PATRIA POTESTAD

PATRIA POTESTAD
Marco terico general
Enrique VARSI ROSPIGLIOSI(*)PER-------------------------------------(*)
Profesor de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y
Universidad de Lima.
Trabajo de largo aliento el presentado en esta oportunidad por el
profesor Varsi Rospigliosi, en el cual aborda una de las instituciones
ms importantes dentro del Derecho Familiar: la Patria Potestad. El
estudio -que constituye un marco terico general- tiene como inicio
los antecedentes y evolucin de la institucin, adems de una
revisin de sus conceptos generales, denominacin, definiciones,
caracersticas, naturaleza jurdica, sujetos, entre otros, para concluir
con una apreciacin sobre la doble regulacin de la misma, tanto en
el Cdigo Civil como en el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Definitivamente, nos encontramos ante un trabajo que, sin duda,
permitir entender a cabalidad la institucin de la Patria Potestad,
no slo desde el plano terico, sino tambin desde la normatividad
que acude a regularla.
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Antecedentes y evolucin.- III.
Conceptos generales.- IV. Denominacin.- V. Definicin.- VI.
Caractersticas.- VII. Objetivo.- VIII. Naturaleza jurdica.- IX. Sujetos.X. Ejercicio.- XI. Relaciones jurdicas.- XII. Decadencia y revolucin.XIII. Doble regulacin.- XIV. Coparentalidad.- XV. Instituciones afines.
I. Introduccin
La procreacin es el acto biolgico generador de descendencia que
produce efectos legales (hecho jurdico) que se van a establecer de
manera plena con la determinacin de la filiacin. Es por ello que
procreacin y filiacin implican elementos fundamentales dentro del
Derecho de Familia, uno generador de vida y otro consecutor de
relaciones paterno filiales.
Mediante la filiacin los padres se vinculan jurdicamente con sus
hijos cumpliendo con satisfacer sus necesidades y requerimientos,
asistindolos, protegindolos y representndolos. La relacin
paterno filial es, por ello, un complejo de relaciones familiares entre
padres e hijos dndose la denominada autoridad paternal que
obedece a la obligacin que tienen los padres en la formacin de
sus hijos.
Como medio de realizacin natural, la familia tiene como uno de sus
fines cuidar la persona y bienes de los hijos y ello se cumple con el
ejercicio de la autoridad de los padres dentro de la institucin de la
Patria Potestad. As, los padres cuidan y defienden a su
descendencia; esta es una obligacin propia, innata y connatural en
el ser humano.
II. Antecedentes y evolucin
La Patria Potestad en Roma era el poder ejercido por el pater
familias sobre todas las personas libres que constituan su familia. El
era seor de todos (autorictas patria, rezago del actual principio de
masculinidad) y tena una fuente de poder absoluto dentro de la

estructura familiar. Eugene Petit(1) indica que la potestad paternal

signific un derecho riguroso y absoluto del jefe de familia, anlogos
a los del amo sobre el esclavo, que tenan sobre la persona y bienes
de sus hijos. En el derecho antiguo vemos que la Patria Potestad
ms que un privilegio era una facultad, un poder, una atribucin en
favor del padre y revesta un carcter desptico, entraando un
arbitrio de vida o muerte sobre las personas sujetas a ella(2).
El Derecho consuetudinario francs vari el carcter absoluto de la
Patria Potestad y fue con la Revolucin Francesa que se reestructur
la esencia romana de esta institucin procedindose a suprimir
muchos de los poderes del padre, incluso la institucin del usufructo
legal.
Esta situacin se va aligerando con la humanizacin del derecho
positivo, con la consagracin de la teora de la defensa de la
persona, con la liberalizacin de las relaciones familiares y con el
ejercicio del poder tuitivo del Estado en proteccin de la familia.
La legislacin comparada, a decir de Fernndez Clrigo, ha
evolucionado enormemente en materia de Patria Potestad sea, 1)
concentrado y atribuyendo poderes slo al padre, 2) otorgando
poderes subordinados a la madre y 3) estableciendo la igualdad
entre el padre y la madre. Todo ello ha generado la creacin de
relaciones jurdicas equilibradas en el Derecho de Familia, en la que
surgen las facultades recprocas entre las partes intervinientes.
III. Conceptos generales
Actualmente, la Patria Potestad no implica una relacin de familia
vertical (padre ? hijo) sino una de relacin de familia horizontal
(padre ? hijo) en la que tanto uno como otro tienen derechos de los
que gozan y deberes que han de cumplir. Se toma en cuenta los
intereses del hijo por sobre las atribuciones del padre. Su finalidad
es permitir que los padres busquen y logren el desarrollo integral de
sus hijos.
Como refiere Fernndez Clrigo la Patria Potestad implica una
funcin tuitiva de carcter social y casi pblico sobre los hijos
menores(3). Es tanto un derecho como un deber que tienen los
padres de proteger y cautelar la persona y patrimonio de sus hijos,
as se configura como un tpico caso de derecho subjetivo familiar
en el que la facultad (derecho) est estrechamente relacionada con
la obligacin (deber) entre las partes.
Esta relacin tutelar se inicia con la concepcin y termina con la
adquisicin de la capacidad de los hijos. Como es lgico desde el
momento de la concepcin surge un sujeto de derecho que merece
la ms amplia proteccin en su aspecto sicosomtico como el de su
peculio. Esta proteccin y defensa tutelar, que corresponde a los
padres, se acabar cuando el sujeto de derecho consiga la
capacidad para poder defenderse por si mismo y administrar su
patrimonio.
La Patria Potestad es la conditio sine qua non de la relacin paterno
filial. Se deriva de ella. De manera tal que el trmino filiacin
implica, de por s Patria Potestad, ya que sta se refiere a las

relaciones jurdicas de autoridad de los padres sobre sus hijos, de

all que ms que un derecho sea una consecuencia de la filiacin.
Sin embargo, debemos tener en claro que puede haber filiacin sin
Patria Potestad (en los casos extincin, suspensin de la misma)
pero no puede haber Patria Potestad sin filiacin.
IV. Denominacin
La conformacin terminolgica de esta institucin viene del latn
Patria potestas o Potestad del pater familia.
Hoy se emplean de manera indistinta los trminos Patria Potestad,
autoridad paterna, autoridad paternal o relacin parental. Sin
embargo, la denominacin ms acorde es la de autoridad de los
padres o responsabilidad parental que, como dice Eduardo
Zannoni(4) traduce con ms precisin las transformaciones que ha
experimentado la familia en estos ltimos tiempos.
V. Definicin
La Patria Potestad es un tpico derecho subjetivo familiar mediante
el cual la ley reconoce a los padres un conjunto de derechos y
deberes para la defensa y cuidado de la persona y patrimonio de
sus hijos y que permanece hasta que estos adquieran plena
capacidad.
VI. Caractersticas
La Patria Potestad tiene las siguientes caractersticas:
Derecho subjetivo familiar, ya que la Patria Potestad lleva implcita
relaciones jurdicas recprocas entre las partes, padres-hijos e hijospadres. Ambos tienen derechos-obligaciones y facultades- deberes
que cumplir.Se regula por normas de orden pblico, al estar de por
medio el inters social, de all que sea nulo todo pacto o convenio
que impida su ejercicio o modifique su regulacin legal.Es una
relacin jurdica plural de familia, ya que no es un derecho exclusivo
de los padres, a pesar que sean estos quienes deban asistencia
proteccin y representacin a sus hijos menores.Se ejerce en
relaciones de familia directas o inmediatas de parentesco, esto es
que la Patria Potestad le corresponde al padre y al hijo.Su fin es
tuitivo, cual es la defensa de la persona y patrimonio de los hijos
menores de edad.Es intransmisible, como dice Lafaille(5), la Patria
Potestad reconocida por la ley en razn de la paternidad, es
intransmisible de manera tal que el padre o la madre que se
desprenden de sus deberes y derechos a favor de otro, realizan un
abandono que produce las sanciones del caso. Esta caracterstica,
tambin conocida como de indisponibilidad o inalienabilidad, implica
que las facultades derivadas de la Patria Potestad son de orden
pblico. El poder paterno no puede cederse en todo o en parte. Los
padres delegan, sin embargo, el derecho y obligacin de educar y
controlar al hijo, cuando lo interna en un colegio(6).Es
imprescriptible, no se pierde por la prescripcin, sin embargo puede
decaer o extinguirse.No es perpetua, pues puede extinguirse o
restringirse. Su carcter es de temporalidad.Es irrenunciable, es
decir de motu proprio no puede restringirse las relaciones jurdicas
de ella originadas. Si alguien la detenta tiene derecho a exigir su

