lei estadual viole ao
mesmo tempo norma da CF e da constituio estadual de observncia obrigatria ao modelo
federal. O que acontecer? Em princpio, cabem qualquer uma das duas aes. Elas, no entanto,
no tramitaro simultaneamente, por conta de entendimento jurisprudencial. Com o recebimento
da ADI federal, a RI estadual ficar suspensa, a fim de evitar decises conflitantes. Com isso (i) se
a ADI for julgada procedente, a RI perde o objeto e ser julgada extinta sem deciso de mrito,
mas (ii) se a ADI for julgada improcedente, confirmando a constitucionalidade da norma
impugnada, a RI poder prosperar e inclusive declarar a inconstitucionalidade da norma. Com isso
possvel? Se o prprio STF pode, numa nova situao, vir a declarar inconstitucionalidade de lei
que antes declarou constitucional, por que no poderia o TJ? !
Modulao temporal e embargos declaratrios. Art. 26 da lei 9868 diz que as decises de
mrito do STF so irrecorrveis, no cabendo rescisria ou recurso, salvo embargos de
declarao, que servem para suprir omisso, lacuna ou contradio da deciso. Se o STF nada
disse sobre o tema da modulao, apesar de o autor ter pleiteado isso na inicial, os embargos
poderiam servir para modular. !
Mas e se o autor no pleiteou, o STF no decidiu, os embargos seriam cabveis para pedir
modulao? Em regra no, porque no haveria lacuna. Ou seja, usar os embargos como pedido
inicial da modulao no cabvel. Mas o STF recebeu uma ADI em que relativizou a questo em
nome de razoabilidade. O STF declarou a inconstitucionalidade de lei distrital que dispunha sobre
a comisso permanente de disciplina de polcia do DF, com efeitos ex tunc. O autor no havia
pleiteado modulao, a corte no modulou. A lei, no entanto, produzira quatro anos de efeitos
jurdicos, portanto quando o STF declara os efeitos retroativos, quer dizer que todos aqueles
efeitos seriam desfeitos, todas as exoneraes, os policiais expulsos, seriam reestabelecidos. O
STF recebeu embargos para fins originrios de modulao e a corte permite que isso acontea
em sede de embargos.!
Obs.:!
MPs podem ser estabelecidas em mbitos estaduais e municipais, mas no h obrigao nesse
sentido. Podemos citar o art. 25, 2 CF como reforo desse entendimento.!
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Marcela Mattiuzzo
O STF adotava entendimento conservador nesse sentido e dizia que os requisitos no podiam ser
controlados judicialmente. Hoje, os requisitos constitucionais da MP (relevncia e urgncia)
podem ser controlados judicialmente, ainda que em carter excepcional.!
Transcendncia dos motivos determinantes. No uma realidade no STF, mas j foi tema de
prova e pode ser explorado.!
Imaginando uma sentena do STF, composta por relatrio, fundamentos e parte dispositiva, em
sede de ADI que questiona lei que determina gratuidade de estacionamento de shopping. O STF
diz, na fundamentao, que com base no art. 22, I CF, a lei inconstitucional porque regula a
atuao do estado na propriedade e propriedade instituto do direito civil. A lei declarada
inconstitucional, para alguns ministros do STF, no teria sido a lei que determina o
estacionamento gratuito. Para eles, a fundamentao da deciso tambm vincularia juzes e
tribunais. Portanto qualquer lei de outro estado que trate do mesmo assunto tambm deveriam
deixar de ser aplicadas porque todas elas violam a ratio decidendi dessa ADI. A regra seria a o art.
102, 2 CF - os efeitos vinculantes da deciso no se restringem parte dispositiva.!
Cabimento de amicus curiae. At que instante o amicus pode requerer interveno. Sua base
normativa est no art. 7, 2 da lei 9868/99. O STF entende que a petio pode ser encaminhada
at a data da remessa dos autos mesa para julgamento. Lembrando ainda que no h nmero
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Marcela Mattiuzzo
mximo de amicus e que o amicus admitido no controle estadual. A pertinncia temtica uma
demonstrao essencial para a admisso e no h interesse recursal.!
O que uma norma pr-constitucional? Na ADPF 144, o STF entendeu que a LC 64/1990. Art.
14, 9 da CF foi modificado pela emenda de reviso 4/94. A princpio, a norma psconstitucional, entrou em vigor aps 88. Por que, no entanto, para questionar alguns dispositivos
da LC a associao de magistrados do Brasil fez uso de ADPF e no de ADI? Se a ADPF
residual, ela no foi escolhida ao acaso. A norma pr-constitucional no necessariamente
anterior a 1988. Ela sim editada antes de uma emenda constitucional ou de uma emenda de
reviso, foi editada antes do parmetro do confronto. Na ADPF 144, foi alegado que alguns
dispositivos da LC 64 no eram condizentes com o art. 14, 9 CF. J que o art. 14 foi alterado em
1994, no era possvel alegar inconstitucionalidade de uma lei de 1990 em face de uma norma
constitucional de 1994. Essa norma pr-constitucional em relao parte da CF editada em
1994.!
Existe diferena entre DH e direitos fundamentais? Sim, DH geralmente uma expresso utilizada
para se referir ao direito internacional. Os direitos fundamentais so normalmente discutidos no
mbito domstico, nacional. Comparato - fundamentais seriam os DH positivados no mbito
nacional.!
Direitos e garantias - sentido unvoco. Numa perspectiva clssica, direitos so normas de sentido
material, declaratrio, que imprimem um sentido legal vida, propriedade, igualdade, etc. As
garantias, por sua vez, possuem um contedo mais processual, funcionam como mecanismos
prestacionais de defesa dos direitos. Nessa perspectiva, Jos Afonso divide as garantias em dois
grupos: (i) gerais - formadas pelos princpios - e (ii) especficas - fromadas pelos remdios
constitucionais, sejam eles administrativos (art. 5, XXXIV) ou judiciais (art. 5, LXVIII a LXXIII).!
35
Marcela Mattiuzzo
Mas aos poucos, diante de uma CF to garantista como a nossa e do engajamento do Brasil nos
tratados, a EC 45 trouxe um procedimento ainda mais privilegiada para os tratados sobre DH. A
EC inseriu ao art. 5 o pargrafo terceiro, que fala na constitucionalizao dos tratados sobre DH.!
Quando a conveno internacional dos portadores de deficincia foi assinada pelo Brasil, o
presidente pediu ao Congresso que aprovasse o documento na forma do art. 5, sendo que o
congresso produz o decreto 186. Esse decreto voltou ao presidente, que o promulgou sob a forma
de decreto presidencial 6949/2009, que constitucionaliza a conveno e seu protocolo facultativo.
At o momento, o nico decreto no pas com status de EC. Todos os demais tratados foram
inseridos pelo procedimento antigo.!
O Pacto de San Jos da Costa Rica um tratado especial. O pacto foi incorporado pelo decreto
678 de 1992. Seu status era de lei ordinria federal. O art. 7 do Pacto prev que s h uma
modalidade de priso civil por dvida, a de alimentos. O art. 5, LXVII CF prev duas modalidades:
inclui a do depositrio infiel. Na dcada de 1990, quando o STF recebia as aes questionando a
incongruncia, o STF decidia de forma conservadora: pautado pela hierarquia das leis, falava que
o Pacto tem status de norma infraconstitucional, prevalecendo a CF. Essa posio conservadora,
no entanto, foi deixada de lado. O STF no mais compreendia que o Pacto pudesse ser
considerado apenas norma ordinria. O que aconteceu? Em 2008, houve uma virada de
jurisprudncia. O Pacto seria norma supralegal, estaria acima da legislao meramente ordinria,
mas abaixo da CF, pois no foi incorporado por meio do procedimento diferenciado da EC 45. O
Pacto revoga a legislao infraconstitucional que versa sobre a priso civil do depositrio infiel.
Mas resta o art. 5, LXXVII da CF. O STF ento faz uma mudana de entendimento, entendida por
muitos como mutao, e elabora a smula vinculante 25, que diz claramente que no h mais
priso civil por dvida do depositrio infiel. Para muitos, houve violao completa do texto da CF.!
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Marcela Mattiuzzo
estado no interfira na vida da populao. a poca das liberdades negativas, porque no se
exige do estado prestao positiva, pelo contrrio, exige-se no interveno.!
Exemplos desse direitos seriam o direito de ir e vir, o direito vida, o direito liberdade de
manifestao de expresso, os direitos polticos (voto), etc.!
Aos poucos, percebe-se que essa garantia de igualdade formal no suficiente. Com uma srie
de novos movimentos, nascem os direitos sociais, econmicos e culturais, inaugurado o estado
do bem-estar social. So os direitos de segunda gerao. Exigem prestaes positivas por parte
do estado, inauguram o constitucionalismo social do incio do sc. XX. Nesse momento,
principalmente com a OIT, a constituio Mexicana e a constituio de Weimar, surge esse novo
movimento. Os exemplos clssicos so sade, educao, direitos trabalhistas, moradia,
alimentao. etc.!
Depois da guerra, iniciou-se a preocupao com a terceira gerao de direitos, aquela que
reconhece direitos pertencentes a todos, independente de nacionalidade, de origem, de condio
de vida. Pautada pela solidariedade, pela igualdade, a preocupao com direitos difusos, que
pertencem a todas as coletividades. So exemplos o direito ao patrimnio cultural, etc.!
No Brasil, so essas as trs geraes reconhecidas com frequncia. Podemos ouvir falar em
dimenses ao invs de geraes.!
Alguns autores falam em 4, 5 e 6 geraes. Enfrentam vrias controvrsias doutrinrias.!
Bonavides fala em quarta gerao como a da manipulao gentica, dos avanos trazidos pela
tecnologia. Estaria associada tambm graduao da imposio tributria. A 5 gerao seria a
da paz mundial. Haveria um compromisso com a paz, para que possamos fazer um sc. XXI
diferente do anterior. A 6 gerao seria a da gua, mas h autores que falam em direito
felicidade.!
Caractersticas associadas aos direitos fundamentais: (i) relatividade e (ii) universalidade. Para o
STF, no h direito fundamental de natureza absoluta, pois situaes de conflito podem levar o
intrprete a relativizar aquele direito em prol de outro num caso concreto.!
Os artigos 4 e 5 da declarao universal apontam vedaes consideradas absolutas:
escravido, servido, tratamento desumano ou degradante, genocdio. Essa declarao o
principal texto garantista do ps-2 Guerra, portanto fica evidente o motivo pelo qual as vedaes
foram estabelecidas. !
Mas no Brasil, no h direito fundamental de natureza absoluta.!
A universalidade pode ser analisada sob dois ngulos: (a) com relao aos destinatrios e (b) com
relao geografia (territrio). Os direitos so universais porque se destinam a todas as pessoas,
independentemente de sexo, cor, de idade. A geografia est associada ao ps-guerra: antes
reinava a soberania em termos abslutos, a independncia nacional, mas a partir de ento se fala
de releitura desse conceito, porque inicia-se o processo de internacionalizao de direitos
humanos.!
Tambm podemos falar na imprescritibilidade, pois esses direitos no se sujeitam ao decurso do
tempo, e na irrenunciabilidade, pois no se renuncia ao ncleo de um direito fundamental,
muitas vezes cabendo ao estado defender o particular de si mesmo.!
A complementariedade outra caracterstica: queremos e devemos analisar esses direitos em
conjunto, e no separadamente. A historicidade tambm patente, pois defende-se que os
direitos no nasceram hoje ou com a CF 88, eles acompanham a humanidade desde sua origem.
So abstratos pois no pertencem a naciondalidade alguma, e imediatos, pois podem ser
aplicados desde logo (art. 5, 1 CF).!
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Marcela Mattiuzzo
Nacionalidade!
Direito fundamental de primeira gerao, associada prpria identidade do indivduo, que foi
muito fragilizado durante a 2 Guerra. Tanto que a declarao universal fala que todas as pessoas
tm direito nacionalidade mudana de nacionalidade.!
Cap. III do ttulo II - todo dedicado a esse direito.!
A naciondalidade o vnculo jurdico e civil que liga uma pessoa a um estado, fazendo-o
componente do povo e titular de direitos e obrigaes.!
Na CF 88, a base principal desse direito do art. 12, ainda tendo o estatuto do estrangeiro tratado
do tema.!
Espcies:!
a) Originria ou Involuntiro - decorre do nascimento. Aqui, o critrio para deferir a nacionalidade
determinado pelo estado (sangineo, territorial, etc.)!
b) Secundria ou adquirida - decorre da voluntariedade. Aqui, depende-se de manifestao de
vontade e via de regra adquirida pelo processo de naturalizao.!
Ius sanguinis o critrio principal adotado no que chamamos de velho mundo. Ser nacional todo
descendente de nacional, independentemente do local de nascimento. Os pases do novo mundo
adotam, via de regra, o critrio territorial. Nesses pases, em regra, nacional o nascido no
territrio do estado, independentemente da nacionalidade de sua ascendncia.!
No se adota no Brasil o ius matrimoni. EM alguns pases europeus esse critrio existe, mas no
aqui. O STF, no julgamento da extradio 1121, a corte consagrou essa regra. O Brasil, no
entanto, adota um critrio misto: o critrio principal o ius soli, mas adota-se o ius sanguini de
forma suplementar. Por isso o critrio ius soli no absoluto ou relativo.!
Participao direta do cidado no Conselho da Repblica - art. 89 CF. Nem todos os membros
dessa conselho devem ser necessariamente brasileiros natos. Ministro da Justia no precisa ser
brasileiro nato, lderes da maioria ou da minoria tambm no. !
38
Marcela Mattiuzzo
envolvimento em trfico antes ou depois da naturalizao. O art. 5, LII CF ainda diz que no
haver extradio de ningum por crime poltico ou de opinio. Os institutos da expulso e da
deportao nunca se aplicam a brasileiros, sejam natos ou naturalizados.!
Brasileiros naturalizados - art. 12, II, a, b + lei 6815/80. No h naturalizao tcita no Brasil ou
por decurso de prazo, ela sempre depende de manifestao de vontade. A naturalizao ordinria
aquela que contempla o ato de concesso da nacionalidade, que discricionrio, ou seja,
mesmos satisfeitos os atos legais e constitucionais, o pas pode negar a nacionalidade pretendida.
Ocorre perante o ministrio da Justia, sendo as delegacias da PF a ponte entre o estrangeiro e o
MJ. A Constituio separa duas situaes distintas: (i) pases de lngua portuguesa - 1 ano
ininterrupto + idoneidade moral, e (ii) demais pases. Essa facilidade para os originrios de pases
de lngua portuguesa foi facilitada por conta da proximidade cultural. Os estrangeiros originrios
dos demais pases devem preencher os requisitos da lei, sendo que essa lei o estatuto do
estrangeiro, a lei 6815. O art. 112 diz que so condies para a concesso da naturalizao:
capacidade civil, rgistor como permanente, permanncia por 4 anos, ler e escrever a lngua
portuguesa, etc. A alnea b fala da naturalizao extraordinria ou quinzenria e, segundo
entendimento doutrinrio, o ato de concesso aqui vinculado, ou seja, satisfeitos os requisitos,
h direito pblico subjetivo do estrangeiro em adquirir a nacionalidade. Temos estrangeiros de
qualquer nacionalidade, que devem morar por 15 anos ininterruptos no pas, sem condenao
penal transitada em julgado.!
RE 264848 - o requerimento da alnea b suficiente para posse no cargo pblico.!
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Marcela Mattiuzzo
deciso ex nunc, no alcanando portanto os familiares, mas impossibilitando a nova aquisio de
nacionalidade por via administrativa. S possvel readquirir a nacionalidade via rescisria.!
Resumo: brasileiro nato s perde nacionalidade se quiser. Naturalizado perde se quiser e por meio
de deciso judicial.!
Direitos Polticos!
Antes de analisarmos o assunto, recuperaremos alguns conceitos importantes.!
Democracia o regime poltico pautado pela vontade da maioria. Tem como principal princpio a
soberania popular, extrada do art. 1, pargrafo nico da CF, que se revela por meio dos direitos
polticos.!
Temos um modelo participativo semi-direto, pois o povo participa por meio de representantes
eleitos para essa finalidade e, excepcionalmente, de forma direta.!
Sufrgio, voto e escrutnio - as expresses so sinnimas? No, o sufrgio o direito pblico
subjetivo poltico do cidado, que permite que ele atue na formaa da vontade nacional. O voto
instrumento do sufrgio. O escrutnio a forma do voto (pode ser aberto, secreto, direto, indireto,
etc.).!
Manifestaes de direitos polticos positivos - esses direitos so divididos entre ativos e passivos.
Podmeos dizer que essas manifestaes de direito positivos so manifestaoes do sufrgio. De
que modo adquirimos nossos direitos polticos ativos? Pelo alistamento eleitoral. Art. 14, 1 alistamento eleitoral obrigatrio para brasileiros de 18 a 70 anos de idade e facultativo para
analfabetos, maiores de 16 e menores de 18 e maiores de 70 anos.!
Os inalistveis (art. 14, 2) so os estrangeiros e os conscritos, aqueles que esto cumprindo
servio militar obrigatrio.!
Iniciativa popular de projeto de lei - art. 27, 4 e 29, XIII CF. O art. 61, 2 diz que os cidados
podem apresentar projetos de leis populares desde que satisfeitos certos requisitos. Esse projeto
pode se referir a matria de lei ordinria, deve ser apresentado Cmara dos Deputados e seguir
os requisitos do art. 1503. Ou seja, deve ser subscrito por pelo menos 1% do eleitorado nacional,
dividido em pelo menos 5 estados, e o nmero de eleitores a assinar o projeto em cada estado
no ode ser inferior a 3/10% do eleitorado local. Esses requisitos so cumulativos. A lei 9709 de
1998 traz algumas outras regras. Esse projeto de lei popular deve versar apenas sobre um
assunto e no pode ser rejeitado por vcio de forma. !
Art 27, 4 se limita a dizer que o projeto de lei popular no mbito estadual dever ser regido por
uma lei. MPs no podem versar sobre o assunto no mbito dos estados, portanto.!
Plebiscitos e referendos - art. 49 + lei 9709 de 98. Diferem com relao ao momento da consulta.
O plebiscito realiza consulta prvia que antecede deciso do poder pblico. O referendo feito
posteriormente ao ato, para retirar eficcia de um ato ou ratificar sua manifestao.!
No plano federal, convocao feito pelo Congresso por decreto legislativo na forma do art. 49,
XV CF.!
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Marcela Mattiuzzo
Ao popular - art. 5, LXXIII CF + lei 4717/65. Anao popular s pode ser proposta por cidado.
O art. 1 dessa lei diz justamente que o que credencia o cidado o ttulo de eleitor.!
Voto - art. 60, 4, II CF. O voto clusula ptrea acompanhado de suas caractersticas de
universalidade, periodicidade e secreto. Jos Afonso, quando fala do voto, diz que se trata de
direito e um dever de dupla dimenso. direito pblico subjetivo potico que permite que eleja
seus representantes. dever jurdico pois podemos sofrer sannoes da justia eleitoral e um
dever social pois sua falta traz malefcios para a formao da vontade nacional.!
