Aula 04 - Serviços Públicos

Curso de Direito Administrativo para o TRE MG
Prof. Cyonil Borges aula 04
AULA 04: SERVIOS PBLICOS

Fala Galera,
Nada de refresco! A presente aula contempla o tpico servios
pblicos. Questo certa! Lquida e certa!
Ao longo da parte terica de servios, acrescentei algumas questes
de ESAF. E, no final, questes da Consuplan (poucas, diga-se de
passagem).
Abrao forte a todos,
Cyonil Borges.
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PARTE 1 TEORIA DE SERVIOS PBLICOS
Noes Gerais
Conceito
A doutrina ensina que, no Brasil, segundo entendimento
doutrinrio dominante, a atividade em si no permite decidirmos se
um servio ou no pblico, uma vez que h atividades
essenciais, como a educao, que so exploradas por particulares
sem regime de delegao, e h servios totalmente dispensveis, a
exemplo das loterias, que so prestados pelo Estado como servio
pblico.
O Direito Administrativo no um dos mais digerveis,
tragveis (no cigarro!), em poca de concursos pblicos,
especialmente em razo de sua no total codificao,
distintamente das matrias de Direito Constitucional, de Direito
Penal, de Civil etc. Por exemplo, a Constituio Federal e sequer
quaisquer normas infraconstitucionais trazem o conceito do que
servio pblico.
No entanto, hoje, no um conceito to-somente
doutrinrio, isso porque, na esfera federal, o Decreto 6.017/2007
traz a seguinte definio (art. 2, inc. XIV): atividade ou
comodidade material fruvel diretamente pelo usurio, que possa
ser remunerado por meio de taxa ou preo pblico, inclusive
tarifa.
Obviamente, os vrios pontos lacunosos (no codificados) do
direito administrativo no devem ser levados para o lado negativo,
devemos sim utiliz-los como um diferencial, pois nem todos tm
acesso s informaes. O que, sinceramente, esperamos ser uma
vantagem, tratando-se de Direito Administrativo.
Na verdade, pouco importa se a doutrina no caminha em uma
nica direo e se a jurisprudncia discordante, o que vale o
pensamento das bancas, e, nesse ponto da disciplina (servios
pblicos), as bancas costumam ser bem literais.
Com base na leitura, chegamos concluso de no h mesmo
definio infraconstitucional ou constitucional para servios
pblicos.
Nesse instante, a cabea do concursando pupila, pulsa,
lampeja: onde ento encontrar a definio de servios pblicos? (In)
felizmente essencialmente doutrinrio, como quase todo o direito
administrativo, ressalvas feitas ao Decreto 6.017/2007.
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Bom, antes da apresentao dos critrios doutrinrios para
a definio de servios pblicos, que tal explorarmos juntos
alguns detalhes constitucional e legal, sobre a disciplina.
Como sabemos, do assoalho Constitucional de onde brotam
todas as sementes dos demais ramos do Direito. Costumo, inclusive,
exigir dos amigos alunos um estudo mais detido da disciplina Direito
Constitucional, hbil instrumento para acertarmos questes de
Administrao Financeira, de Direito Penal, de Direito Civil, e, como
no poderia deixar de ser, de Direito Administrativo.
De incio, encontramos dois grandes diplomas que preveem o
assunto servios pblicos. O primeiro deles nossa Carta
Constitucional, mais precisamente no art. 175. O segundo, a Lei
8.987/1995 (Lei de Concesses de Servios Pblicos), a qual
traa, indica, enumera, as REGRAS GERAIS em matria de
concesses e de permisses de servios pblicos, sem que, no
entanto, seja apresentada qualquer conceituao para servios
pblicos, como j tivemos oportunidade de aprender.
Ah! S um detalhe, entre muitos a serem apresentados. Apesar
de nacional, a Lei de Concesses no se aplica aos servios de
radiodifuso sonora e de sons e imagens, como determina o art.
41 da Lei.
Cabe aqui um breve parntese. Ao se falar em regras gerais,
importante ter em mente o conceito de licitaes, vale relembrar,
norma editada pela Unio (art. 22, inc. XXVII, da CF/1988), porm
vlida para todos os entes polticos (a prpria Unio, estados, Distrito
Federal, e municpios) norma Nacional ou geral, como costuma
pontuar a doutrina.
Em livro de Licitaes e Contratos, publicado pela Ed. Campus,
houve o esmiuamento do alcance da Lei 8.666/1993 e o
posicionamento do STF a respeito. Ah! Recomendo a leitura da obra.
Dizem por a que o autor fera, por que ser? O nome dele Cyonil
Borges .
Dentro de um critrio formal (tranquilidade... abaixo
comentarei quais os critrios de definio de servios pblicos), a
Constituio dispe que o Estado titular dos servios pblicos
(sem abrir qualquer exceo), no entanto, a prestao, a execuo
deles, no precisa ser necessariamente direta, ou seja, no h
necessidade de o Estado utilizar do prprio aparato, rgos,
instrumentos, ou agentes.
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Em outros termos, a prestao pode, ainda, ser indireta,
sendo neste ltimo caso viabilizada por meio de concesso ou de
permisso, sempre (e sempre!) precedidas de licitao. Abaixo,
vejamos o dispositivo Constitucional correspondente:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei,
diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
sempre atravs de licitao, a prestao de servios
pblicos.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre:
I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias
de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de
sua prorrogao, bem como as condies de caducidade,
fiscalizao e resciso da concesso ou permisso;
II - os direitos dos usurios;
III - poltica tarifria;
IV - a obrigao de manter servio adequado.
Da leitura do artigo, podemos extrair algumas concluses.
A primeira a de que a meno a Poder Pblico inclui tanto a
Administrao Direta como Indireta. Algum duvida que a
Empresa de Correios e Telgrafos prestadora de servios pblicos,
embora detenha a natureza de empresa pblica, enfim, entidade da
Administrao Indireta? Mas, obviamente, frisamos que, tratandose de entidades da Administrao Indireta, o Estado outorga os
servios pblicos mediante lei. Com outras palavras, a prestao
continua sendo DIRETA, porm, com a participao da
Administrao INDIRETA.
Nota: na outorga (prestao direta), a descentralizao
dos servios ocorre mediante lei, transferindo-se a
titularidade e a execuo; enquanto na delegao
(prestao indireta), procedida por ato ou contrato,
transfere-se apenas a execuo.
Outorga
Delegao
Prestao Direta
Prestao indireta
Titularidade e execuo
Apenas execuo (ato ou contrato)
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A segunda concluso, extrada implicitamente, a de que,
alm da concesso e da permisso, perceberemos que o Estado
pode prestar indiretamente servios mediante autorizao de
servios pblicos, sem previso, obviamente, no art. 175, mas sim
conforme disposto no art. 21, inc. XII, da Constituio.
Assinalo, de antemo, que as autorizaes de servios

pblicos so formalizadas por ato administrativo e no contratos
administrativos, como so as concesses e as permisses de
servios pblicos. Alm disso, ressalto que a CF/1988 dispe que
apenas as concesses e as permisses que sero precedidas
de licitao, ou seja, as autorizaes dispensam procedimento
prvio de licitao, de uma forma geral.
Que tal retomarmos a questo sobre a definio dos servios
pblicos, mas especialmente os critrios para sua definio?
Como sobredito, no h uma definio Constitucional ou legal
para servios pblicos. O que h a definio em Decreto do Poder
Executivo Federal e de natureza doutrinria.
Tratando-se de conceito eminentemente doutrinrio, existem
critrios (correntes, escolas doutrinrias) para a definio de servios
pblicos. Vejamos:
a) Subjetiva ou orgnica: o nome em si j nos informa o
servio pblico aquele prestado de forma direta pelo Estado.
Crtica: ora, o Estado tambm pode prestar os servios de forma
indireta (por particulares exemplo: concessionrias), logo, o
presente critrio no satisfaz por completo, por esse motivo ter
entrado em declnio nos dias atuais.
b) Material ou essencialista: a natureza da atividade
que determina o enquadramento como servio pblico ou no. Em
sntese: pblico todo servio que tem por objetivo a satisfao
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de necessidades coletivas essenciais e no secundrias. Esse
o critrio adotado pela corrente essencialista, a qual consegue, de
fato, identificar um ncleo relativo natureza da atividade que
leve classificao de uma atividade como servio pblico. De
acordo com tal critrio, pouco importa se o servio est previsto ou
no em norma, prevalece o contedo, distintamente do que ocorre
com a corrente formalista, a qual exige, necessariamente, a
previso em lei.
Crtica: embora a corrente essencialista conte com fortes
defensores, penso que utiliza um conceito muito restrito de servio
pblico, deixa de lado, por exemplo, os trabalhos internos realizados
pelos servidores. Ser mesmo que esses no prestam servios
pblicos?
Deixa de lado, ainda, servios como de radiodifuso sonora e
de imagens, pois, no-essenciais. Ser mesmo que a Rede Globo
no presta servios pblicos de telecomunicaes? Claro que
presta! Telecomunicaes.
Em resumo: mesmo os servios no essenciais (os ditos
secundrios) e os servios administrativos (os internos
Administrao) podem ser classificados como servios pblicos,
tudo uma questo de escolha poltica, como veremos, a seguir.
c) Formal: o Estado, por meio do ordenamento jurdico, o
responsvel por estabelecer quais atividades devem ou no ser
reconhecidas como servios pblicos. Sendo tais atividades
cercadas por normas de Direito Pblico. o critrio adotado pela
CORRENTE FORMALISTA.
Crtica: atualmente, nem todo servio pblico regido por
normas de direito pblico, existem servios (como a energia
eltrica) prestados em carter essencialmente privados (por meio de
concessionrias,
por
exemplo),
com
apenas
derrogaes
(interferncias do direito pblico), o que a doutrina costuma
chamar em sala de sistema hbrido (um cadinho pblico, outro
cadinho privado).
Ah! Ressalto a existncia de servios prestados por
particulares que no so propriamente servios pblicos, isso
porque no so delegados pelo Estado, logo, no cercados (sequer
tangenciados) por normas de Direito Pblico, nem mesmo em
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carter hbrido, embora sejam servios de utilidade pblica, a
exemplo da sade, do ensino. So servios autorizados pelo Estado,
cabendo a este exercer o chamado Poder de Polcia sobre tais
atividades.
Esse ltimo critrio (formalista) o mais utilizado no
Brasil.
Definio de
Servio
Pblico
Crticas
Subjetivo ou
Orgnico
Material ou
Essencialista
Formalista
Prestado
diretamente
pelo Estado
Visa a satisfao
de
necessidades
coletivas essenciais
e no secundrias;
Previsto ou no
em normas
Previsto em lei
regido
por
Normas
de
Direito Pblico
Estado pode
prestar de
forma indireta
Servios
no
essenciais
e
administrativos
classificados como
servio pblico
Nem
todo
servio pblico
regido por
normas
de
Direito Pblico
(2009/Esaf AFRFB Auditor) Incumbe ao Poder Pblico, na

forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.
Esta a previso do caput do art. 175 da Constituio Federal. Sobre os
servios pblicos, no ordenamento jurdico brasileiro, analise as assertivas
abaixo e assinale a opo correspondente.
( ) Sob o critrio formal, servio pblico aquele disciplinado por regime de
direito pblico.
( ) Segundo o critrio material, servio pblico aquele que tem por objeto
a satisfao de necessidades coletivas.
( ) O critrio orgnico ou subjetivo classifica o servio como pblico pela
pessoa responsvel por sua prestao, qual seja, o Estado. 1
Agora que j vimos os critrios para a definio dos servios

pblicos, passamos reproduo de mais uma das definies
doutrinrias de servios pblicos, pois, como sobredito, no h
definio legal para servio pblico:
1
V, V, V.
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Servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade
ou
comodidade
material
fruvel
diretamente
pelos
administrados, prestado pelo Estado ou por quem lhe faa as
vezes, sob um regime de Direito Pblico portanto,
consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries
especiais institudo pelo Estado em favor dos interesses que
houver definido como prprios no sistema normativo.
Como identificar o critrio formal no texto em itlico?
O que falamos sobre o critrio formal? aquele estabelecedor
do regime jurdico dos servios como sendo de Direito Pblico.
Ento: o regime jurdico dos servios diferenciado, especial
(consagrador de prerrogativas de supremacia e restries
especiais...). Em sntese: de acordo com o critrio formal,
servio pblico todo aquele prestado sob regime de direito
pblico, total ou parcialmente (lembram-se das derrogaes?).
CLASSIFICAES
Antes das classificaes propriamente ditas, destaco que o
servio pblico atividade inconfundvel com poder de polcia
e mesmo com o conceito de obra pblica. Do primeiro se diferencia,
pelo fato de ser atividade positiva (O Estado oferece a utilidade).
Com outras palavras, o poder de polcia atividade
eminentemente negativa (O Estado limita e restringe os direitos e
as atividades), enquanto servio pblico atividade positiva.
Da segunda (obra pblica) se diferencia pelo fato de ser a obra
pblica de natureza esttica, diferentemente do servio pblico,
atividade dinmica (senta na poltrona de nibus, acho que ele no
vai ficar parado, ou vai? Se bem que a resposta depende da cidade
nas cidades do RJ e SP e BH vem-se pensando at na cobrana de
IPTU sobre veculos, afinal so quase imveis ).
Tratando-se de concursos pblicos, nada certo, como o
caso das classificaes de servios pblicos. Apesar disso, abaixo
sero expostas algumas classificaes bem relevantes para fins de
concurso pblico, haja vista o objeto maior deste curso. De acordo
com a doutrina, os servios podem ser:
Coletivos (uti universi UNIVERSAIS) e singulares (uti
singuli SINGULARES);
Administrativos, econmicos, e sociais;
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Pblicos e de utilidade pblica;
Prprios e imprprios.
A primeira das classificaes apresenta a diviso em
termos de generalidade, de alcance de destinatrios. Assim, os
servios podem ser uti universi e uti singuli.
Servios uti universi (ou gerais) so os servios pblicos
prestados a grupos indeterminados de indivduos, a toda a
coletividade, no se distinguindo os potenciais usurios, portanto,
servios indivisveis. No possvel mensurar (medir) sua
utilizao pelos usurios (por cabea), devendo ser financiados pelos
impostos (quando for o caso), dado o carter no contraprestacional
de tal tributo (exemplos: segurana pblica; sade; iluminao
pblica hoje custeada mediante contribuio de iluminao
pblica; saneamento bsico etc.).
J os servios uti singuli, individuais ou singulares, so os
servios que se dirigem aos destinatrios individualizados,
nomeados, sendo possvel medir, caso a caso, quanto do servio est
sendo consumido, logo, so servios medidos por cabea (a medusa
estaria lascada! ). Quando postos em operao, geram direito ao
indivduo que se apresenta em condies tcnicas adequadas ao seu
recebimento na rea de prestao do servio.
Distintamente dos servios uti universi, os uti singuli, pelo