ejercicio. Su renuncia determinara el incumplimiento de la

obligaciones que la ley seala.
VII. Objetivo
La Patria Potestad tiene un objetivo elemental que es cuidar de
manera integral a los hijos que no pueden atender de manera
personal sus necesidades, de all que como diga Cornejo Chvez, se
presenta como una institucin de amparo y defensa del menor que
no se halla en aptitud de defender su propia subsistencia, ni de
cautelar sus intereses, ni de defender sus derechos, ni de formar su
propia personalidad(7).
Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado
es referido a la integralidad de la vida de los hijos, sea aquella
sicosomtica (salud, educacin), social (recreo, diversin) y
patrimonial (pecuniaria).
Como dice Zannoni, citando a Cafferata, la Patria Potestad satisface
el proceso biolgico de la procreacin, el que no se agota en el
hecho biolgico de procrear, sino que se desarrolla en el tiempo
hasta que, por presuncin de ley, los hijos adquieren la plena
capacidad de obrar(8). En otras palabras, la Patria Potestad
complementa legalmente las consecuencias de la procreacin a
travs de la proteccin y educacin de la descendencia.
Es de citar que, de acuerdo a la nueva estructura del Derecho
Familiar moderno la Patria Potestad se ejerce en inters de la familia
en general y de la sociedad, ya no slo en beneficio directo del hijo
(como lo fue hasta hace poco) o exclusivo del padre (como fue en
Roma). Hoy ha de tenerse en cuenta el inters del grupo familiar ya
que es en la familia y por ella que se busca el desarrollo integral de
la persona. Este sistema debe ser acogido por nuestra legislacin,
as como lo establece el Cdigo de familia de Panam la autoridad
de los padres se establece tomando en consideracin el inters
superior del menor y de la familia (art. 318).
VIII. Naturaleza jurdica
Es una tpica institucin de Derecho de Familia que configura una
relacin jurdica subjetiva en la que las partes intervinientes gozan y
deben de cumplir con intereses jurdicos reconocidos expresamente
por la ley a efectos de proteger a los hijos menores de edad en
armona a los intereses de la familia y de la sociedad.
Las relaciones jurdicas contenidas en la Patria Potestad implican
derechos-deberes, es decir una reciprocidad en las facultades y
atributos legales de las partes, lo que configura como un tpico
derecho subjetivo de familia.
Ms que un poder o autoridad es un deber y facultad de los padres
para con sus hijos, de all que estos deban realizar todo lo
conducente para lograr el desenvolvimiento fsico e intelectual del
sujeto a Patria Potestad y en caso de abandono o descuido el Estado
podr hacer cesar la Potestad conferida.
Lleva implcitas las atenciones legales necesarias para el desarrollo
de la descendencia y concluyen cuando sta adquiere capacidad y

autosuficiencia, alterndose el vnculo jurdico de manera tal que

son los hijos, ahora, los que debern proteccin a los padres.
Es de considerar que ms que un derecho natural, la Patria Potestad
es una funcin social de la familia cuyo fin es la formacin y
proteccin del menor. Es en este sentido que el Cdigo de Familia
Boliviano (arts. 244 y ss.) estructura la base de esta institucin
indicando que su fin es la proteccin familiar a los incapaces y se
realiza a travs de la autoridad de los padres.
IX. Sujetos
La Patria Potestad slo puede ser ejercida en las relaciones
familiares directas y de primer orden, como son de padres e hijos.
Fernndez Clrigo explica que existe una condicin fija y afirmativa:
que se trate de menores de edad; y otra negativa y contingente,
que estos menores no se hallen emancipados. Asimismo, existe una
condicin afirmativa, aunque contingente: que aquellos menores
tengan ascendientes llamados por ley al ejercicio de la Patria
Potestad, y una circunstancia negativa: que no estn incapacitados
ni impedidos para tal ejercicio(9).
En tal sentido las sujetos intervinientes son:
1. Padres
Son los sujetos activos de la Patria Potestad y como tal se les
denomina padres de familia.
Se encargan de cautelar la integralidad de la persona,
administracin del patrimonio y bienes de sus hijos. Es as que los
padres tienen dicha calidad (art.418 del CC) y la ejercen en conjunto
(cotitularidad de la Patria Potestad) durante el matrimonio (art.419
del CC). En caso de separacin de cuerpo, divorcio o invalidez del
matrimonio la Patria Potestad la ejerce el cnyuge a quien se le
confan los hijos (art.420 del CC).
La Patria Potestad debe ser ejercida responsablemente, como un
buen padre de familia Cdigo Civil de Puerto Rico, (art. 166) caso
contrario puede ser limitado el ejercicio de la misma.
Los padres para gozar de la Patria Potestad deben ser capaces (art.
42 y 46 del CC). De acuerdo a la modificacin al Cdigo Civil (Ley
27201, 14/11/1999) los mayores de catorce aos adquieren una
capacidad limitada a partir del nacimiento de su hijo pero slo para
el reconocimiento, reclamar o demandar por gastos de embarazo o
parto y para demandar o ser parte en los procesos de tenencia y
alimentos a favor de sus hijos. La norma es diminuta, pues no ha
considerado los casos de poder exigir judicialmente la declaracin
judicial de filiacin extramatrimonial (a pesar que el art.407 del
Cdigo Civil se lo permite a la madre ms no al padre) o el rgimen
de visitas.
Los abuelos no gozan de la Patria Potestad (en Mxico si procede,
Cdigo Civil artculo 414, incs. II y III), sin embargo los nietos le
deben honor y respeto. Como dicen los hermanos Mazeaud(10) la
Patria Potestad no rebasa el crculo de la familia en sentido
restringido.
2. Hijos

Son los sujetos pasivos de la Patria Potestad y como tal se les

denomina hijos de familia.
Ha de tenerse en cuenta que para gozar de la Patria Potestad de los
padres no se toma en cuenta la calidad que pudiera tener el hijo, en
su caso matrimonial, extramatrimonial o adoptivo.
Los hijos deben cumplir con los siguientes requisitos:
Existir. Es decir ser concebido o en su caso menor de edad o
incapaz.No ser emancipado de manera especial (art.46, CC.)Contar
con una filiacin establecida, es decir tener padres
Los hurfanos, aquellos cuya filiacin biolgica es ignorada y
consecuentemente su filiacin jurdica es inexistente, estn
sometidos de la proteccin del Estado a travs de la tutela (nios en
estado de abandono).
Es su valor entendido, que dentro del trmino hijo est el de
concebido, que algunos Cdigos Civiles hacen referencia textual, de
all que la proteccin a los hijos sea desde la concepcin hasta que
cese su incapacidad. Indica Enrique Rossel que si nacido el hijo ha
de quedar bajo la Patria Potestad de su padre o madre, no se ve el
inconveniente para que esta Potestad se ejercite mientras est en el
vientre materno...(11). Indiscutiblemente, aqu la funcin de la
Patria Potestad no ser exclusivamente la de cautelar la seguridad
de su patrimonio sino tambin de la defensa del ser humano como
tal, en su totalidad.
a) Hijos matrimoniales
Cuando hay vnculo matrimonial y convivencia normal la Patria
Potestad la ejercen conjunta y simultneamente los padres
(principio de ejercicio conjunto), es decir el marido y la mujer.
Las excepciones a esta regla son:Separacin de hecho o divorcio por
causal o invalidez de matrimonio, la Patria Potestad la ejerce el
cnyuge a quien se le confa.Por mutuo acuerdo
En caso de existir discrepancia resuelve el Juez.
b) Hijos extramatrimoniales
La no existencia de relacin jurdica matrimonial entre los padres y
la falta de convivencia impiden el ejercicio conjunto de la Patria
Potestad.
La determinacin de la filiacin extramatrimonial se da por
declaracin judicial o por reconocimiento.
En el primer caso, sera ilgico otorgar la Patria Potestad a quien
debi ser demandado para tener la calidad de padre. Aunque el
criterio no es muy slido existe posicin que inspir, como tradicin
jurdica los fallos judiciales en el sentido que la Patria Potestad de
la hija ... reconocida tardamente por el padre, corresponde a la
madre (Sentencia, 6 de junio de 1945)(12).
En el segundo caso, al ser una situacin voluntaria, la Patria
Potestad la ejerce el padre que ha reconocido. Si es reconocido por
ambos el Juez determinar a quien le corresponde la Patria Potestad,
tomando en consideracin la edad, sexo y el inters del menor
(art.421 del CC). La ley (art.421 del CC) en base al criterio de
igualdad de la filiacin ya no diferencia la atribucin de la Patria

Potestad en cuanto al tiempo y momento en el que se realiza el

reconocimiento. La Patria Potestad se otorga tomando en
consideracin el inters del menor, ya no al que reconoce primero
(si se trata de reconocimientos sucesivos) o a ambos padres (si se
trata de reconocimientos simultneos).
Es de sealar que los hijos por su conducta no pueden ser limitados
de la Patria Potestad.
X. Ejercicio
El rgimen tradicional de la Patria Potestad implicaba un beneficio
directo del pater. Era un derecho y facultad exclusiva de l, lo que
afectaba las relaciones familiares pues la mujer se encontraba
relegada en sus funciones como madre y el padre, en la mayora de
los casos, no cumpla a cabalidad sus funciones.
Este sistema patriarcal, tambin llamado unicato paterno, fue
reemplazado por un rgimen de ejercicio compartido en el que tanto
el padre como la madre intervenan en el cuidado, atencin y
representacin de la persona y patrimonio de los hijos.
En este sistema de ejercicio compartido, como menciona
Zannoni(13), deba optarse entre el ejercicio conjunto o el ejercicio
indistinto de la Patria Potestad.
La diferencia entre cada sistema lo tenemos en lo siguiente:
1. Sistema de ejercicio conjunto
El comn acuerdo de ambos progenitores determina la validez de
los actos realizados en beneficio del menor. Su fundamento est en
que los padres deben decidir en conjunto el bienestar de sus hijos,
descartando as los actos unilaterales que pueda realizar un
progenitor (art.419, CC).
2. Sistema de ejercicio indistinto
Cualquiera de los progenitores de manera personal puede realizar
actos vlidos en beneficio del menor. Se fundamenta en que a pesar
del actuar individualmente, los padres siempre buscarn el beneficio
para su hijo y, sobre todo, toma en cuenta que la rapidez de las
operaciones que se realizan hoy en da requieren, igualmente,
celeridad en las decisiones.
En el derecho comparado y en nuestra legislacin predomina el
sistema de ejercicio conjunto, a pesar que existen frmulas
complementarias que facilitan el funcionamiento del sistema de
ejercicio indistinto de la Patria Potestad. Este es el caso de la
legislacin civil de Puerto Rico que establece que la Patria Potestad
se puede ejercer de manera individual en casos de emergencia por
aquel padre en cuyo instante tenga bajo su custodia al menor
(art.152, CC. de Puerto Rico). Asimismo, el Cdigo de Familia
Boliviano (art.251) indica que los actos de uno slo de los padres
que se justifiquen por el inters del hijo, se presume cuentan con el
asentimiento del otro. De manera especial, ms no obligatoria,
establece que siempre que sea posible se consultar al hijo mayor
de 16 aos los actos importantes de la administracin (art.459, CC).
XI. Relaciones jurdicas