Elegibilidade - nem todos que possuem capacidade eleitoral ativa possuem a capacidade eleitoral
passiva. O analfabeto, por exemplo, tem alistabilidade garantida pela CF, mas inalistvel para
qualquer cargo eletivo. No s ele, mas o cidado de 18 anos tambm enfrenta limitaes. Mas
todos os que possuem capacidade passiva necessariamente possuem capacidade ativa. Tanto
que o alistamento uma das condies de elegibilidade.!
Art. 14, 3 da CF - condies de elegibilidade, que so cumulativas: (i) nacionalidade brasileira tanto a originria quanto a derivada, lembrando que a CF traz casos privativos de brasileiros natos
no art. 12, 3 -, (ii) o plano exerccio de direitos polticos (art. 15 e as situaes de limitao), (iii)
o alistamento eleitoral, (iv) o domiclio eleitoral na circunscrio peranet ea qual se pretende
concorrente, pelo menos um ano antes do pleito, (v) filiao partidria, j que os partidos exercem
monoplio de candidatura no Brasil, lembrando que o STF decidiu a favor da filiao partidria,
(iv) idade mnima exigida na data da posse - 35302118.!
As perdas e suspenses esto tratadas no art. 25 CF. vedada cassao de direitos polticos,
cuja perda ou suspenso se dar nos casos do art. 12, 4, I CF, quando h perda, incapacidade
civil (hiptese de suspenso), condenao criminal enquanto durarem seus efeitos (RE 577012 no a natureza da pena, mas da sentena que gera suspenso), casos de escusa de
conscincia, em que h discusso doutrinria sobre ser hiptese de perda ou de suspenso.!
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Marcela Mattiuzzo
Anterioridade da lei eleitoral - art. 16 CF - considerado pelo STF como clusula ptrea, limitao
do poder reformador.!
Remdios Constitucionais!
So garantias fundamentais, mecanismos que defendem essas garantias na defesa dos direitos.
Tm natureza mais processual que material. So divididos entre: (i) administrativos - art. 5,
XXXIV CF, revelados por meio de direitos de petio e de obteno de certides, os quais no
precisam de advogado, sendo o instrumento mais adequado o MS e (ii) judiciais, arts. 5, LXVIII a
LXXIII CF.!
Mandado de Injuno!
Surge em 1988 com o compromisso de defender o constitucionalismo em face da inefetividade
das normas constitucionais. O art. 5, LXXI CF diz que MI ser concedido sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel exerccio de direitos e liberdades constitucionais e
prerrogativas inerentes nacionalidade, cidadania e !
Trata-se de ao constitucional de natureza civil, com rito sumrio (mesmo do MS).!
Exemplos: greve do servidor pblico e aposentadoria do servidor de atividade de risco.!
Sua base legal est na CF, mas diferentemente dos demais remdios constitucionais que
possuem lei prpria, o MI no tem regulamnetao infraconstitucional, aplicando-se por analogia a
lei do MS (12016).!
So duas as modalidades: (i) individual e (ii) coletivo - pode ser impetrado pelos mesmos
legitimados ativos do MS coletivo (art. 21 da lei muito importante - interesses de toda a classe
ou de parte da categoria podem ser defendidos, as entidades no precisam de autorizao
expressa de membros ou associados, pois atuam na qualidade de substitutas processuais).!
Requisito para MI: impossibilidade de exerccio do direito fundamental (qualquer que seja ele)
somada inexistncia de lei regulamentar. A lei pode ser complementar, ordinria, no interessa.
Mas o binmio deve ser comprovado para impetrar a ao.!
O polo passivo do MI tem a autoridade, rgo ou poder responsvel por legislar. Se houver
reserva de iniciativa para uma determinada autoridade, ela ser quem compor o polo.!
Efeitos: posio no concretista geral impedia que o judicirio aplicasse por analogia lei j
existente e tambm que ele estipulasse prazos para edio de leis. Mas de 2007 para c, as
posies concretistas tem sido frequentes, principalmente no MI.!
O STF no vem concedendo a medida de urgncia (cautelar) em sede de MI. A deciso final do MI
ainda passa por essa fase de transio, portanto a cautelar at o momento no aceita.!
Habeas data!
Tambm surgiu em 1988. Tem compromisso com a vida privada, com a privacidade. O art. 5,
LXXII CF fala que conceder-se- habeas data para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante constantes de bancos de dados.!
O HD tem natureza jurdica mista, sendo constitucional e civil, de rito sumrio (prova prconstituda). Defende os direitos tutelados no art. 5, X CF + inciso XXXIII. Tambm se encontra
previsto no mbito infraconstitucional.!
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Marcela Mattiuzzo
Legitimidade ativa - HD remdio personalssimo, portanto s pode ser utilizado pelo legtimo
titular do dado (seja PF ou PJ). Excepcionalmente, a doutrina e jurisprudncia assumem que os
herdeiros do falecido podem fazer uso da ao.!
!
remdio gratuito, de acordo com o art. 5, LXXVII CF.!
!
Polo passivo - autoridade coatora de banco de dados pblico, seja da administrao direta ou
indireta, ou ento de banco de dados privado, desde que possua carter pblico. A definio de
carter pblico est no art. 1, pargrafo nico da lei 9507/97. Em resumo podemos dizer que o
banco de dados tem carter pblico quando os armazena no apenas para si, mas tambm para
disponibiliz-los a terceiros. Exemplo: SPC e SERASA.!
Requisito essencial - a smula 2 do STJ diz que no cabe HD se no houver recusa das
informaes pela autoridade administrativa. Ou seja, a pessoa deve se dirigir autoridade e pedir
administrativamente o acesso informao. Mas no se exige esgotamento de instncia
administrativa, mas a tentativa de acesso ao dado no plano administrativo. Tanto que a lei
9507/97, no art. 8, pargrafo nico, fala que apetio inicial dever ser instruda com prova de
recusa do acesso s informaes (ou de mais de 10 dias sem deciso). Portanto o decurso do
tempo faz prova da recusa do dado.!
No cabe HD em face da negativa de dados pblicos (acessar provas de concurso, em regra, ou
pedir recorreo, processo administrativo denegado) ou para acessar informaes sobre terceiros.!
Sobre urgncia, entende-se que a aplicao do art. 273 do CPC seria cabvel, se comprovados
os requisitos.!
Ao Popular!
Cada remdio tem finalidade precpua. No se aplica fungibilidade em sede de remdio
constitucional, para a maior parte da doutrina, cada remdio tem um objetivo especfico. Qual a
funo da ao popular? Ela a ao da cidadania, ela s pode ser proposta pelo cidado no
sentido restrito do termo: o eleitor. O art. 5, LXXIII CF diz que cidado parte legtima para
propor AP para anular ato lesivo ao patrimnio pblico.!
uma ao antiga que surgiu em 1934, foi extrada da constituio de 37, mas retornou ao
ordenamento em 46. Os autores so praticamente unnimes em afirmar que nenhuma CF trouxe
tanta importncia ao instituto quanto a de 88. Ela foi ampliada, passou a contemplar defesa do
meio ambiente, do patrimnio no sentido lato, etc.!
uma ao que visa defender os direitos difusos, ao invalidar atos ou contratos administrativos
que coloquem em risco o patrimnio comum.!
!
A base legal do art. 5, LXXIII CRFB e a lei 4717/65.!
!
Espcies de ao popular so: (i) preventiva e (ii) repressiva. A preventiva utilizada no caso de
ameaa ao patrimnio, a repressiva quando a leso j ocorreu. De acordo com o art. 21 da lei
4717, a repressiva deve ser proposta no prazo de 5 anos contados do conhecimento da leso.!
Legitimidade ativa - uma grande peculiaridade o fato de s poder ser ajuizado por quem
cidado, aquele que est em gozo de seus direitos polticos (brasileiro naturalizado ou portugus
equiparado). No podem ajuizar a ao popular os inalistados, os inalistveis (art. 14, 2 CF), as
PJs (smula 365 STF), o MP (embora tenha participao importante no curso da ao).!
43
Marcela Mattiuzzo
No polo passivo da ao popular, segundo os arts. 1 e 6 da lei 4717, h litisconsrcio passivo
necessrio. Todos aqueles que colaboraram para a leso ou se beneficiaram diretamente com o
ato, respondem.!
Papel do MP - trs papeis: (i) segundo o art. 7, ele atua sempre como fiscal da lei, at porque ela
fala em direitos transindividuais, (ii) art. 9, situao de substituio processual, em que o MP
poder se quiser dar continuidade ao feito na qualidade de substituto processual e (iii) art. 16, no
caso de o cidado no promover execuo da sentena condenatria.!
A ao popular pode ser gratuita se proposta de boa-f, mas no o ser se proposta de m-f.
Isso ser comprovado somente na deciso final.!
Competncia para julgamento, segundo o art. 5 da lei 4717, do juiz de primeiro grau. No h
prerrogativa de foro funcional. H duas excees: art. 102, I, f, n - nesses casos, o STF o
competente: nos casos de discusso federativa e no caso de competncias concorrentes.!
Habeas Corpus!
um remdio bastante antigo. No direito compradao se fala em HC desde a Magna Carta de
1215. Da para frente muitas constituies tratam da garantia para a liberdade de ir e vir. Um
alvar de D. Pedro concedeu alvar de soltura. Em sede constitucional, a primeira constituio a
preserv-lo foi a de 1891. a ao mais antiga na histria constitucional brasileira.!
Visa tutelar a liberdade de locomoo (de ir e vir), que se encontre aemaada ou que j tenha
sofrido leso. Em 1891, era o nico remdio constitucional da constituio. Rui Barbosa defendia
que ele deveria ser utilizado para defender vrios direitos, no apenas a liberdade de ir e vir
(doutrina brasileira do HC). Pontes de Miranda e boa parte da doutrina sustentavam que o HC
teria sido introduzido para proteo da liberdade de locomoo apenas. A controvrsia caiu por
terra quando surgiu o MS em 1934 como remdio constitucional residual.!
Sua base legal o Art. 5, LXVIII CF. Sendo que o inciso LXXVII garante sua gratuidade. No
mbito infraconstitucional, a partir do art. 647 do CPP, temos seu tratamento processual.!
Temos duas espcies de HC: (a) preventivo - pedido a ser feito o de salvo conduto - e (b)
repressivo/suspensivo/liberatrio - liberar o paciente quando j consumada a leso.!
Polo ativo - O paciente a pessoa natural que se encontra ameaada de priso ou j tenha
sofrido leso (entendimento majoritrio que PJ e animais no podem figurar no HC como
pacientes). O polo passivo do HC formado pela autoridade pblica coatora (promotores, juzes,
delegados, etc). Devemos interpretar que somente quem atua investido no poder do estado
autoridade, mas eventualmente pessoas fsicas no partes da administrao, como diretores de
clnicas, hospitais, podem fazer parte do polo passivo, porque qualquer pessoa pode praticar uma
ilegalidade.!
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Marcela Mattiuzzo
Priso do militar - o art. 142, 2 CF diz que no cabe HC em face de priso de militar. Militares
podem ser presos por infrao disciplinar. Essas prises administrativas no podem ser discutidas
em sede de HC quanto ao mrito (razes de convenincia e oportunidade). Mas tendo em vista o
princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV CF), se houver uma ilegalidade
na priso, ela poder sim ser questionada por meio de HC (se foi determinada por autoridade
incompetente, se no estava disciplinada na legislao como sano, se foi por tempo a mais do
que dispe a legislao, etc.). !
Smula 690 - HC impetrado em face de turma recursal de juizado especial criminal seria julgado
pelo STF. Mas desde 2007 a smula foi superada. Quem julga o HC nesses casos o TJ.!
Smulas 693, 694, 695 - todas tratam de HC e so aplicadas.!
O HC o remdio adequado para impugnar prova ilcita num processo em curso cuja pena
restritiva de liberdade pode ser imputada ao acusado. Por qu? Porque h ameaa indireta
liberdade de locomoo. O juiz, ao aceitar a prova ilcita, possvel que o indivduo venha a ser
preso por conta daquela prova.!
Se nesse processo em curso no houver nenhum risco de priso do acusado, para impugnar a
prova ilcita a ao cabvel seria o MS.!
HC tambm muito utilizado em sede de CPI, porque ela abre uma fiscalizao que poder
eventualmente culminar em ao penal, que por sua vez pode culminar em priso. Portanto em
situaes especficas de CPI, ele pode ser utilizado, por exemplo para garantir o direito ao
silncio.!
Mandado de Segurana!
Art. 5, LXIX CF - proteger direito lquido e certo, no amparado por HC ou HD, quando o
responsvel ela ilegalidade for autoridade pblica.!
Alguns autores dizem que o MS foi inspirado no recurso de amparo do direito mexicano. A
primeira constituio a preservar MS individual foi a de 1934. Em 37, ele foi retirado do texto
constitucional, voltando ao ordenamento com o texto de 46.!
O MS coletivo surgiu apenas em 1988.!
Desde a sua origem, tem carter residual, sendo cabvel quando nenhuma das outras aes pode
ser impetrada.!
A base legal na CF o art. 5, LXIX + inciso LXX + lei 12016/2009. Ele combate ilegalidades ou
ameaas que no podem ser combatidas por outras aes.!
Temos o MS (i) individual - impetrante o titular do direito lquido e certo (universalidade de bem,
pessoa natural, rgo pblico, etc. e (ii) coletivo - art. 21 da lei 12016, cujo primeiro legitimado o
partido poltico, ainda que esteja representado apenas em uma das casas legislativas. No se
exige pertinncia temtica. Alm deles, as organizaes sindicais, as associaes e entidades de
classe em funcionamento a pelo menos um ano tambm podem fazer uso de MS. Nesses casos,
preciso comprovar pertinncia temtica, pois eles devem estar em defesa de seus membros/
associados.!
Os direitos protegidos podem ser coletivos, individuais homogneos (origem comum, atividade ou
atuao especfica), mas no h proteo de direitos difusos (j tutelados pela ao popular).
Sempre houve controvrsia sobre a existncia de litispendncia entre MS individual e coletivo. O
art. 22 diz que no MSC no h induo de litispendncia para aes individuais, mas os efeitos da
coisa julgada no beneficiam o impetrante a ttulo individual se no houver pedido nesse sentido.
Portanto o autor a ttulo individual, para que possa se beneficiar da coisa julgado do MSC, precisa
desistir da ao individual em at 30 dias da cincia do MSC.!
45
Marcela Mattiuzzo
Os legitimados do inciso LXX atuam como substitutos processuais, portanto no precisam de
autorizao expressa de cada um dos seus membros, diferente do que ocorre no inciso XXI do
art. 5.!
Espcies de MS so: (i) preventivo - quando h ameaa e (ii) repressivo - leso j ocorreu. No
caso do MS repressivo, h prazo de 120 dias para a impetrao do mandamus/writ.!
Na lei 12016, temos duas outras vedaes: (i) art. 1, 2 - no cabe MS contra atos de gesto
comercial praticados por administradores de empresas pblicas, (ii) art. 5, I - ato do qual caiba
recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo. No quer dizer que
o indivduo deve esgotar a via administrativa, quer dizer apenas que ele deve escolher: ou
continua o processo administrativo ou opta pela via judicial.!
Obs.: negativa de certido engendra MS. A doutrina separa o acesso ao dado do acesso
certido confirmando o dado.!
Separao de Poderes!
Nunca houve estado sem poder. O poder a fonte de decises. Ele por excelncia indivisvel,
mas durante muito tempo esse centro de decises esteve nas mos de um s, o que acabou
resultando em muitos abusos.!
Aristteles j sustentava que o poder era dividido em funes, mas pela prpria atmosfera poltica,
no entendia que essas funes seriam exercidas por rgos distintos. Locke, na Inglaterra, fala
em atividades em funes distintas, mas apenas com Montesquieu se difundiu a ideia de que o
poder precisa ser exercido por rgos distintos, porque o excesso de poder corrompe, portanto
precisa ser limitado por outros poderes de igual fora e intensidade. Declarao Francesa fala que
no h constituio onde no existam direitos fundamentais e separao de poderes.!
Essa ideia foi adotada no Brasil. Art. 2 CF, colocando a separao de poderes como princpio
fundamental, e protegida tambm como clusula ptrea no art. 60, 4, III. O Legislativo, por
exemplo, exerce duas funes tpicas: a legiferante e a fiscalizadora contbil, e funes atpicas
administrativas (contratos administrativos, por exemplo) e jurisdicionais (art. 52, pargrafo nico
da CF).!
ADI 3367 e ADPF 45 - quando foi criado o CNJ pela EC 45, a associao dos magistrados do
Brasil ingressou com ADI para combater essa criao, alegando que a EC estaria violando a
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Marcela Mattiuzzo
separao de poderes. O STF negou provimento, confirmou a constitucionalidade do CNJ e
sustentou que o CNJ rgo do poder judicirio desprovido de atividade jurisdicional, tendo sido
criado para reforar fiscalizao administrativa e financeira. Na ADPF 45, a corte entendeu que
em caso de omisso ou m prestao estatal na seara do direito sade, o poder judicirio pode
ser provocado, sendo que ao atuar no viola separao de poderes, a princpio, porque todos os
poderes da constituio esto abaixo da Constituio. O judicirio portanto est cumprindo uma
de suas misses de aplicar a Constituio.!
Art. 83 CF - presidente e VP s perdem o cargo por perodo superior a 15 dias sem autorizao do
congresso. Algumas constituies estaduais fizeram uma adaptao desse artigo no plano dos
estados. Isso fez com que o STF decidisse que o art. 83 de observncia obrigatria, devendo
ser reproduzido NOS MESMOS MOLDES nos estados e municpios.!
Poder Legislativo!
Legislativo realiza funes prprias e tambm atpicas. No plano federal, temos o Congresso
Nacional, composto por duas casas, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal. No mbito
estadual temos uma casa, assim como nos mbitos distrital e municipal. tpico das federaes a
existncia de um poder legislativo central bicameral. Por qu? Porque representa-se o povo (via
Cmara) e tambm os estados (via Senado), que possuem fora poltica e so representados na
formao das leis. O bicameralismo, portanto, protegido como clusula ptrea no art. 60, 4, I
CF, por ser uma das caractersticas federativas.!
Cada casa legislativa tem uma mesa diretora, seu rgo de comando. Na forma do art. 57, 5 CF,
a mesa do Congresso formada por membros da mesa da Cmara e do Senado. Quem preside a
mesa o presidente do Senado. So 7 titulares e 4 suplentes. A Mesa da Cmara composta por
deputados, a do Senado, por senadores.!
Funcionamento dos rgos: legislatura (art. 44, pargrafo nico, tem durao de 4 anos) sesso
legislativa (perodo anual de trabalho dos legisladores, art. 57 CF. AS sesses podem ser
ordinrias ou extraordinrias, sendo que as sesses extraordinrias tm suas hipteses previstas
no art. 57, 6 CF.!
Atribuies do Congresso - objeto de decreto (art. 49). Da Cmara e do Senado - objeto de
resolues. !