fato de admitirem mensurao individualizada, do ensejo
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cobrana de exao tributria taxa, caso o servio seja prestado
pelo Estado (caput do art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional:
servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou
posto sua disposio), ou tarifa (espcie do gnero preo pblico
cobrada por particulares p.ex.: concessionrias e permissionrias),
ambas as espcies de natureza contraprestacional, aquilo que os
tributaristas costumam chamar de prestaes sinalagmticas (o
usurio s pode exigir a continuidade da prestao quando estiver
cumprindo regularmente sua obrigao).
Outro ponto de relevo que as taxas, pelo fato de decorrerem
de lei, detm carter obrigatrio (diz o Cdigo Tributrio tributo
toda prestao compulsria (...) art. 4). Assim, embora os
servios no sejam utilizados, o administrado no tem a faculdade de
no quitar o dbito junto ao Estado, achando-se os servios, por
bvio, em pleno funcionamento.
Com outras palavras, os servios individuais caracterizam-se
pela obrigatoriedade, pois o contribuinte no tem opo, porque,
mesmo que dele no se utilize, obrigado a remuner-lo, e pela
continuidade, mesmo ocorrendo a inadimplncia do usurio,
dever do Estado a prestao dos servios. Trava-se, ento, entre o
contribuinte e o Poder Pblico, uma relao administrativo-tributria,
solucionada pelas regras do Direito Administrativo (Resp 460271-SP
STJ).
Por sua vez, as tarifas sero cobradas no caso

efetiva de servios pblicos facultativos, como
eltrica. Afirma-se, ainda, que as tarifas s podem
pela prestao de servios uti singuli, o que, de
verdadeiro.
de utilizao
os de energia
ser cobradas
certa forma,
Acontece que a Lei 9.074/1995 garante a execuo de

determinados servios por meio de concesso e de permisso, sem
que, no entanto, detenham o carter individual, so exemplos:
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saneamento bsico e limpeza urbana (art. 2, caput) (servios
uti universi). Separe regra de exceo, a vida concursstica
sempre assim!
A segunda das classificaes a de que os servios podem ser
administrativos, econmicos e sociais.
Servios Administrativos so os que a Administrao
executa para atender a suas necessidades internas ou para preparar
outros servios que sero prestados ao pblico, tais como os de
imprensa oficial, das estaes experimentais e outros dessa
natureza.
Econmicos, tambm denominados de industriais ou
comerciais, so os servios que produzem renda para quem os
presta. A remunerao dos prestadores de servios econmicos se
faz por intermdio de tarifas (espcie do gnero preos pblicos), a
serem fixados pelo Estado, independentemente de este ser ou no o
prestador do servio.
Por fim, destacam-se os servios pblicos sociais, executados
pelo Estado para atendimento de reclamos sociais bsicos e
representam ou uma atividade propiciadora de comodidade
relevante, ou servios assistenciais e protetivos.
H autores que afirmam que os servios pblicos sociais so
geradores de dficits, sendo sua sustentao financiada por
intermdio de tributos. Podem ser citados como servios sociais:
assistncia criana e ao adolescente; assistncia mdica e
hospitalar etc.
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Os servios de utilidade pblica so os servios que a
Administrao, reconhecendo sua convenincia, MAS NO SUA
NECESSIDADE E ESSENCIALIDADE, ou presta-os diretamente
sociedade ou delega sua prestao a terceiros (p. ex:
concessionrios, permissionrios e autorizatrios). So exemplos de
servios de utilidade pblica: transporte coletivo, energia eltrica,
telefonia etc.
Ah! Ao lado de servios pblicos privativos do Estado (art. 21,
XI e XII, por exemplo), prestados direta ou indiretamente
(concesso, permisso, e autorizao), em que se pressupe o uso
de atos de imprio, destacam-se os servios pblicos no
privativos. Vale dizer, aos particulares lcito o desempenho de tais
servios, independentemente de delegao do Poder Pblico, por
meio dos instrumentos contratuais (permisso e concesso) ou atos
administrativos (autorizaes).
O amigo se questiona: quais so esses servios? Conforme o

texto constitucional, podemos citar, pelo menos, quatro servios em
que o Estado no detm a titularidade para prestao:
educao, previdncia social, assistncia social, e sade:
- Sade:
Art. 199. A assistncia sade livre iniciativa privada.
No caso de servios de sade prestados por particular no se
fala em delegao, mas de outros requisitos estabelecidos em leis
especficas, o que no vem ao caso para a preparao em concursos
pblicos de uma forma geral.
Observa-se que, embora no sejam servios delegados pelo
Estado, ficam sujeitos por este ao rigor do controle, por meio do
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exerccio regular do poder de polcia administrativa. H,
inclusive, agncia reguladora federal com competncia para
tanto, a ANS Agncia Nacional de Sade Suplementar.
Por fim, os servios prprios e imprprios. Na viso de parte
da doutrina administrativista (exemplo da Maria Sylvia), servios
prprios so aqueles que, atendendo a necessidades coletivas, o
Estado assume como seus e os executa diretamente (por meio de
seus agentes) ou indiretamente (por meio de concessionrios e
permissionrios).
J os imprprios, embora atendam necessidades coletivas,
no so de titularidade do Estado e nem por ele executados, porm,
no fogem da proteo do Estado no uso Poder de Polcia, enfim,
devem ser autorizados, regulamentados, e fiscalizados, no
passam, portanto, de verdadeiras atividades privadas.
Inclusive, por esse motivo, parte da doutrina sequer os

reconhece como servio pblico em sentido jurdico, so exemplos:
servios prestados por instituies financeiras e os de seguro e
previdncia privada.
Essa ltima classificao no clssico livro do Hely Lopes
Meirelles aparece como servios pblicos autorizados: servios de
txi, de despachantes, de pavimentao de ruas por conta dos
moradores, de guarda particular de estabelecimentos e de
residncias.
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Em concursos pblicos no existem verdades absolutas! O
Cespe, por exemplo, para esta classificao, pautou-se nos
ensinamentos do autor Hely Lopes, para quem os servios Pblicos
PRPRIOS so os servios pblicos propriamente ditos, ou
seja, aqueles prestados diretamente pela Administrao prpria
comunidade, por reconhecer serem essenciais e necessrios
sobrevivncia da coletividade e do prprio Estado. Por serem
considerados prprios do Estado, s por este podem ser
prestados, sem possibilidade de delegao a terceiros. So
exemplos de tais tipos de servio: a defesa nacional e a atividade
policial. Nossas queridas ESAF e FCC acompanham o raciocnio de
MSZDP.
J os servios de utilidade pblica (IMPRPRIOS) so os
servios que a Administrao, reconhecendo sua convenincia, MAS
NO A SUA NECESSIDADE E ESSENCIALIDADE, presta-os
diretamente sociedade ou delega sua prestao a terceiros (p. ex:
concessionrios, permissionrios e autorizatrios).
Ressalto que, em qualquer caso, as condies de prestao e o

controle so sempre do Poder Pblico, embora o risco da atividade
possa ser assumido pelos prestadores do servio, os quais sero
remunerados pelos usurios. So exemplos de servios de utilidade
pblica: transporte coletivo, ENERGIA ELTRICA, telefonia, etc.
de
O mais difcil no fazer o concurso pblico, em si, ainda ter

contar com a boa-vontade do examinador em adotar
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entendimentos unnimes ou, pelo menos, majoritrios na doutrina
ou na jurisprudncia. Mais tudo bem, vamos fazer nosso papel
passarmos logo no concurso! Por exemplo: na viso do Cespe,
energia eltrica servio pblico imprprio, porque podem ser
delegados; na viso da Esaf, energia eltrica servio prprio,
porque o Estado titular. Durma-se com um barulho desses!
COMPETNCIA
Como j nos costumeiro, vamos enveredar pelo assunto: as
competncias materialmente estabelecidas no texto constitucional
aos entes federados, no que diz respeito prestao de servios
pblicos.
De pronto, em resgate ao Direito Constitucional, relembro que
a partio de competncias segue o princpio da predominncia
do interesse. EITA! QUE PALAVRO ESSE? Calma, simples.
A Unio tem competncia para assuntos de interesse
Nacional; os Estados, de interesse regional; os municpios, de
interesse local; e o Distrito Federal (em razo de seu hibridismo),
cumulativa ou mltipla (Local + Regional).
Assim, constitucionalmente, compete privativamente:
- Unio a prestao de servios de telecomunicaes, de
energia eltrica, de transporte interestadual ou internacional,
de radiodifuso sonora e de imagens etc. (competncia
enumerada).
- Aos Estados, os servios de interesse regional. Aqui
destacamos que os servios do Estado so achados por excluso, ou
seja, de forma residual ou remanescente, exceo do servio
de gs canalizado (competncia enumerada, nesse ponto) e dos
prestados nas Regies Metropolitanas, nas Aglomeraes
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Urbanas, e nas Microrregies, de acordo com Lei Complementar,
veja o que estabelece o 3 do art. 25:
3 - Os Estados podero, mediante lei complementar,
instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e
microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios
limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a
execuo de funes pblicas de interesse comum.
O que quer significar competncia remanescente? Vamos
explicao. Responda rpido: a quem compete prestar servios
de transporte coletivo intermunicipal?
Unio? No, porque Unio competem os servios de
natureza interestadual ou internacional.
Municpios? No, porque so responsveis pelos servios
intramunicipais, regra geral. Logo, em razo do resduo, do que
sobra, a competncia s pode ser do Estado.
Alerto que existem servios intramunicipais tambm de
competncia dos Estados. Por exemplo: o Metr de So Paulo
uma Sociedade de Economia Mista prestadora de servio
pblico de transporte urbano coletivo, porm, do Estado de
So Paulo e no do Municpio. do Estado porque uma
Companhia METROPOLITANA. Como vimos, cabe ao Estado a
organizao dos servios situados nas regies metropolitanas, nos
termos do 3 do art. 25 da CF/1988. E os servios de gs? Isso
mesmo. localizado, local, no entanto de monoplio dos Estados.
- Aos municpios, os servios de transporte coletivo urbano
(leia-se: intramunicipais); ensino infantil e fundamental; funerrios.
Esse ltimo servio (o funerrio) legal lembrar s em dias de prova
, com o destaque que no esto constantes do texto
constitucional, evidencia de que a enumerao dos servios na
CF/1988 meramente exemplificativa (no exaustiva) para os
municpios e Estados, assim podem os entes federados criar outros
servios, em observncia, claro, ao princpio da predominncia
do interesse.
- Ao Distrito Federal, os servios de competncia dos Estados
e dos municpios, em razo da competncia cumulativa ou mltipla.
No entanto, nem todos os servios de competncia Estadual
so de atribuio Distrital. Vamos leitura do art. 21, incisos XIII
e XIV, da CF/1988:
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XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio
Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos
Territrios;
XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o
corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como
prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a
execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio;
Perceberam? Isso mesmo, nem todos os servios dos Estados
so de competncia do Distrito Federal.
S um detalhe. Com a EC 69, de 2012, a Defensoria, antes
mantida pela Unio, passar a ser organizada e mantida pelo prprio
Distrito Federal. Acontece que a referida Emenda ainda no est
produzindo efeitos, o que, a meu ver, impede sua cobrana em
prova. Em todo caso, fiquem atentos(as), vai qu! Rsrs...
At aqui tivemos contato com a competncia privativa quanto
prestao de servios pblicos. Porm, no s de competncia
privativa executam-se servios pblicos.
oportuno registrar que o Legislador Constituinte tambm
previu a execuo comum (competncia comum) pelos Entes
Polticos de determinados servios pblicos, exatamente segundo
disposto no art. 23 da CF/1988: competncia comum da Unio,
do Distrito Federal, e dos Municpios.
De acordo com a doutrina, a competncia comum de
natureza administrativa e, diga-se de passagem, garantidora do
exerccio concomitante por todos os Entes Federados, de tal
sorte que os servios pblicos sero prestados (executados) de
forma paralela, em condies de igualdade, sem nenhuma
relao de subordinao, em sntese, a atuao (ou omisso) de
um no impossibilita a atuao do outro. O exerccio da
competncia comum no est sujeito regulamentao do servio
publico exclusivamente pela esfera federativa de nvel mais
elevado.
Continuemos.
Dos servios decorrentes da competncia comum, podem ser
citados:
I - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e
garantia das pessoas portadoras de deficincia;
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V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e
cincia;
VII - preservar as florestas, a fauna e a flora;
IX - promover programas de construo de moradias e a
melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico;
XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a
segurana do trnsito.
Por fim, chamo ateno ao amigo concursando para recente
alterao pela Emenda Constitucional 53/2006. Houve a insero de
leis complementares (plural) no lugar de lei complementar
(singular) no pargrafo nico do art. 23 da CF/1988, com o propsito
de se evitar conflitos no mbito da competncia comum ou, mesmo,
evitar a prestao duplicada. Vejamos a nova redao:
Pargrafo nico. Leis complementares fixaro normas para
a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do
desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional.
Por todo o exposto, observo que a competncia comum no
importa subordinao entre os diferentes entes federativos,
ou seja, no pode o ente de nvel mais elevado regular os
servios de forma compulsria para os demais.
Concesses de Servios Pblicos Lei 8.987/1995
PRINCPIOS
Por serem destinados coletividade, os servios pblicos sob a
incumbncia do Estado ou de seus agentes delegatrios
(concessionrias e permissionrias, por exemplo) devem ser
prestados com observncia de determinados padres, enfim, o
servio pblico prestado aos usurios, aos cidados, deve ser
adequado.
A doutrina, em traduo aos requisitos do servio adequado
(art. 6 da Lei 8.987/1995 Lei das Concesses de Servios
Pblicos), costuma apontar mltiplos princpios inerentes
prestao dos servios pblicos. So eles:
- Continuidade
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Tambm denominado de Princpio da Permanncia,
forte item de prova. O Princpio da Continuidade estabelece
os servios pblicos no podem sofrer interrupo. dizer,
devem sofrer soluo de continuidade em sua prestao, a no
em razo de situaes excepcionais.
Nesse sentido, no caracteriza
interrupo da prestao do servio:
descontinuidade
um
que
no
ser
a
Em razo de situao emergencial, e