La concepcin tradicional de la Patria Potestad entiende que la

misma otorga derechos a los padres, sin embargo dicho criterio ha
sido descartado y hoy la Patria Potestad implica un conjunto de
derechos y deberes de los padres y de los hijos.
Dentro de la estructura familiar, entonces, tanto los padres como los
hijos tienen de manera individual derechos y deberes entre s, esto
configura la denominada relacin jurdica de la Patria Potestad y, a
la vez, determina la caracterstica esencial de los derechos
subjetivos del Derecho de Familia, que en algunos casos, implican
derechos y deberes correlativos o derechos y deberes
independientes, lo que ha hecho que se los califique de derechosdeberes, derechos-funciones o poderes-funciones(14). Aqu es de
aclarar que la titularidad y ejercicio directo de la Patria Potestad
corresponde a los padres, pues son estos los que gozan de la
autoridad y les corresponde la tutela de la prole.
La Patria Potestad esta conformada por un complexo de
obligaciones de tracto sucesivo de manera tal que las relaciones
entre padres e hijos son numerosas y de diversa ndole, pudindolas
clasificar de la siguiente manera:
1. Guarda
El contenido de orden personal de la Patria Potestad es la guarda de
la cual se derivan la correccin, la educacin, la asistencia y la
prestacin de servicios como veremos adelante.
a) La guarda, se traduce en el hecho de vivir en familia prestando la
atencin al desarrollo de los hijos. En este sentido el ejercicio de la
Patria Potestad requiere de manera fundamental la convivencia de
padres e hijos en el mismo hogar y es un derecho-deber de los
padres de tener a sus hijos consigo. En nuestro medio se consagra
en el artculo 423, inc.5, del Cdigo Civil , y en el artculo 74, inc. e
del Cdigo de los Nios y Adolescentes, con que permite el derecho
de los padres de vivir con sus hijos.
La guarda implica el deber de otorgar al menor el desarrollo en un
ambiente adecuado, privndolo de los malos ejemplos(15).
Las derivaciones de este derecho son:
El domicilio de los hijo es el de sus padres (art.37, CC).La
responsabilidad de los padres por los actos de sus hijos (culpa in
vigilando).Prohibir determinadas juntas y respetar su derecho de ser
visitados por sus parientes.Respetar la intimidad de los hijos. No se
puede interceptar ni violar su correspondencia (art.16 CDN).
La falta de guarda, o como se le llama su desmembramiento,
permite al cnyuge solicitar la restitucin de la Patria Potestad
(art.78, CNA) o, en su caso, el rgimen de visitas correspondiente
(art.88, CNA). En este sentido, es de importancia referirnos a dos
instituciones fundamentales:
- Tenencia
Es la facultad que tienen los padres separados de hecho de
determinar con cual de los dos se ha de quedar el hijo. A falta de
acuerdo entre ellos, la tenencia ser determinada por el Juez
tomando en cuenta lo ms beneficioso para el hijo, as como su

parecer (art. 81 y ss., CNA). Como es de verse el hijo convivir con

uno de los padres, en tanto que el otro tendr derecho a un rgimen
de visitas que podr ser decretado de oficio por el Juez si se acredita
el cumplimiento de la obligacin alimentaria tomando en cuenta el
inters superior del nio, si as lo justifica(16).
- Rgimen de visitas
Sea el padre o la madre quien de manera individual goce del
ejercicio de la Patria Potestad, el otro tiene el derecho de mantener
la relaciones personales con el hijo (art.422, CC.) que le permitan
participar, cautelar y vigilar su desarrollo integral.
El rgimen de visitas es el derecho que permite el contacto y
comunicacin permanente entre padres e hijos, determinado el
desarrollo afectivo, emocional y fsico as como la consolidacin de
la relacin paterno filial. Visitar, implica jurdicamente, estar,
supervisar, compartirse en fin, responsabilizarse plenamente por lo
que es ms conveniente referirnos, de manera integral, al rgimen
de comunicacin y de visita.
Especial mencin merece el incidir que se trata de un derecho
familiar subjetivo, pues reconoce el derecho del progenitor que no
vive con su hijo a estar con l, as como, recprocamente, del hijo de
relacionarse con su padre a quien no ve cotidianamente. En otras
palabras no es una facultad exclusiva del progenitor sino es una
facultad indispensable del hijo para su desarrollo integral. Incluso el
derecho de visitas se hace extensivo, cuando el inters del menor lo
justifique, a todos los familiares que conforman el entorno del
menor (hermanos, abuelos(17), tos, primos, etc.) e incluso a no
familiares.
Como tal, este derecho lo ejerce el padre que no goza la tenencia de
su hijo de manera que se le faculta tenerlo en das y horas
establecidas, siempre que no interfiera en sus horas de estudio,
recreacin o de relacin con el progenitor con quien vive.
La denominacin utilizada, rgimen de visitas, no es del todo feliz y
no va con el objetivo de la institucin que es el estar en contacto y
plena comunicacin con el menor de all que sea ms conveniente
denominarlo derecho a mantener las relaciones personales. Como
dice Zannoni(18) debe superarse el inconveniente conceptual con
una denominacin ms real como es el derecho a la adecuada
comunicacin.
Los casos especiales, subsumidos dentro de este mal denominado
derecho de visitas, son:
La comunicacin que puede ser fsica o escrita, telefnica o
epistolar.El padre debe velar por el desarrollo de su hijo por lo que
tiene la facultad de vigilar y enterarse de su educacin, formacin y
desarrollo integral. El rgimen de visitas no indica una exclusividad
de permitir al padre entrar y estar en el domicilio del menor, sino
que tambin faculta al progenitor a externar al nio de dicho lugar,
es decir estar con el nio fuera del lugar donde vive, permitiendo
una relacin paterno filial fluida y plena, espontnea e intensa as
como la correspondiente intimidad entre padres e hijos que no viven

juntos. Incluso el extarnamiento puede ser ampliado con la

posibilidad que el menor pernocte en casa del padre con quien no
vive, si las circunstancia as lo permiten(19).
La privacin de las visitas slo debe tener lugar por causas graves
(maltratos, malos ejemplos, vicios, creencias, etc.)(20), no por
situaciones intrascendentales o que no impliquen mayor peligro
para el menor(21), incluso debe tenerse siempre en cuenta que el
rgimen de visitas debe buscar la revitalizacin de los lazos
paterno-filiales sean compartido plenamente por hijo-padre madre
de manera que sino se logra este objetivo sera innecesaria la
medida(22).
Sin embargo, debe tomarse en consideracin que tanto como un
derecho de los padres es un derecho del hijo el estar con ellos, lo
cual debe protegerse y, sobretodo, promocionarse e incentivarse.
Esto se da pues en muchos casos el contacto del menor con su
padre resulta ser ms perjudicial que la ausencia de la relacin
paterno filial. En la jurisprudencia comparada, en especial de
Valencia, se ha dicho que en esta lnea de favor filii, debe
procurarse con carcter general que los hijos tengan el mayor
contacto con ambos progenitores, salvo que ese contacto se revela
perjudicial para el menor, por lo que parta decidir sobre el rgimen
de custodia, visitas y comunicacin, como para decidir sobre todos
los dems aspectos, ha de atenderse a las especiales circunstancias
concurrentes en cada caso(23). Asimismo, en la referida ciudad
espaola se ha decidido que por el Mantenimiento de las visitas en
presencia de una trabajadora social atendidos los antecedentes
mdicos del progenitor y la relevante circunstancia de que no se
presentar a la prueba psicolgica acordada para determinar su
situacin psicolgica actual(24).
Para el cumplimiento de este rgimen se exige la demostracin de
una obligacin esencial como son los alimentos o, en su defecto,
acreditar su imposibilidad (innovacin del art.88, del nuevo CNA)
pues, como dice Belluscio, no puede pretenderse ejercer los
derechos correlativos ni alegar un cario cuya inexistencia se
demuestra(25).
En nuestro medio falta robustecer esta institucin pues si bien el
Cdigo de los Nios y Adolescentes (art.91) indica que el
incumplimiento del rgimen de visitas establecido judicialmente
dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia podr
originar la variacin de la tenencia, es muy comn que decretado un
rgimen de visitas muchas veces no es respetado por la parte que
tiene la tenencia del menor, de manera tal que, como sucede en
otras legislaciones, el no permitir el cumplimiento del rgimen
debera determinar un delito que podra denominarse no
presentacin del hijo(26).
Un caso especial que est subsumido dentro del rgimen de visitas
es que el progenitor que tenga a su cargo al menor puede solicitar
que el otro asuma una responsabilidad comunicacional con su hijo,