47
Marcela Mattiuzzo
Prerrogativa de foro funcional no mbito criminal - o art. 53, 1 CF diz que os deputados e
senadores, desde a expedio do diploma, so submetidos a julgamento perante o STF. A
natureza dessa prerrogativa de foto de natureza criminal. A partir do momento da diplomao,
antes mesmo da posse, a imunidade j vlida. Se o parlamentar comete crime comum antes da
diplomao, ou se comete crime comum depois da diplomao, qual a diferena? No primeiro
caso, ele julgado pela justia comum. Uma vez diplomado, o processo remetido ao STF. Se
findo o mandato sem deciso, o processo retorna justia comum. Na segunda situao, o STF
recebe a queixa-crime. Mas findo o mandato, o processo segue da mesma forma para a justi
comum. Essa prerrogativa de foro funcional fixada na CF afasta a competncia do tribunal do jri. !
Smula 394 STF - STF competente para processar e julgar parlamentares exercendo seus
cargos e ex-parlamentares. Essa smula foi muito criticada, pois estendia a prerrogativa de foro a
quem no mais ocupa cargo, dilacerando a igualdade. A smula foi cancelada em 1999,
configurando mutao constitucional. A partir desse cancelamento, passou a vigorar a regra da
atualidade do mandato. Lei 10628 de FHC - reacendeu a smula 394. Retornou a regra de que o
STF julgaria parlamentares e ex-parlamentares. O MP entrou com ADI 2797, julgada procedente
em 2005. A regra agora a da atualidade do mandato, novamente.!
Em 2007, deputado Ronaldo da Cunha Lima, quando a corte marca a data de julgamento para
tentativa de crime doloso contra a vida, ele renuncia 5 dias antes da sesso. Seus advogados
peticionam nos autos dizendo que o processo deveria seguir para a justia comum. O STF diz que
no mais competente e remete o caso justia da Paraba. Alguns anos depois, em 2010,
Natan Donadon, ento deputado federal, tem marcada data da sesso de julgamento. Na vspera
d julgamento, ele renuncia, fazendo pedido para remisso para justia comum. O STF, numa
variada jurisprudencial, diz que a renncia direito subjetivo, mas foi apresentada com claro
objetivo de procrastinar a deciso, abuso de direito, portanto ele mantm a competncia. A regra
da atualidade do mandato foi atenuada.!
Mensalo - dos 38 mensaleiros, apenas 3 tinham prerrogativa de foro funcional. Essa seria uma
violao da prerrogativa de foro e violao do duplo grau de jurisdio? No, inclusiva a smula
704 diz precisamente isso: no h violao na atranao por continncia ao foro por prerrogativa
de funo.!
Imunidades materiais, tambm chamadas de inviolabilidades. O art. 53, caput, na sua origem
dizia que os parlamentares eram inviolveis apenas no mbito penal e a jurisprudncia que
estendia a inviolabilidade para a esfera civil. A EC 35 muda a redao e hoje diz que os deputados
e senadores so inviolveis civil e penalmente por suas opinies, palavras e votos. Essas
imunidades significam subtrao de responsabilidade pelos excessos de suas manifestaes,
tudo que diz respeito sua funo poltica. O STF entende que quando o parlamentar est em
plenrio, as imunidades atingem todos os atos. Perante os veculos da mdia, essa regra tambm
vale. Mas essas prerrogativas no atingem a vida privada! !
Imunidades formais se dividem em imunidades (i) quanto priso (art. 53, 2) e (ii) quanto ao
processo (art. 53, 3 a 5). !
A preocupao constitucional com a priso criminal. A professora no v bice em priso por
alimentos. Desde a expedio do diploma, os membros do CN no podem ser presos, salvo em
flagrante de crime inafianvel, e ainda nesses casos a casa legislativa resolve sobre a priso.
Daqui conclumos que o parlamentar no pode ser preso temporariamente, nem preventivamente.
Mas a doutrina e ajurisprudncia sustentam que o parlamentar ainda pode ser preso em caso de
sentena condenatria criminal transitada em julgado.!
Recentemente, houve um caso famoso de Natan DOnadon. Ele foi condenado pelo STF e, de
acordo com o art. 55, 2 CF, quando houver condenao criminal com sentena transitada em
julgado, a perda do cargo depende de voto de maioria absoluta da casa legislativa. Em agosto de
2013, a casa legislativa deliberou pela impossibilidade de perda do cargo. O MS foi impetrado, o
STF suspendeu a deliberao da casa legislativa e a casa j sob a gide do voto aberto decidiu
pela cassao do mandato. O tema polmico, pois o STF no determinou o mrito do MS, mas
h uma tendncia muito clara em fazer sumir a funo da casa legislativa.!
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Marcela Mattiuzzo
Observaes:!
a) art. 53, 8 CF - estado de defesa e de stio so situaes excepcionais. O estado de stio
ainda mais gravoso, se legitimando em situao de guerra. Nesse artigo, a CF diz que a regra
de manuteno de imunidades que mesmo durante o estado de stio as imunidades devem
ser mantidas. Mas elas podem sofrer suspenso conforme prev o pargrafo, por atos
cometidos fora do recinto que sejam incompatveis e ainda pelo voto de 2/3 dos membros da
casa respectiva.!
b) art. 56, I CF - no perde o mandato o deputado ou senador que seja investido em cargos
previstos nesse inciso. E como fica a questo da imunidade? O entendimento do STF que o
parlamentar fica com as suas imunidades materiais e formais suspensas, mas a prerrogativa
de foro funcional mantida.!
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Marcela Mattiuzzo
Fiscaliza questes ligadas a bens, servios, valores ou questes de interesse nacional. No plano
estadual, cuidam de matria regional e local, ela no pode ser aberta para lidar de inregularidade
nacional ou municipal. Para questes municipais necessria CPI prpria.!
Segundo alguns doutrinadores, h dois pressupostos materiais: (a) o fato deve ser determinado e
(b) o prazo, certo. No se abre uma CPI para verificar se h algo a ser investigado, ela precisa j
ter uma base para investigao, um direcionamento. claro que fatos conexos podero ser
inseridos no escopo da investigao no correr da CPI, desde que a maioria absoluta da comisso
entenda nesse sentido.!
Sobre prazo certo, preciso que a CPI tenha um tempo mximo de durao. Ela pode ser
prorrogada, no entanto. !
A lei 1579/52 trata da CPI. Ela diz que a incumbncia da CPI termina com a sesso legislativa em
que tiver sido outorgada, salvo deciso da respectiva cmara prorrogando sua durao. !
Requisitos formais: a CPI pode ser de uma das casas ou de ambas (CPMI). Para ser aberta,
precisa de 1/3 das assinaturas dos membros daquela casa ou de 1/3 de assinaturas dos membros
de cada casa (CPMI). Portanto no depende de maioria legislativa!!
CPI pode ser instituda no mbito estadual ou municipal. Uma vez instituda, precisa seguir os
requisitos do art. 58, 3. E uma lei de SP uma vez determinou que as assinaturas de 1/3 dos
deputados deveria ser submetida ao crivo da maioria da assembleia legislativa. O STF entendeu
que a lei violava de plano o direito das minorias parlamentares.!
Os poderes da CPI esto no art. 58, 3 CF? De certa forma, sim, mas no existe na realidade
equiparao dos poderes da CPI aos poderes do juiz. Em nome da separao de poderes, a CPI
no age como se fosse juiz. Seus poderes, portanto, so fruto de jurisprudncia. O STF j
entendeu que a CPI tem o poder de decretar, por ato prprio, a quebra do sigilo inerente aos
registros bancrios, fiscais e telefnicos, desde que o faa em ato fundamentado. A LC 105
autoriza violao de registro bancrio. Ela tambm pode determinar violao de dados telefnicos,
mas nunca a interceptao da conversa telefnica, que s pode ser feita por deciso judicial.!
Toda deciso da CPI que restringe direito fundamental precisa ser tomada pela maioria da casa e
tambm ser fundamentada. As informaes obtidas nunca podem ser divulgadas para a mdia.!
A CPI pode tambm ouvir investigados, testemunhas (que podem inclusive ser levadas a
testemunhar contra sua vontade), solicitar auxlio ao tribunal de contas. Art. 50 CF diz que
possvel convocar titular de rgo pblico diretamente conectado ao presidente para depor. !
Vedaes da CPI - princpio da reserva de jurisdio o mais utilizado pelo STF para justificar as
vedaes. por isso que ela no pode declarar interceptao telefnica, por exemplo, ou violao
de domiclio, suspenso ou dissoluo de atividades de associao. Todas essas funes so
reservadas aos juzes. CPI no pode impedir qualquer um de sair de uma determinada localidade,
at mesmo do pas. Os magistrados podem ser chamadas a testemunhar, assim como membros
do MP, e em nome da autonomia funcional, no so obrigados a responder a questes relativas a
suas funes.!
O direito ao silncio garantido aos investigados e s testemunhas. Alguns HCs preventivos
foram deferidos para que esse direito no fosse violado. CPI tambm no pode proibir presena
de advogado auxiliando o investigado ou a testemunha.!
CPI e ndios - CPI pode colher depoimento de ndio? Claro. Mas h alguns requisitos especiais.
Ela precisa, primeiramente, transportar-se comunidade indgena e levar um representante da
FUNAI e um antroplogo.!
Poder Executivo!
Forma de governo pretende indicar de que modo o poder institudo e como se d a relao
entre governantes e governados. Portanto falamos em monarquia e repblica, basicamente. A
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Marcela Mattiuzzo
monarquia um poder institudo por deus, enquanto que a repblica instituda pelo povo. Na
monarquia vigora a viso da vitaliciedade, sendo o poder transmitido pela hereditariedade, por
outro lado na repblica falamos em mandatos, por conta da temporariedade, e passagem do
poder por meio de eleies. importante tambm ressaltar que a monarquia preconiza a
irresponsabilidade do governante, com personificao do poder poltico, contrariamente ao que se
verifica na repblica, em que h ausncia de personificao. Hoje, boa parte das monarquias
existentes so constitucionais, portanto preciso levar essas caractersticas diferenciadoras com
alguma cautela.!
1891, no Brasil, teve a primeira constituio republicana. Em quais dispositivos encontramos o
princpio republicano na CF88? No art. 1, caput, sendo princpio fundamental, sensvel do art. 34,
VII, a e uma limitao material implcita ao poder reformador.!
O executivo federal composto pelo presidente e pelo VP (no sendo possvel que eles
concorram em chapas distintas). Os requisitos encontram-se no art. 14, 3 CF, sendo cargos
privativos de brasileiros natos e tendo idade mnima de 35 anos. O VP o nico sucessor do
presidente da repblica (os demais so substitutos de acordo com o art. 80 CF - VP, presidente da
Cmara, presidente do Senado, presidente do STF).!
Toda a famlia do chefe do executivo impedida de concorrer a qualquer cargo eletivo no pas, a
no ser que j titular de cargo eletivo e candidato a reeleio.!
Perda do cargo - o art. 78, pargrafo nico CF diz que se decorridos 10 dias da data da posse, o
presidente ou VP, salvo motivo de fora maior, no assumir o cargo, esse ser declarado vago. O
art. 83 diz que o presidente e o VP no podem ausentar-se do pas por perodo superior a 15 dias
sem licena do congresso nacional.!
O art. 83 de observncia obrigatria no plano estadual e municipal. Muitas constituies
estaduais estabeleciam normas contrrias, gerando normas abusivas.!
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Marcela Mattiuzzo
Smula 722 STF diz que legislar sobre crime de responsabilidade responsabilidade nica da
unio.!
Impeachment (art. 52, pargrafo nico CF) - quem preside o julgamento por crime de
responsabilidade contra o presidente no Senado o presidente do STF. A condenao depender
de votao favorvel de pelo menos 2/3 dos membros do Senado e as consequncias so a
perda do cargo somada inabilitao ao exerccio de qualquer cargo, emprego ou funo pblica
por 8 anos. Essa deciso de mrito do senado federal no processo de impeachment irrecorrvel
(essa deciso ficou consolidada no caso Collor).!
Art. 86, 1 e 2 CF - no momento que o senado federal recebe a acusao contra o presidente,
assim como o STF, ele fica suspenso do seu cargo. Mas se em 180 dias a partir da no houver
deciso final, ele retoma funes sem prejuzo do regular cumprimento do feito.!
Clusula de irresponsabilidade penal relativa - art. 86, 4 CF clusula penal. Com relao a
crimes, o presidente da repblica no pode ser responsabilizado por atos alheios s suas funes.
Se o presidente comete crime na qualidade de cidado comum antes da diplomao, o processo
fica suspenso (e a prescrio) at o final do mandato. No h encaminhamento ao STF pois no
se trata de crime relacionado funo presidencial. Se o crime for cometido durante o mandato,
mas tambm no tiver nada a ver com o exerccio da funo, o STF no tem competncia para
julgar. Neste caso, o julgamento s ocorre no final do mandato presidencial. Portanto conclumos
que o STF s julga o presidente se os crimes comuns por ele cometidos tiverem relao com o
exerccio de sua funo. Essa intepretao se d pela leitura do art. 86 em sua inteireza. !
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Marcela Mattiuzzo
no nos demais. Governadores e prefeitos so apenas chefes de governo. Esse mais um motivo
para se justificar o tratamento diferenciado e a no extenso de todas as imunidades.!
!
Processo Legislativo!
!
Iniciativa popular residual, s vale para as matrias que no foram reservadas a autoridade
alguma. Art. 61, 2 CF diz que o projeto de lei popular deve ser subscrito por pelo menos 1% do
eleitorado, divididos em pelo menos 5 estados, sendo que no pode ser inferior a 3/10% do
eleitorado de cada um desses estados. O projeto de lei deve tratar de um s tema. O projeto de lei
de iniciativa popular no poder ser rejeitado por vcio de forma, cabendo Cmara ajust-lo s
tcnicas legislativas. A ssinatura de cada eleitoral, acompanha de ttulo de eleitor. !
H iniciativa popular no mbito dos estados e dos municpios, sendo que a constituio estadual
ou a lei orgncia devero estabelecer critrios formais.!
A Cmara via de regra a casa iniciadora do processo legislativo. O Senado ser a casa
iniciadora quando for ele quem apresenta o projeto de lei.!
Iniciativa privativa!
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Marcela Mattiuzzo
Presidente - segundo a jurisprudncia do STF, pelo princpio da simetria, no mbito estadual,
distrital e municipal, as matrias do art. 61, 1 so de iniciativa tambm reservada dos
respectivos chefes do executivo. Se isso no ocorrer, h vcio formal subjetivo.!
Tribunais - art. 96, I, a CF fala que compete aos prprios tribunais elaborarem seus regimentos
internos.!
Tribunais de Contas - art. 73, caput CF, cabendo-lhe elaborar as suas prprias normas internas.!
Procedimento!
Discusso - o projeto passa por vrias comisses, segundo o regimento interno das casas
legislativas. H uma comisso que nos interesse em especial, a CCJ (Comisso de Constituio e
Justia), que realiza o controle preventivo poltico de constitucionalidade. O parecer da CCJ
terminativo, mas o art. 58, 2, I CF diz que possvel que a casa legislativa se insurja contra
esse parecer e esse recurso de 1/10% dos membros derruba o parecer. Portanto ele no
definitivo.!
Emendas - h possibilidade de se fazer alteraes nos PLs. A CF traz algumas regras, no art. 63,
I e II , dizendo que PLs de iniciativa privativa do presidente no podem ser alterados no sentido
normativo nem acarretar aumento de despesas. Nas situaes envolvendo lei oramentria, o
aumento de renda permitido, enquanto que nas outras situaes, isso no pode ser feito.!
Sano e veto - atos exclusivos do chefe do executivo, segundo art. 66 CF. A sano a
concordncia e opde ser (i) tcita ou (ii) expressa. O veto a discordncia e tem de ser sempre
expresso. O presidente tem 15 dias teis para sancionar ou vetar, e caso no se manifeste, h
aceitao tcita.
Essa sano no convalida vcio de iniciativa!!
Alm de o veto ser sempre expresso, ele irretratvel, supervel pela derrubada do Congresso
(art. 66 CF), total ou parcial (o parcial no pode ser de palavra ou de expresso, deve recair
sobre todo o texto do artigo, inciso, alnea ou pargrafo), jurdico/formal (quando o presidente
exerce controle preventivo de constitucionalidade).!
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Marcela Mattiuzzo
sesso conjunta entre deputados e senadores, com objetivo de derrubar o veto do presidente. A
derrubada depende de maioria absoluta de deputados + senadores (257 + 41). A redao antiga
do art. 66 dizia que a votao sobre o veto seria secreta.!
Derrubado o veto, a norma promulgada e o presidente recebe a lei tendo 48 horas para
promulg-la. Se no o fizer, far o presidente do Senado (em 48 horas). O vice-presidente
competente em 48 horas, caso o presidente do Senado deixe de faz-lo.!
Medida Provisria!
As MPs so atos normativos primrios, extrados diretamente da CF, art. 62 CF. No so lei, mas
tm fora de lei ordinria. Portanto no pode tratar de matria reservada a LC. Antes de 88,
tnhamos os decreto-lei, que era editado com nase em relevmcia ou urgncia e se tornava
espcie normativa definitiva se no houvesse deliberao.!
MP estadual e municipal existe! O entendimento respaldado no art. 25, 2 CF, apesar de no
ser obrigatria sua criao. Boa parte dos estados, no entanto, no instituram MPs.!
Enfrenta limitaes materiais expressas e implcitas. As principais esto no art. 62, 1, 25, 2 73
do ADCT e 246 da CF. Em caso de calamidade peublica, envetualmente possvel que seja
instituda crdito extraordinrio.!
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Marcela Mattiuzzo
A casa iniciadora que trata da MP a Cmara dos Deputados. 60 dias de efeitos jurdicos, se
nesse prazo ela no for convertida em lei ou rejeitada, h uma prorrogao por igual prazo de 60
dias. H uma vedao reedio de MP rejeitada na mesma sesso legislativa em que ocorreu
sua rejeio.!
Converso em lei ordinria se d com ou sem alteraes. Se for convertida SEM alteraes, no
h sano ou veto do presidente e a promulgao se d pelo Senado. Se entretanto for aprovada
com alteraes, aplica-se o art. 62, 12 e haver sano ou veto.!
A rejeio pode ser tcita, silenciosa ou expressa. No h converso tcita de MP em LO!!!!!
MP 1 produziu 120 dias de efeitos jurdicos at ter sido rejeitada. Quando rejeitada, deixa de
produzir efeitos automaticamente. Mas a combinao do art. 62, 3 e 11 CF nos permite
concluir que os efeitos so ex nunc. O efeito ex tunc possvel, se o Congresso Nacional criar
decreto legislativo em 60 dias contados da rejeio para que ele se coloque no lugar da MP e
regule os efeitos jurdicos anteriores.!
Suspenso de uma MP por outra - quando o presidente edita uma MP ele no pode revog-la.
Se ela ainda no foi rejeitada, o que ele pode fazer editar nova MP sobre o mesmo tema,
versando de forma distinta sobre o assunto. Como funciona o processo?!
Essa segunda MP no revoga nada, ela suspende. Se a segunda MP convertida em lei, a sim a
primeira MP ser revogada. Mas se a segunda MP for rejeitada, a primeira MP voltar a produzir
efeitos.!
Lei Delegada!
Foram publicadas apenas 13 leis delegadas no Brasil!