No caso de interrupo, APS AVISO PRVIO, quando:
a) motivada por razes de ordem tcnica ou de
segurana das instalaes; e
b) por inadimplemento do usurio, considerado o
interesse da coletividade.
Veremos, mais frente, que, em nome do princpio da

continuidade, permitido ao Estado o resgate (encampao
ou retomada) do servio pblico concedido, com vistas ao
atendimento do interesse da coletividade.
A partir da leitura, podemos verificar que os servios podem
ser interrompidos em caso de inadimplncia, com um detalhe: o
corte de energia eltrica pressupe o inadimplemento de conta
relativa ao ms do consumo, sendo invivel a suspenso do
abastecimento, em razo de dbitos antigos, como entende o STJ
(Resp 865.841):
No lcito concessionria interromper o fornecimento de
energia eltrica por diferena de tarifa, a ttulo de recuperao
de consumo de meses, em face da essencialidade do servio,
posto bem indispensvel vida.
que resta cedio que a 'suspenso no fornecimento de
energia eltrica somente permitida quando se tratar de
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inadimplemento de conta regular, relativa ao ms do
consumo, restando incabvel tal conduta quando for
relativa a dbitos antigos no-pagos, em que h os meios
ordinrios de cobrana, sob pena de infringncia ao disposto no
art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Cumpre observar que a vedao da suspenso dos servios
no diz respeito, obviamente, ao desvio do servio de forma
fraudulenta (o vulgo gato). Sabendo, no entanto, que o dbito
decorrente de suposta fraude no medidor no pode ser apurada
unilateralmente pela concessionria, sob pena de ser ilegtima
a suspenso do fornecimento, pelo fato de no se garantir ao
usurio o exerccio da ampla defesa e do contraditrio.
J em termos doutrinrios, o amigo concursando deve saber
distinguir
servios
compulsrios
de
servios
facultativos.
Compulsrio? Facultativo? Que isso quer dizer?
Facultativos so os servios prestados pelas concessionrias e
pelas permissionrias. So os servios regidos pela Lei 8.987/1995,
em que a remunerao formalizada por TARIFA (o cidado usa se
e quando quiser). Nesse caso, como vimos (3 do art. 6 da Lei
8.987/1995), a concessionria pode suspender a prestao do
servio. Esse o entendimento do STJ, inclusive (RESP 510478-PB).
Enquanto isso, os servios compulsrios, impostos de forma

coercitiva pelo Estado e cobrados mediante TAXA (exemplo: taxa
de incndio, taxa judiciria), no podero sofrer soluo de
continuidade, pois a Fazenda Pblica conta com instrumentos
hbeis de cobrana, como a inscrio em dvida ativa para futura
execuo do devedor.
Nesse contexto, pergunta-se: possvel o corte do
fornecimento de gua? Sim, possvel. O Supremo Tribunal
Federal STF sinalizou que a cobrana de gua pode ser
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formalizada por preo pblico, logo no tem, necessariamente,
carter tributrio. Sendo assim fixado por Decreto do Poder
Concedente,
admitindo-se
a
interrupo
em
virtude
do
inadimplemento do usurio, nos termos do 3 do art. 6 da Lei
8.987/1995.
Para afastar quaisquer dvidas, ressalto que o entendimento
do STF acompanhado pelo Superior Tribunal de Justia em diversos
julgados (RESP 363.943-MG e RESP 337.965-MG, por exemplo).
E como fica o inadimplemento das pessoas jurdicas de
Direito Pblico?
No Recurso Especial 649746, o Superior Tribunal de Justia
STJ entendeu que, tratando-se de pessoa jurdica de direito
pblico, prevalece nesta Corte a tese de que o corte de energia
possvel (Lei 9.427/96, art. 17, pargrafo nico), desde que no
acontea indiscriminadamente, preservando-se as unidades
pblicas essenciais, como hospitais, prontos-socorros, escolas
e creches.
Assim, seria lcito concessionria interromper o fornecimento
de energia eltrica se, aps aviso prvio, determinado Municpio
devedor no solvesse a dvida oriunda de contas geradas pelo
consumo de energia. Entretanto, para que no seja considerado
ilegtimo, o corte no pode ocorrer de maneira indiscriminada.
Fica o recado:
- De acordo com o REsp 594095, o STJ legal o corte da
energia, desde que no sejam atingidas reas cujo corte de
energia possa acarretar perigo segurana da populao ou
demasiado prejuzo coletividade, tais como delegacias, ruas,
hospitais e escolas pblicas.
bom que a Receita Federal, o TCU, os Tribunais, os Fiscos
Estaduais e Municipais, por exemplo, fiquem de olhos abertos e
paguem regularmente suas contas .
- No RE 649746, a suspenso do fornecimento de energia
eltrica de alguns trechos de ruas e no de um bairro ou todo o
municpio, no se qualifica como suspenso indiscriminada.
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- Generalidade
Por fora dos princpios da generalidade, da igualdade, da
universalidade, os servios pblicos devem ser prestados, sem
qualquer discriminao, a todos que satisfaam as condies
para sua obteno, sendo imprescindvel a observncia de um
padro uniforme em relao aos administrados.
Nota-se, assim, um duplo sentido quanto ao princpio. De um lado,
os servios pblicos devem ser prestados ao maior nmero
possvel de usurios, dizer, deve ter o mximo de amplitude.
Por outro lado, a prestao de servio pblico no deve conter
discriminaes, quando, claro, as condies entre os usurios
sejam tcnica e juridicamente idnticas. Afinal, como j dizia
Aristteles, devemos tratar os iguais na medida de suas igualdades e
os desiguais medida que se desigualam. Assim, no h qualquer
ofensa ao princpio da universalidade a existncia de faixas distintas
de tarifas.
Atualidade
Os servios pblicos devem ser continuamente atualizados,
assimilando novas tecnologias e tendncias, evitando-se, assim, a
obsolescncia. A doutrina costuma denomin-lo, ainda, de
princpio do aperfeioamento ou da adaptabilidade.
Tal requisito guarda estreita relao com o princpio da
eficincia, como se v, mas com ele no se confunde. Dos
requisitos de servio adequado o nico que tem definio na Lei
8.987/1995!
Percebemos, claramente, que a atualidade vem a ser uma das
aplicaes do princpio da eficincia, no sentido de que o
progresso da qualidade das prestaes ao usurio deve ser
considerado como um dos direitos do cidado, de modo que o
Estado, ao assumir um servio como pblico, impe-se tambm
correlato dever de zelar pelo seu aperfeioamento, para que os frutos
da cincia e da tecnologia sejam distribudos.
A doutrina reconhece, na atualidade, a clusula do progresso.
Vejamos o que nos ensina Diogo de Figueiredo:
Neste sentido, tida como clusula de progresso, o principio
da atualidade vem a ser um corolrio do principio da eficincia,
no sentido de que o progresso da qualidade das prestaes ao
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usurio deve ser considerado um dos direitos do cidado, de
modo que o Estado, ao assumir um servio como pblico,
impe-se tambm o correlato dever de zelar pelo seu
aperfeioamento, para que os frutos da cincia e da tecnologia
sejam distribudos o mais rpido e amplamente possvel.
(2002/Esaf Analista de Comrcio Exterior MDIC) No mbito do
conceito de servio pblico adequado, o requisito referente
modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua
conservao, bem como a melhoria e expanso do servio,
denomina-se:
a) atualidade
b) eficincia
c) desempenho
d) efetividade
e) tecnologia2
Modicidade das Tarifas

O prestador do servio pblico deve ser remunerado de
maneira razovel. Contudo, os usurios no devem ser onerados
de maneira excessiva. Com efeito, o Poder Pblico deve aferir
(mensurar, medir) o poder aquisitivo dos usurios, para que estes
no sejam alijados do universo de beneficirios. Inclusive, o
Legislador prev as chamadas receitas alternativas ou
complementares, com o propsito de manter a tarifa cada vez
mais atrativa, acessvel.
O amigo concursando, ao longo da presente aula, j teve e ter
outros sinais de que a forma de remunerao das concesses ocorre
por meio de tarifas, que espcie de preo pblico, e no por
taxas (espcie tributria). Assim, de modo geral, a tarifa deve se
destinar manuteno do servio, bem como ao seu contnuo
aperfeioamento, proporcionando a justa remunerao ao
concessionrio, de acordo com o estabelecido no contrato firmado.
Para que mantenham o equilbrio financeiro inicialmente
estabelecido, estipulado, as tarifas devero ser revisadas
periodicamente, para mais ou para menos, em razo do evento
verificado (art. 9 da Lei 8.987/1995). Esclareo que as alteraes
unilaterais nos contratos de concesso no observam o limite de
25%, conforme previsto na Lei 8.666/1993, sendo cabvel, portanto,
2
Gabarito: alternativa A.
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o dever da manuteno do equilbrio econmico-financeiro acima de
tais patamares.
Voltando um pouco: o que so receitas alternativas? Vai
dizer que no ficou com dvidas? O TCU, recentemente, reviu o
projeto do Trem-bala para que recalculassem as tais receitas
alternativas, sabiam?
Bom, ningum duvida que a prestao dos servios pblicos
seja pautada na modicidade da tarifa, isto , as tarifas devem ser
mdicas o suficiente para permitir a incluso de um maior nmero de
usurios quanto utilizao do servio concedido. Pergunta o amigo
concursando: mas o que isso tem a ver com receita alternativa?
Tudo, respondemos.
Para o clculo das tarifas devem se consideradas, ainda, outras
fontes provenientes de receitas alternativas, complementares,
acessrias ou de projetos associados que podero ser gerados
com a concesso (art. 11 da Lei). Quem nunca percebeu, por
exemplo, ao longo das estradas tarifadas (Via Dutra ou Carvalho
Pinto ou Bandeirantes ou qualquer rodovia tarifada), terrenos
pblicos sendo explorados por particulares? Isso mesmo. So (ou
podem ser) as receitas alternativas, utilizadas com a finalidade de
ajudar no custo do servio, revertendo em reduo da tarifa para
o usurio.
No caso do Trem de Alta Velocidade, vulgo Trem-Bala, que
ligar RJ-SP-Campinas, o TCU recomendou que as receitas advindas
da explorao econmica das estaes prprias de passageiros e do
transporte de pequenas cargas sejam revertidas modicidade
tarifria. Em outras palavras, as receitas alternativas e
complementares obtidas pela futura concessionria podem reduzir o
custo da passagem do trem.
Por fim, registro que o reajuste e reviso das tarifas so
clusulas essenciais nos contratos de concesso as que se refiram
reviso e ao reajuste das tarifas (inc. IV do art. 23), as quais, ainda,
podero ser diferenciadas em funo das caractersticas tcnicas
e dos custos especficos provenientes do atendimento aos
distintos segmentos de usurios (art. 13). Essa ltima passagem
refora a ideia de as tarifas serem diferenciadas no importa
ofensa ao princpio da igualdade (da universalizao), estando
fora de questo, portanto, admitir-se a prestao gratuita dos
servios.
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Cortesia
Um breve parntese. Talvez seja entre os requisitos aquele que
muita das vezes no sentimos a presena, no verdade? Porm,
dever do prestador do servio tratar com civilidade, com urbanidade,
os usurios-cidados do servio pblico, dado que sem os usurios
o que seria do servio pblico?
Pode-se afirmar que o destinatrio do servio pblico tem o
direito de ser tratado com urbanidade e cortesia, mesmo porque a
prestao que lhe ofertada no consubstancia um favor que lhe
generosamente concedido, mas se trata da consecuo
(execuo) de um dever (encargo pblico mnus pblico), bem
como de um direito do cidado, j afirma a doutrina.
- Segurana
Os servios pblicos devem ser prestados sem riscos ao
usurio, devendo o prestador adotar as providncias necessrias
para minimizar estes riscos. Obviamente, essas medidas possuem
uma relao de custo-benefcio que deve ter em conta no s fatores
econmicos, mas tambm a dignidade do destinatrio do servio.
Eficincia
O Princpio, ou dever, de eficincia encontra embasamento
constitucional (art. 37, caput, da CF/1988), como tivemos
oportunidade de estudar. Ao se proceder a avaliaes quanto
eficincia, o Poder Pblico poder aperfeioar suas alocaes de
recursos, aportando recursos de maneira adequada entre o
servio a ser prestado e a demanda social.
A lista completa dos requisitos do servio adequado est na
Lei 8.987/1995, em seu art. 6: regularidade, continuidade,
eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na
sua prestao e modicidade das tarifas.
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DIREITOS E DEVERES DAS PARTES
Vamos nos socorrer literalidade da Lei. O art. 31 da Lei de
Concesses fornece um rol de atribuies (deveres, obrigaes) a
cargo das concessionrias, como por exemplo prestar servio
adequado e manter em dia o inventrio e o registro dos bens
vinculados concesso, entre outros:
Art. 31. Incumbe concessionria:
I - prestar servio adequado, na forma prevista nesta Lei,
nas normas tcnicas aplicveis e no contrato;
II - manter em dia o inventrio e o registro dos bens
vinculados concesso;
III - prestar contas da gesto do servio ao poder concedente e
aos usurios, nos termos definidos no contrato;
IV - cumprir e fazer cumprir as normas do servio e as
clusulas contratuais da concesso;
V - permitir aos encarregados da fiscalizao livre acesso, em
qualquer poca, s obras, aos equipamentos e s instalaes
integrantes do servio, bem como a seus registros contbeis;
VI - promover as desapropriaes e constituir servides
autorizadas pelo poder concedente, conforme previsto no edital
e no contrato;
VII - zelar pela integridade dos bens vinculados prestao do
servio, bem como segur-los adequadamente; e
VIII - captar, aplicar e gerir os recursos financeiros necessrios
prestao do servio.
Pargrafo nico. As contrataes, inclusive de mo-de-obra,
feitas pela concessionria sero regidas pelas disposies de
direito privado e pela legislao trabalhista, no se
estabelecendo qualquer relao entre os terceiros contratados
pela concessionria e o poder concedente.
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Questo interessantssima saber
concessionrias quanto desapropriao.
o possvel papel das
De pronto, observo que a declarao de desapropriao no