es decir cabe la posibilidad que quien no cumple con estar y

compartir el desarrollo del nio puede ser exigido a que lo haga(27).
b) La educacin, indiscutiblemente es siguiendo a Lafaille(28),
dentro del sinnmero de obligaciones que tienen los padres, la ms
importante pues, en cierta manera, subsume a todas las dems, o
en su defecto las complementa con sus caractersticas. En la
educacin hay que tomar en cuenta la ecuacin estructurada por
Fernndez Clrigo(29) quien refiere que los medios y condicin de
los padres tiene que estar relacionada con la vocacin y aptitudes
del hijo.
La educacin, es la formacin fsica, espiritual y moral que permitir
al menor integrarse de manera satisfactoria y plena en la sociedad.
Segn Cornejo Chvez(30) educar es cultivar las virtualidades
positivas y desalentar las negativas. La educacin comprende la
escolar y la superior incluyndole universitaria o tecnolgica. Sobre
este punto el Cdigo Civil Boliviano establece que es derecho deber
de los padres mantener y educar al hijo dotndolo de una profesin
u oficio socialmente til, segn su vocacin y aptitudes (art. 258,
inc.3). Asimismo, legisla que al hijo que adolezca de alguna
enfermedad o deficiencia fsica o mental debe drsele una
educacin adecuada a su estado (art. 261).
Como se ver ms adelante, la facultad de correccin es correlativa
del deber de educacin.
En cuanto a la educacin religiosa Fernndez Clrigo(31) seala,
analizando la legislacin suiza, que debe velarse por la autonoma
de conciencia del hijo y que son nulas las convenciones que limiten
la libertad del hijo y en todo caso a los 16 aos ste tendr el
derecho por si mismo a elegir su religin. De este modo, la
prerrogativa de los padres queda desplazada si los hijos, alcanzando
su discernimiento, optan por participar o profesar otra religin o
culto.
c) Corregir, es deber de los hijos respetar, obedecer y honrar a sus
padres, este es un deber de orden tico y moral (Cuarto
mandamiento) y tambin legal (art. 454, CC) y su incumplimiento
puede acarrear medidas disciplinarias legtimas como la correccin
o aplicarse las causales de desheredacin.
La correccin implica garantizar y establecer la autoridad de los
padres sobre los hijos.
Debe ser realizada de manera moderada, formando as parte de la
educacin. No es un derecho absoluto, por el contrario est limitado
de all que el Cdigo Civil (art.423, inc.3) y el nuevo el Cdigo de los
Nios y Adolescentes digan corregirlos moderadamente (art.74, inc.
d), esta ltima norma indica que de no bastar dicha medida podrn
recurrir a la autoridad competente. Por su exceso se puede incurrir
en una causal de restriccin o destitucin de la Patria Potestad
(art.75, inc. e, CNA; art. 463, inc.2, CC). Todo abuso es sancionado
por la ley, de all que el poder de correccin, debe ejercerse
moderadamente, excluyndose los actos que lesionen la integridad
sico-fsica del hijo. Su abuso se encuadra dentro de la poltica de

violencia familiar (art.2, inc. d., DS. No.006-97-JUS, TUO Ley de

Proteccin frente a la Violencia Familiar).
Es as que, obediencia y correccin son derechos-deberes
correlativos. La desobediencia del hijo conlleva a que el padre
pueda corregirlo (forma directa) y si es incorregible puede, incluso,
solicitar su internamiento (forma indirecta).
Como dicen los hermanos Mazeaud(32) no hay que confundir el
derecho de infligir a los hijos ligeros castigos corporales y el derecho
calificado de derecho de correccin, ya que ste es un medio dado a
los padres para obligar a sus hijos a la obediencia.
Existen infinidad de formas de corregir a los hijos, siendo la ms
extrema los castigos fsicos. De esta manera, el dilogo, las
reprimendas, la reflexin en comn, las advertencias y
amonestaciones suelen ser las formas ms adecuadas de corregir a
los hijos.
El derecho comparado ha llegado a determinar ciertos lmites al
derecho de correccin:
La viuda para solicitar el internamiento de su hijo requiere el
consentimiento de los dos parientes ms prximos y se basa del
acuerdo unnime del consejo de familia.Si el hijo ejerce profesin u
oficio, se requerir opinin del Juez.
Recientemente una noticia nos relataba que en una masiva
demostracin para reclamar el derecho de los padres a educar a su
familia iba a llevarse a cabo en el Queen's Park de Toronto, Canad.
Los padres protestarn por la manera como el gobierno intervino en
el caso de la familia Aylmer, una pareja de esposos evanglicos que
tienen seis hijos. El problema con los Aylmer comenz cuando un
vecino llam a las autoridades para denunciar que uno de los hijos
haba recibido de su padre un golpe en las posaderas como castigo.
En un operativo desproporcionado, el gobierno envi al Comit de
Seguridad Social que llev a los padres a la crcel y puso a los seis
hijos bajo custodia en un asilo, pese a que los nios lloraban
suplicando que los dejaran con sus padres y pese a que la mayora
de vecinos sealaban a los Aylmer como una familia ejemplar con
hijos alegres, dinmicos y educados. La jueza que vio el caso orden
que los nios y los padres regresaran a casa siempre y cuando los
padres prometieran nunca ms utilizar forma alguna de castigo
fsico. Pero los padres se negaron, no porque desearan pegar a los
hijos, sino porque consideraban que ni la corte ni el gobierno poda
decidir cmo los padres deben educar a los hijos, especialmente
cuando no hay signo alguno de abuso. La protesta de los miles de
padres de familia, segn un vocero, "apunta a transmitir dos
significativos mensajes: 1) Dios le ha dado a las familias la
autoridad para formar, educar, cuidar y disciplinar a los hijos y, 2) el
gobierno no tienen ningn derecho de interferir en los asuntos de la
familia, salvo que se comprueben abusos(33).
d) Asistencia, tambin es conocida como sostenimiento y como tal
es recproca siendo debida de padres a hijos y de hijos a padres. En
su sentido genrico, esta implica el cuidado, resguardo y atencin

en la persona y bienes del asistido. En su sentido especial, la

asistencia se ha vinculado con la institucin de los alimentos.
Es importante sealar que el deber de asistencia o sostenimiento no
cesa por la adquisicin natural o especial de la capacidad, sino que
se prolonga a la consecucin exitosa de estudios profesionales o
tcnicos. Es ms, el Cdigo de Familia Boliviano indica que este
deber subsiste para los hijos que no estn en situacin de ganarse
la vida (art. 264).
Es as que, los alimentos comprenden la satisfaccin de las
necesidades fundamentales que permiten el desarrollo integral de la
persona y se deben, no obstante, al mal comportamiento del hijo o
de conducta inmoral que lo haya llevado a carecer de aptitud de
atender a su subsistencia (art.473, CC).
e) Prestacin de servicios, es un derecho-deber derivado de la
guarda, consiste en recibir ayuda y aprovechar los servicios de los
hijos, con la limitacin correspondiente a su edad y condicin; sin
perjudicar su educacin y atencin (art.74, inc. g. CNA, 423, inc.4,
CC.). Como el valerse de la prestacin de servicios de los hijos
implica inculcarles hbitos en el trabajo esta situacin se vincula
con el deber-derecho de los hijos a la educacin, ya que se les
prepara para el futuro de una manera directa.
Se trata de una relacin netamente familiar, sin contenido laboral,
de all que se tome en cuenta de manera esencial que la labor sea
beneficiosa y que no perjudique el desarrollo del menor.
2. Representacin de los hijos
a) Concepto
La minora de edad implica de por s la falta de capacidad para
realizar actos jurdicos vlidos de all que estos deban ser realizados
por los padres en nombre de sus hijos. De esta manera, los padres
vienen a ser los representantes naturales y legtimos de sus hijos.
Por regla general y como un atributo propio de la Patria Potestad el
titular de la misma, es decir los padres, reemplazan al hijo en los
actos que ste no puede realizar por su falta de capacidad. Sin
embargo, a pesar de estar sometidos a este poder paternal los hijos
menores de edad estn facultados para realizar actos jurdicos de
manera directa y personal, sin necesidad de la intervencin de sus
padres, en los casos en que la ley expresamente se los permite. En
este sentido, no es que adquieran una capacidad plena, sino que la
misma es especial y tiene vigencia slo para el acto autorizado
taxativamente.
La representacin de los hijos es una de tipo legal, en el sentido que
es la ley la que faculta y posibilita a los padres a ejercer los actos
propios de la actividad jurdica y social de sus hijos.
b) Excepciones
Son casos en los que no procede la representacin ya que el
carcter personalsimo del acto lo impide por lo que deben ser
ejercitados por los propios hijos. Puede darse el caso que para su
validez se requiera la autorizacin de los padres.