A lei delegada ato normativo primrio, porque retira seu fundamento jurdico de vlaidade
diretamente da CF. Mas como ela funciona? Em primeiro lugar, o art. 68, caput diz que o
preisdente da repblica pode solicitar ao Congresso a delegao legislativa para editar referida
norma. uma faculdade exclusiva do presidente. O congresso decide se delegar ou no a
atribuio legislativa. O poder , por excelncia, uno, indelegvel, portanto ainda qu eo Congresso
delegue essa atribuio, a qualquer tempo ele pode rever a delegao e editar lei com mesmo
tema.!
O 1 do art. 68 trata das limitaes materiais (matria de competncia exclusiva do Congresso,
reservadas a LC.!
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Marcela Mattiuzzo
Procedimento!
Somente o presidente pode solicitar delegao legislativa ao congresso. Se decidir autoriz-lo,
seguimos o art. 68, 2 da CF. A delegao ter a forma de resoluo do congresso, especificando
se contedo e os termos de seu exerccio. Quando o congresso legisla, normalmente temos
decretos legislativos, mas aqui no, uma resoluo bicameral.!
Em regra, o presidente s est autorizado a editar uma lei delegada, apenas se a resoluo disser
o contrrio ele pode editar mais de uma. Lembrando tambm que o presidente no tem obrigao
de editar a lei, ele tem a faculdade. O entendimento tambm no sentido de que a delegao no
pode ultrapassar a legislatura na qual foi concedida.!
Decreto uma palavra muito comum. Tratamos aqui no decreto legislativo, ato normativo primrio
extrado da Constituio. Tnhamos no pas decretos-leis, que no existem mais. Eramcriados
unilateralmente pelo chefe do executivo e podiam ser editado em razo de relevncia ou urgncia
e o decreto se tornava definitivo se o congresso no deliberasse a seu respeito. Importante
lembrar que os decretos-lei foram recebdiso pela CF88 na forma de lei ordinria.!
Temos tambm o polmico decreto-autnomo, emitidos pelo presidente, sendo atos normativos
primrios. Art. 84, VI CF, que s podem cuidar das matrias que a CF determina expressamente:
organizao e funcionamento da adm, extino de funes ou cargos pblicos.!
Decretos regulamentares, art. 84, IV CF - presidente. Fiel execuo da lei, portanto atos
normativos secundrios.!
Organizao do Estado!
O que significa definir as formas de estado de um determinado pas? Quando classificamos
formas de estado, pensamos na diviso geogrfica de poder poltico. As duas formas de estado
principais so unitria e composta (federativo). Estado unitrio concentrado, a relao entre o
poder central e os poderes locais de subordinao. Na federao, a relao entre poder central
e poderes locais fundada na colaborao. No Brasil, criou-se a federao com a proclamao da
repblica em 1891.!
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Marcela Mattiuzzo
O art. 23 fala em competncias comuns cumulativas ou paralelas da Unio, dos Estados, do DF e
dos municpios. Muitos autores dizem que esse artigo uma manifestao clara do federalismo
cooperativo.!
Art. 22 fala em competncia privativa da Unio (portanto matria de lei federal, a princpio) e
tambm, no pargrafo nico, de LC com delegao para tratamento por estados e DF.!
Art. 24 fala em competncias legislativa concorrente entre Unio, estado e DF. Apesar de todos os
entes terem competncia, a CF estabeleceu a responsabilidade de cada um. A unio faz as
normas gerais, os estados e DF, as normas suplementares, para atender s suas peculiaridades.
Na ausncia da lei federal, estados e DF podero exercer competncias legislativa plena. Se a lei
federal e a estadual forem em algum ponto contraditrias, a lei federal suspende a lei estadual ou
distrital que a contrariar. !
Quando a lei suplementar viola a norma geral, ela analisada por sua constitucionalidade, porque
a lei estadual ou distrital retira sua validade da CF e no da lei!!
Interveno federal - a base legal da interveno est nos arts. 34 a 36 da CF. Ela norteada
pela necessidade, pela temporariedade e pela proporcionalidade. A regra a no interveno,
tanto que a CF diz que a Unio no intervm, exceto em situaes excepcionais. Por qu? Porque
interveno anttese da autonomia.!
O princpio da temporariedade norteia a interveno federal, pois nenhuma situao de
emergncia pode ser decretada de forma permanente. Alm disso, os atos decididos devem ser
proporcionais aos fatos vividos na realidade.!
A interveno procedimento poltico-administrativo que de forma temporrio restringe a
autonomia do ente. A autonomia se caracteriza pelo autogoverno, pela auto-organizao, pela
auto-administrao. Pode atingir o legislativo, o executivo ou o judicirio, mas atinge uma das
manifestaes da autonomia do ente e no o ente como instituio.!
Decreto interventivo - no plano federal, a interveno dever ser determinada pelo presidente
(art. 84, X CF). No plano estadual, papel do governador. Em ambos os casos, o decreto
interventivo deve estabelecer a amplitude, o prazo, as condies de execuo, o interventor (se
for o caso).!
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Marcela Mattiuzzo
Art. 34, VII traz os princpios constitucinais sensveis, que recebem esse nome por serem
sensoriveis, de alta percepo, e tambm de alta sensibilidade.!
H o prazo de 24 horas para que o congresso receba a apreciao. Isso dispensado nos casos
dos incisos VI e VII, porque j houve controle judicial prvio do STF, do STJ ou do TSE.!
Nenhum estado de exceo vivenciado pelo pas pode afastar a atuao do judicirio. Ilegalidades
cometidas durante a interveno, com base no art. 5, XXXV CF, podem e devem ser analisadas
pelo poder judicirio.!
Segurana Pblica!
Manter a paz dentro da adversidade, equilbrio das relaes sociais.!
O art. 144 CF fala que a segurana pblica dever do estado, direito e responsabilidade de todos,
preserva a ordem pblica e a incolumidade das pessoas e do patrimnio. um iderio de
segunda gerao. A responsabilidade no se resume a uma questo de polcia, por isso mesmo
que se diz ser um direito e no apenas um dever. possvel que o judicirio determine a
implementao de polticas pblicas sem que haja ingerncia. Na rea da sade, isso
extremamente presente. STF - RE 559646.!
Quais so os rgos da segurana pblica? O art. 144 aponta o rol taxativo. Municpios no
tm polcia prpria, mas podem constituir guardas municipais.!
Polcia Federal: mantidas pela unio, devero ser institudas em lei. Suas atribuies esto
tambm no art. 144 CF.!
Polcias Estaduais: responsveis pelo exerccio das funes de segurana e judiciria, incluindo
polcia militar.!
Fora Nacional de Segurana - federalismo cooperativo. Parcerias entre os entes para vrias
atribuies. o que ocorre na rea de segurana. A greve de polcias, o aumento da violncia, o
efetivo da polcia que nem sempre consegue dar conta das multides so motivos para a criao
da fora nacional. A portaria 394, regulamenta a lei 11473.!
A Fora Nacional faz policiamento ostensivo, apoio das operaes de polcia em reas de
perturbao da ordem pblica, para aes de rea de impacto ambiental, bloqueios em rodovias,
atuao em grandes eventos (Copa do Mundo), apoio a autoridades locais em caso de desastre,
etc.!
O emprego da Fora Nacional em qualquer parte do territrio nacional, salvo nos casos de
solicitao, segue alguns requisitos: !
Poder Judicirio!
Funo principal de julgar, claramente. Mas tambm tem funes de natureza administrativa e
legislativa atpicas.!
CNJ - rgo do poder judicirio, mas desprovido de atividade jurisdicional. Criado pela EC 45, que
introduziu o art. 103-B CF. Objetivo reforar o controle financeiro e administrativo do judicirio,
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Marcela Mattiuzzo
exceo do STF, at porque eventuais ilegalidades do CNJ sero apreciadas pelo STF. O CNJ
composto por 15 membros, presidente sendo o presidente do STF, 9 membros do judicirio, 2
membros do MP, 2 advogados e 2 cidados, ocupando mandato de 2 anos, admitida uma
reconduo. O presidente quem indica os membros, aps aprovado pelo Senado federal. No
julgamento da ADC 12, o STF reconheceu poder normativo primrio, podendo ele editar
resolues com fora de lei.!
STF e STJ tm composio determinada pela CF. Competncias se esgotam na CF, no podendo
ser ampliadas por legislao infraconstitucional.!
Garantias da magistratura esto no art. 95 CF: vitaliciedade, independncia, inamovibilidade.
Vedaes: garantias de imparcialidade (no podem exercer mais funes, salvo magistrio),
dedicar-se atividade poltico-partidria, quarentena - tentativa de evitar o lobby (EC 45).!
Smula vinculante s pode ser criada pelo STF, vinculada a administrao pblica direta e
indireta, alm de demais rgos do Judicirio. Requisitos: matria constitucional sedimentada,
comprovao de controvrsias judiciais ou administrativas atuais sobre o tema, qurum para
aprovao de 2/3 dos ministros.!
Art. 103-A determina que quem pode provocar a criao, reviso e cancelamento de smula, bem
como a lei 11417/2006. O prprio STF, de ofcio, sem provocao externa, os legitimados do art.
103, I a IX, o defensor pblico geral da Unio e pelos tribunais brasileiros (qualquer um).!
Smula no pode ser objeto de nenhuma das aes do controle concentrado de
constitucionalidade, sendo seu grande instrumento de fiscalizao de cumprimento a reclamao
constitucional.!
Art, 3, 2 da lei 11417/06 fala em amicus curiae. O art. 4 fala em possibilidade de modulao
temporal dos efeitos da smula.!
O presidente no precisa de autorizao do Congresso para declarar estado de defesa. Mas, uma
vez declarado, o presidente, dentro de 24 horas, submete o ato ao Congresso. O controle,
portanto, repressivo (art. 136, 4 e art. 49, IV CF).!
As reas do estado de defesa so delimitadas, ele declarado regionalmente. Pode ser decretado
por 30 dias, admitindo-se uma prorrogao.!
Estado de stio, por outro lado, precisa de autorizao do Congresso. Poder ser decretado
quantas vezes por necessrio, no caso do inciso I. No caso do inciso II, no h prazo mximo.
Mas, em nome da temporariedade, claro que no podemos ter um estado de stio permanente.!
Os direitos fundamentais que sofrem restries nesse perodo tem rol taxativo no texto
constitucional, que no podem ser ampliadas.!
No se admite EC durante estados de stio e de defesa.
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Marcela Mattiuzzo
Peas Processuais!
Processo e procedimento no so a mesma coisa. O processo o meio utilizado para solucionar
os litgios. Quando as desavenas no so resolvidas de forma no litigiosa, provoca-se a
autoridade do estado, por meio do processo, para que os conflitos sejam resolvidos. Para boa
parte dos autores, h trs espcies de processo: (a) processe de conhecimento/cognio - o
grande tema, o processo principal para a prova da OAB, (b) processo de execuo - recai sobre
uma deciso ou um ato que pode ser perfeitamente executado, como se todo o processo de
conhecimento j tivesse sido executado ou h ttulo executivo extrajudicial e (c) cautelar instaurado para preparar ao principal.!
No processo de conhecimento, as partes levam ao conhecimento do juiz os fatos e o direito para
que ele possa exercer a atividade jurisdicional. O processo de execuo se d quando j se
possui ttulo judicial ou extrajudicial. O processo cautelar preventivo e visa evitar dano
irreparvel ou de difcil reparao. Incidental - ajuizamos as aes e apresentamos um tpico na
petio indicando a necessidade de tutela de urgncia.!
O processo forma uma relao em busca da pretenso jurisdicional, j o procedimento o modo e
a forma como os atos do processo se movimentam. Por isso parte da doutrina diz ser sinnimo de
rito.!
Processo de cognio: (a) procedimento comum, que se subdivide em (i) rito sumrio - mais
clere (art. 275 CPC) e (ii) rito ordinrio - art. 271 CPC; e (b) procedimento especial - no faz parte
de nossas peas, pois formado por aes bastante especficas.!
No rito sumrio no se admite dilao probatria. Um exemplo o mandado de segurana, que
possui rito sumrio, porque uma pea que no admite, em regra, dilao probatria. Sempre que
fazemos o MS, analisamos a prova pr-constituda. O habeas data tambm no admite dilao
probatria, as provas devem estar prontas para serem fornecidas na petio inicial. Mas quando
no h rito especfico para a ao, camos na regra geral do rito ordinria, em que h
possibilidade ampla de produo de prova, a instruo processual portanto mais longa e
demorada.!
Condies da ao!
So trs as condies da ao que devem sempre ser preenchidas na petio inicial, caso
contrrio ela ser indeferida: (a) legitimidade das partes - pode ser conceituada como o poder
jurdico de conduzir validamente o processo em que se discute um conflito. Exige-se a
legitimidade para ser autor (ativa) e ru (passiva). preciso que se comprove ambas, ou seja, que
se legitimado para ser autor e que a pessoa a quem se dirige a ao est legitimada para fazer
parte do polo passivo, (b) interesse de agir - reunio das premissas de (i) utilidade - relacionada
demonstrao de que o processo pode beneficiar benefcios e (ii) necessidade do processo - s
se possvel alcanar o efeito desejado por meio de processo judicial; e (c) possibilidade jurdica
do pedido - a aptido do pedido para que seja acolhido, o pedido deve ser possvel, previsto no
ordenamento jurdico.!
61
Marcela Mattiuzzo
(a) o juiz ou tribunal a quem dirigida a pea/endereamento - qual a justia competente? A
especializada ou a comum? Geralmente, a resposta ser justia comum. Trata-se de juiz
monocrtico ou de tribunal? Muitas vezes o rgo competente acaba sendo o STF, o STj, de
acordo com a autoridade que descumpre a lei. O art. 109 CF/88 determina a competncia da
justia federal, sendo a justia estadual residual. A justia federal tem sees e subsees
judicirias (as cidades-sede de vara federal ou de varas federais, conforme o caso), enquanto
a justia estadual dividida em comarcas (diviso territorial que pode representar a rea de
um ou mais de um municpio) e varas (diviso especializada da prpria comarca: fazenda,
criminal, cvel). Lembrando que aes de competncia originria de tribunal so normalmente
destinadas a seu presidente.!
(b) qualificao das partes (nome, pr-nome, estado civil, domiclio/endereo, RG,
nacionalidade, CPF)4, sendo que devemos incluir apenas as informaes fornecidas pela
prpria questo. Aquelas informaes que no estiverem presentes devem ser colocadas na
forma: estado civil, nacionalidade, nome, profisso, etc. + art. 39, I CPC + base
jurdica (ser sempre includa ainda que repetida na fundamentao) + vem impetrar MS/HC/
HD/MI ou ento vem ajuizar/propor aes (do controle concentrado, popular, civil pblica,
reclamao constitucional).
Se o autor for pessoa jurdica, substitumos CPF for CNPJ e exclumos a meno a estado
civil.!
(c) causa de pedir ( o somatrio dos fatos narrados e da fundamentao jurdica que latreia o
pedido) - no h pontuao, em regra, pelos fatos, mas eles so sempre colocados para
contextualizao. Isso quer dizer que no precisamos nos alongar nos fatos, somente uma
transcrio daquilo que a prpria prova indicou5. A fundamentao jurdica dever conter a
base constitucional, a base infra, tratar de elementos materiais e processuais. !
(d) o pedido ( como se a petio inicial fosse uma narrativa, e o pedido o que de fato se quer
com aquela narrativa) - h um pedido padro: (i) citao ou notificao do ru, a procedncia
para o fim que se deseja, (ii) a condenao do ru no nus de sucumbncia (art. 20 CPC honorrios que a parte vencida deve pagar vencedora), (iii) todos os meios de prova em
direito admitidos (ainda que em alguns casos de peas com provas pr-constitudas isso no
seja necessrio), (iv) juntada dos documentos em anexo (art. 283 CPC - petio inicial ser
instruda com os documentos indispensveis propositura da ao) e (v) valor da causa (art.
258 CPC - toda a causa tem valor, ainda que no seja determinado. Atribumos o valor de R$
1.000,00 quando no h meno expressa, para efeitos procedimentais!)!
Pedido de assistncia judiciria gratuita, que s ser apresentado se a banca indicar que se
trata de pessoa hipossuficiente. A base normativa est nos art. 5, LXXIV da CRFB/88 e na lei
1060/1950, sendo preciso deixar claro que o autor no tem condies de arcar com as despesas
do processo, por passar por dificuldades x, y, z.!
Esse pedido normalmente vem antes dos fatos.!
Tutelas de Urgncia!
Apresentada como tpico na inicial, normalmente entre fatos e fundamentos. Trata-se de um
tpico genrico, podendo ser acautelatria/cautelar ou satisfativa. Se falarmos em MC, h fumus
boni iuris e periculum in mora. No caso de tutela antecipada, verossimilhana e fundado receio de
dano.!
No primeiro pargrafo, fazemos remisso a respeito da base legal dessa tutela e de sua natureza
jurdica. Antecipada? Cautelar?!
Colocamos nos pargrafos seguintes os requisitos, sejam quais forem.!
!
4
62
Marcela Mattiuzzo
A regra de que sempre cabe tutela de urgncia, mas a jurisprudncia nas as admite em alguns
casos, como no MI.!
Remdios Constitucionais!
Utilizados para defender os nossos direitos. A CF possui muitas garantias de direitos, mas no
adianta apenas declar-los, preciso estabelecer mecanismos de proteo e os mais efetivos so
os remdios constitucionais.!
Temos cinco aes no art. 5 que somadas fazem parte desse rol. Visam curar ou evitar doenas
com relao a nossos direitos: liberdade de locomoo (HC), intimidade e vida privada de dados
pessoais (HD), direito fundamental dependente de fundamentao (MI), violao a patrimnio
pblico, ao meio ambiente (ao popular).!
O mandado de segurana, que o ltimo remdio, costuma ser chamado de aspirina, porque ele
no combate um mal especfico, ele ao residual. !
Mandado de Injuno!
O art. 5, LXXI CRFB/88 fala em MI. Mandado ordem, injuno vem de obrigar. Portanto uma
ordem dupla, muito embora no tenha funcionado assim durante boa parte da histria
constitucional brasileira. O MI surgiu para defender os direitos fundamentais em face da omisso
na regulamentao. Todas as constituies brasileiras sempre trouxeram direitos fundamentais
dependentes de regulamentao, desde a constituio imperial.!
Em 1988, a CF foi buscar no direito comparado a inspirao para o mandado de injuno. !
Ferreira Filho afirma que o instituto nacional no encontra similitude com o writ of injuction do
direito americano, pois este impe um no-fazer. Marcelo Figueiredo diz que a injuction surgiu no
direito ingls, passou ao americano. Outros doutrinadores falam em similaridades com o direito
portugus, que j contemplava a ADO.!
So duas condies especficas para propositura do MI, que devem ser comprovados em todos
os casos:!
!
(i) a impossibilidade de exerccio do direito fundamental sem a regulamentao!
!
(ii) inexistncia de lei regulamentadora.!
So duas as modalidades de MI. Como no h lei prpria para o mandado de injuno, aplica-se
analogicamente o regramento do MS, portanto haver:!
a) MI individual - pode ser impetrado por qualquer pessoa natural ou jurdica, nacional ou
estrangeira, cujo direito esteja mingua de norma que o regulamente.!