pode ser feita pela concessionria, ato exclusivo do Estado.
J a promoo da desapropriao pode ser entregue
concessionria, sem maiores problemas, desde que, obviamente,
haja previso no edital e no contrato.
Esclareo que a promoo no passa de dar curso s
tratativas do procedimento de desapropriao, como por
exemplo pagar as indenizaes cabveis, ajuizar a ao na justia,
em caso de desapropriao no-amigvel.
(2003/Esaf Especialista em Polticas Pblicas e Gesto
Governamental/MPOG) No mbito da legislao federal sobre
servios pblicos, assinale o encargo que no exclusivo do poder
concedente:
a) regulamentar o servio concedido
b) promover desapropriaes
c) aplicar penalidades contratuais
d) homologar reajustes tarifrios
e) extinguir a concesso3
Nos termos do pargrafo nico do referido dispositivo legal,

percebemos que as contrataes, inclusive de mo-de-obra, feitas
pela concessionria sero regidas pelas disposies de direito
privado e pela legislao trabalhista, no se estabelecendo
qualquer relao entre os terceiros contratados pela
concessionria e o poder concedente.
Ainda
no
que
concerne
responsabilizao
das
concessionrias, reproduzo o art. 25 da Lei de Concesses. Vejamos:
Art. 25. Incumbe concessionria
concedido, cabendo-lhe responder
causados ao poder concedente, aos
sem que a fiscalizao exercida pelo
ou atenue essa responsabilidade.
a execuo do servio
por todos os prejuzos
usurios ou a terceiros,
rgo competente exclua
A partir da leitura, respondam: a ausncia de fiscalizao

atenua ou exclui a responsabilidade da concessionria?
3
Gabarito: alternativa B.
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Nem uma coisa nem outra! O fato de o Estado no ter
fiscalizado execuo da concesso no tem o condo (efeito) de
inverter a responsabilidade da concessionria (no atenua e sequer
exclui a responsabilidade), enfim, a prestadora continua
diretamente responsvel junto aos usurios e a terceiros.
Destaco que a resoluo dos conflitos surgidos pode ser
resolvida com o emprego de mecanismos privados, inclusive a
arbitragem, sendo realizada, no caso, no Brasil e em lngua
portuguesa.
Outro importante encargo o que tm as concessionrias de
servios pblicos, de direito pblico e privado, nos Estados e no
Distrito Federal, de oferecer ao consumidor e ao usurio, dentro
do ms de vencimento, o mnimo de seis datas opcionais para
escolherem os dias de vencimento de seus dbitos.
Porm, no s de encargos vivem as concessionrias, por
exemplo, nos termos 28 da Lei, nos contratos de financiamento,
as concessionrias podero oferecer em garantia os direitos
emergentes da concesso, at o limite que no comprometa a
operacionalizao e a continuidade da prestao do servio. E, na
mesma linha, o art. 28-A da Lei dispe que:
Art. 28-A. Para garantir contratos de mtuo de longo
prazo, destinados a investimentos relacionados a
contratos de concesso, em qualquer de suas
modalidades, as concessionrias podero ceder ao
mutuante, em carter fiducirio, parcela de seus
crditos operacionais futuros, observadas as
seguintes condies:
FORMA DE REMUNERAO
O servio est sendo prestado pela concessionria e no pelo
Estado?
Como vimos, quando prestado por particulares, a cobrana
de natureza contratual via TARIFA; j quando prestado pelo
Estado (diretamente), a cobrana dos servios de natureza legal
por TAXA.
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Isso mesmo. As taxas so tributos, e, bem por isso, cobradas

coativamente dos particulares, independentemente do uso efetivo dos
servios, pois, nos termos do Cdigo Tributrio, suficiente que o
servio seja colocado disposio e esteja em pleno funcionamento.
A questo que se impe saber se as tarifas podem ser
cobradas, ainda que inexista servio pblico alternativo e gratuito
para o usurio. A resposta est expressa na Lei 8.987, de 1995, em
seu 1 do art. 9. Vejamos:
1o A tarifa no ser subordinada legislao especfica
anterior e somente nos casos expressamente previstos em lei,
sua cobrana poder ser condicionada existncia de servio
pblico alternativo e gratuito para o usurio.
Isso mesmo. No h necessidade de via alternativa para a
cobrana de tarifas, a no ser nos casos expressamente previstos em
lei.
PERMISSO x CONCESSO
Nesse instante, antes de passarmos ao comparativo entre
permisso e concesso, o amigo concursando tem o dever (quase
legal) de lembrar os detalhes dos atos administrativos.
Naquela
oportunidade,
apontamos
que
os
atos
administrativos so, sinteticamente, declaraes UNILATERAIS
do Estado ou de QUEM lhe faa as vezes.... Ou seja, at mesmo
um particular pode participar ao lado do Estado, colaborar com o
Estado na prestao de determinadas tarefas, como o caso das
concessionrias.
Tanto verdade que os atos das concessionrias, atinentes
prestao
dos
servios
pblicos,
so
considerados
ADMINISTRATIVOS, que o prprio texto constitucional (art. 37, 6)
estende a RESPONSABILIDADE OBJETIVA s pessoas jurdicas
de DIREITO PRIVADO, desde que PRESTADORAS DE SERVIOS
PBLICOS.
A partir de agora algumas breves noes sobre os institutos
das concesses e permisses, com acrscimo das autorizaes.
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A doutrina costumava conceituar a permisso como o ato
administrativo unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou
oneroso, pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a
execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bem pblico.
Todavia, aps a edio da Lei 8.987/1995, a definio ganhou
novos contornos, isso porque, de acordo com o art. 40 da Lei, a
permisso de SERVIO PBLICO ser formalizada mediante
CONTRATO ADMINISTRATIVO DENOMINADO DE ADESO, que
observar os termos da Lei 8.987/1995 e as demais normas
pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade
e revogabilidade unilateral do contrato pelo Poder Concedente.
Portanto, depreende-se que existem, pelo menos, dois tipos
de permisses:
As formalizadas por atos
privativa de bem pblico), e
administrativos (utilizao
As instrumentalizadas por contrato de adeso (execuo

de servio pblico).
Por relevante, aponto para a impreciso terminolgica do
dispositivo no que se refere revogabilidade unilateral do
contrato. Amigos, no seria mais adequado o uso do termo
resciso unilateral? Sim, afinal contratos so rescindidos, sendo a
revogabilidade instituto inerente a atos administrativos. Mas,
tratando-se de concurso, sejam decoradores e no muito crticos.
Assim, fixem: possvel a revogao do contrato de
permisso, ante o que dispe a Lei 8.987/1995.
O conceito legal de permisso de servios pblicos dado
pelo inc. IV do art. 2 da Lei 8.987/1995, a saber: a delegao, a
ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios
pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica
que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e
risco.
Da leitura do conceito, a cabea do amigo palpita: qual ser a
diferena entre permisso e concesso?
Informamos que, embora o STF tenha afastado qualquer
distino conceitual (ADI 1.491/98 DF), a doutrina costuma
apontar para os seguintes itens, e que nos serve como uma luva a
ttulo de concurso, vejamos:
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-
Quanto ao executor do servio pblico: na concesso, o

contrato s pode ser firmado com pessoa jurdica ou
consrcio de empresas; na permisso, com pessoa
fsica ou pessoa jurdica. Conclui-se, portanto, que no
h concesso para pessoa fsica, ou permisso para
consrcio de empresas;
Quanto precariedade: a permisso dotada de

precariedade, caracterstica no encontrada na
concesso. Por conseguinte, a permisso passvel de
revogao (mesmo sendo contrato); a concesso, no.
Feita a apresentao da permisso, passemos ao estudo

brevssimo da autorizao.
A doutrina diverge quanto possibilidade de delegao de
prestao de servios pblicos mediante autorizao. Apesar disso,
para efeito de concurso, podemos inserir a autorizao como
uma das formas de prestao de servios pblicos.
E mais: os servios autorizados constituem, hoje, a nica
forma de prestao de servios pblicos no necessariamente
antecedida por licitao (vimos que a regra art. 175 que a
licitao seja prvia, mas para CONCESSES E PERMISSES) e,
ainda, no implicando a celebrao de contrato, uma vez que a
autorizao quanto prestao de servios pblicos
formalizada por ATO ADMINISTRATIVO.
Reativando a memria do amigo concursando, informamos que
o fundamento para a prestao de servios pblicos por meio de
autorizao encontrado no art. 21, incisos XI e XII da CF/1988, os
quais atribuem competncia Unio para explorar, diretamente ou
mediante autorizao, concesso ou permisso tais servios.
Os servios autorizados no gozam das prerrogativas
inerentes s atividades pblicas, auferindo apenas as vantagens
que lhes forem deferidas no ato de autorizao, sujeitando-se
sempre, afirme-se, modificao ou supresso sumria, dada a
precariedade tpica da autorizao. Regra geral, no haver
direito de indenizao ao particular que tiver sua autorizao
revogada.
E a pergunta de balanar terras: a autorizao ato
discricionrio ou vinculado?
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No tenho dvida de que, de regra, as autorizaes so
atos discricionrios. Porm, para toda boa regra, temos sempre
uma excelente exceo (vlida, principalmente, para prova!). Nesse
sentido, registro o teor do art. 131, 1, da Lei 9.472/97 A Lei
Geral de Telecomunicaes (LGT):
Autorizao de servio de telecomunicaes ato
administrativo vinculado que faculta a explorao, no
regime
privado,
de
modalidade
de
servio
de
telecomunicaes, quando preenchidas as condies objetivas
e subjetivas necessrias.
Ainda que passvel de crtica, temos que aceitar essa nova
modalidade de autorizao prescrita pela LGT autorizao
vinculada. Enquanto for considerada vlida, no se pode negar
eficcia a norma. Pode-se critic-la, mas no recusar sua eficcia.
Vamos fazer um quadro-resumo sobre as principais diferenas
entre a concesso, a permisso, e a autorizao.
SERVIOS PBLICOS
Natureza
Concesso
Permisso
Autorizao
Contrato
Administrativo
Contrato
Administrativo
(de adeso)
Ato
Administrativo
SEMPRE exigida
Licitao
(modalidade) (Concorrncia)*
SEMPRE exigida
(Depende
valor)
do Dispensada
Precariedade
e Precariedade
e
Revogabilidade
Revogabilidade
Vnculo
Definitividade
Partes
envolvidas
Pessoas Jurdicas ou
Pessoas jurdicas Pessoas jurdicas
Consrcios
de
ou fsicas
ou fsicas
empresas**
*Recentemente, vem-se admitindo o uso da modalidade de

licitao leilo. Com a venda das aes, o Estado transfere o
controle acionrio para particulares, os quais passam condio de
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prestadores de servios pblicos. Os amigos j ouviram falar,
certamente, da contratao da Belo Monte. Ento, foi leilo!
**A concesso no pode ser formalizada com pessoa
natural (fsica), no entanto, pode ser celebrado com ente
despersonalizado, isso mesmo, os consrcios de empresas no
tm personalidade jurdica. Ressalto que a Lei da Parceria
Pblico-Privada exige a constituio de pessoa jurdica antes
da celebrao do contrato (sociedade de propsito especfico
SPE). J a Lei 8.987/1995 apenas faculta a constituio.
Observao: a Lei 8.987, de 1995, no se aplica concesso,
permisso e autorizao para o servio de radiodifuso sonora e de
sons e imagens.
(2003/Esaf Analista de Compras Prefeitura do Recife) Quanto
concesso, permisso e autorizao, a celebrao de contrato
incompatvel em caso de:
a) permisso de uso ou de servio.
b) concesso e permisso.
c) concesso e autorizao.
d) concesso de servios pblicos.
e) autorizao.4
(2003/Esaf Procurador da Fazenda Nacional) A permisso de

servio pblico, nos termos da legislao federal, dever ser
formalizada mediante:
a) termo de permisso
b) contrato administrativo
c) contrato de permisso
d) contrato de adeso
e) termo de compromisso5
Gabarito: alternativa E. A autorizao de servio pblico ato administrativo, de regra precrio e

discricionrio.
5
Gabarito: alternativa D. A permisso contrato administrativo. Recebe o nome, pela Lei, de contrato
de adeso.
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SUBCONCESSO
A Lei 8.987/1995 (Lei de Concesses de Servios Pblicos)
trata do instituto da subconcesso no art. 26:
Art. 26. admitida a subconcesso, nos termos previstos no
contrato de concesso, desde que expressamente
autorizada pelo poder concedente.
1o A outorga de subconcesso ser sempre precedida de
concorrncia.
2o O subconcessionrio se sub-rogar todos os direitos
e obrigaes da subconcedente dentro dos limites da
subconcesso.
Em sntese, so os seguintes
observados para a subconcesso:
os
requisitos
serem
Previso contratual (contrato de concesso);