Contraer matrimonio (art.241, CC).Reconocer a su hijo (art. 393,

CC).Prestar su asentamiento para casos de adopcin (art. 378, inc.
4, CC).La madre menor de edad puede solicitar la declaracin
judicial de su hijo (art. 407, CC).Ejercer derechos personales y
decidir si adquiere a ttulo gratuito (art.455, CC).Contraer
obligaciones o renunciar derechos (art.456, CC).El menor con
discernimiento puede trabajar con autorizacin de sus padres (art.
457, CC).El menor con discernimiento responde por sus actos ilcitos
(art. 458, CC).Decidir la administracin de sus bienes (art.459,
CC).El mayor de 14 aos puede recurrir al Juez por los actos de su
tutor (art. 530, CC).El mayor de 14 aos puede pedir la remocin de
su tutor (art. 557, CC).Los padres menores de edad pueden ser
tutores (art. 421, CC).Los menores no privados de discernimiento
pueden celebrar contratos relacionados con la necesidades
ordinarias de su vida (art. 1358, CC).El incapaz de ejercicio responde
por los daos causados con discernimiento (art. 1975, CC).
c) Representacin y matrimonio
El artculo 285 del Cdigo Civil de 1852 autorizaba al padre al
ejercicio de la Patria Potestad cuando los hijos eran legtimos,
legitimados, naturales reconocidos y adoptivos, y solo en su
carencia a la madre. El texto original del artculo del Cdigo zvigente
fue una reproduccin del artculo 391 del Cdigo Civil de 1936, con
la salvedad que ste ltimo planteaba que en caso de disentimiento
prevalecer la opinin del padre, puesto que l era considerado
representante legal del hijo y administrador de sus bienes.
El artculo 419 indica que La Patria Potestad se ejerce
conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio,
correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo En caso de
disentimiento, resuelve el Juez del Nio y Adolescente, conforme al
proceso sumarsimo. El supuesto de la norma analizada, que es el
principio de Ejercicio conjunto de Patria Potestad(34), slo es
aplicable a los hijos matrimoniales cuyos padres tengan vigente el
vnculo matrimonial, situacin en la que ambos ejercern conjunta y
simultneamente su autoridad paternal, no siendo necesario que
compartan el mismo hogar. En caso no exista acuerdo entre los
cnyuges en el ejercicio de la Patria Potestad, la ley faculta al Juez
para que resuelva tal discrepan
En razn del inters superior del nio y por ser la Patria Potestad
una relacin jurdica de proteccin para el menor, es que
propondramos que en una reforma del libro de familia se aclare que
el ejercicio de la Patria Potestad es pleno y amplio, por lo que le
corresponde a los padres de manera general --independientemente
de que estn casados o no--, lo cual consagrara el principio de
igualdad reconocido en el artculo 4 del Cdigo Civil y en el articulo
2 inciso 2 de nuestra Carta Magna.
Asimismo, es de necesidad asumir una posicin legal en el sentido
que en los actos realizados por uno de los padres debe presumirse
el consentimiento del otro, salvo en aquellos casos en que se
requiere expresa autorizacin judicial o cuando los actos deban ser

realizados conjuntamente por los padres, o si existe disentimiento

entre los padres. En este caso resolver el Juez de Familia, conforme
al Cdigo de los Nios y Adolescentes.
d) Representacin sin matrimonio o con separacin de los padres
En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del
matrimonio, la Patria Potestad se ejerce por el cnyuge a quien se
confan los hijos. El otro queda, mientras tanto, suspendido en su
ejercicio asi lo establece el artculo 420. Esta norma es aplicable
expresamente a los casos de decaimiento, invalidez o disolucin del
matrimonio, procedindose a restringir la Patria Potestad. Sin
embargo, creemos que el supuesto de la norma debiera ser en
realidad ms amplio de manera tal que la Patria Potestad sea
ejercida exclusivamente por uno solo de los padres cuando el otro
se halle impedido de hecho para ejercerla o ha sido privado -total o
parcialmente- de su ejercicio, por sentencia fundada en el
incumplimiento de los deberes inherentes a la Patria Potestad.
Asimismo, este artculo no regula expresamente el caso de la
separacin de hecho de los padres, en la que si bien existe un
ejercicio conjunto de la Patria Potestad la tenencia (estada o
permanencia) del hijo debe ser con uno de los padres, la cual se
determinar de comn acuerdo o, en caso contrario, por el Juez.
Este vaco debe ser corregido por una futura reforma.
3. Responsabilidad de los padres por los actos de sus hijos
a) Concepto
Si bien es cierto que los padres son responsables por los actos de
sus hijos, esta responsabilidad no es absoluta o plena ya que los
hijos, incluso menores de edad, asumen las consecuencias de sus
actos cuando la ley as lo determina.
En el caso de la responsabilidad de los padres es de sealar que
esta es una de tipo in vigilando por lo cual los padres estn
obligados a indemnizar a terceros por los actos realizados por sus
hijos.
Debe tenerse en cuenta lo siguiente:
Si el hijo convive con los padres, siendo ambos los que ejercen la
Patria Potestad, la responsabilidad es solidaria del padre y la
madre.En caso los padres no convivan la responsabilidad ser del
padre que ejerce la Patria Potestad. No obstante, el otro responder
por los actos cometidos por el hijo en el tiempo en que estuviere a
su cuidado.La responsabilidad de los padres se deriva a un tercero
cuando el hijo es puesto en un establecimiento que ejerza la guarda
del mismo (ejm.: colegio), siempre que los actos se realicen estando
bajo dicho control.
Sin embargo, existe la responsabilidad del hijo de responder por sus
actos ilcitos (art.458, CC).
4. Administracin del patrimonio
La minora de edad no implica que el menor no pueda ser titular de
derechos y de obligaciones, su propia situacin de ser humano lo
califica como un sujeto de derecho por lo que puede ser un agente
activo o pasivo de relaciones patrimoniales. En este sentido, puede

comprar, vender, arrendar bienes as como obligarse frente a

terceros, pero ello no lo realiza per se sino a travs de sus padres,
quienes administran sus bienes protegiendo intereses patrimoniales.
El patrimonio de los hijos, tambin llamado peculio, se divide(35)
en:
Peculio profecticio, son los bienes adquiridos por el hijo por
intermedio de los bienes del padre o por haber sido dados por
ste.Peculio adventicio, son los bienes adquiridos por el hijo por su
trabajo, herencia o donacin.Peculio castrense, es el formado por los
bienes adquiridos por el ejercicio de las armas.Peculio cuasi
castrense, son bienes adquiridos por el hijo por el ejercicio de las
ciencias, empleos pblicos o dignidad eclesistica.
En el orden econmico la Patria Potestad presenta tres aspectos
esenciales: la administracin, el usufructo y disposicin sobre el
patrimonio de los hijos.
a) Administracin
i) Concepto
Los padres deben actuar como mandatarios generales a efectos de
cautelar efectivamente el patrimonio de sus hijos. Le corresponde la
administracin al padre que se encuentre en ejercicio de la Patria
Potestad a pesar que los actos conservatorios pueden ser realizados
indistintamente por cualquiera de los progenitores.
Esta facultad se desarrolla dentro de los siguientes parmetros:
Los padres ejercen un mandato de representacin legal.Deben
practicarse actos de administracin y conservacin.Se prohben los
actos de disposicin, salvo autorizacin judicial.Los bienes muebles
tienen un estatuto legal distinto a los inmuebles.Existen actos que
deben ser autorizados por el Juez.
De esta manera tenemos que los padres estn limitados en su
actuar, por lo que es imprescindible considerar que existen:
ii) Actos prohibidos por los padresContratar con el hijo.Celebrar
convenios con sus hijos menores de edad (art.429, CC).Enajenar ni
gravar los bienes de los hijos, ni contraer en nombre de ellos
obligaciones que excedan de los lmites de la administracin (art.
447, CC).Constitucin de derechos reales sobre inmuebles (art. 448,
CC).
De por si entendemos que la ejecucin de estos actos estn
sancionados con nulidad y no producen efecto legal alguno.
iii) Actos para los que requiere autorizacinSi bien los padres estn
prohibidos de realizar determinados actos patrimoniales con los
bienes de sus hijos, la ley permite su ejecucin previa autorizacin
judicial, cuando se demuestre la necesidad y utilidad del acto a
celebrarse.Los casos son:
Disposicin de bienes, se refiere a la actos que implican una
disminucin o aumento del patrimonio, actos tales como: compra,
venta, gravmenes.Arrendar sus bienes por ms de tres aos.Hacer
particin
extrajudicial.Transigir,
estipular
sometimiento
a
arbitraje.Renunciar a herencias, legados o donaciones.Celebrar
contratos de sociedad o continuar en la establecida.Liquidar la

empresa que forme parte de su patrimonio.Dar o tomar dinero en

prstamo.Edificar, excedindose de las necesidades de la
administracin.Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias
con cargas.Convenir en la demanda.
iv) Actos que se pueden ejecutar libremente
Se presume que los actos realizados por uno de los padres cuenta
con el asentimiento del otro, en su defecto, este puede oponerse.
Administracin general, los padres pueden ejecutar libremente todo
acto de administracin y de conservacin a efectos de preservar el
patrimonio y hacer producir beneficios. Los casos ms comunes
dentro de la administracin general son: efectuar gastos de
conservacin, contratar seguro, pagar tributos, percibir alquileres,
tomar y despedir personal.Actos de conservacin, son aquellos
actos urgentes o ineludibles para mantener la integridad de los
bienes que conforman el patrimonio.Representarlo en juicio.
El sustent est en que sern vlidos los actos que realice uno de
los padres conforme a la costumbre y a las circunstancias o en
situaciones de urgente necesidad (art. 320, Cdigo de familia de
Panam).
v) Fin de la administracin
Por concluir la Patria Potestad.Por prdida de la misma.Por decisin
del consejo de familia cuando el padre o madre contraiga nuevo
matrimonio (art. 433 y 434, CC.).Por declaracin de quiebra
(art.443, CC.).Cuando el padre o madre se case sin solicitar la
decisin del consejo de familia antes indicada (art. 444, CC.).Cuando
se entrega la administracin a un curador (art.435, inc. 1 y 2,
CC.).Por mala administracin (art.446, CC.).Por quiebra (art. 443,
CC.).
Finalmente, es de sealar que la administracin de los bienes de los
hijos es un deber de los padres quienes no pueden renunciar sin
expresin de causa.
b) Usufructo
i) Definicin
Refiere Zannoni, que el derecho moderno reputa que la funcin
paterna es lucrativa, y, por consiguiente, se atribuye al padre --o, en
su caso, a la madre-- el disfrute de los bienes de los hijos que estn
sometidos a su administracin ministerio legis(36).
Por su parte dice Belluscio que el usufructo es el derecho que
tienen los padres de usar y gozar de los bienes de sus hijos sujetos
a Patria Potestad y de percibir sus rentas y frutos sin obligacin de
rendir cuentas pero con cargo a invertirlos en primer lugar en el
cumplimiento de los deberes legales que le son inherentes(37).Este
derecho sobre los bienes del hijo se denomina el derecho de goce
legal(38) de tal manera que los padres (usufructuario legal) tienen
el derecho de percibir las rentas de los bienes de su hijo (nudo
propietario).
ii) Fundamento
El fundamento del usufructo en el derecho de familia est basado
en dos criterios: 1) en que los padres deben resarcirse de los gastos