63
Marcela Mattiuzzo
b) MI coletivo - em que pese no existir disposio constitucional expressa sobre a modalidade
coletiva da ao, a jurisprudncia a reconhece, sendo legitimados ativos para propositura os
mesmos que podem impetrar MS coletivo (art. 5, LXX CRFB e art. 21 da lei 12016).
So legitimados portanto os partidos polticos, desde que tenham representao no
Congresso Nacional (precisa ser comprovada em uma das casas), os sindicatos, entidades de
classe e associaes (estas ltimas, e somente elas, precisaro estar em funcionamento por
pelo menos um ano).
D-se a entender que partido poltico teria de estar atendendo a interesse de seus membros.
Mas o entendimento clssico na doutrina e na jurisprudncia que o partido no precisa estar
em juzo no MI coletivo para defender interesses de seus membros, sua legitimidade ativa
seria mais ampla e no seria preciso provar pertinncia temtica. O mesmo no verdade
para entidades de classe, associaes e sindicatos, que esses sim precisam comprovar
pertinncia temtica.
preciso ainda notar que a impetrao de MI coletivo independe de autorizao dos membros
da entidade de classe, pois eles atuam como substitutos processuais. Tambm importante
notar que o interesse pode representar apenas parte dos membros da entidade de classe,
sindicato ou associao.!
Os nus sucumbenciais so formados por honorrios e custas. Na lei 12.016, o art. 25 fala que
no h condenao de honorrios advocatcios, mas possvel pensar na condenao de custas
processuais.!
O MI no se presta a discutir a qualidade da lei. Por exemplo: a lei do aviso prvio proporcional
foi criada a pouco tempo e est sendo discutida na doutrina por conta de sua qualidade. Mas o MI
no serve a esse propsito, para isso temos as aes do controle concentrado ou a discusso
incidental em caso concreto. !
Alm disso, a existncia de projeto de lei sobre o assunto objeto do MI ou a eventual propositura
do projeto de lei aps a impetrao do MI no impede o julgamento da ao.!
O polo passivo do MI formado pela autoridade responsvel pela criao do ato normativo que
ainda no cumpriu sua obrigao constitucional. H projetos de lei de iniciativa privativa de certas
autoridades, como por exemplo (art. 61, 1 CRFB/88) os de iniciativa privativa do presidente. Se
o projeto for de iniciativa reservada, a ao deve ser impetrada em face de ato omissivo daquela
autoridade. Se no houver autoridade especfica, o polo passivo ser a Mesa do Congresso
Nacional, pois a responsabilidade genrica sobre expedio de normas no pas do CN.!
Art. 102, I, q CRFB/88 - o julgamento do MI ser de competncia do STF em muitos casos. O art.
105, I, h CF/88 fala dos casos em que caber ao STJ julgar o MI. As constituies estaduais
trazem normalmente prerrogativa de foro para o mbito estadual. Caso o ato omissivo seja do
governador, do prefeito de capital, do secretrio de estado ou da Mesa da Assembleia Legislativa,
o MI dirigido ao TJ, por aplicao analgica do tratamento jurdico existente com relao ao MS.
Os demais casos so de competncia da justia estadual cvel de 1 instncia.!
MI
ADO
Natureza Jurdica
Ao do controle concentrado
que inaugura processo objetivo
Efeitos subjetivos
Inter partes
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Marcela Mattiuzzo
Legitimidade ativa
Autoridade julgadora
Apenas o STF
Extenso
At 2007, o STF adotava o entendimento no concretista geral, mas desde ento tem adotado
posies concretistas. O STF entendia que o legislador estava em mora, fixava-a, mas parava por
a. O provimento do MI ou da ADO, portanto, era meramente declaratrio. Hoje, o STF no mais
se limita a declarar a mora legislativa. possvel falar em posies concretistas de trs tipos:!
a) geral - MI 670, 708 e 712. Alm de declarar a mora, o STF aplica por analogia lei existente
para outra situao. o que se deu sobre o art. 37, VII CRFB/88, aplicado analogicamente
para a greve do servidor pblico a lei de greve do empregado de empresa privada. Os efeitos
subjetivos foram erga omnes.!
b) individual direta - MI 721, 758, etc. Art. 40, 4, III CRFB/88, que determina que ser criada lei
para o regime de previdncia de funcionrios pblicos em atividade de risco. nunca foi
regulamentado. O STF j decidiu repetidas vezes que a lei do setor privado aplica-se
analogicamente aos casos individuais. Tanto foi assim que, no dia 09 de abril de 2014, o STF
aprovou smula vinculante sobre o tema, a SV 33: aplicam-se ao servidor pblico, as regras
do regime geral sobre previdncia especial do empregado privado, at que seja editada lei
especfica.!
c) intermediria - ADI 3682. Apesar de formalmente ser ADI, ela tratou de omisso. Assegurar o
cumprimento do art. 18, 4 CF, sobre criao de municpios. O STF fixou prazo de 18 meses
para edio da lei pelo Congresso. Lembrando que o Congresso nunca seguiu a determinao
do Congresso.!
Habeas Data!
Art. 5, LXXII CRFB/88 - assegurar o conhecimento de ifnormaes relativas a pessoa do
impetrante constantes de registros ou banco de dados de carter pblico, tambm para retificao
de dados quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso judicial ou administrativo.!
O HD surgiu em 1988, e tem forte ligao com os anos da ditadura. Intimidade e vida privada no
eram defendidos da forma que deveriam na poca ditatorial, existiam os servios secretos do
estado que recolhiam documentos dos subversivos. Buscamos no direito americano, no instituto
do information act, a inspirao para esse instituto, bem como na constituio portuguesa, que
tambm estabelece esse remdio.!
Seu objetivo principal a defesa da intimidade da vida privada (art. 5, X) e o direito informao
(art. 5, XXXIII).!
65
Marcela Mattiuzzo
19 j identifica esse rito. Nos processos de HD, tero prioridade de julgamento sobre todos os
atos processuais, salvo HC e MS.!
O art. 5, LXXII CRFB/88 traz duas finalidades: (a) conhecer dados pessoais desconhecidos e (b)
retificar dados pessoais incorretos. O art. 7, III da lei 9507/97 traz uma terceira, (c) complementar
dados pessoais corretos, porm incompletos. Normalmente no se defende a possibilidade de o
HD ter pedidos cumulativos. portanto ele geralmente impetrado para conhecer, ou retificar ou
complementar dados pessoais.!
Uma vez que o HD defende a intimidade, a vida privada, sua tutela diz respeito aos dados
somente pessoais. So dados sobre o nome da pessoa, sua escolaridade, seu trabalho, estado
civil, sade. No devem ser confundidos com dados pblicos de interesse pessoal. Imaginando,
por exemplo, que Joo mora em frente a uma lagoa poluda, peticionando perante uma secretaria
quando a despoluio da lagoa ficar pronta, sendo que essa informao no lhe concedida.
No cabe HD aqui, porque esse dado pblico, administrativo, e seira correto impetrar mandado
de segurana.!
Polo passivo - via de regra, o polo passivo da ao de HD formado pela autoridade coatora,
aquela com poder de deciso dentro daquela esfera administrativa. O banco de dados que retm
informaes sobre a pessoa pode ser pblico (administrao direta ou indireta federal, estadual ou
municipal) ou privado com carter pblico (ou seja, aquele que cumpre aquilo que diz a lei 9507,
art. 1, pargrafo nico, em outras palavras, que permite que o dado seja disponibilizado perante
terceiros). Exemplos: SPC e SERASA, pessoas jurdicas de direito privado, mas que possuem
bancos de dados com carter pblico, pois disponibilizam as informaes perante terceiros
(lojistas, empresas conveniadas, etc.). Caso no fique claro quem a pessoa responsvel, indicase na petio inicial o representante da instituio.!
O STF j entendeu que ficha cadastral de empresa privada no pode ser objeto de HD. O RH de
uma empresa privada detm muitas informaes pessoais sobre seus empregados, mas so
mantidas internamente para controle da empresa, portanto no possui carter pblico.!
O ideal seria que antes de ingressar com a ao judicial o ideal seria que o indivduo tentasse
acesso informao no plano administrativo. Esse entendimento inclusive est na smula 2 no
STJ: no cabe HD se no houve recusa de fornecimento do dado pela autoridade. No se trata do
esgotamento de instncia administrativa, mas sim de tentativa de acesso ao dado no plano
administrativo.!
A lei 9507 inclusive prev que o tempo uma forma de comprovar a recusa da informao, no art.
8. Essa recusa, portanto, necessria para comprovar o prprio interesse de agir.!
Hipteses de no cabimento!
a) Acesso a dados pblicos - o HD para preservao da intimidade, da vida privada. Da
negativa de dado pblico, cabe MS, no HD!!
b) acesso a dados sobre terceiros - novamente, a mesma justificativa: o HD para preservar a
intimidade e a vida privada, portanto no faz sentido conced-lo para acessar dados de outras
pessoas.!
c) Acesso a certido denegada - a doutrina separa o acesso ao dado pessoal do acesso
certido que formaliza esse dado. Pleitear certido que formalize o dado e pleitear o acesso
ao prprio dado no a mesma coisa. Da negativa da certido, cabe MS, no HD! Isso s no
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Marcela Mattiuzzo
ser assim caso a nica forma de acesso ao dado a certido, da ento continuar cabendo
o habeas data.!
d) Acesso a informaes sobre critrios utilizados na correo de provas de concursos, bem
como reviso de provas - a prova no dado pessoal, mas sim administrativo. Questes de
concursos pblicos normalmente envolvem MS ou ao ordinria, quando h necessidade de
produo de prova. Mas h duas situaes em sede de concurso que podem gerar HD:
imaginando que algum presta concurso para rea policial, existindo psico-teste, e a pessoa
no passa no exame, possvel pleitear acesso aos dados desse teste via HD, porque
prova, mas est fortemente ligada a dados pessoais. Idem o caso de investigao social. !
e) Acesso a processo administrativo denegado - o processo no dado pessoal, mas sim
pblico, ainda que o processo seja administrativo disciplinar. Quando a administrao nega
acesso, utiliza-se MS, pois foi denegado acesso a ampla defesa e ao contraditrio.!
f) Acesso autoria do denunciante - igualmente ao item anterior, cabe MS.!
Tutela de urgncia!
A lei do HD no prev a tutela de urgncia, nem a CF. Mas a doutrina sustenta a tese de que as
leis dos remdios no afastam a legislao processual comum. E portanto seria possvel que no
HD pedisse tutela de urgncia, desde que comprovados os requisitos do art. 273 CPC. !
A tutela antecipada medida satisfativa, antecipando o provimento final. Segundo o art. 273 CPC,
preciso comprovar verossimilhana das alegaes - comprovar ao juiz que aquilo que se diz
verdadeiro, ou seja, apresentar boas provas, bons fatos - e fundado receio de dano irreparvel. A
outra espcie de tutela a medida cautelar, de natureza acautelatria apenas, que visa suspender
o ato.!
S devemos incluir a tutela de urgncia quando for patente sua necessidade por meio do relato do
caso!!
O tpico Da tutela de urgncia vem entre Dos Fatos e Do Direito. O primeiro pargrafo dir
que cabvel a tutela de urgncia naquela ao: a tutela de urgncia em sede de HD extrada
da aplicao analgica do art. 273 do CPC e possui natureza de tutela antecipada. A
verossimilhana das alegaes fica comprovada pelos fatos acima narrados e pelas provas que
acompanham em anexo a presente ao. J o fundado receio de dano irreparvel consiste na
urgncia de obteno do dado pessoal tendo em vista [depende da questo]!
A competncia para julgamento fixada de acordo com a autoridade coatora. No art. 102, I, d
(STF), 105, I, b (STJ), art. 108 (TRF), art. 109, VIII (juiz federal). A regra de governadores,
prefeitos de capitais, secretrios de estado ou Mesa da Assembleia Legislativa tambm se aplica
aqui (se forem autoridade coatora, o julgamento do TJ). Se o HD for em face de representante
do SPC, do SERASA (ou parte privada) ser impetrado perante competncia residual, portanto
justia estadual de 1 grau, vara cvel.!
Art. 20 da lei 9507/97 reproduz as normas da constituio na lei.!
!
Se precisarmos alargar a pea, isso deve ser feito na fundamentao jurdica.!
!
Ao Popular!
No protege direito de A, B ou C, mas sim os direitos transindividuais. Jos Afonso diz que essa
ao j era utilizada na Roma Antiga, para que o cidado pudesse defender os mares, rios, etc.
Tem uma relao simbitica entre Estado e Cidado. Por isso na sociedade feudal no conseguiu
prosperar. Mas volta a fazer parte do constitucionalismo a partir da segunda metade do sc. XIX. A
primeira constituio brasileira a conter esse instrumento to importante foi a de 1934. Foi
extrado da constituio de 37 e voltou a fazer parte do ordenamento em 1946.!
67
Marcela Mattiuzzo
Autores so unnimes em afirmar que a ao popular nunca teve objeto to amplo quanto o que
recebeu em 1988. At a constituio anterior, a ao popular servia para defender o patrimnio
pblico material do Estado. Em 88, sua finalidade foi reforada e hoje ela defende o meio
ambiente, a moralidade administrativa, o patrimnio pblico, histrico e cultural. o que diz o art.
5, LXXIII CRFB/88: qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular
ato omissivo ou comissivo, ou ainda contrato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico ou cultural.!
Protegem-se portanto os direitos difusos.!
Via de regra, questiona-se em ao popular atos ou contratos ilegais. O art. 5, LXXIII traz as
hipteses: (a) patrimnio pblico, (b) moralidade administrativa, (c) meio ambiente, (d) patrimnio
histrico ou cultural. !
Quando a CF se refere lesividade, o que ela quer dizer? No caso do patrimnio pblico, a
leso financeira, ao errio, ao dinheiro pblico. O entendimento da doutrina que essa leso ao
errio deve ser comprovada quando a ao popular for proposta em face de ato ou contrato ilegal
ao patrimnio pblico. Exemplo: contrato ou obra superfaturada.!
Mas as modalidades B, C e D no precisam vir acompanhadas de comprovao de lesividade.!
A legitimidade ativa uma peculiaridade da ao popular. Ela pode ser proposta apenas por
cidado, da que exerccio de direito poltico. Cidado brasileiro nato ou naturalizado em gozo de
direitos polticos. Art. 1, 3 da lei 4717/65 refora esse entendimento.!
Em relao ao portugus equiparado (art. 12, 1 e decreto 3927/2001), que no nem brasileiro
nem estrangeiro comum, ele poder ajuizar ao popular se estiver em gozo dos seus direitos
polticos.!
No podem ajuizar ao popular os inalistveis (art. 14, 2 CRFB/88), inalistados, pessoa jurdica
(smula 365 STF), o Ministrio Pblico.!
E o cidado de 16 anos? A ao popular proposta por ele precisa de assistncia ou no? H
controvrsia nesse sentido. Jos Afonso diz que a CF, ao atribuir a possibilidade de cidadania ao
jovem de 16 anos, traz toda a responsabilidade poltica, inclusive sobre a ao popular. A base
material e processual da ao popular estaria da CF. Barroso, no entanto, sustenta que a
legislao complementar, trazendo a CF a base material e o CPC a base processual.!
O polo passivo da ao popular est nos art. 1 e 6 da lei 4717/65. H litisconsrcio passivo
necessrio entre todos os envolvidos na leso, portanto o polo passivo ser sempre plural.
Exemplo: governador do estado do RJ fecha contrato com a empresa X sem realizar licitao.
Numa eventual ao popular proposta, o polo passivo seria o governador, o estado do Rio (que
sofreu a leso), a empresa X e o Fulano dono da empresa. Ou seja, aqueles beneficiados
diretamente pela leso tambm devem estar no polo passivo.!
O Ministrio Pblico no pode ser autor da ao popular, por no ser cidado. Mas o MP uma
instituio importante na defesa da democracia, portanto participa ativamente na ao popular, na
forma do art. 7, I, a da lei 4717/65, como fiscal da lei. Alm disso, h duas outras participaes
que podem eventualmente ser importantes: art. 9 da lei 4717/65 - substituto processual, e art. 16
- execuo da sentena.!
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Marcela Mattiuzzo
O art. 5, LXXIII CRFB/88 fala que se a ao popular for proposta de boa-f, no haver
condenao em nus processuais. Cabe ao juiz determinar se houve ou no m-f. O art. 12 da
lei 4717/65 diz que a sentena incluir sempre o pagamento das custas e demais despesas
judiciais, bem como os honorrios. Sempre pedimos, portanto a condenao em honorrios
advocatcios e custas processuais.!
A tutela de urgncia em sede de ao popular, segundo alguns autores, uma simples medida
cautelar, enquanto outros dizem que tutela antecipada. Como na prtica a tutela de urgncia
normalmente tutela antecipada, fazemos a referncia ao art. 5, 4 da lei 4717 + art. 273 CPC.
Devemos falar, portanto, sobre os dois requisitos de verossimilhana e fundado receio de dano
irreparvel.!
O entendimento de que pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular, segundo
smula 365 do STF. !
O STF entende ainda que o MS no cuida de direitos difusos, que pertencem a todas as pessoas,
ele defende os direitos coletivos, individuais e homogneos, mas no os transindividuais. Apesar
de os direitos difusos tambm serem objeto de ao civil pblica, os legitimados ativos para sua
propositura so absolutamente distintos.!
Habeas Corpus!
Art. 5, LXVIII CRFB/88 - liberdade de locomoo (ou de ir e vir, art. 5, XV CF) restrita ou
ameaando ser restrita por ato ilegal ou abuso de poder. Art. 647 e seguintes do CPP tambm
regulam a ao.!
No Brasil, D. Pedro em 1821 j havia concedido alvar de soltura e o HC recebeu status
normativo com o Cdigo Criminal em 1830. A primeira Constituio a agregar o HC foi a de 1891,
nunca deixando o ordenamento brasileiro.!
Como o HC era o nico remdio constitucional em 1891, Rui Barbosa sustentava a tese de que a
ao deveria ser proposta para defender vrios direitos e no apenas o da liberdade de ir e vir. A
doutrina que trazia essa expanso do instituto foi muito criticada por doutrinadores que
sustentavam que o HC sempre foi utilizado associado liberdade de locomoo. Com a chegada
do MS em 1934, essa questo foi superada, pois desde a sua origem o MS recebeu esse papel
subsidirio. O HC fica restrito liberdade de ir e vir, portanto.!
69
Marcela Mattiuzzo
a) preventivo - para evitar consumao da leso. concedido o salvo-conduto.!
b) repressivo (suspensivo ou liberatrio) - quando j h leso, a ameaa j foi concretizada, e
pede-se o alvar de soltura.!
No HC, precisamos indicar se o remdio preventivo ou repressivo!!
O art. 142, 2 CRFB/88 diz que no caber HC em relao a punies disciplinares militares. Ela
quer dizer que no cabe ao judicirio analisar o mrito dessa priso. Imaginemos que na Marinha
existe uma regra que diga que aquele que deixou de cumprir um planto noturno ficar preso de 5
a 15 dias. Se o militar ficar preso por 10 dias, no h violao. Mas se ele ficar preso por 20 dias?