Autorizao do Poder Concedente;
Deve ser precedida
concorrncia); e
de
licitao
pblica
(modalidade
Transferncia de todos os direitos e obrigaes, dentro

dos limites da subconcesso.
(2002/Esaf AFRF) Em relao concesso de servios pblicos,

assinale a opo incorreta.
a) A modicidade das tarifas integra o conceito de servio pblico adequado.
b) A subconcesso admitida desde que prevista no contrato de concesso
e ser precedida por licitao, na modalidade concorrncia ou tomada de
preos.
c) A extino da concesso decorrente de inexecuo total ou parcial do
contrato, pelo concessionrio, denomina-se caducidade.
d) Incumbe ao poder concedente regulamentar o servio concedido, bem
como intervir na prestao dos servios, nos casos e condies previstos em
lei.
e) Na concesso, vlido, no julgamento da respectiva licitao, o critrio
de oferta de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado. 6
Gabarito: alternativa B. A modalidade a concorrncia.
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Que tal avanar em outras oportunas observaes sobre
o assunto?
A subconcesso no se confunde com a cesso (ou
transferncia da concesso), isso porque a concessionria
originria, apesar da subconcesso, mantm-se vinculada ao
Poder Concedente, no sendo afastado, portanto, seu dever de
manter a prestao do servio adequado.
J na transferncia (ou cesso), o contrato de concesso
entregue nas mos de terceiros, havendo a substituio da
empresa originalmente vencedora da licitao.
O art. 27 da Lei 8.987/1995 trata da transferncia, a qual

antecedida,
necessariamente,
da
anuncia
do
Poder
Concedente, sob pena de decretao de caducidade,
observadas ainda as seguintes condies:
Atendimento s exigncias de capacidade tcnica;
Idoneidade financeira;
Regularidade jurdica e fiscal; e
Cumprir todas as clusulas do contrato em vigor.
H doutrinadores que defendem a inconstitucionalidade da
transferncia, afinal, distintamente do que ocorre com a
subconcesso, promovida sem que haja o prvio procedimento de
licitao.
O 2 do art. 27 autoriza tambm a assuno do controle da
concessionria por seus financiadores (no propriamente
um caso de transferncia), com o propsito de reestruturao
financeira e assegurar a continuidade da prestao dos servios,
com uma particularidade: so indispensveis as exigncias de
regularidade fiscal e jurdica, podendo, assim, o Poder
Concedente alterar ou dispensar os demais. Apesar da
transferncia do controle, no haver alterao das obrigaes
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da concessionria
Concedente.
de
seus
controladores
ante
ao
Poder
FORMAS DE EXTINO
Diversas so as formas de extino das concesses, de acordo
com a Lei 8.987/1995. Para a felicidade de todos e para o bem geral
dessa nao de concursandos, comentaremos, uma a uma, as
hipteses de desfazimento contratual.
A primeira delas o Advento do Termo Final. certamente a
forma mais natural de extino da concesso. conhecida,
doutrinariamente, como reverso da concesso. bem simples:
ocorrido o prazo final (termo) conforme estabelecido no
instrumento contratual, a extino ocorrer naturalmente (de
pleno direito), sem necessidade de avisos anteriores ou
notificaes.
Pelo fato de a extino pelo tempo no decorrer de vcios
ou ilegalidades, os efeitos da extino ocorrero da por diante (ex
nunc efeitos no retroativos), sem que, logicamente, a
responsabilidade do concessionrio seja afastada por atos praticados
quando o contrato ainda se encontrava vigente.
Por que razo a doutrina denomina REVERSO essa
forma de extino?
porque com o trmino da concesso, os bens ditos
reversveis devero retornar Administrao, ou seja, aqueles de
propriedade da prpria Administrao, bem como aqueles vinculados
aos servios objeto da concesso e que se encontravam na posse do
concessionrio, ainda que tenha sido este quem os tenha adquirido.
Importante frisar que a indicao dos bens reversveis
clusula essencial nos contratos de concesso (inc. X do art. 23 da
Lei 8.987/1995). Assim, apesar de a doutrina tratar a reverso como
sinnimo para advento do termo contratual, o certo que os bens
afetados prestao de servios pblicos retornaro ao patrimnio
pblico em todas as formas de extino, dando-se aplicabilidade,
dessa forma, ao princpio da continuidade do servio pblico.
(2010/Esaf SUSEP/Analista Tcnico) Conforme a legislao atual,
a reverso de bens, uma vez extinta uma concesso de servio
pblico:
a) no mais admitida.
b) admitida em todas as modalidades de extino da concesso.
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c) aceita apenas na hiptese de advento do termo final de vigncia do
contrato respectivo.
d) admitida somente nas hipteses de resciso.
e) aceita apenas na hiptese de ocorrncia de encampao. 7
Todavia, embora alguns bens sejam reversveis, o Poder

Concedente dever indenizar o concessionrio com relao aos
investimentos realizados em bens ainda no amortizados ou no
depreciados ao fim do contrato. Essa medida visa a evitar que o
executante do servio fique desestimulado em realizar novos
investimentos quando a concesso estiver prxima de seu trmino.
Obviamente, a indenizao dever ser pelas parcelas restantes dos
bens, ou seja, pelo valor que falta para sua total amortizao ou
depreciao.
Por falar em advento do termo contratual, acrescento que,
curiosamente, a Lei de Concesses (Lei 8.987, de 1995), conquanto
exija a fixao de prazo para as concesses de servios pblicos, no
menciona, expressamente, os limites mnimos e mximos.
J, com a Lei 9.074, de 1995, ficou estabelecido que, para as
estaes aduaneiras e outros terminais alfandegados, o prazo ser
de 25 anos, podendo ser prorrogado por dez anos. Neste
diploma, encontramos, ainda, a previso, para as concesses de
energia eltrica anteriores a 11 de dezembro de 2003, do prazo de
at 35 anos, podendo ser prorrogado por at 20 anos, a critrio do
Poder Concedente.
Por fim, com a Lei da Parceria pblico-privada, mais
moderninha, houve o registro do prazo mnimo de cinco anos, e
prazo mximo de 35 anos.
A segunda das formas de desfazimento a caducidade. Bom,
antes de tratarmos da caducidade do contrato de concesso,
peo toda ateno do amigo concursando para o fato de que a
CADUCIDADE DO CONTRATO no se confunde com a
CADUCIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO.
Essa ltima ocorre em razo de norma superveniente que torna
a situao anterior com ela incompatvel, no decorre de ato volitivo
(de vontade) da Administrao, mas sim do Legislador (Lei de
Zoneamento Urbano que probe a colocao de publicidade em vias
pblicas).
7
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Feita essa observao, passemos caducidade do contrato de
concesso. De acordo com o art. 38 da Lei 8.987/1995, a
inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do
poder concedente, a declarao de caducidade da concesso. A
caducidade diz respeito resciso do contrato por culpa (em sentido
amplo) do concessionrio.
Como aponta a doutrina, a caducidade modalidade de
encerramento da concesso por ato do Poder Concedente, antes
da concluso do prazo inicialmente fixado, em razo de
inadimplncia do concessionrio; isto , por motivo de fato
comissivo ou omissivo, doloso ou culposo, imputvel ao
concessionrio.
No caso, por ter sido o concessionrio quem deu causa
extino da concesso, enfim, quem violou as obrigaes
contratuais, o Poder Pblico no tem que indeniz-lo, seno
com relao parcela no-amortizada do capital representada
pelos equipamentos necessrios prestao do servio e que
revertero ao concedente e, ainda assim, A POSTERIORI.
Os motivos que podem levar decretao de caducidade,
de acordo com o art. 38 da Lei 8.987/1995, so os seguintes:
I - o servio estiver sendo prestado de forma inadequada
ou deficiente, tendo por base as normas, critrios,
indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio;
II - a concessionria descumprir clusulas contratuais ou
disposies legais ou regulamentares concernentes
concesso;
III - a concessionria paralisar o servio ou concorrer para
tanto, ressalvadas as hipteses decorrentes de caso fortuito
ou fora maior;
IV - a concessionria perder as condies econmicas,
tcnicas ou operacionais para manter a adequada prestao
do servio concedido;
V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas
por infraes, nos devidos prazos;
VI - a concessionria no atender a intimao do poder
concedente no sentido de regularizar a prestao do servio;
e
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VII - a concessionria for condenada em sentena
transitada em julgado por sonegao de tributos,
inclusive contribuies sociais.
Da leitura acima, tudo indica que a caducidade SEMPRE
ato discricionrio (acarretar, a critrio do poder concedente).
No entanto, existe uma nica exceo legal, enfim, em que a
caducidade ser ATO VINCULADO. Por ser hiptese excepcional,
pedimos toda cautela. Vejamos o que diz o art. 27 da Lei:
A transferncia de concesso ou do controle societrio
da concessionria sem prvia anuncia do poder
concedente implicar a caducidade da concesso (leia-se:
ato vinculado).
A decretao de caducidade deve observar as formalidades
contidas na Lei 8.987/1995. O rito a ser seguido para a decretao
da caducidade, quando esta vier a ocorrer, o seguinte:
a) O concessionrio deve ser comunicado quanto ao
descumprimento contratual que poder dar motivo
possvel decretao da caducidade. Nesse particular,
concede-se prazo ao concessionrio para que a
irregularidade seja sanada;
b) No sanada a citada irregularidade, instaura-se o
devido procedimento administrativo, por meio do qual
se deve abrir o contraditrio, com os meios que lhe so
inerentes (ampla defesa) ao concessionrio;
c) Constatada a inadimplncia, a caducidade deve ser
declarada por decreto do Poder Concedente (Ah! Nos dias
atuais, determinadas Agncias Reguladoras podem
funcionar como Poder Concedente. Fiquem atentos!).
Alm da caducidade, outras sanes podero ser impostas
ao concessionrio, conforme previso contratual.
No h dvidas, ento, de que a caducidade constitui
penalidade imposta ao concessionrio em razo de sua
inadimplncia.
Contudo,
ser
devida
indenizao
ao
concessionrio em relao aos investimentos no-amortizados
ou no depreciados, at para que evitemos o injusto
enriquecimento sem causa por parte do Estado.
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De toda forma, o montante das multas contratuais e os
danos causados pelo concessionrio devem ser descontados dos
valores a serem indenizados (observao: temos aqui uma
exceo regra de que a cobrana de multa no tem carter
autoexecutrio). No h, obviamente, a necessidade de a
indenizao ser prvia decretao da caducidade, ao contrrio,
ser calculada no curso do processo (4 do art. 38).
Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente
qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus,
obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da
concessionria (6 do art. 38). Frisamos que a Lei 8.987/1995,
diferentemente da Lei de Licitaes (Lei 8.666/1993 art. 71), no
faz ressalva nem mesmo responsabilidade solidria quanto aos
dbitos previdencirios.
(2007/Esaf TCE/GO - Procurador do Ministrio Pblico) A
inexecuo, pela concessionria, do contrato de concesso de
servio pblico, por razes imputveis exclusivamente a ela,
autoriza o Poder Pblico
a) resciso do contrato respectivo, com posterior encampao.
b) encampao, com posterior resciso do contrato respectivo.
c) declarao de caducidade da concesso, com posterior encampao.
d) resciso do contrato respectivo.
e) declarao de caducidade da concesso. 8
A terceira (e uma das mais importantes) formas de extino

a encampao. Tambm chamada por alguns doutrinadores de
resgate ou de retomada, a encampao encontra previso no art.
37 da Lei 8.987/1995, que assim a define: a retomada do servio
pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo
de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps
prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior.
Notem, a encampao em nada se confunde com a
caducidade, pois ocorre no em razo de inadimplncia do
concessionrio, mas sim do interesse da Administrao em
retomar o servio. Por fora de tal interesse, o concessionrio no
pode se opor encampao.
Outros dois pontos distintivos com relao caducidade que
a encampao depende de LEI AUTORIZATIVA especfica e DO
8
Gabarito: alternativa E.
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PRVIO PAGAMENTO DE INDENIZAO ao concessionrio, tal
como estabelecem os artigos 36 e 37 da Lei 8.987/1995, que
constituem condio de validade do ato de encampao.
Por fim, que tal mais um quadro-resumo, agora sobre as
principais diferenas entre a caducidade e a encampao:
SERVIOS PBLICOS
Encampao
(ou resgate)
Caducidade
(ou decadncia)
Motivo
Convenincia
oportunidade
Natureza
Ato discricionrio
Ato discricionrio*
Indenizao
SEMPRE prvia
Se houver, a posteriori
Autorizao
legislativa
SEMPRE prvia
Dispensada
Inexecuo do contrato
*Existe um nico caso em que a caducidade ato vinculado