de educacin y mantenimiento de los hijos y, 2) en base a la

solidaridad familiar los hijos deben contribuir con las ganancias de
sus bienes al mantenimiento del hogar.
La administracin de los ingresos y patrimonio de los hijos permite
al padre mejorar la situacin integral de la familia, en otras palabras
los bienes del hijo enriquecen a la familia permitindole un
bienestar general.
Asimismo, el usufructo se presenta como una institucin igualitaria
y tiene la ventaja de legalizar una situacin de hecho: la ausencia
de rendicin de cuentas por parte de los padres(39).
iii) Naturaleza jurdica
El usufructo como tal es una tpica institucin de los Derechos
Reales pues tiene como fin el uso y disfrute de un bien ajeno.
Tratndose del usufructo sobre los bienes de los hijos, algunos
autores refieren que se trata de un usufructo legal, es decir una
figura tpica de los Derechos Reales aplicada por ley a las
instituciones del Derecho de Familia. Sin embargo, considerando los
fines de la familia determinamos que en nuestro ordenamiento este
tipo de usufructo tiene una naturaleza jurdica mixta, en general se
trata de un usufructo especial en el que rigen las normas del
Derecho de Familia y de los Derechos Reales, segn sea el caso
(art.423, inc.8, CC., art. 74, incs. h e i, CNA).
Indiscutiblemente, se trata de un usufructo de naturaleza especial.
iv) Caracteres
El usufructo legal de los padres es propio de la Patria Potestad y su
administracin corresponde al ejercicio de la misma. Como
institucin legal cuenta con las siguientes caractersticas:
Universal, abarca todos los bienes de los hijos, salvo excepciones
establecidas por la ley (art.436, CC.).Legal, es establecido por las
disposiciones del Cdigo Civil de acuerdo a las reglas generales del
Derecho de Familia y de manera especial por las normas de los
Derechos Reales. Temporal, su duracin no puede exceder del
ejercicio de la Patria Potestad.Personal, corresponde exclusivamente
al padre o la madre que ejerce la Patria Potestad.Intransferible, no
es enajenable, ni gravable. Slo se puede renunciar a l (art.440,
CC.). El derecho comparado indica que este criterio se da al estar de
por medio el inters de la familia y no slo del padre(40).
v) Bienes exceptuados del usufructo
La regla general es que los padres tienen el usufructo legal de todos
los bienes de los hijos sin embargo, segn la doctrina y legislacin,
estn exceptuados del usufructo legal los siguientes bienes (art.
436, CC):
Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos, con la
condicin de que el usufructo no corresponda a los padres.Los
bienes donados o dejados en testamento a los hijos para que sus
frutos sean invertidos en un fin cierto y determinado.La herencia
que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres o por haber
sido stos desheredados.Los bienes de los hijos que les sean
entregados por sus padres para que ejerzan un trabajo, profesin o

industria.Los que los hijos adquieran por su trabajo, profesin o

industria ejercidos con el asentimiento de sus padres.Las sumas
depositadas por terceros en cuentas de ahorros a nombre de los
hijos.
vi) Cargas
Las cargas del usufructo legal son (art.437, CC):
Las obligaciones que pesan sobre todo usufructuario, excepto la de
prestar garanta.Los gastos de los hijos por concepto de alimentos
(art.472).
El usufructo legal (art.439, CC) puede embargarse por hechos o por
deudas de los padres, exceptuando lo necesario para cubrir las
obligaciones alimentarias.
vii) Cesacin
El usufructo cesa por extincin de la Patria Potestad, normalmente
cuando el hijo alcanza la mayora de edad.
Dentro de los casos especiales tenemos:
Por mala administracin de los bienes de los hijos (art. 446, CC).Por
nuevo matrimonio sin previa consulta al Juez (art. 444, CC).Por
quiebra del progenitor que ejerce la Patria Potestad (art.443, CC).El
viudo(a), divorciado(a) o quien su matrimonio haya sido invalidado
as como quien tiene la Potestad de un hijo extramatrimonial y se
casa sin inventariar los bienes que administra de sus hijos (Art.243,
CC).
c) Disposicin
El hecho que los padres tengan la facultad de administrar los bienes
de sus hijos no implica que puedan disponer de ellos, ya que la
administracin como tal tiene lmites e implica, esencialmente, la
capacidad y atribucin para cautelar efectivamente el patrimonio.
En este sentido, no se puede disponer (es decir enajenar ni gravar)
de los bienes de los hijos ni contraer obligaciones que excedan de
sus facultades, salvo motivos justificados debidamente autorizados
por el Juez. Se trata de una regla genrica, es decir, que incluye a
todos los bienes de los hijos, sin excepcin. En algunas legislaciones
(como el caso de Puerto Rico, Cdigo Civil, art.159) la limitacin de
disposicin est referida al monto de los bienes del hijo (por ejm.
US$. 2,000.00) situacin que parece positiva de acuerdo al trfico
comercial de los bienes, pero es negativo porque puede darse el
caso que sean muchos los bienes con dicho valor o ser el nico que
tenga.
Asimismo, se requiere autorizacin judicial para actos que sin llegar
a ser de disposicin implican actos de efectos cuasi determinantes
para el patrimonio como son (art.448, CC):
Arrendar bienes por ms de tres aos.Realizar particin extrajudicial
de bienes.Transigir o someter a arbitraje.Renunciar a herencias,
legados o donaciones as como aceptar donaciones, legados,
herencias
voluntarias
con
cargas.Celebrara
contratos
de
sociedad.Liquidar
empresas.Dar
o
tomar
dinero
en
prstamo.Convenir en la demanda.

La infraccin en estos actos implica la nulidad de los mismos

(art.450, CC.).
XII. Decadencia y terminacin
Dice Mazeaud(41) que la funcin esencial y natural de la familia es
proteger al hijo, pero sucede que algunos padres abusan de su
autoridad o la descuidan, por lo que resulta necesario organizar la
proteccin del menor fuera de su familia y hasta contra su familia.
Asimismo, indica que a manera de evolucin de la institucin de
privacin de la Patria Potestad con el xodo de los campos, con la
concentracin de la poblacin en las ciudades industriales, con la
extrema miseria de la clase obrera, los abusos contra los nios se
multiplicaron por eso la jurisprudencia francesa se esforz por
establecer un control de la Patria Potestad. Los tribunales no podan
retirar la Patria Potestad puesto que era impuesta por ley, entonces
se determin por la privacin de ciertos atributos de la misma.
La decadencia de la Patria Potestad implica la restriccin de
determinadas atribuciones a los padres por actos inadecuados
contra el menor. Por su parte, la terminacin puede ser parcial o
total, la primera implica una grave falta del padre por lo que se
restringe su ejercicio, la segunda, supone la desaparicin de los
elementos que hicieron necesaria.
1. Restricciones
El Cdigo civil refiere varias formas para restringir el ejercicio de la
Patria Potestad, sin embargo esto no libera a los padres de sus
deberes como tales (art.470, CC), siempre que los mismos sean
compatibles con las causas que hayan conducido a tal situacin.
Como afirma Cornejo Chvez(42) diversas circunstancias pueden
determinar el recortamiento de las atribuciones de la Patria
Potestad, de manera tal que a los padres se les quita atribuciones
respecto de sus hijos.Son casos que funcionan como sancin
tomando en cuenta el inters del menor.
Los tipos de restricciones de acuerdo a sus efectos y consecuencias
son:
a) Prdida
Son actos de extrema gravedad cometidos por los padres. Es
anormal y culposa produciendo un corte prematuro en la Patria
Potestad por causas imputables generalmente a quienes la ejercen.
A decir de Fernndez Clrigo(43), las causas de prdida de la Patria
Potestad se dividen en tres grupos
Delictivas, el que ejerce la Patria Potestad incurre en un delito que lo
incapacita para ejercerla (condena a pena que la produzca)(44).
Culposas, actos que implican un incumplimiento de los deberes
como padre (abandono del menor por seis meses).Causales no
culposas, situacin de orden especial que implican una incapacidad
para el ejercicio (segundas nupcias, demencia).Legales o de pleno
derecho.
Es de sealar que la Patria Potestad se pierde en su totalidad, es
decir sobre todos los hijos aunque el motivo se refiera a uno slo de
ellos.