A ento cabe o HC, pois em face da priso ilegal do militar cabe habeas corpus como em
qualquer outro caso, tendo em vista o art. 5, XXXV CRFB/88 (a lei no pode excluir da
apreciao do judicirio a leso ou ameaa a direito).!
A competncia para julgamento do habeas corpus tem uma natureza hierrquica. Se a priso
ilegal determinada por delegado estadual, julga a justia estadual de 1 grau (vara criminal). Se a
ilegalidade foi cometida por juiz de direito estadual, julga o TJ. E assim por diante.!
H prerrogativa de foro funcional na Constituio: art. 102, I, d, i - STF, art. 105, I, c - STJ, art. 108,
I, d - TRF, art. 109, VII - justia federal.!
Smula 690 foi cancelada - em face de ato de turma recursal de juizado especial criminal, caberia
HC ao STF. O STF, em 2007, corrigiu esse equvoco, pois turma recursal de juizado especial
criminal composta por juzes de primeiro grau e o HC deve ser proposto perante o TJ (justia
estadual) e TRF (justia federal).!
Smula 693 - no cabe HC para pena de multa. No uma situao em que h ameaa ou
cerceamento da liberdade de ir e vir. O HC se aplica nica e exclusivamente para esse caso.!
Smula 694 STF - no cabe HC para excluso de militar. No h, novamente, ameaa a liberdade
de locomoo.!
Smula 695 STF - no cabe HC quando a pena privativa de liberdade j foi extinta.!
Encontramos tambm a possibilidade de impetrao do HC, segundo STF e STJ, em face de
recebimento para impugnar prova ilcita de processo em curso cuja pena restritiva de liberdade
possa ser imputada ao acusado. Para impugnar prova ilcita em processo cuja pena mxima seja
70
Marcela Mattiuzzo
a de multa, mesmo na esfera penal, cabe MS, uma vez que se defende o devido processo legal e
no a liberdade de ir e vir, j que nunca haver possvel condenao priso.!
Sobre a prova ilcita, o STF tem vrias decises dizendo que elas podero ser admitidas
excepcionalmente em caso de defesa do ru ou de legtima defesa. !
!
HC pode ser utilizado para garantir o direito de visita? Segundo o STF, sim. !
!
Qual o papel da CPI? Ela aberta para promover uma investigao, um inqurito parlamentar.
Ela no julga ningum, mas claro que no seu relatrio ser possvel que o MP ingresse com
ao penal e o investigado venha a ser preso. Por isso, o HC muito aceito em sede de CPI, em
sede preventiva, sendo levado apreciao do STF (art. 102, I, i CRFB/88). Devemos atentar
para os seguintes fatos:!
a) h cabimento para que o investigado participe da audincia acompanhado de advogado - o
STF j consagrou essa possibilidade para investigados e testemunhas;!
b) cabvel HC para que se garante direito ao silncio do investigado ou da testemunha, uma vez
que ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo (provas essas que podam
culminar numa condenao);!
c) cabvel para garantir o direito do investigado em ser ouvido como testemunha. Membro do MP,
juiz, no podem ser convocados na CPI como investigados, somente como testemunhas. Se
forem convocados, podem impetrar HC;!
Observao: segundo o art. 654, I, a CPP, se o impetrante fosse outra pessoa que no o paciente,
qualifica-se o impetrante, mas indica-se claramente que procura-se garantir a liberdade de outra
pessoa no prprio bojo da qualificao.!
Mandado de Segurana!
Art. 5, LXIX CRFB/88 - concerder-se- MS para proteger direito lquido e certo no amparado por
HC ou HD.!
A natureza do MS de ao residual, como o prprio artigo indica.!
O inciso LX do art. 5 ainda prev o MS coletivo, que pode ser impetrado por partido poltico com
representao no Congresso Nacional, pela organizao sindical, entidade de classe ou
associao a funcionamento por pelo menos 1 ano.!
Para alguns autores o MS buscou inspirao no recurso de amparo da Constituio Mexicana. Ele
ingressou no texto da Constiutio de 1934, tendo sido extrado do texto de 1937 e voltou a fazer
parte do ordenamento com a constituio de 1946. Esse MS nascido em 34 foi na modalidade
individual. O coletivo surgiu apenas em 1988.!
Visa combater, portanto, ato ou omisso de autoridade pblica ou de agente delegado eivado de
ilegalidade ou eventual abuso de poder.!
!
Sua base infraconstitucional a lei 12106/2009.!
!
71
Marcela Mattiuzzo
uma universalidade de bens (massa falida, condomnio), pessoa jurdica nacional ou
estrangeira, domiciliada no Brasil ou no exterior.!
b) coletivo - partido poltico, ainda que representado em apenas uma das casas legislativas,
pode ser impetrante, e mesmo que no tenha pertinncia temtica com os interesses dos seus
membros.
A qualificao do partido feita da seguinte forma: Partido Poltico, pessoa jurdica de direito
privado, inscrito no CNPJ sob n, inscrito no TSE sob o n, com sede funcional, [por
meio de seu Diretrio Nacional]6.
A qualificao de sindicatos, entidades de classe e associaes feita da seguinte maneira:
Sindicato/entidade/associao, pessoa jurdica de direito privado, inscrito(a) no CNPJ sob o
n, com sede funcional. Nesse caso, preciso tambm demonstrar pertinncia temtica
entre o objeto da ao e o grupo, classe ou categoria representado. No caso das associaes,
elas precisam ainda confirmar funcionamento por pelo menos um ano, com o intuito de evitar
sua criao apenas para impetrao do remdio. Ademais, como se trata de substituio
processual, no h necessidade de autorizao expressa de cada um dos associados, caso
contrrio a ao coletiva seria virtualmente impossvel.!
O mandado de segurana :!
a) preventivo - sria ameaa de leso a direito lquido e certo. A ilegalidade j se realizou, mas
ainda no atingiu o indivduo.
Exemplo: Fulano de Tal quer se inscrever num concurso, cujo edital prev a necessidade de
diploma de bacharel em direito no ato da inscrio. No ato da inscrio, ele no possui esse
diploma, pois ele se organizou segundo a smula 266 STJ. A ilegalidade, portanto, j existe
com o edital, mas o indivduo ainda no foi atingido. Para garantir a inscrio e afastar a
ilegalidade, ele apresentar MS preventivo.
Exemplo II: se o edital de um concurso pblico estabelece a idade mxima de 25 anos para a
inscrio, sem justificao para tal. Beltrano de Tal quer se inscrever no concurso, mas tem 26
anos. Segundo a smula 683 STF, ele impetra MS preventivo para que o juiz afaste a
ilegalidade.!
b) repressivo - quando a leso j ocorreu. Lembrando que h prazo decadencial de 120 dias
para impetrao, segundo o art. 23 da lei 12016/097. A CF nada fala sobre o prazo, portanto
ele j foi questionado, mas o STF j consolidou que o prazo vlido, muito embora certos
autores digam que um prazo decadencial sui generis, pois a pessoa no perde o direito em
si, ela perde apenas o direito de impetrar o MS, tanto que pode ainda ajuizar uma ao
ordinria. Aqui, a ilegalidade se realizou e j foi o indivduo atingido.
Exemplo: Fulano de Tal se inscreve em concurso pblico, em que pese o edital dizer que seria
necessrio apresentar diploma de graduao (que ele ainda no possui). Mas, ao passar para
a 2 fase, ele excludo por conta da ausncia do documento. Aqui, cabe MS repressivo, pois
ele j sofre os efeitos da ilegalidade.!
Condies especficas!
o que de mais especial h no MS. So trs os pressupostos:!
a) direito lquido e certo - uma vez que o MS no comporta dilao probatria, ele precisa de
prova pr-constituda, de fatos incontestveis quando da propositura da ao. A rainha das
provas pr-constitudas a prova documental. Se houver controvrsia sobre os fatos, haver
extino do feito sem julgamento de mrito. Art. 6 da lei 12016/2009 deixa patente a
necessidade da juntada de documentos. A realidade, portanto, que os fatos precisam ser
lquidos e certos.
possvel discusso do direito, no entanto. A smula 625 STF diz justamente isso:
controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de MS.
Art. 6, 1 da lei 12016/09, no entanto, diz que no caso de o documento necessrio para a
Contar prazo: exclui o dia inicial, inclui o final. Se cai em dia no til, transfere o fim do prazo pro dia til.
72
Marcela Mattiuzzo
prova encontrar-se no poder de autoridade que se recuse a fornec-lo, o juiz ordenar sua
exibio. !
b) ato coator - ao ou omisso de autoridade pblica ou agente delegado no exerccio da
funo pblica. Art. 1, 1 12016/2009 + smula 510 STF - praticado o ato por autoridade no
exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o MS ou medida judicial. Sociedade de
economia mista, portanto, entes da administrao indireta, esto sujeitos a MS. A smula 333
STJ diz que cabe MS contra ato praticado em licitao promovida por sociedade de economia
mista ou empresa pblica. Esse entendimento extendido para os casos de concursos
pblicos. Exemplo: fraude em licitao promovida pela Petrobras. MS apresentado em face
da prpria Petrobras.
O ato coator pode ser observado em vrias situaes. Pode ser de reitor de universidade
privada ou particular, pois elas funcionam com autorizao do MEC, desde que a matria
tenha relao com o direito de educao.
O ato pode tambm ser omissivo. Um exemplo claro aquele j tratado quando discutimos o
habeas data: se a administrao, por exemplo, se nega a fornecer informaes sobre um
processo.!
c) tempestividade - preciso que o MS seja impetrado dentro de 120 dias, contados do
conhecimento da leso. Essa questo essencial, pois afinal de contas perde-se o direito de
entrar com essa ao, um prazo decadencial seguido risca.!
Hipteses de cabimento!
O rol ter de ser meramente exemplificativo, pois existem inmeras possibilidades para ato coator
contra direitos. Na rea do direito saude, temos: leitos hospitalares, exames, prteses,
remdios, internaes, etc. Na rea da educao: direito de certido (concluso de curso,
matrcula), vaga na escola, etc. Com relao ao concurso pblico: direito nomeao, ao respeito
da ordem de classificao, inscrio. Direito a informao sobre dado pblico administrativo,
etc., etc., etc.!
No cabe MS contra lei em tese! Parlamentar ou qualquer pessoa do povo no pode impetrar MS
contra a lei, ele sempre necessita de ato comissivo ou omissivo, segundo a smula 266 STF.!
Polo passivo do MS bastante polmico. autores que sustentam que cabe apenas a
autoridade coatora, outros dizem que a autoridade + rgo. Para os fins da OAB, com base no
art. 6, caput da lei 12016, indicaremos a autoridade coatora e a pessoa jurdica a qual ela integra.
Imaginemos que um MS contra ato do Presidente, indica-se tambm a Unio. Contra o
governador, o Estado. Contra o Prefeito, o Municpio. Se o ato for contra o Presidente de uma
autarquia (CADE), e a prpria autarquia. Representante de empresa pblica e a prpria empresa
pblica. E assim por diante.!
E quem a autoridade coatora? aquela com poder de deciso dentro daquela esfera
administrativa determinada. !
A tutela de urgncia perfeitamente admissvel, medida cautelar, segundo o art. 7, III da lei
12016/09, sendo necessrio comprovar fumus boni iuris e periculum in mora.!
73
Marcela Mattiuzzo
Hipteses de no cabimento
a) quando couber outro remdio constitucional!
b) art. 1, 2 da lei 12016 - no caber MS contra ato de gesto comercial de administradores. Se
o diretor de uma faculdade privada, conforme a lei, resolve estabelecer um dia da semana em
defesa do meio ambiente. Ele insere o dia no calendrio escolar. No cabe MS contra esse ato,
pois ele no fere lei alguma. O STJ tambm j informou que no cabe MS contra ato de empresa
pblica que negou talo de cheque a cliente.!
c) art. 5, I, II e III da lei 12016/09 - de ato do qual caiba recurso administrativo suspensivo
(exemplo: ru de processo administrativo disciplinar, sem que seja cumprida a ampla defesa. A
administrao impe uma advertncia e ele interpe recurso administrativo de efeito suspensivo.
Se a advertncia est suspensa, no cabe MS), de deciso judicial da qual caiba recurso com
efeito suspensivo (isso porque MS no sucedneo recursal. Se o caso de agravo ou de
qualquer tipo de recurso, vamos optar pelo recurso) e de deciso final transitada em julgado (para
atender segurana jurdica, cabe ao rescisria e no MS).!
Ao Ordinria!
O nome, na verdade, indica o rito ordinrio da ao.!
A ao ordinria pode ser de indenizao, de cobrana, anulatria, de obrigao de fazer, ela no
tem uma lei prpria. Na qualificao inicial, colocamos apenas ao ordinria e, no pedido,
indicamos que tipo de ao essa.!
A fundamentao jurdico-processual est nos art. 282 a 285 do CPC. A base material est na
prpria Constituio.!
Exemplos: direito sade, art. 6, concurso pblico, art. 37, II, e assim por diante.!
74
Marcela Mattiuzzo
Se a situao envolve a responsabilidade do estado, no podemos esquecer do art. 37, 6 da
CRFB/88: as pessoas jurdicas de direito pblico ou privado prestadoras de servio pblico
respondero pelos danos causados a terceiro, reservado direito de regresso.!
Em caso de tutela de urgncia, ser cabvel o art. 273 CPC, a tutela antecipada, cujos requisitos
so a verossimilhana e o fundado receio de dano irreparvel.!
A qualificao comum. Os pedidos so aqueles do CPC, com base no art. 282: a citao dos
rus, a produo de provas, a juntada de documentos, a procedncia do pedido (e da tutela de
urgncia, quando cabvel) e a condenao no pagamentos de custas e honorrios advocatcios.!
Sobre o valor da causa, ele dever ser o dado pelo caso, quando cabvel, ou os mesmos mil reais
de sempre, para fins procedimentais.!
Importante:!
Sempre e toda vez em que existir pedido de indenizao, impossvel impetrar MS!!!! Ler o ltimo
pargrafo da pea geralmente nos leva a entender qual seria a ao adequada, porque ali est
presente o quanto se quer pedir. Se houver indicao de pedido de indenizao, ajuiza-se ao
ordinria.!
Pedido de assistncia judiciria gratuita, com base na lei 1060/50 e art. 5, LXXIV CRFB/88,
poder ser cabvel.!
Reclamao Constitucional8!
Art. 102, I, L da CRFB/88 diz que compete ao STF a guarda da Constituio, cabend-lhe
processar e julgar a reclamao.!
Surgiu na dcada de 1950, mas nunca recebeu um apoio constitucional to efetivo quanto em 88.
Ainda h uma srie de incertezas a respeito da natureza jurdica dessa ao, no entanto. O
prprio STF tem dvidas quanto a sua natureza jurdica, mas, apesar disso, podemos provar que
a reclamao no recurso. Ela no est presente no art. 496 CPC, que indica os tipos cabveis
de recurso, tambm no h prazo para sua interposio, no visam a reforma ou a invalidao de
uma deciso.!
Trata-se de uma grande pea do sistema constitucional, pois visa preservar a jurisdio
constitucional do STF.!
Hipteses de cabimento!
So trs as hipteses principais, duas extradas do art. 102, I, l CRFB/88 e a terceira inserida
juntamente com o instituto da smula vinculante, art. 103-A, 3 + art. 7 da lei 11417/2006:!
a) garantir a autoridade das decises do STF - como sabemos, o STF participa do controle
difuso e do controle concentrado de constitucionalidade. Todas as decises no controle
concentrado, sejam cautelares ou definitivas, geram efeitos erga omnes e vinculantes. Se uma
autoridade, seja judicial, seja da administrao pblica direta ou indireta, desrespeita qualquer
uma dessas decises, caber reclamao constitucional. Em relao ao controle difuso, se o
STF estiver julgando processo subjetivo e a questo indicar que a corte expediu alvar de
soltura e o juiz da vara no cumpriu aquele alvar, ou seja, se houver essa correlao !
75
Marcela Mattiuzzo
b) preservar a competncia do STF - no art. 102, I, II e III CRFB/88, encontramos as
competncias originrias e recursais. As competncias originrias esto no inciso I, enquanto
as recursais, nos incisos II e III (aqui, recurso extraordinrio). Todas as competncias do STF
se esgotam na Constituio, em qualquer dos casos. Se um juiz deixa de observar essas
regras, avocando para si competncia de julgamento que no lhe pertence, caber a
reclamao constitucional para que o STF tenha preservada sua competncia. Exemplo:
conflito entre a Unio e Estado da federao (art. 102, I, f CRFB/88), que aceito por juiz
federal.
Tambm cabe reclamao se o TJ declarar procedncia de uma ao que questiona
constitucionalidade de lei que viola a constituio estadual, mas no com base na prpria
constituio estadual e sim na Constituio federal. E para ao civil pblica impetrada
perante juiz de primeiro grau, com pedido principal de declarao de inconstitucionalidade.
Caber reclamao se o juiz aceitar essa ao.!
c) garantir o cumprimento da smula vinculante - introduzida pela EC 45/2004. Qual a
diferena entre uma smula vinculante e uma smula no vinculante? Exatamente a
impossibilidade de apresentar reclamao em face do descumprimento dessa ltima. No h
remdio prprio para fazer valer smula no vinculante.
Da deciso judicial que viola smula vinculante, caber reclamao constitucional. Da deciso
administrativa, no entanto, s caber reclamao aps esgotamento de instncia. Aqui, o
caminho mais hbil para proteger o direito na esfera judicial o MS. Vale dizer ainda que essa
previso consta apenas da lei 11417/06 e que tal lei entendida constitucional.!
Legitimidade ativa - autor da reclamao pode ser qualquer pessoa natural ou jurdica que seja
parte num processo judicial ou em procedimento administrativo. preciso ter base numa deciso
judicial, portanto, porque no uma ao na forma de petio inicial comum, pressupe-se que j
exista uma deciso anterior.!
A questo do Ministrio Pblico - art. 128, I e II CRFB/88 falam nos rgos do MPU e no MPE. O
MPE pode apresentar representao constitucional diretamente, mas do MPU, a nica autoridade
que pode apresentar reclamao o PGR, pois compete a ele atuar perante o STF. MPM, MPT,
MPF e MPDF devero observar essa regra, portanto.!
A deciso objeto da reclamao, como dito, pode ser judicial ou administrativa, mas nesse ltimo
caso devemos observar o esgotamento de instncia. Nunca a reclamao deve ser tratada como
petio inicial, portanto, sempre depende de deciso anterior. Por isso, no h modalidades de
reclamao repressiva e preventiva, a modalidade ser sempre repressiva.!
No h prazo para a utilizao da reclamao, mas h uma smula do STF, de n 734, que no
caber reclamao contra coisa julgada, em nome da segurana jurdica.!
Tutela de urgncia cabvel em sede de reclamao, segundo o art. 14, II da lei 8038/90. A
natureza cautelar, portanto precisamos provar o fumus boni iuris e o periculum in mora.!