(art. 27), j objeto de discusso.
Embora a Lei 8.987/1995 cuide de concesses e de
permisses, no chega a tratar minuciosamente das permisses,
remetendo s regras das concesses, no que couber. Por exemplo,
as formas de desfazimento utilizadas para as concesses so
estendidas, em quase sua maioria, s permisses, como o
caso da resciso.
Parte da doutrina critica que, para a encampao, haja a
necessidade de prvia autorizao legislativa. Eventuais controles
recprocos entre os Poderes (checks and balances) so de extrao
constitucional, no cabendo ao legislador ordinrio agredir a
independncia entre os Poderes da Repblica. Acontece que, at o
momento, no tenho notcia de qualquer declarao de
inconstitucionalidade do dispositivo, razo pela qual, para efeito de
concursos, permanece em plena vigncia.
Idntica crtica feita ao art. 2 da Lei 9.074, de 1995, que
assim dispe:
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Art. 2 vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios executarem obras e servios pblicos por meio de
concesso e permisso de servio pblico, sem lei que lhes
autorize e fixe os termos, dispensada a lei autorizativa nos
casos de saneamento bsico e limpeza urbana e nos j
referidos na Constituio Federal, nas Constituies Estaduais e
nas Leis Orgnicas do Distrito Federal e Municpios, observado,
em qualquer caso, os termos da Lei n 8.987, de 1995.
A resciso a forma de extino da concesso por iniciativa
do concessionrio. Difere essencialmente da caducidade e da
encampao, que so formas de extino da concesso
unilaterais, ou seja, viabilizadas diretamente pela Administrao.
O pressuposto bsico para a resciso o descumprimento
por parte do concedente das normas legais, regulamentares ou
contratuais. De acordo com a Lei 8.987/1995 (art. 39), a resciso
depende de ao judicial especialmente intentada com esse
objetivo.
Atente, ainda, que a resciso do contrato de concesso
absolutamente diferente da resciso dos contratos decorrentes da
Lei 8.666/1993. Nesta ltima norma so dezoito motivos diferentes
para a resciso dos contratos administrativos (art. 78 da Lei
8.666/1993), podendo ser: unilateral, amigvel, e judicial. J nos
contratos de concesso de servios pblicos, o motivo de
resciso um s: descumprimento de obrigaes por parte da
Administrao Pblica.
Agora, adivinhem em que prazo pode a empresa
concessionria suspender a prestao de servios pblicos?
Em razo da necessidade de continuidade dos servios
pblicos, a prestao no poder ser interrompida at o
trnsito em julgado da sentena judicial, reconhecendo a
inadimplncia da Administrao. A continuidade dos servios
pblicos, que constitui verdadeiro princpio administrativo, torna
extremamente rgida a oponibilidade da exceo do contrato no
cumprido pelo concessionrio. Seria um timo item de prova!
Por fim, acrescento ao rol de formas de desfazimento (j
vistas) a anulao e a falncia.
A anulao nossa (velha) conhecida, consistindo na
invalidao (na retirada) do contrato de concesso por motivo de
ilegalidade.
A
ilegalidade
tanto
pode
estar
presente
Prof. Cyonil Borges
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supervenientemente assinatura do contrato como ter sua
origem na etapa da licitao, procedimento prvio celebrao
do contrato de concesso.
Os amigos devem estar lembrados que os efeitos da decretao
de nulidade so ex tunc, ou seja, efeitos retroativos ao momento
da ocorrncia do vcio. A anulao da concesso encontra previso
no inc. V do art. 35 da Lei 8.987/1995 e ter por consequncia a
responsabilizao de quem houver lhe dado causa.
No se pode confundir a anulao com as formas de
extino j expostas, as quais pressupem um contrato vlido,
mas mal executado (inadimplncia) ou cuja execuo pelo
concessionrio tenha se tornado inconveniente ao interesse pblico.
A falncia, ao lado da extino da empresa concessionria e
falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa
individual, forma de desfazimento (de pleno direito) do
contrato de concesso. Abre-se um parntese para esclarecer que
a empresa (ou firma) individual no pessoa jurdica, mas sim o
nome adotado pela pessoa fsica para uso em seu comrcio. Em
razo disso, o falecimento ou incapacidade do titular, no caso de
empresa individual, aplica-se s s permisses, haja vista
somente pessoas jurdicas ou consrcios de empresas acharem-se
aptas celebrao de concesso de servio pblico.
(2010/Esaf MTE AFT) Naquilo que diz respeito extino do
contrato de concesso de servio pblico, correlacione as colunas
abaixo e assinale a opo que contemple a correlao correta.
(1) Retomada do servio, por motivo de interesse pblico.
(2) Retomada do servio, por inexecuo total ou parcial do contrato por
parte da concessionria.
(3) Extino do contrato, por descumprimento de normas contratuais pelo
concedente.
( ) caducidade;
( ) encampao;
( ) resciso.
a) 3 / 1 / 2
b) 2 / 3 / 1
c) 1 / 2 / 3
d) 2 / 1 / 3
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e) 3 / 2 / 19
INTERVENO
Com o fim de assegurar a adequao na prestao do servio e
o fiel cumprimento das normas contratuais, o Poder Concedente,
no lugar de declarar a caducidade por Decreto do Executivo, pode
tambm mediante Decreto promover a interveno.
Costumo fazer a seguinte comparao: se o cabelo est
ressecado, com as pontas quebradas, o caso de se raspar a
cabea? Obviamente que no, primeiro vamos ao salo, na
tentativa de recuperar a madeixa (interveno - cauterizao).
Agora, se o tcnico informa que no tem jeito, pois o cabelo
pixaim, o remdio o desfazimento (a caducidade).
Nos termos do art. 33 da Lei, o prazo para instaurar o
procedimento administrativo de at 30 dias. Ressaltando que a
interveno no ato punitivo, tem sim carter profiltico
(preventivo), ento no h por que se garantir direito ampla
defesa de forma prvia.
Aps o Decreto de interveno, o Poder Concedente tem o
prazo de at 30 dias para instaur-la, depois de instaurado, o
procedimento administrativo dever ser concludo no prazo de
at 180 dias, sob pena de considerar-se invlida a interveno.
Com outras palavras, entre a decretao e o prazo mximo da
interveno (j decretada), temos 210 dias.
Como vimos, dois so os caminhos quando da cessao da
interveno. Ou a administrao do servio ser devolvida
concessionria (cabelo recuperado), precedida de prestao de
contas pelo interventor, ou extinta a concesso (corta a madeixa).
Gabarito: alternativa D. Questo interessantssima. Perceba que a resciso prevista na Lei de

Concesses a resciso judicial, ou seja, decorrente do descumprimento contratual por parte do Poder
Concedente.
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(2002/Esaf SUSEP) Em relao interveno do Poder Pblico

concedente em empresa concessionria de servio pblico, falso
afirmar que:
a) a interveno far-se- por decreto do Poder concedente.
b) no prazo de trinta dias da declarao da interveno, ser instaurado
procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da
medida.
c) poder haver interveno por prazo indeterminado.
d) cessada a interveno, sem extino da concesso, o servio ser
retornado concessionria.
e) o interventor responder pelos atos praticados em sua gesto. 10
Parceira Pblico-privada Lei 11.079/2004

CONSIDERAES INICIAIS
Vamos recordar um conceito sobre Contratos e Licitaes: a tal
norma geral. Os amigos j estudaram, em casa, que as normas
gerais em matria de contratao e licitaes so editadas pela
Unio, segundo dispe o inc. XXVII do art. 22 da CF/1988.
E como normas gerais (Leis Nacionais), so vlidas para todos
os entes polticos (federados), formando um tipo de paradigma,
um esqueleto bsico, a ser cumprido.
Bom, a ementa da Lei da PPP estabelece: Institui normas
gerais para licitao e contratao de parceria pblico-privada
10
Gabarito: alternativa C. O prazo da interveno de, no mximo, 180 dias.
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no mbito da administrao pblica, o que vem a ser confirmado
pelo art. 1 da Lei:
Art. 1o Esta Lei institui normas gerais para licitao e
contratao de parceria pblico-privada no mbito dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios.
Pargrafo nico. Esta Lei se aplica aos rgos da
Administrao Pblica direta, aos fundos especiais, s
autarquias, s fundaes pblicas, s empresas pblicas,
s sociedades de economia mista e s demais entidades
controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios.
Todavia, peo sua ateno para no efetuar uma leitura
apressada da norma, pois, se assim procedermos, seramos levados
a considerar toda a Lei da PPP como sendo norma geral, no ?
Mas isso no corresponde verdade, pelo menos em termos
absolutos, pois existem dispositivos aplicados apenas Unio,
isto , a Lei da PPP hbrida, parte nacional, parte federal, como
podemos perceber no captulo VI da referida norma (disposies
aplicveis Unio). Exemplo:
Art. 22. A Unio somente poder contratar parceria pblicoprivada quando a soma das despesas de carter continuado
derivadas do conjunto das parcerias j contratadas no tiver
excedido, no ano anterior, a 1% (um por cento) da receita
corrente lquida do exerccio, e as despesas anuais dos
contratos vigentes, nos 10 (dez) anos subsequentes, no
excedam a 1% (um por cento) da receita corrente lquida
projetada para os respectivos exerccios.
No art. 15 da Lei, h a disposio de competncia dos
Ministrios e das Agncias Reguladoras submeterem o edital de
licitao ao rgo gestor, proceder licitao etc. Detm, ainda, a
atribuio de encaminhar, com periodicidade semestral, relatrios
circunstanciados acerca da execuo dos contratos de PPP. Portanto,
mais uma norma vlida (adstrita) para Unio.
Por fim, no art. 25 da Lei da PPP, h o estabelecimento de
competncia da Secretaria do Tesouro Nacional para a edio de
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normas gerais relativas consolidao das contas pblicas aplicveis
aos contratos de parceria pblico-privada.
Em sntese: a Lei da PPP mista, havendo dispositivos
aplicveis to somente Unio (cyonistro isso, no?). Nestas
disposies, aplicveis Unio, temos que o rgo gestor das PPPs
tem por obrigao remeter ao Congresso Nacional e ao TCU, com
periodicidade anula, relatrios de desempenho dos contratos de
parceria pblico-privada.
MODALIDADES DE PPP
Conforme os 1 e 2 do art. 2 da Lei 11.079/2004,
percebemos duas modalidades de PPP: patrocinada e
administrativa.
A patrocinada no oferece problemas, afinal, o prprio nome
j denuncia seu significado: a concesso de servios pblicos ou de
obras pblicas simples (regida pela Lei 8.987/1995), com
cobrana de tarifas, e ADIO da contraprestao pecuniria do
parceiro
pblico
ao
parceiro
privado
(TARIFA
+
CONTRAPRESTAO PECUNIRIA).
Em sntese: se no houver contraprestao do Poder
Concedente, teremos uma concesso COMUM (leia-se: regida
pela Lei 8.987/1995).
J a PPP concesso administrativa refere-se a contrato de

prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria
direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou
fornecimento e instalao de bens.
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Uma dvida que ronda os amigos concursandos: usuria
direta, indireta, o que isso representa?
Imaginem. Servios prestados em um presdio, pergunta-se: a
populao usuria direta? No, o Estado usa do servio
diretamente, sendo sentido apenas indiretamente pelos cidados.
Agora. Servios prestados em Hospital populao. Nesse
caso, a populao recebe-os diretamente, sendo indiretamente
prestados ao Estado.
Em outros termos, se os servios so internos
Administrao, o Estado usurio direto; agora, se de efeitos
externos, o Estado usurio indireto do servio prestado.
Tudo uma questo de ponto referencial, como dizia Newton.
(2009/Esaf - SEFAZ-APOFP/SP - Analista Planej, Oram e Finanas
Pblicas) Acerca dos servios pblicos, assinale a opo correta.
a) Vrios so os conceitos encontrados na doutrina para servios pblicos,
podendo-se destacar como toda atividade material que a lei atribui ao
Estado para que a exera diretamente ou por meio de outras pessoas
(delegados), com o objetivo de satisfazer s necessidades coletivas,
respeitando-se, em todo caso, o regime jurdico inteiramente pblico.
b) A legislao do servio pblico tem avanado, apresentando modelos
mais modernos de prestao, em que se destaca, por exemplo, a parceria
pblico-privada, com duas previses legais: patrocinada ou administrativa.
c) Para que seja encarada a atividade do Estado como servio pblico, devese respeitar a gratuidade quando de sua aquisio pelo usurio.
d) So princpios relacionados ao servio pblico: continuidade do servio
pblico, imutabilidade do regime jurdico e o da igualdade dos usurios.
e) Pode-se dizer que toda atividade de interesse pblico servio pblico. 11
(2010/Esaf MPOG/APO) O acordo firmado entre a Administrao