Los casos establecidos en nuestra legislacin estn en el artculo

462 del CC.
b) Privacin
Son actos graves por los cuales el padre no es despojado de sus
facultades pero queda en la imposibilidad de hacer uso de ellas. No
es una mera suspensin, se pierde el ejercicio sobre ella, no queda
privado absolutamente de la misma pero si impedido de
desempearla. Se aplica tomando en cuenta el inters del hijo de
manera tal que los padres no podrn seguir detentado su autoridad,
debindose nombrar un tutor.
Los casos son: por dar rdenes, consejos, ejemplos corruptos o
dedicar a la mendicidad a sus hijos; por tratarlos con dureza
excesiva o por negarse a prestarles alimentos (art.463 del CC).
c) Limitacin
Son actos leves cometidos en contra del menor. La figura de la
limitacin de la Patria Potestad implica aquella situacin mediante la
cual el Juez despoja al padre de determinadas atribuciones del
ejercicio de la Patria Potestad pues si bien su conducta para con el
menor ha sido daina o perjudicial, no es suficiente para declarar la
prdida (art.462 CC.) o privacin (art. 463 CC.) sino slo una
limitacin a la misma. Como refiere Cornejo Chvez, se deja a
prudente arbitrio del Juez tal decisin(45).
Esta figura fue derogada expresamente por el antiguo Cdigo de los
Nios y Adolescentes (Ley 26102), quedando el artculo 464 del
Cdigo Civil en blanco. En la prctica, la limitacin de la Patria
Potestad implicaba una situacin jurdica mediadora en la que,
comprobada la existencia de una conducta inadecuada de los
padres en contra de los hijos, el Juez se encargaba de establecer
una proteccin del hijo a travs de la restriccin parcial de la Patria
Potestad sin daar la relacin familiar.
d) Suspensin
No es necesariamente una sancin pues puede derivarse de
causales que no implican culpa del padre (enfermedad, deficiencia,
minusvala).
Es
una
situacin
transitoria
que
suprime
temporalmente el ejercicio de la Patria Potestad con el propsito de
restablecerla.
La suspensin ha sido robustecida por el Cdigo de los Nios y
Adolescentes, pues es la nica figura que establece el decaimiento
de la Patria Potestad, es decir engloba dentro de s las causales
consideradas por el Cdigo Civil para la prdida y privacin.
El Cdigo de los Nios y Adolescentes unific el criterio plural de
restriccin que asuma el Cdigo Civil y lo limit a un criterio nico,
el de la suspensin.
Como est detallada en el Cdigo Civil (art.446) la suspensin de la
Patria Potestad, no implica una sancin pues se deriva de causas
que no importan la culpa del padre (interdiccin, ausencia
judicialmente declarada, cuando se compruebe que se hallan
impedidos de hecho para ejercerla y por separacin de cuerpos o

divorcio por causal), sino una medida destinada a tutelar los

intereses de los menores.
Luis Moisset De Espans(46) hace una importante distincin
respectos a los efectos jurdicos de la ausencia simple (falta de
presencia) y ausencia calificada (falta prolongada de noticias que
hace presumir que el sujeto ha fallecido) estableciendo que en la
primera no es necesaria la suspensin de la patria potestad,
mientras que en la segunda si procedera.
Sin embargo, el Cdigo de los Nios y Adolescentes ha refundido las
causales en el sentido que algunas implican sancin mientras que
otras no.
Los efectos de la restriccin de la Patria Potestad se extienden,
incluso, a los hijos nacidos despus de decretada la misma.
2. Extincin
La extincin, es la desaparicin total, definitiva y normal de la Patria
Potestad. Se produce ipso iure, no a ttulo de pena, pues
desaparecen los presupuestos que determinan su titularidad.
Se presenta en los siguientes casos:
Por muerte. Sea del ltimo progenitor que la ejerca o del hijo. Este
es un supuesto natural y por dems lgico.Capacidad legal natural o
mayora de edad. Es curioso resear lo que estableca el Cdigo de
1852 (art.290) el hijo(a) mayor, que cae en incapacidad, vuelve a la
Patria Potestad, si no tiene cnyuge. Situacin sui gneris pues las
institucin dependa no slo de la edad sino tambin de la
capacidad y del matrimonio del hijo. Capacidad legal adquirida o
emancipacin tcita. Existe un vaco legal en cuanto a la del mayor
de 14 aos que estando facultado para reconocer no adquiere la
capacidad plena, sino restringida (puede accionar judicialmente
gastos de embarazo y parto y procesos de tenencia y alimentos),
por lo que carece de Patria Potestad (art.46, CC., modif. por
L.27201).
La adopcin en algunos sistemas legales (caso de Puerto Rico,
art163, CC.) se considera como un modo de acabamiento de la
Patria Potestad. Sin embargo, indica Fernndez Clrigo(47), ms que
una verdadera causa extintiva de la Patria Potestad significa un
cambio o trnsito en el ejercicio de la misma, ya que la institucin
no cesa de funcionar y pasa sencillamente de las manos del padre
natural a las del padre adoptivo.Como sealramos en el punto
referido a las caractersticas de la Patria Potestad, esta es
irrenunciable, sin embargo en ciertas legislaciones (art. 448, CC de
Mxico) este principio tiene una excepcin y es la posibilidad que se
le da al progenitor que se excuse de su ejercicio en los siguientes
casos: 1) cuando cumpla 60 aos y 2) por su estado de salud.
La extincin de la Patria Potestad pero la necesidad de proteccin
que requiere el hijo determina la apertura de la tutela.
3. Restitucin
Implica aquella situacin mediante la cual, desaparecidas las causas
que determinaron la privacin o limitacin del ejercicio de la Patria

Potestad, sta es devuelta cuando se comprueba dicha

desaparicin.
De esta manera, se tiende a la integracin de la familia ya que por
causas establecidas por la ley uno de sus miembros incumpli con
sus deberes paterno-filiales.
La restitucin no es un premio por la rehabilitacin del padre
restringido del ejercicio de la Patria Potestad, sino una consecuencia
propia e inherente de las relaciones familiares, ya que debe
comprometerse y exigirse el cumplimiento de sus obligaciones a
aquel que en un momento se le limit su ejercicio pero que a la
fecha se encuentra nuevamente apto.
Por causa subjetiva (privacin) la Patria Potestad puede ser
restituida a solicitud de parte transcurridos tres aos de cumplida la
sentencia del caso, pudiendo el Juez restituirla de manera integral o
parcial tomando en cuenta el inters del menor. Tratndose de
causas objetivas (prdida y suspensin) la restitucin opera de
manera inmediata cuando desaparezcan los hechos que la
motivaron.
XIII. Doble regulacin
El Cdigo Civil y Cdigo de los Nios y Adolescentes se encargan de
regular el tema de la Patria Potestad.
Las normas generales estn contenidas en el Cdigo civil tales como
los deberes y derechos de los padres e hijos, rgimen patrimonial
(administracin,
usufructo,
disposicin),
responsabilidad,
representacin, sistema amplio de restriccin de la Patria Potestad
(prdida, privacin, limitacin) y extincin o, como la denomina, de
acabamiento.
El Cdigo de los Nios y Adolescentes trata el tema de la Patria
Potestad en el Libro Tercero de las Instituciones Familiares, Ttulo I
de la Familia Natural y de los Adultos responsables de los Nios y
adolescentes, Captulo I y presenta como caracterstica esencial el
hecho de contener normas especiales y de trato inmediato que
regulan esta institucin, tales como los deberes y derechos de los
padres y el sistema de decaimiento y extincin de la Patria Potestad.
En este ltimo caso, establece como innovacin un sistema estricto
de decaimiento de la Patria Potestad al regular slo la figura de la
suspensin en la que se integran las diversas causales contenidas
en el Cdigo Civil referidas a la prdida, privacin y suspensin. Da
cabida especial a la figura de la reincidencia de manera tal que la
reiteracin de ciertas causales de suspensin pueden implicar la
extincin de la Patria Potestad.
En cuanto a la extincin, si bien indica que la reincidencia en ciertas
causales implica el acabamiento de la misma, no ha considerado el
caso de la emancipacin tcita establecida en el artculo 46 del
Cdigo Civil.
Es importante resaltar que la dacin del Cdigo de los Nios y
Adolescentes implic la modificacin parcial del Cdigo Civil. Esta
reforma fue en algunos casos expresa y en otros tcita pues el
Cdigo recin dictado no propuso textos modificatorios (tal es el

caso de los arts. 423, 462, 463, 466 y 470) lo que implica una mala
tcnica legislativa. Adems, el Cdigo de los Nios y Adolescentes
refunde las causales subjetivas con las objetivas, criterio contrario al
establecido en el Cdigo Civil, que presenta detalladamente cada
caso de decaimiento de la Patria Potestad. Como refiere Alex
Plcido, deben comprenderse las causales imputables a los padres
en el concepto nico de privacin de la Patria Potestad y las
causales no imputables a los padres en el concepto de suspensin
del ejercicio de la Patria Potestad(48), lo que facilitara la defensa
de esta institucin.
XIV. Coparentalidad
1. Generalidades
La Patria Potestad como tal implica el atributo que tienen los padres
de proteger y cuidar la persona y bienes de sus hijos, por regla
general se ejerce en conjunto por ambos padres, y de manera
especial en forma individual por el padre o la madre a quien se
otorga la tenencia.
2. Concepto
La coparentalidad es una novedosa institucin del Derecho de
Familia aplicada en el sistema del Comon Law mediante la cual,
producida la separacin de hecho, invalidez o disolucin del
matrimonio, el hijo vivir indistintamente con cada uno de sus
padres velando ambos por su educacin y desarrollo. La
caracterstica de esta institucin es que ambos padres, pese a vivir
separados, tienen los mismos atributos y facultades sobre los hijos,
de manera tal que la Patria Potestad queda inclume, es decir
ambos padres siguen ejercindola a travs de la coparentalidad.
3. Objetivo
El sustento de la coparentalidad es preservar de manera especial las
relaciones paternofiliales y en general la relaciones familiares.
La coparentalidad implica el estricto ejercicio conjunto de la Patria
Potestad por ambos padres sea cual fuera la situacin de
convivencia en la cual estos se encuentren. De esta manera, se
legitima un hogar a tiempo compartido en el que el hijo convive un
tiempo con el padre y otro con la madre, permitiendo que la
formacin y contacto con sus progenitores sea pleno y no
restringido como ocurre con el rgimen tradicional de tenencia. En
ste ltimo, quien goza la tenencia tiene la Patria Potestad sobre el
hijo, en tanto que el otro progenitor queda suspendido de la misma,
a pesar de tener que cumplir con todos sus deberes otorgndosele,
slo, la facultad a un rgimen de visitas, a efectos de mantener las
relaciones familiares indispensables con el menor.
Una posicin del Tribunal Constitucional Espaol(49) decret en
1997 ... la guarda y custodia compartida por ambos progenitores,
de forma que el menor habitar con cada uno de los progenitores
en meses alternos, estando los meses pares con la madre y los
impares con el padre, cambiando esta distribucin cada ao,
fijando un rgimen de visitas a favor del otro progenitor para los
perodos durante los que no ostente la guarda y custodia, y un