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Marcela Mattiuzzo
A jurisprudncia do STF ressalta alguns pontos relevantes para a reclamao:!
a) que inexiste ofensa smula vinculante quando o ato de que se reclama anterior smula,
por bvio;!
b) sobre decises liminares em sede de ADI e ADC, somente as concessivas que tero efeitos
vinculantes, nunca as denegatrias, que tem efeitos apenas inter partes.!
c) reclamao no recurso e no se destina a examinar o ato impugnado com vistas a repudilo por conta de irregularidade processual.!
d) No existe reclamao preventiva.!
e) No cabe reclamao quando h recurso apropriado e cabvel quanto deciso reclamada.
Isso especialmente importante lembrando que a reclamao no tem prazo, enquanto a
reclamao, no.!
Ao Direta de Inconstitucionalidade!
Art. 102, I, a CRFB/88 - processar e julgar a ADI, de lei ou ato normativo federal ou estadual.!
A ao direta de inconstitucionalidade surgiu no em 1988, mas pela EC 16/65, sendo ento
chamada de Representao de Inconstitucionalidade (RI). O PGR era a nica autoridade
legitimada a propor a ao. A RI se tornou ADI em 1988, que tambm ampliou os legitimados
ativos que podem fazer uso da ao.!
A ADI tem sede constitucional e tambm base infralegal na lei 9868/99. A declarao de
inconstitucionalidade poder se dar por vcio formal e/ou material. O pedido pode recair sobre toda
a lei ou sobre parte dela. O objetivo sempre o de defender a supremacia da Constituio.!
Legitimidade ativa!
A legitimidade ativa est no art. 103, sendo os legitimados dos incisos I a VII capazes de promover
a ADI sem representao de advogado, e os legitimados dos incisos IV, V e IX pendentes de
pertinncia temtica.!
Partido poltico dever apresentar ao do controle concentrado por meio de seu diretrio
nacional. Como qualificar o partido poltico?!
Partido Poltico, pessoa jurdica de direito privado, inscrito sob o CNPJ n, e no TSE sob o
n, cujo diretrio nacional encontra-se localizado em!
77
Marcela Mattiuzzo
Entidade de Classe de mbito nacional , pessoa jurdica de direito privado, inscrita sob o CNPJ
n, com sede funcional em!
O objeto da ADI a lei ou ato normativo federal ou estadual primrio (ou seja, extraem
fundamento jurdico de validade diretamente da CF), segundo o art. 102, I, a CRFB/88.!
Tutela de urgncia da ADI admitida, assim como em todas as aes do controle concentrado. O
objetivo da urgncia na ADI que seja suspensa a lei at que haja deciso definitiva a seu
respeito. A natureza cautelar e sua base normativa est nos artigos 10 a 12 da lei 9868/99,
sendo os requisitos o periculum in mora e o fumus boni iuris.!
Legitimadade passiva - tema controvertido. Alguns autores dizem que precisa ser proposta a ADI
contra a autoridade que faz a lei. Tese majoritria, no entanto, diz que a prpria lei estar no polo
passivo.!
Ao Declaratria de Constitucionalidade!
A ADC tem o objetivo de defender a constitucionalidade de uma lei federal. O art. 102, I, c diz que
compete ao STF processar e julgar a ao declaratria de constitucionalidade lei ou ato normativo
federal.!
Apesar de toda lei ser presumida relativamente constitucional, temos no Brasil o controle difuso de
constitucionalidade, o que permite que qualquer juiz out ribunal possa afastar aplicao de uma lei
que entenda violar a CF. O resultado que pode haver aplicao no uniforme dessa lei, havendo
controvrsia judicial relevante.!
!
A ADC surgiu com a EC 3/93, no com a CF 1988. Sua base infralegal est na lei 9868/99.!
!
Alguns autores sustentam a tese de que o objetivo da ADC seria o de transformar a presuno
relativa de constitucionalidade da norma em absoluta. A professora entende que o objetivo
precpuo, no entanto, defender a segurana jurdica, por meio da uniformizao. Ainda mais
porque ministros entendem que uma lei dita constitucional em sede de ADC pode, em momento
posterior, ser entendida constitucional.!
O art. 14, III da lei 9868/99 diz que a petio inicial da ADC dever indicar a existncia de
controvrsia judicial relevante sobre a lei federal objeto da ao, caso contrrio a petio inicial
no ser conhecida. No h uma definio estanque sobre o que seria a controvrsia relevante,
mas o STF j disse que preciso volume expressivo de decises.!
Legitimidade ativa a mesma da ADI, assim como a capacidade postulatria (s partido poltico,
confederao sindical ou entidade de classe precisa de advogado).!
Diferentemente da ADI, no entanto, somente lei ou ato normativo primrio federal poder ser
objeto de ADC (LC, LO, MP, LD).!
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Marcela Mattiuzzo
Tutela de urgncia - o art. 21 da lei 9868/99 determina que a tutela a cautelar. Pleiteamos que
seja suspenso qualquer processo em curso que envolvam a aplicao lei ou ato normativo em
questo.!
!
A legitimidade ativa a mesma do art. 103 CRFB/88. !
!
Art. 12-E, 3 da lei 9868/99 + art. 103, 1 determina a intimao do PGR. O AGU poder ser
convocado pelo relator da ao, mas no precisamos fazer nos pedidos da ADO essa referncia.!
A tutela de urgncia cabvel, segundo o art. 12-F da lei 9868/99 e pode gerar trs efeitos:!
a) suspenso da aplicao da lei ou ato normativo, no caso de omisso parcial!
b) suspenso de processos judiciais ou de procedimentos administrativos !
c) outra providncia a ser determinada pelo STF!
Na ADI 3682, que na forma foi uma ADI, mas no seu bojo foi ADO, o STF fixou um prazo para que
a norma fosse editada pelo legislador. Esse um pedido que pode ser feito no bojo da ADO,
portanto.!
Legitimidade passiva - mesma regra do MI! Autoridade omissa, que seria responsvel pela edio
da norma.!
A ADPF , por fora do art. 4, 1 da lei 9882/99, uma ao residual. Alguns autores, como Jos
Afonso, se insurgem contra essa previso. Mas o fato que essa natureza existe e observada
79
Marcela Mattiuzzo
pelo STF, apesar de no se estabelecer na lei ou na CF o alcance dessa natureza residual. No
julgamento da ADPF 76, o STF entendeu que a natureza residual estaria relacionada s demais
aes do controle concentrado federal (portanto se couber ADI, ADC ou ADO, no caber ADPF).
Na ADPF 100, ele expandiu o entendimento, dizendo que tambm se couber ADI estadual, no
caber ADPF.!
Enunciado de smula no vinculante no pode ser objeto de ADPF, assim como smula vinculante
(para esta ltima, caber reclamao constitucional). O veto do presidente tambm no pode ser
questionado por ADPF.!
!
A ADPF tambm no sucedneo resucrsal.!
!
A legitimidade ativa a mesma. A ADPF incidental no existe, porque foi vetado o inciso que
fazia referncia ao cidado como possvel legitimado. No cabe para projeto de lei ou PEC, assim
como nenhuma ao do controle concentrado.!
A tutela de urgncia admitida pelo art. 5, 3 da lei 9882/99, na forma cautelar. Servem as
mesmas regras.!
Dica da Flvia: ela acredita que, se cair ADPF, vai ser pra norma pr-constitucional.
80
Marcela Mattiuzzo
passveis de equiparao CF. Somente o tratado sobre pessoas com deficincia foi
aprovado dessa maneira, at o momento.
O Pacto de San Jos da Costa Rica considerado supralegal. Ele no equiparado
Constituio, segundo o STF. Tratados sobre direitos humanos que no passaram pelo crivo
do 5, 3 podem ter esse reconhecimento.!
!
A criao da RI estadual no faculdade, mas obrigao, segundo o art. 125, 2 CRFB/88. !
!
Normas de observncia obrigatria!
Art. 11 do ADCT diz que todas as Constituies estaduais deveriam ser elaboradas em um ano,
contadas da promulgao da CF. Ele tambm diz que as constituies devem observar os
princpios previstos na CF. Existem normas, portanto, que esto na CF e obrigatoriamente
precisam estar na CE. No existe uma lista completa, um rol taxativo, mas a viso de Jos Afonso
da Silva a seguinte:!
Os princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII CRFB/88), os princpios estabelecidos (todos
aqueles que a CF mesma diz que precisam ser reproduzidos em mbito estadual, exemplo: art.
75, sobre o Tribunal de Contas, o art. 27, 1, sobre deputados estaduais e suas imunidades e
prerrogativas) e os princpios extensveis (os princpios implcitos, que partem de outros princpios,
como o caso do republicano, da separao de poderes, etc.).!
!
O rgo competente para apreciao o TJ. !
!
A lei orgnica do DF tem natureza de Constituio Estadual, portanto do mesmo modo que a CE
parmetro no estado, a lei orgnica parmetro no DF. Todas as leis distritais, sejam de
natureza estadual ou municipal, podem ser questionadas perante a lei orgnica. Mas lei orgnica
do municpio no tem status de Constituio, e sim de lei, segundo o STF, podendo
eventualmente ser objeto de ADPF, de RI estadual, mas no parmetro de controle algum.!
A legitimidade ativa, segundo a CF, no pode ser de um s legitimado. Mas alm disso, no h
regulao na carta, portanto o art. 103 no de observncia obrigatria.!
81
Marcela Mattiuzzo
Essa deciso viola a Constituio federal e poder ser levada ao STF. Como? Via recurso
extraordinrio.!
!
Os pedidos de RI estadual so aqueles da lei 9868/99 para a ADI federal.!
!
Caso a banca traga ADC, ADO ou ADPF estadual, aplicam-se as normas federais por analogia e a
estrutura ser a mesma10. Devemos atentar apenas para o parmetro do controle: essas aes s
sero ajuizadas se a banca explicitamente disser que o controle via Constituio Estadual.!
Parecer!
No pea processual tpica, uma pea de apoio, uma opinio, uma consulta. Portanto s ser
a escolha caso a banca seja bastante explcita. !
!
Estrutura do Parecer:!
!
Parecer Jurdico!
[8 linhas - ementa, deve ser redigida ao final, como resumo do que foi dito. preciso deixar claro:
do que se trta o parecer, quais os argumentos usados e qual a concluso]!
!
I.
Introduo [de que trata a consulta? Qual a questo jurdica de que se trata? Quem pediu,
pediu por qu?]!
II. Fundamentao [usar absolutamente tudo possvel para defender a posio, seja doutrina,
jurisprudncia ou lei]!
A. doutrina!
B. jurisprudncia!
III. Concluso [aqui, opina-se no sentido pedido pelo cliente. A presuno, aqui, que voc d o
parecer porque concorda com o pedido do cliente.]!
!
o parecer, que submeto a elevada considerao de!
!
Local data!
Advogado!
OAB n!
Questes relevantes!
Estatuto dos congressistas - art. 53, 2 CF refere-se imunidade formal quanto priso. O
flagrante de crime inafianvel cabvel, devendo os autos ser remetidos Casa, que poder
deliberar para sua soltura. O problema na questo apresentada que a manuteno da priso foi
feita pelo judicirio. Portanto cabe HC perante o STF, conforme art. 102, I, d CRFB/88, j que a
priso ilegal.!
Lembrando que o parlamentar tambm pode ser preso por sentena condenatria transitada em
julgado, mas a priso processual se dar dessa forma.!
Estado estrangeiro W e Maria - contrato de aluguel. Deve ser justia federal, art. 109, II CRFB/88.
Art. 105, II, c determina que o recurso o ROC ao STJ.!
10
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Marcela Mattiuzzo
HC - liberdade de ir e vir. Liberdade ameaada ou que j tenha sofrido leso, o remdio mais
Ao Civil Pblica!
Direitos metaindividuais no pertencem exatamente a um indivduo, mas sim coletividade.
Sinnimo de transindividuais ou coletivos em sentido amplo.!
O art. 81 do CDC fala que a defesa dos interesses de direitos dos consumidores poder ser
exercida em juzo individual ou coletivamente. O art. 81 do CDC diz que a defesa coletiva ser
exercida quando se tratar de!
As pessoas atingidas por esses direitos difusos e deles titulares so indeterminadas. Por
exemplo: o meio ambiente. No h um titular nico a um direito a um meio ambiente saudvel.
Todos so titulares do mesmo direito e impossvel verificar quantos e quais so seus titulares.
So direitos fluidos na sociedade, distribudos igualmente.!
83
Marcela Mattiuzzo
Exemplos: direito ao ar puro, preservao das espcies animais, limpeza de guas, preservao
de fauna, flora, zona costeira.!
H grupos titulares de direitos coletivos que podem ser determinados, no entanto, quando
falamos de uma categoria profissional, por exemplo. H ligao entre os integrantes do grupo,
fruto de uma relao jurdica.!
Os direitos individuais homogneos, por sua vez, so individuais, mas por sua origem comum
podem ser protegidos em juzo de maneira coletiva. !
Exemplos: adquirentes de um medicamento, de um carro com defeito, investidores de bolsa de
valores e taxa indevidamente cobrada.!
A ACP, do mesmo modo que a AP, foi criada para defender a tutela coletiva na evoluo dos
processos individuais para processos coletivos. A violao ao direito transcende o aspecto do
indivduo, portanto nada mais coerente que trazer instrumento que permitam proteo desses
direitos. !
H base constitucional (art. 129, III CRFB/88) e infraconstitucional (lei 7347/85), com aplicao por
analogia de dispositivos da AP.!
A respeito da natureza jurdica, alguns autores dizem que essa ao remdio constitucional,
mas outros entendem que remdio constitucional encontra-se apenas no art. 5 CRFB/88. No
haver questo de prova nesse sentido, mas existem ambas as posies. De qualquer forma, o
rito o mesmo da AP, por aplicao analgica do art. 7, caput da lei 4717/65, sendo portanto
ordinrio. Portanto podemos dizer que ao constitucional, civil de rito ordinrio.!
Recentemente, a lei 12966/14 alterou a ACP, acrescentando o inciso VII ao art. 1, dizendo que
ela tambm pode defender a honra e dignidade de grupos raciais, tnicos ou religiosos11.!
Legitimidade ativa est no art. 5 da lei 7347/85. A associao um legitimado ativo bastante
importante, presente no inciso V. Elas precisam estar constitudas a pelo menos 1 ano e precisam
11
Dica da Flvia: isso no cai na prova, porque foi promulgada depois do edital.
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Marcela Mattiuzzo
apresentar a questo temtica, ou seja, entre suas finalidades institucionais deve estar alguma
que tenha conexo com o que pedido na ACP (alnea b). A 12966/14 tambm alterou essa
alnea, contemplando a possibilidade de que associaes em defesa de grupos raciais possam
ingressar com ACP.!
A legitimidade passiva no determinada por um artigo especfico. Por isso recorremos AP, no
seus artigos 1 e 6 da lei 4717/65. Todos aqueles que causaram dano ou ameaam que ele seja
causado devem constar no polo passivo, com litisconsrcio passivo necessrio (agentes polticos,
pessoas jurdicas de direito pblico e privado, particulares, autoridades, etc.)!
So duas as espcies de ACP, extradas da aplicao analgica da lei 4717/65, no seu art. 21:!
a) preventiva - quando h ameaa de violao,!
b) repressiva - quando a ameaa j se concretizou em dano, possui prazo de 5 anos contados do
conhecimento da leso.!
O rgo competente para julgamento determinado pelo art. 2 da lei 7347/85: foro do local
onde ocorre o dano. Se no polo passivo estiverem a Unio, autarquia federal, empresa pblica
federal, fundao federal, a Justia Federal ser competente, por conta da atrao de
competncia (art. 109, I CRFB/88). De maneira geral, se a justia estadual for competente, a vara
correta a da Fazenda Pblica, salvo se nenhuma autoridade estiver presente no polo passivo,
caso em que a vara cvel comum ser competente. Exceo: art. 102, I, f, n CRFB/88
(competncia do STF).!
A tutela de urgncia cabvel, nos moldes da AP: o art. 12 da lei 7347/85 diz que a tutela da
modalidade antecipada e que portanto necessrio observar o art. 273 CPC, sendo necessrio
comprovar o fundado receio de dano irreparvel e a verossimilhana das alegaes.!
Ela cabvel num cenrio eleitoral de fraude, abuso de poder econmico ou corrupo. O prazo
para apresentao de 15 dias, mas a prpria CF fala que esse prazo contado da diplomao
(diplomao no posse! o ato que confirma o resultado da eleio, enquanto a posse a
investidura no prprio cargo, ocorrendo num momento posterior).!
A legitimidade ativa est no art. 3 da LC 64/90. O polo passivo composto pelo candidato eleito
indevidamente.!
O rgo competente est no art. 2 da LC 64/90, o qual diz que caber Justia Eleitoral o
julgamento. Se no polo passivo tivermos prefeito, vice-prefeito e vereador, a ao endereada
ao juiz eleitoral da zona eleitoral Se governador, vice-governador (DF ou estadual), deputado
federal, estadual ou distrital, ou senador a ao vai ao TRE do estado Se presidente ou vicepresidente, ao TSE.!
A tutela de urgncia se aplica e antecipada. Para os pedidos, usar o CPC e o bom senso.
No temos uma legislao especfica para essa ao12.!
Recursos!
12
Dica da Flvia: e por isso que ela acha que no vai cair, abriria margem para muita discusso.
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Marcela Mattiuzzo
O recurso parte da viso psicolgica do indivduo, que quando recebe uma deciso que no o
favorece, tentar ter essa deciso revertida. fcil, portanto, observar que estamos diante de
recurso, pois sempre haver uma deciso j proferida. O que teremos de analisar com mais
cautela o recurso cabvel.!
Recurso define-se como remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro do mesmo processo, a
reforma ou a invalidao da deciso impugnada.!
Como no forma um novo processo, sua natureza jurdica de prolongamento do direito de
ao. !
So vrias as espcies de recursos no direito brasileiro. O CPC, art. 496, fala em: apelao,
agravo, embargos infringentes, ED, recurso ordinrio, especial, extraordinrio, embargos de
divergncia, etc.!
Para boa parte da doutrina, o duplo grau de jurisdio no um princpio constitucional. Isso no
quer dizer que o direito ao recurso no existe, porque podemos extrair o duplo grau do devido
processo legal. Ainda assim, o duplo grau no existe em todos os casos.!
Os recursos geram, em regra, dois efeitos: (i) devolutivo - efeito comum a todos os recursos, e (ii)
suspensivo - previsto para alguns recursos, suspendendo os efeitos da deciso e impedindo sua
consumao at o julgamento do recurso.!
Temos tanto as decises interlocutrias (art. 162, 2 CPC), aquela em que o juiz decide um
incidente e no pe fim ao processo (exemplo: deciso que concede ou no a tutela de urgncia,
admite ou no a produo de provas), e as decises finais, as sentenas (art. 162, 1 CPC) ou
acrdos (art. 163 CPC), em que o juiz d o provimento final, pondo fim ao processo, com
resoluo do mrito ou extino do processo (arts. 267 e 269 CPC). Deciso monocrtica
aquela proferida pelo relator do recurso.!
Da sentena, cabe apelao (art. 513 CPC). Da deciso interlocutria, cabe agravo (art. 522
CPC). Nos tribunais, dos acrdos cabero: ROC, RE, REsp, embargos infringentes, embargos
de divergncia. Da deciso monocrtica, cabem agravos.!