Pblica e pessoa do setor privado com o objetivo de implantao ou
gesto de servios pblicos, com eventual execuo de obras ou
fornecimento de bens, mediante financiamento do contratado,
contraprestao pecuniria do Poder Pblico e compartilhamento
dos riscos e dos ganhos entre os pactuantes constitui conceito para
o seguinte instituto do direito administrativo:
a) permisso de servio pblico.
b) autorizao de servio pblico.
11
Gabarito: alternativa B. Letra A o regime predominantemente pblico. E mais: o critrio formal

que trata do regime jurdico. Letra C Cortesia (gratuito nem injeo na testa). Letra D Mutabilidade.
Letra E Poder de Polcia atividade de interesse pblico, mas no se confunde com servio pblico.
Prof. Cyonil Borges
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c) concesso de servio pblico ordinria.
d) concesso especial de servio pblico.
e) concesso florestal.12
RESTRIES QUANTO FORMALIZAO DA PPP

Abaixo, algumas vedaes estabelecidas pela Lei para a
realizao de PPP:
a) Quanto ao valor: a PPP no pode ser inferior a R$
20.000.000,00 (vinte milhes de reais);
b) Quanto ao tempo: a PPP deve ter periodicidade mnima de
cinco anos e mxima de 35 anos;
c) Quanto rea de atuao: a PPP no pode ser utilizada
para delegao das atividades de Poder de Polcia,
Regulao, e Jurisdicional (servios exclusivos do Estado,
portanto); e
d) Quanto matria: no cabvel para o objeto nico de
fornecimento de mo-de-obra, o fornecimento e instalao
de equipamentos ou a execuo de obra pblica. Se isso
fosse possvel, teramos uma empreitada e no uma
concesso!
TIPOS DE CONTRAPRESTAO
Vimos que um dos traos distintivos entre a concesso comum
(Lei 8.987/1995) e a especial (regida pela Lei 11.079/2004)
exatamente o fato de na PPP, alm da tarifa e, se for o caso,
receitas alternativas, o parceiro privado fazer jus ao
percebimento
de
contraprestao
pecuniria
paga
(desembolsada) dos cofres pblicos (do Poder Concedente).
Ah! S mais uma informao. Os amigos devem ter cincia de
quais so as formas de contraprestao a serem utilizadas pela
Administrao Pblica, para o pagamento ao parceiro privado,
nos termos do art. 6 da Lei da PPP, vejamos:
12
Gabarito: alternativa C. A partir da leitura do enunciado, o candidato vasculharia, automaticamente,

busca de concesso patrocinada. Acontece que a banca no fez meno a esta. Acontece que a
concesso patrocinada, enquanto modalidade de PPP, concesso especial, contraponto das
concesses comuns, regidas pela Lei 8.987, de 1995.
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Art. 6o A contraprestao da Administrao Pblica nos
contratos de parceria pblico-privada poder ser feita por:
I ordem bancria;
II cesso de crditos no tributrios;
III outorga de direitos em face da Administrao Pblica;
IV outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais;
V outros meios admitidos em lei. (grifos nossos)
(2008/ESAF EPPG) Nos contratos de parceria pblico-privada, a
contraprestao da Administrao Pblica poder ser feita de acordo
com as opes mencionadas na Lei n. 11.079/2004. Assinale a opo
que no consta no texto legal.
a) Ordem bancria.
b) Outorga de direitos sobre bens particulares.
c) Outorga de direitos em face da Administrao Pblica.
d) Outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais.
e) Cesso de crditos no tributrios.13
Conhecem regra mais importante que a regra de ouro

(aquela estudada em AFO)? Ento, encontra-se na Lei da PPP. A Lei
11.074/2004 clara ao estabelecer que o pagamento no pode
ser antecipado, ou seja, para haver a contraprestao, os servios
objeto do contrato devem ter sido disponibilizados. Essa regra mais
importante do que a regra de ouro.
Agora, muita ateno, o pargrafo nico do art. 7 da referida
Lei faculta Administrao (se houver previso contratual) efetuar o
pagamento relativa parcela j fruvel do servio. Por exemplo: o
Governo de So Paulo decide construir uma nova linha de Metr
(Linha Amarela os amigos devem ter ouvido falar da catstrofe!),
ligando Vila Snia a Fradique Coutinho e, por fim, de Fradique
Coutinho a Estao da Luz. Terminada a primeira parte da obra (Vila
Snia a Fradique Coutinho), pode a Administrao entregar parcela
da contraprestao, desde que, obviamente, os servios j estejam
em operao no trecho j construdo.
Um ltimo detalhe. Para a correta caracterizao do contrato
como concesso patrocinada ou administrativa, faz-se necessria a
13
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contraprestao parcial ou integral. Nesse momento, o amigo se
assusta: contraprestao integral, jurava que era apenas
parcial! Desvende, oh, Mister M, senhor dos concursos, esse
mistrio... L vai, ento.
O primeiro caso relativamente simples, quem paga pelos
servios de um Presdio, os usurios? No, obviamente no...
(desculpem a brincadeira). O Estado, nesse caso, ficar encarregado
pelo pagamento integral, por se tratar de uma concesso
administrativa.
J quanto PPP na modalidade patrocinada, peo muita (ou
toda) cautela, o 3 do art. 10 da Lei de PPPs dispe que, via de
regra, a contraprestao do parceiro pblico para o privado no
exceder 70% da remunerao devida, porm, SE HOUVER
AUTORIZAO LEGISLATIVA ESPECFICA, no h bice para
que esse limite, que uma regra geral, seja superado.
TIPOS DE GARANTIA
O nome da Lei Parceria Pblico-Privada, ou seja, existe
uma repartio objetiva de riscos entre o Pblico e o Privado,
enfim, alm do dinheiro pblico, deve haver a entrada de recursos
privados, a ttulo de financiamento do projeto. A contraprestao
pblica garantida pelo Poder Concedente, nas espcies j vistas. No
entanto, para conseguir atrair investidores para o financiamento de
tamanho empreendimento, a Lei enumera algumas garantias
prestadas pelo Poder Pblico, no caso de haver frustrao da
contraprestao, entre as quais (art. 8 da Lei):
I vinculao de receitas, observado o disposto no inciso IV
do art. 167 da Constituio Federal;
II instituio ou utilizao de fundos especiais previstos
em lei;
III contratao de seguro-garantia com as companhias
seguradoras que no sejam controladas pelo Poder
Pblico;
IV garantia prestada por organismos internacionais ou
instituies financeiras que no sejam controladas pelo
Poder Pblico;
V garantias prestadas por fundo garantidor ou empresa
estatal criada para essa finalidade;
VI outros mecanismos admitidos em lei.
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Os incisos III e IV deixam claro que o Poder Pblico no
pode exercer o controle. Isso nos parece bem lgico, pois a
sistemtica da PPP a participao de capital pblico com o
privado, se fosse controlado pelo Poder Pblico, teramos capital
pblico-pblico. Logo no seria possvel, por exemplo, um segurogarantia com a CEF, empresa pblica controlada pela Unio.
Ah! Importantssimo. Das garantias previstas na Lei, a Unio
decidiu pela constituio de um Fundo Garantidor, no limite global de
R$ 6.000.000.000,00 (seis bilhes de reais), enfim, um fundo com a
finalidade de prestar garantia de pagamento de obrigaes
pecunirias assumidas pelos parceiros pblicos federais em virtude
das parcerias firmadas.
De acordo com o 1 do art. 16, esse Fundo tem a natureza
PRIVADA e patrimnio prprio, logo separado do patrimnio dos
cotistas (Unio, fundaes pblicas, e autarquias, conforme o caso).
(2005/Esaf EPPGG MP) No se inclui no rol de garantias a serem
prestadas pelo Poder Pblico, previstas em lei para os contratos de
parceria pblico-privada, a seguinte:
a) instituio de fundos especiais previstos em lei.
b) vinculao de receitas, observado o disposto no inciso IV do artigo 167 da
Constituio Federal.
c) garantia prestada por fundo garantidor ou empresa estatal criada para
essa finalidade.
d) contratao de seguro-garantia com companhias seguradoras,
controladas ou no pelo Poder Pblico.
e) garantia prestada por organismos internacionais.
SOCIEDADE DE PROPSITO ESPECFICO (SPE)

Talvez pelo assunto ser novo no cenrio nacional, as bancas
examinadoras ainda no estejam desafiando nossa inteligncia, como
ocorre nas demais partes da disciplina, as questes sobre PPP so
estritamente literais.
Quanto ao assunto SPE, segue a reproduo do art. 9 da Lei
11.079/2004.
Art. 9o Antes da celebrao do contrato, dever ser
constituda sociedade de propsito especfico, incumbida de
implantar e gerir o objeto da parceria.
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1o A transferncia do controle da sociedade de propsito
especfico estar condicionada autorizao expressa da
Administrao Pblica, nos termos do edital e do contrato,
observado o disposto no pargrafo nico do art. 27 da Lei no 8.987, de
13 de fevereiro de 1995.
2o A sociedade de propsito especfico poder assumir a
forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos
a negociao no mercado.
3o A sociedade de propsito especfico dever obedecer a
padres de governana corporativa e adotar contabilidade e
demonstraes
financeiras
padronizadas,
conforme
regulamento.
4o Fica vedado Administrao Pblica ser titular da
maioria do capital votante das sociedades de que trata
este Captulo.
5o A vedao prevista no 4o deste artigo no se aplica
eventual aquisio da maioria do capital votante da
sociedade de propsito especfico por instituio
financeira controlada pelo Poder Pblico em caso de
inadimplemento de contratos de financiamento. (grifos nossos)
A ideia da participao do Poder Pblico igual quela j
construda com relao s garantias, no lgico que o Poder Pblico
controle a SPE, isso porque no teramos uma PPP, mas sim Parceria
Pblico-Pblico.
S lembro que, para toda boa regra, segue uma excelente
exceo. Assim, imaginando que o financiador da SPE o BNDESPAR
(empresa pblica federal), ao haver o inadimplemento por parte da
concessionria, possvel que indiretamente o Estado passe ao
controle da SPE, mas, lembrem-se, isso excepcional!
Lembro que, nos contratos da PPP, podem ser previstas
clusulas adicionais, conforme estabelecido no 2 do art. 5.
Vejamos:
2 Os contratos podero prever adicionalmente:
I os requisitos e condies em que o parceiro pblico
autorizar a transferncia do controle da sociedade de
propsito especfico para os seus financiadores, com o
objetivo de promover a sua reestruturao financeira e
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assegurar a continuidade da prestao dos servios,
no se aplicando para este efeito o previsto no inciso I
do pargrafo nico do art. 27 da Lei no 8.987, de 13 de
fevereiro de 1995;
II a possibilidade de emisso de empenho em
nome dos financiadores do projeto em relao s
obrigaes pecunirias da Administrao Pblica;
III a legitimidade dos financiadores do projeto para
receber indenizaes por extino antecipada do
contrato, bem como pagamentos efetuados pelos
fundos e empresas estatais garantidores de parcerias
pblico-privadas.
(2010/Esaf SEFAZ/RJ Fiscal de Rendas do Municpio) Sobre a
Parceria Pblico-Privada (PPP), assinale a opo correta.
a) So modalidades de PPP a concesso patrocinada e a concesso de uso.
b) possvel que o objeto do contrato de PPP seja atividade regulatria.
c) A modalidade de licitao para a PPP a concorrncia, no se admitindo,
portanto, a realizao de lances em viva voz no processo licitatrio.
d) O prazo de vigncia do contrato de PPP pode ser de at quarenta anos.
e) Antes da celebrao do contrato de PPP, dever ser constituda sociedade
de propsito especfico, incumbida de implantar e gerir o objeto da
parceria.14
LICITAO NA PPP
A semelhana das concesses simples (reguladas pela Lei
8.987/1995), a PPP ser precedida de licitao na modalidade
CONCORRNCIA (Lei 11.079/2004, art. 10).
Chamo ateno para a especialidade desta modalidade de
licitao, que para parte da doutrina denomina-se concorrnciaprego, isso porque o edital pode admitir propostas escritas,
seguidas de lances em viva voz (sem limitao a quantidades de
lances) e possibilidade de restrio aos licitantes cuja proposta
escrita for no mximo 20% (vinte por cento) maior que o valor da
melhor proposta (no prego de 10%). E mais: admite-se a
14
Gabarito: alternativa E. A concesso administrativa e patrocinada. B Vedao para

atividade exclusiva do Estado. C modalidade concorrncia-prego. D Mximo de 35 anos.
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inverso de fases, isso mesmo, o julgamento preceder a
habilitao.
Nota: Chamo ateno do amigo para recente alterao da