rgimen especial para los perodos vacacionales. Esta es una

posicin que viene siendo asumida por el moderno criterio
jurisprudencial europeo. Por otro lado, se ha tomado muy en cuenta
caso especiales como la La imposibilidad de atribuir la guarda y
custodia compartida, ya que se trata de una medida excepcional
que se concede exclusivamente cuando se dan uno de los
determinados requisitos que no se reunen en el presente caso, entre
otros motivos, por que los padres viven en pases distintos(50).
4. Caractersticas
Las principales caractersticas son:
Es una institucin del Derecho de Familia.Busca preservar la
integridad real y natural de la familia.Se origina por cuanto los
padres ya no conviven, esto es por la separacin de hecho, invalidez
o disolucin de matrimonio. Consolida la relacin paternofilial en el
sentido que la Patria Potestad no pierde consistencia por la
separacin de los padres.
5. Marco legal
La coparentalidad no tiene una regulacin especfica en nuestra
legislacin. Su tratamiento es escaso y, en cierta manera,
podramos decir que en nuestro medio est restringida de manera
indirecta.
Las normas que regulan esta materia son:
Cdigo Procesal Civil, en su artculo 485 indica que en los procesos
de separacin de cuerpos o divorcio por causal es procedente la
medida cautelar de tenencia y cuidado de los hijos por uno de los
padres, por ambos o por un tutor o curador provisional. En este
caso, podemos decir que se hace una referencia fortuita o casual a
la coparentalidad ya que el trmino por ambos implicara que los
dos podran ejercer la tenencia, sin embargo el cdigo adjetivo no
quiso referirse a una tenencia compartida sino a que la solicitud
pueda ser presentada por ambos.
Cdigo Civil, esta normativa es la que de manera indirecta rechaza
la tenencia compartida, pues tanto el artculo 340 como el artculo
420 indican que los hijos se confan (se dan en tenencia) a uno de
los cnyuges (el inocente, el culpable a criterio del Juez o a tercera
persona), quien ejercer la Patria Potestad en tanto que el otro
queda suspendido de su ejercicio.
Cdigo de los Nios y Adolescentes, es una normativa mucho ms
abierta al tema de la coparentalidad, ya que en su art. 81 da una
fuerza especial al acuerdo entre los padres en el sentido que sern
ellos los que, de creerlo conveniente, puedan ejercer una tenencia
compartida, tenindose cuenta, por lgica, que el parecer del nio o
adolescente. Por su parte, el art. 83, ha restringido la posibilidad
que la tenencia puede ejercitarla por cualquier persona que tenga
legtimo inters, que el antiguo Cdigo permita (segundo prrafo
del art.87), disipando la guarda de los hijos a personas que sin ser
sus padres puedan brindarle un cuidado y atencin. Se, permite que
las visitas puedan ser realizadas como rgimen familiar por
parientes o no parientes, cuando el inters del menor lo justifique.

6. Conclusin
En nuestro medio la coparentalidad se vienen aplicando de hecho,
es decir la prctica de las relaciones familiares la reconocen como
un medio efectivo para consolidar o desarrollar los vnculos de
familia. Ms que una institucin legal, pues no est expresamente
regulada, debemos tender a crear una seguridad en su aplicacin a
efecto de evitar un desfase social y legal.
Familia es compartir y, una forma de ello es estrechando los lazos
entre los familiares.
Si la coparentalidad, con un real estudio y correcta aplicacin
prctica, representa una alternativa para lograr este objetivo en
buena hora, de lo contrario debemos tender a limitarla.
XV. Instituciones Afines
La Patria Potestad como institucin central y tuitiva del Derecho de
Familia tiene semejanza con algunas figuras legales contempladas
en la legislacin y el derecho comparado, tales como:
1. Tutela
La Tutela es una institucin supletoria de amparo familiar que tiene
como finalidad nombrar a una persona, denominada tutor, a efectos
que cuide de la persona y bienes del menor que carece de padres,
es decir que no goza de la autoridad paterna y por lo tanto de los
beneficios de la Patria Potestad. La Tutela suple a la Patria
Potestad(51).2. Curatela
La Curatela es una institucin supletoria de amparo familiar que
tiene como finalidad nombrar a una persona, denominada curador,
a efectos que cuide de la persona y de los bienes de un mayor de
edad incapaz. La Tutela suple a la Patria Potestad, mientras que la
Curatela la contina(52).
3. Custodia
Es el ejercicio fsico inmediato de un padre o madre hacia su hijo y
los bienes de este(53). Desde un punto de vista prctico, es la
relacin inmediata que tienen los padres del cuidado y atencin de
sus hijos.
4. Guarda
El nuevo Cdigo de los nios y adolescentes ha derogado la
institucin de la guarda por su inaplicacin en la prctica judicial y
se ha preferido robustecer la institucin de la colocacin familiar.
En nuestro medio legislativo fue una institucin de carcter
transitorio para la proteccin del menor en estado de abandono por
la que mediante una resolucin judicial una persona se hace
responsable de ejercer las funciones de tutela (art.106, CNA
derogado). Si la madre es menor de edad, el Juez puede confiar la
guarda de la persona y bienes del hijo a un curador (art.421, CC).
En tre las caractersticas que presentaba de la guarda tenamos:
El guardador tena los mismos deberes y derechos que los
padres.Institucin similar a la tutela pero de carcter transitorio.El
guardador era nombrado por el Juez, quien supervisar sus
funciones.

En trminos genricos la guarda implicaba aquella funcin otorgada

a los padres a efectos de cumplir con el deber de educar a sus hijos.
Como tal presupone:
El reconocimiento de la autoridad de los padres.El derecho de los
padres de vivir con sus hijos y de stos de estar con sus padres.
5. Colocacin familiar
Tambin se le conoce como acogimiento familiar.
Mediante esta institucin un nio o adolescente es acogido por una
persona, familia o centro especializado que se har responsable de
l en forma transitoria (art.104, CNA).
En la determinacin de la colocacin familiar se toma en cuenta el
grado de parentesco y la relacin de afinidad y afectiva con la
persona, la familia o institucin que asumir su cuidado, as como
su ubicacin en su entorno local (art.105, CNA). Es una situacin
tutelar de los menores que se realizar nicamente en familias
residentes en el Per (art.106, CNA).
Entre sus caractersticas tenemos:
Es decretada por instancia administrativa (PROMUDEH) o por el
Juez.Puede ser remunerada o gratuita.En los procesos de adopcin
se aplica como medida de aclimatamiento.Brinda una proteccin a
los nios desamparados o que corren peligro en su integridad.Su
finalidad es integrarlo a la vida familiar.Sus objetivos se cumplen
exclusivamente en el territorio nacional.Se toma en cuenta la
opinin del menor para su reubicacin.Antes de otorgar en
colocacin familiar, las familias son capacitadas para cumplir
cabalmente con su encargo.
6. Prohijamiento
Es una situacin familiar de hecho en la que una persona funge de
padre o madre, sin serlo legalmente, cumpliendo con los deberes
propios de una relacin paternofilial.
Vivir, criar y mantener integralmente a un nio sin tener la
obligacin de hacerlo determina el denominado prohijamiento y se
demuestra con la posesin constante de estado de familia. Esta
institucin tiene una importancia fundamental en la adopcin por
excepcin (art.128., CNA).
7. Acogimiento residencial
Por
causas
especiales
el
menor
puede
ser
separado
provisionalmente de su ambiente familiar en tanto se valoran las
circunstancias personales, familiares y sociales, o de forma
definitiva, si se determina la imposibilidad de recuperacin de su
ncleo familiar o como forma de prevencin por los malos tratos o la
imposible o inadecuada atencin por parte de sus padres. Es una
institucin que funciona en el derecho comparado.
8. Patronato de menores
Mediante esta institucin el Estado se encarga de asegurar la
educacin y preparacin de los incapaces, reforzando o
sustituyendo a sus representantes legales. Este patronato se ejerce
sobre los menores abandonados, moral o materialmente o en
aquellos supuestos donde mediare la prdida de la Patria Potestad.

El Juez, el fiscal y el Ministerio del sector se encargan de velar por la

seguridad de los nios. Es una institucin que funciona en el
derecho comparado.
9. Autoridad domstica
La autoridad domstica es independiente de la Patria Potestad, y se
atribuye al jefe del hogar con independencia de que dentro del
mismo existan personas que ejerzan la Patria Potestad sobre sus
hijos menores, y que a su vez se hallen sujetas a la autoridad
superior del que acta como jefe de familia y del hogar.
Trtase de una autoridad superior, parecida a la del pater familia del
Derecho Romano, pero con distintas atribuciones. Surge de la ley
(Patria Potestad, autoridad marital), costumbre (lugares o familias
que la realizan) o contrato (dependientes, criados, obreros).
NOTAS--------------------------------------------------------