Os embargos de declarao so os nicos cabveis face a qualquer tipo de deciso. Mas eles no
pretendem reforma ou invalidao, eles pretendem suprir ou esclarecer algum ponto da deciso.!
Apelao!
Art. 513 CPC. Da sentena, deciso final do 1 grau, caber apelao.!
Isso quer dizer que se a sentena foi proferida pelo juiz de direito ou pelo juiz federal, ela ser
passvel de apelao ao TJ e ao TRF, respectivamente.!
O art. 514 CPC tambm importante.!
Ela permite a reanlise completa do caso, at mesmo de fatos e provas. Os artigos 267 e 269
CPC determinam que cabe apelao da sentena, tenha ela ou no julgamento do mrito.!
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Marcela Mattiuzzo
O prazo para interposio de 15 dias, conforme o art. 508 CPC, sendo que exclumos o dia da
publicao e contamos o dia final (que, se no for dia til, ser estendido).!
Alm do prazo, existe o preparo, previsto no art. 511 CPC, sendo o somatrio das custas
processuais e do porte de remessa e de retorno (transferncia do processo de uma localidade
para outra). Se no recolhemos o preparo, o recurso pode no ser conhecido por desero.!
Construo da apelao!
Interposta por petio dirigida ao juiz da causa, o juzo a quo, para que seja feito juzo de
admissibilidade daquele recurso. a petio ou pea de interposio, conforme determina o art.
514 caput do CPC. Aqui, preciso (a) qualificar as partes do recurso, (b) fazer o pedido de
conhecimento do recurso, (c) o pedido de encaminhamento ao tribunal, (d) o pedido da juntada da
guia de preparo.!
O juzo de mrito, por sua vez, ser feito pelo tribunal, com as razes de recurso, conforme o art.
515 CPC. H (a) a sntese dos fatos, (b) a tempestividade do recurso, (c) o cabimento do recurso,
(d) o preparo, (e) o pedido de reforma da deciso e (f) a condenao nos nus de sucumbncia
para a parte recorrida.!
Seus fundamentos legais so o art. 102, II, a, b CRFB/88, quando falamos no STF, e o art. 105,
II, a, b, c CRFB/88, quando o ROC ao STJ. A base infraconstitucional so os artigos 539 e 540
CPC.!
Em regra, seu prazo de 15 dias (art. 508 CPC) e o preparo precisa ser recolhido (art. 511 CPC).!
ROC STF
(a) O art. 102, II, a CRFB/88 fala que compete ao STF julgar, em recurso ordinrio, o HC, o MS, o
HD e o MI decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a
deciso.!
Ou seja, o remdio constitucional foi analisado originariamente pelo tribunal superior (STJ, TSE,
TST e STM) e a deciso (mais propriamente, o acrdo) negou o pedido.!
O prazo aqui o art. 508 CPC, portanto 15 dias. O preparo precisa ser feito de acordo com o art.
511 CPC, salvo no HC e no HD, j que essas so aes gratuitas tambm em grau de recurso.!
(b) O art. 102, II, b CRFB/88 fala em ROC de sentena de crime poltico. Esse um caso de
ROC de sentena, portanto, sentena proferida por juiz federal.!
Lembrando ainda que o art. 109, IV CRFB/88 que determina que o crime poltico ser julgado
pela justia federal.!
O prazo o do 508 CPC, enquanto que o preparo ser recolhido na forma do 511 CPC.!
ROC STJ
(a) O art. 105, II, a CRFB/88 diz que cabe ao STJ julgar em recurso ordinrio os HC, decididos
em nica ou ltima instncia pelos TRFs e TJs, quando a deciso for denegatria. Ou seja,
o tribunal analisou o caso originariamente ou em grau de recurso.!
O prazo do ROC, aqui, diferenciado, sendo de 5 dias, conforme o art. 30 da lei 8038/90. No h
preparo por ser HC.!
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Marcela Mattiuzzo
(b) O art. 105, II, b CRFB/88 fala em MS decidido em nica instncia pelos TRFs ou TJs,
quando denegatria a deciso.!
O prazo o do 508, CPC, bem como o preparo o do 511 CPC.!
(c) O art. 105, II, c CRFB/88, novamente, traz caso de ROC de sentena, sentena essa de
causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e,
do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas. No caber apelao,
apenas ROC.!
O prazo o do art. 508 CPC e o preparo segundo o art. 511 CPC.!
No cabe RE nem REsp quando houver recurso ordinrio para resolver a situao. Por isso
sempre devemos analisar se cabe ROC, apelao, agravo, etc., antes de decidir por esses dois
recursos, no interessa se houve ou no violao de preceito constitucional.!
Agravos!
Recursos cabveis em face de deciso interlocutria, proferidas antes da deciso final/sentena.
Exemplo: concesso de cautelar, concesso de tutela antecipada, as que deferem apresentao
de provas, relativas a assistncia judiciria gratuita, etc.!
Agravo Retido
O agravo retido fica retido no processo para ser apreciado como preliminar da apelao. Ele no
analisado de plano. Art. 523 CPC. O prazo para interposio de 10 dias.
No h pea de interposio, nem preparo (art. 522, pargrafo nico CPC). encaminhado ao
prprio juiz da deciso.!
Agravo de Instrumento
O art. 522 CPC, bem como os arts. 524 a 529 CPC so a base legal. Interposto quando:!
a) causar parte leso grave ou de difcil reparao (aqui, o maior exemplo a deciso que
concede ou denega a tutela de urgncia. Mas tambm possvel falar na deciso que nega o
pedido de assistncia judiciria gratuita)!
b) bem como nos casos de inadmisso da apelao !
c) e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida (art. 520 CPC - caso a apelao no
seja recebida em algum de seus efeitos, devolutivo e suspensivo, possvel interpor agravo
de instrumento)!
Ou seja, esse agravo a exceo, sendo cabvel somente nestes trs casos. Tambm cabvel
contra deciso interlocutria de juiz de 1 grau.!
O prazo o mesmo do agravo retido, de 10 dias. No h necessidade de pea de interposio e
o encaminhamento direto ao tribunal. H preparo (art. 511 CPC e art. 525, 1 CPC).!
A petio deve atender aos requisitos do art. 524 CPC e tambm do art. 525, I CPC. !
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Marcela Mattiuzzo
Recebido o agravo no tribunal, o relator tomar as providncias previstas no art. 527 CPC. -nos
particularmente relevante o quanto disposto no inciso III desse artigo.!
Se a deciso concede uma medida de tutela de urgncia, o agravante poder requerer efeito
suspensivo na forma do art. 558 do CPC, comprovando fumus boni iuris e periculum in mora.
Imaginando que a parte autora ingressou com ao ordinria pedindo transferncia de um hospital
pblico sem CTI para um hospital pblico com CTI. O juiz concede a medida de urgncia. O ru
pode oferecer gravo de instrumento e nesse agravo pedir efeito suspensivo da deciso. A,
preciso comprovar fumus boni iuris e periculum. Se a deciso recorrida nega a tutela de urgncia,
a parte que vai recorrer poder pedir a antecipao da tutela recursal, devendo comprovar
verossimilhana e fundado receio de dano irreparvel. Ou seja, se concedeu, quem recorre quer
suspender, se no concedeu, quem recorre quer antecipar.!
Na forma do art. 4, 12-C e 15 da lei 9868/99, da deciso do relator que indefere liminarmente a
petio inicial de ADI, ADO ou ADC inepta, no fundamentada ou manifestamente improcedente,
caber agravo interno. O art. 4, 2 da lei 9882/99 traz a mesma previso para a ADPF.!
Embargos de declarao!
Segundo o art. 535 CPC, eles tentam esclarecer algum tipo de obscuridade ou contradio na
deciso, ou ento quando o juiz omite um ponto importante. Mas possvel opor embargos em
face de que tipo de deciso? Sentena ou acrdo, no prazo de 5 dias (art. 536 CPC).!
Eles interrompem o prazo para interposio de outros recursos, por isso so comumente opostos
com cunho protelatrio (por isso o art. 538, pargrafo nico).!
dirigido diretamente, sem juzo de admissibilidade, a quem proferiu a deciso. No h preparo,
segundo o 536.!
Nos termos do art. 26 da lei 9868/99, no possvel recorrer, salvo pela oposio de embargos
de declarao.!
O STF pode modular efeitos. Essa modulao precisa de qurum especial de 2/3. Quando o autor
pede que seja declarada a inconstitucionalidade da lei com a utilizao de modulao temporal e
o STF, na deciso final, declara a inconstitucionalidade da lei, mas se omite sobre a questo da
modulao, perfeitamente admissvel se opor embargos de declarao para que a corte possa
suprir essa omisso.!
Agora, o STF j registrou entendimento no sentido de que, se o autor no pleiteou a modulao
na inicial, no seriam cabveis os embargos para fins originrios de modulao, pois no h
omisso. Houve uma exceo, no entanto. O STF julgou ADI em que foi declarada
inconstitucionalidade de lei sobre o regime da polcia do DF. A deciso no foi modulada. O
problema: se o STF mantivesse a deciso com efeitos retroativos, nenhum dos efeitos produzidos
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Marcela Mattiuzzo
poderia ser mantido, o que implicaria na manuteno de maus policiais excludos da fora por um
perodo de 4 anos.!
Recurso Extraordinrio!
Nunca caber RE caso existam outros recursos possveis, isso porque ele residual. Se temos
uma sentena, ela ser sujeita apelao. Somente num segundo momento, em regra, ser
admitido RE.!
O RE tem como grande objetivo o de formar uma orientao madura sobre a CF, uniformaizar
entendimento sobre matria constitucional. um recurso de direito, no de fatos ou de reanlise
de provas. Como o STF o guardio da CF e o RE quer preserv-la, a responsabilidade de
julgamento do STF.!
Art. 102, III CRFB/88 traz a base constitucional. O CPC tem base infraconstitucional no art. 541 e
seguintes. As hipteses de cabimento so:!
A alnea a fala em contrariar dispositivo dessa CF, o que quer dizer no aplicar ou aplicar
indevidamente a Constituio Federal. Trata-se de regras e princpios da Constituio, qualquer
tipo de norma que tenha sede na Constituio. Essa a hiptese mais comum de utilizao do
RE. Alguns autores inclusive sustentam a tese de que para o cabimento do RE seria sempre
necessrio mencionar a alnea A, mas a banca no adota essa posio. !
A alnea b fala em declarao de inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, ou seja, de
deciso de inconstitucionalidade no controle difuso. Lei federal aqui ato normativo primrio
(LO, LC, MP, LD de natureza federal). Quando o tribunal estiver exercendo seu controle difuso
de constitucionalidade e declarar a inconstitucionalidade da lei federal ou de um tratado, caber
ao STF, como guardio da CF, analisar essa situao e verificar se houve violao ao texto.!
A alnea c menciona o julgamento vlido de lei ou ato de governo local (ou seja, estadual,
distrital ou municipal) contestado em face da CF. Local deve ser interpretado de forma ampla,
englobando estadual, distrital ou municipal, mas no federal. So sempre atos normativos
primrios, novamente. Atos de governo incluem atos administrativos do Executivo, Legislativo e
Judicirio. Exemplos: decretos regulamentares, portarias, circulares, etc.
Por que essa seria uma competncia do STF? No deveria ser do STJ? Houve um conflito
federativo e o tribunal decidiu que a lei distrital constitucional, ou seja, a matria seria de
responsabilidade do distrito. O conflito portanto federativo.!
A alnea d menciona ainda o julgamento de validade de lei local contestada em face de lei
federal.!
Com relao ao prazo para interposio do RE, o art. 508 CPC se aplica, portanto so 15 dias. O
recolhimento de custas processuais e de porte de remessa e de retorno (art. 511 CPC) tambm
plenamente aplicvel.!
Com base no art. 102, 3 CRFB e no art. 543-A do CPC, a repercusso geral requisito de
admissibilidade do recurso extraordinrio. O requisito formado pelo binmio relevncia e
90
Marcela Mattiuzzo
transcendncia. A matria objeto do recurso uma questo relevante sob o ponto de vista
[econmico, poltico, social ou jurdico], alm de ultrapassar o interesse subjetivo da causa.!
Exige-se tambm o prequestionamento (smula 282 STF). Ou seja, preciso comprovar que a
matria j foi questionada perante outros juzos e que esses juzos j se manifestaram a respeito.
a apreciao do objeto do agora RE pelo tribunal a quo no bojo do julgado. Se o juzo foi silente,
caberiam embargos de declarao e no RE, o que pode ser confirmado pela smula 98 STJ.!
A matria objeto do presente recurso j foi levantada e decidida em momento processual anterior,
estando portanto prequestionada, conforme exigncia da smula 282 STF.!
Smulas STF!
Para simples reexame de prova no cabe RE, segundo a smula 279 STF. Tambm no cabvel
para ofensa a direito local (smula 280 STF) ou quando cabe, na justia de origem, recurso
ordinrio (seja constitucional ou apelao), de acordo com a smula 281 STF.!
Na forma do art. 541 CPC, o RE tem dois momentos, (i) o juzo que recebe a anlise de
admissibilidade inicial e (ii) o STF, que vai efetivamente analisar as razes do recurso. Portanto
temos pea de interposio e razes. A pea apresentada perante o juzo a quo, j as razes
so dirigidas ao prprio STF.!
Carter residual!
Percebemos que estamos diante do RE quando uma ou mais hipteses do art. 102 III forem
contempladas e quando no houver um outro recurso, ordinrio, para resolver a questo. A
smula 281 STF vale para RE e REsp - quando houver algum recurso ordinrio que pode resolver
a questo, no cabe RE ou Resp. O RE , dessa forma, um recurso residual.!
Dica da Flvia - sempre analisar antes se cabe RE! Porque estamos numa segunda fase de
constitucional.!
Recurso Especial!
Tem outro objeto, visa preservar a lei federal, as normas infraconstitucinais federais, evitando
regionalismos na sua aplicao. O STJ o protetor das normas infraconstitucionais federais.
REsp s ser analisado caso o RE no for de fato cabvel.!
Compete ao STJ, segundo o art. 105, III, a, b, c CRFB/88, julgar o recurso especial. S caber
contra acrdo, diferentemente do que ocorre com o STF. Hipteses de cabimento so taxativas:!
a) quando a deciso recorrido contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia - ou seja,
aplicar indevidamente, deixar de aplicar, ou entender que aquele tratado no est mais
produzindo efeitos. a grande hiptese de cabimento do REsp.!
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal - ou seja, atos
administrativos, do poder judicirio, do executivo ou legislativo, no plano estadual, municipal
ou distrital. diferente do que diz a alnea d do art. 102, III, porque aquela alnea fala em LEI
LOCAL.!
c) der a lei federal interpretao divergente que lhe haja atribudo outro tribunal. Essa divergncia
no pode ser no mbito do mesmo tribunal. Isso porque o que se quer combater a aplicao
no uniforme da lei federal no pas.!
Base legal, alm do art. 105, III j mencionado, o art. 541 CPC. O prazo o do art. 508 CPC, e
aplica-se tambm o art. 511 CPC para o preparo.!
REsp tambm inadmissvel quando couber recurso ordinrio (apelao ou ROC). Aplica-se a
smula 281 STF. Prequestionamento da smula 282 STF tambm aplicvel, mas no h
exigncia de repercusso geral.!
Aplica-se o art. 541 CPC para estruturar a pea, assim como no RE.!
Smulas STJ!
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Marcela Mattiuzzo
A 7 fala que a pretenso de simples reexame de prova no enseja REsp, porque recurso de
direito. A 86 diz que cabe REsp contra acrdo proferido no julgamento de agravo de instrumento.
A 203 diz que no cabe REsp por deciso proferida por rgo de segundo grau dos juizados
especiais (nesse ponto, h diferena em relao ao RE, pois o RE permite essa impugnao).!
!
o problema aqui que o acrdo contraria a aplicao da lei federal.!
!
Respostas do Ru!
Contestao!
A contestao, art. 300 CPC, o tipo mais comum e mais importante de pea aqui. Ela o meio
processual utilizado pelo ru para opor-se formal ou materialmente ao direito do autor ou de
formular um pedido contraposto. O autor deduz uma pretenso e o ru se defende por meio de
contestao.!
Devem ser impugnados aspectos formais e materiais, cabendo tanto a defesa processual (ou
preliminar) quanto a defesa material (ou de mrito), que se pauta pela prpria relao jurdica
material.!
As preliminares esto no art. 301 CPC. O prazo para apresentao de 15 dias, conforme prev
o art. 297 CPC.!
As preliminares podem ser de natureza dilatria (retardam andamento da marcha processual, mas
no tem fora para extinguir) ou peremptria (fulminante, arguida e aceita, extingue o processo
sem julgamento de mrito conforme o art. 267 CPC). S ser possvel alegar preliminares de
acordo com as informaes fornecidas pela banca. !
As defesas dilatrias so os incisos I (j que o comparecimento do ru supre a citao, segundo
o art. 214, 1 CPC), inciso II (art. 111 CPC determinar que a causa ser encaminhada ao juzo
competente, seja por conta de matria diversa, seja por conta de hierarquia. As incompetncias
podem ser tambm de territrio ou do valor da causa, mas a sero casos de incompetncia
relativa e devem ser arguidas em outra petio), inciso VII (casos de conexo de causas, segundo
o art. 103 CPC), inciso VIII (enseja oportunidade parte de sanar o vcio encontrado, segundo o
art. 284 CPC. Se o vcio no for sanado, a sim haver a extino do processo) e inciso XI (falta
de cauo, que pode ser suprida).!
As defesas peremptrias so os demais incisos: a inpcia da inicial, a perempo (se o autor der
causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento do art. 267, III CPC, por no
promover atos de diligncia, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto,
apesar de poder continuar defendendo-se), a litispendncia (o objetivo impedir duplicidade de
causas sobre um s litgio), a coisa julgada (art. 301, 3 CPC), a conveno de arbitragem.!
Importante: dirige-se a contestao sempre para o juzo que abre o prazo para contestar, ainda
que ele seja incompetente.!
Reconveno!
Art. 315 CPC. Trata-se, na verdade, de uma petio inicial, tanto que chamada de ao
reconvencional. Segue os artigos 282 a 285 do CPC e o ru, alm de se defender na contestao,
contra-ataca o autor do processo, promovendo contra ele uma outra ao. Deve ser oferecida com
a contestao, o que faz com que a possibilidade de que ela seja apresentada pela banca seja
bastante reduzida.!
!
No cabe reconveno no procedimento sumrio!!
!
Excees!
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Marcela Mattiuzzo
Peas autnomas, autuadas em apartado. Encontramos no artigo 304 CPC a possibilidade de
arguir a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.!
O prazo encontra-se no artigo 305 CPC: quinze dias contados do fato que ocasionou a
incompetncia, o impedimento ou a suspeio.!
Lembrando que essa incompetncia relativa!!
As excees de incompetncia visam afastar juzo relativamente incompetente, art. 111 CPC traz
a diferena entre absoluta e relativa. Como visto, a absoluta tema da contestao, enquanto que
a relativa ser matria de exceo.!
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