Lei n. 8.987/1995 (art. 18-A, com redao dada pela Lei
11.196/2005), a qual faculta que o Edital preveja a
inverso de fases, tal qual ocorre com o Prego, prevendo
que s aps a classificao das propostas na licitao da
concesso que ser examinada a habilitao do licitante
vencedor. Abaixo, transcrio do artigo.
Art. 18-A. O edital poder prever a inverso da ordem
das fases de habilitao e julgamento, hiptese em que:
I - encerrada a fase de classificao das propostas ou o
oferecimento de lances, ser aberto o invlucro com os
documentos de habilitao do licitante mais bem
classificado, para verificao do atendimento das condies
fixadas no edital;
II - verificado o atendimento das exigncias do edital, o
licitante ser declarado vencedor;
III - inabilitado o licitante melhor classificado, sero
analisados os documentos habilitatrios do licitante com a
proposta classificada em segundo lugar, e assim
sucessivamente, at que um licitante classificado atenda s
condies fixadas no edital;
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IV - proclamado o resultado final do certame, o objeto ser
adjudicado ao vencedor nas condies tcnicas e
econmicas por ele ofertadas.
A diferena do procedimento, no caso de licitao da
concesso, que PODER ocorrer tal inverso (entre
habilitao e julgamento), enquanto no Prego a inverso
de fases OBRIGATRIA (primeiro, necessariamente,
classifica, s depois, ento, procede-se a habilitao).
Ah! Um ltimo detalhe. semelhana do permissivo contido na
Lei de Concesses comuns, a Lei da PPP tambm expressa em
admitir o uso de arbitragem (inciso III do art. 11).
Consrcios Pblicos
De pronto, vejamos o que estabelece expressamente a
CF/1988, em seu art. 241:
Art. 241. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os
convnios de cooperao entre os entes federados,
autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como
a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e
bens essenciais continuidade dos servios transferidos.
(Redao dada pela Emenda Constitucional 19, de 1998)
Sabemos que os examinadores so orientados a criarem 25%
de questes faclimas, 50% de questes de nvel mdio, e 25% para
os alunos-co . Bom, as questes sobre consrcios pblicos tm
sido para alunos no-ces, isso porque estritamente literais.
Vejamos alguns detalhes sobre os consrcios pblicos. No
entanto, prefiro, por amor ao pragmatismo, no tecer profundas
consideraes sobre o tema, por acreditar que no ser exigido com
elevado grau de dificuldade. Na dvida, seguem brevssimas
consideraes:
a) A Lei 11.107/2005, que regula a contratao de consrcio,
Lei Nacional, enfim, editada pela Unio estendendo seus
efeitos a todos os entes polticos, o que no afasta,
sobremaneira, a competncia de os entes legislarem sobre
o tema. Os demais entes federativos, inclusive, devero
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adaptar as legislaes prprias, acaso j editadas, s regras
gerais da referida Lei;
b) Tais ajustes so contratos administrativos celebrados por
entes polticos, apenas (leia-se: federados Unio,
estados, DF, municpios). Quer dizer, no existem
consrcios
pblicos
celebrados
entre
entes
administrativos (autarquias, fundaes, e empresas
governamentais);
c) So pessoas jurdicas, ou de direito pblico ou de direito
privado. Quando de direito pblico, integram a
Administrao
Indireta
de
todos
os
entes
consorciados, de acordo com a Lei, na qualidade de
ASSOCIAO PBLICA;
d) A Unio s formar consrcio pblico com o municpio
se o Estado deste municpio tambm estiver
participando, logo, no pode participar isoladamente com
municpios. Exemplo: Unio e municpio de BH, s se o
Estado de MG estiver participando;
e) Tais consrcios podem ser contratados diretamente
sem licitao pelos entes da Administrao; e
f)
O limite para a dispensa de licitao em razo do valor (art.

24, pargrafo nico, da Lei de Licitaes) de 20% da
modalidade convite, a exemplo do que ocorre com as
Agncias Executivas, Sociedades de Economia Mista, e
Empresas Pblicas.
Resta claro que os consrcios pblicos tanto podem ser

pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado.
Quando de direito pblico, integram a Administrao Indireta de
todos os entes consorciados, de acordo com a Lei, isso na
qualidade de ASSOCIAO PBLICA. Porm, tratando-se de
consrcio pblico constitudo nos termos da legislao civil, a
personalidade ser de direito privado.
Nota: peo ao amigo concursando a leitura detida dos
trechos a seguir, pelo fato de o consrcio tratado acima
no se confundir com o consrcio de empresas da Lei
de Concesses ou de Licitaes.
O art. 19 da Lei 8.987/1995 cuida da participao de
empresas em consrcio na concesso de servio
pblico, fixando as seguintes regras:
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Quando permitida, na licitao, a participao de
empresas em consrcio, observar-se-o as seguintes
normas:
I - comprovao de compromisso, pblico ou particular, de
constituio de consrcio, subscrito pelas consorciadas;
II - indicao da empresa responsvel pelo consrcio;
III - apresentao dos documentos exigidos nos incisos V e
XIII do artigo anterior, por parte de cada consorciada;
IV - impedimento de participao de empresas consorciadas
na mesma licitao, por intermdio de mais de um consrcio
ou isoladamente.
Primeira coisa: a participao de empresas em
consrcio na concesso de servios pblicos uma
FACULDADE colocada disposio da Administrao.
Nesse sentido, o art. 19 da Lei diz, de forma clara: Quando
permitida, na licitao, a participao de empresas em
consrcio...
Observo que o vencedor da licitao fica obrigado a
promover a constituio e registro do consrcio, antes
da celebrao do contrato. Isso significa dizer que se
constitui empresa? Absolutamente, no.
Os consrcios no so pessoas jurdicas, so
entidades despersonalizadas, que resultam do agrupamento
de empresas que, para melhor desempenharem suas
funes, optam pela conjugao de esforos (consrcio),
pois, isoladamente, no teriam condies financeiras ou
tcnicas para o pretendido (pelo menos em tese). Nesse
caso, a empresa lder que ficar responsvel perante o
poder concedente pelo cumprimento das obrigaes
decorrentes da concesso, sem prejuzo da responsabilidade
solidria das demais consorciadas.
E surge o questionamento: no entanto, seria possvel
a determinao de que o consrcio se constitusse empresa,
antes da celebrao do contrato?
exatamente o que dispe o art. 20 da Lei de
Concesses: facultado ao poder concedente, desde
que previsto no edital, no interesse do servio a ser
concedido, determinar que o licitante vencedor, no
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caso de consrcio, se constitua em empresa antes da
celebrao do contrato.
Percebam nosso negrito: a constituio em empresa
ato discricionrio, ou seja, fica a critrio do Poder
Concedente, mas, em todo caso, deve haver previso no
edital. Ah! J na Lei da PPP a constituio em
SOCIEDADE
DE
PROPSITO
ESPECFICO
OBRIGATRIA!
RESPONSABILIDADE DOS ENTES CONSORCIADOS

Os entes consorciados (os entes federados em torno do
consrcio)
respondem
SUBSIDIARIAMENTE
e
no
solidariamente.
Na responsabilidade subsidiria, a administrao direta
somente responde por obrigaes quando comprovada a insolvncia
patrimonial do ente que integra a administrao indireta. Ou seja, a
entidade da administrao indireta responde por si e, no caso de ter
assumido obrigaes maiores que seu patrimnio que, liquidado
primeiro este, poder a administrao direta ser demandada pelas
eventuais obrigaes remanescentes.
J na responsabilidade solidria, o credor pode exigir o
cumprimento da obrigao tanto do consrcio como dos entes
consorciados. Isso far que dvidas do consrcio sejam
automaticamente transferidas para os consorciados, num evidente
prejuzo aos princpios da segurana jurdica e da estabilidade fiscal.
Assim, o regime a ser aplicado aos consrcios pblicos ser
o da responsabilidade subsidiria, que o ordinrio da
administrao indireta. Esse conceito manso, pacfico e no deixa
margens para nenhuma dvida, como deixa clara a doutrina
brasileira, de onde se destaca a lio do Professor Celso Antnio
Bandeira de Mello:
... doutrina e jurisprudncia sempre consideraram, outrossim,
que quaisquer pleitos administrativos ou judiciais de atos que
lhe fossem imputveis, perante elas mesmas ou contra elas
teriam que ser propostos e no contra o Estado. Disto se
segue igualmente que, perante terceiros, as autarquias so
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responsveis pelos prprios atos. A responsabilidade do
Estado, em relao a eles, apenas subsidiria."
(2006/Esaf Fazenda/Unio - Procurador da Fazenda) Ainda sobre
Consrcios Pblicos, assinale a opo incorreta.
a) Os consorciados respondem solidariamente pelas obrigaes assumidas
pelo consrcio.
b) Os Consrcios Pblicos podem realizar licitao da qual decorram
contratos administrativos celebrados por rgos dos entes da Federao
consorciados.
c) O Consrcio Pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a
administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados.
d) Os Consrcios Pblicos podem ter personalidade jurdica de direito pblico
ou de direito privado.
e) Revestindo personalidade jurdica de direito privado, o Consrcio Pblico
observar as normas de direito pblico no que concerne celebrao de
contratos.15
CONSTITUIO
A constituio dos consrcios pblicos precedida da
formao de um protocolo de intenes, tpico ato administrativo
negocial. Esse protocolo de intenes uma reunio prvia entre os
entes interessados na formao do consrcio, oportunidade que
fixaro, entre outras clusulas, a denominao, o prazo de durao,
a sede, e a finalidade (objetivos) dos consrcios (art. 4).
O contrato de consrcio pblico ser celebrado com a
ratificao, mediante lei, do protocolo de intenes. No contrato de
consrcio, pode ser facultada a formao parcial, ou seja, pode ser
celebrado por apenas alguns dos entes da Federao que
subscreveram o protocolo de intenes (1 do art. 5).
A ratificao pode ainda ser feita com reserva, algo
parecido como aquilo que amigos j ouviram sobre os Tratados
Internacionais, enfim, um ente poltico pode se negar a cumprir tudo
aquilo que foi pactuado no protocolo de intenes, nesse caso, se
aceita a reserva pelos demais entes subscritores, teremos um
consorciamento parcial ou condicional.
O rgo mximo do consrcio pblico denomina-se
Assembleia Geral. Esse rgo responsvel por homologar, caso a
15
Gabarito: alternativa A.
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caso, a entrada de entes polticos que tenham ratificado o protocolo
de intenes depois de 2 anos.
CONTRIBUIO DOS ENTES CONSORCIADOS
A forma correta de os entes consorciados contriburem para a
formao do consrcio pblico com a entrega de dinheiros
pblicos no chamado CONTRATO DE RATEIO (art. 8), por esse
motivo, o Legislador veda determinadas contribuies
financeiras ou econmicas de ente da Federao ao consrcio
pblico, sendo o contrato de rateio o instrumento adequado.
Agora, no existe vedao para a doao, destinao ou
cesso do uso de bens mveis ou imveis e as transferncias
ou cesses de direitos operadas por fora de gesto associada de
servios pblicos, inclusive, ao se promover a cesso de servidores,
sendo at cabvel solicitar um desconto dentro do critrio de
rateio.
Nos termos do art. 9, a execuo das receitas e despesas do
consrcio pblico dever obedecer s normas de direito financeiro
aplicveis s entidades pblicas.
FISCALIZAO PELOS TRIBUNAIS DE CONTAS
O pargrafo nico do art. 9 dispe que a fiscalizao
contbil, operacional e patrimonial feita pelo Tribunal de
Contas competente para apreciar as contas do Chefe do Poder
Executivo representante legal do consrcio, inclusive quanto
legalidade, legitimidade e economicidade das despesas, atos,
contratos e renncia de receitas, sem prejuzo do controle externo a
ser exercido em razo de cada um dos contratos de rateio.
Por exemplo: um consrcio pblico firmado entre a Unio, o
Estado do Amazonas, e o Estado do Par, em que o representante
legal o Estado do Par, ser fiscalizado pelo Tribunal de
Contas da Unio? No, mas sim pelo Estado do Par, pois o
representante legal do consrcio.
Esse tema (servios pblicos) vai deixar saudades, afinal tudo
que bom, dura pouco.
Thats all! Vejo vocs semana que vem!
Cyonil Borges.
Prof. Cyonil Borges
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Achei apenas uma questo da Consuplan. Vejamos:
(2008/TRERS) Sobre o tema concesso e permisso no
servio pblico, marque a alternativa INCORRETA:
a) Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder
concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse
pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento
da indenizao, na forma da lei.
b) Segundo a lei, a permisso de servio pblico ser formalizada
mediante contrato de adeso.
c) Concesso de servio pblico caracteriza-se como a delegao de
sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na
modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou a consrcio de
empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua
conta e risco e por prazo determinado.
d) A permisso de servio pblico no poder ser feita pessoa
fsica.
e) As concesses e permisses sujeitar-se-o fiscalizao pelo
poder concedente responsvel pela delegao, com a cooperao dos
usurios.16
16
Letra D. A concesso que no pode ser formalizada com pessoa fsica.
Prof. Cyonil Borges
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Aula 04 - Serviços Públicos

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Aula 04 - Serviços Públicos

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Curso de Direito Administrativo para o TRE MG

Prof. Cyonil Borges aula 04

AULA 04: SERVIOS PBLICOS

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Apenas execuo (ato ou contrato)

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Assinalo, de antemo, que as autorizaes de servios

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(2009/Esaf AFRFB Auditor) Incumbe ao Poder Pblico, na

Agora que j vimos os critrios para a definio dos servios

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Distintamente dos servios uti universi, os uti singuli, pelo

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Por sua vez, as tarifas sero cobradas no caso

Acontece que a Lei 9.074/1995 garante a execuo de

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O amigo se questiona: quais so esses servios? Conforme o

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Inclusive, por esse motivo, parte da doutrina sequer os

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Ressalto que, em qualquer caso, as condies de prestao e o

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Em razo de situao emergencial, e

Veremos, mais frente, que, em nome do princpio da

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Enquanto isso, os servios compulsrios, impostos de forma

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Modicidade das Tarifas

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o possvel papel das

De pronto, observo que a declarao de desapropriao no

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