CARREIRA JURDICA 2014

Processo Civil
Gustavo Nogueira

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS

DA CONSIGNAO EM PAGAMENTO

PROCESSO o procedimento, realizado em

contraditrio, animado pela relao jurdica
processual (Dinamarco e Fazzalari).
PROCEDIMENTO a sequncia de atos
ordenados de forma lgica e que tende a um
resultado final predeterminado. Se inicia com o
oferecimento da demanda e termina com a
entrega do provimento jurisdicional final
(Cmara).
Marcato: a especialidade no resulta do
simples encurtamento do rito processual, mas
das prprias caractersticas que envolvem o
litgio submetido apreciao jurisdicional,
assim como das exigncias das pretenses
nele contidas. O conflito de interesses a ser
dirimido apresenta particularidades que
escapam ao alcance de um tratamento
processual
comum,
da
porque
os
procedimentos especiais se ajustam s
peculiaridades das exigncias das relaes
jurdicas nele deduzidas, tornando mais
aparente e efetiva a relao existente entre o
direito e o processo. Os ritos comuns seriam
inadequados para dar vida e expresso
jurisdicionais a tais direitos.
Adroaldo Furtado Fabrcio: o procedimento
ordinrio funciona como um standard bsico, e
exatamente por ter sido fixado como um
modelo, os trmites do procedimento ordinrio
prevalecem tambm nos especiais, na medida
em que as regras jurdicas a estes pertinentes
sejam omissas.
Art. 271. Aplica-se a todas as causas o
procedimento comum, salvo disposio em
contrrio deste Cdigo ou de lei especial.
Art. 272. O procedimento comum ordinrio ou
sumrio.
Pargrafo nico. O procedimento especial e o
procedimento
sumrio
regem-se
pelas
disposies que Ihes so prprias, aplicandose-lhes, subsidiariamente, as disposies
gerais do procedimento ordinrio.

O libertar-se do vnculo obrigacional assume

feio no de simples dever do sujeito passivo
da obrigao, mas de verdadeiro direito dele.
J que a permanncia do devedor sob a
sujeio do vnculo obrigacional no pode
eternizar-se, nem seus efeitos podem
depender exclusivamente da vontade do
credor, a lei institui, ento, uma alternativa
liberatria para o sujeito passivo, sempre que
se torne invivel o acordo liberatrio entre as
partes (pagamento voluntrio). HTJ.
Cdigo
Civil,
art.
334.
Considera-se
pagamento, e extingue a obrigao, o depsito
judicial ou em estabelecimento bancrio da
coisa devida, nos casos e forma legais.
1. O depsito em consignao modo de
extino da obrigao, com fora de
pagamento, e a correspondente ao
consignatria tem por finalidade ver atendido o
direito material do devedor de liberar-se da
obrigao e de obter quitao. Trata-se de
ao eminentemente declaratria: declara-se
que o depsito oferecido liberou o autor da
respectiva obrigao.
EXEMPLO DA INSTRUMENTALIDADE: se o
direito material prev o direito...
4. No h qualquer vedao legal a que o
contribuinte lance mo da ao consignatria
para ver satisfeito o seu direito de pagar
corretamente o tributo quando entende que o
fisco est exigindo prestao maior que a
devida. possibilidade prevista no art. 164 do
Cdigo Tributrio Nacional. Ao mencionar que
"a consignao s pode versar sobre o crdito
que o consignante se prope a pagar", o 1
daquele
artigo
deixa
evidenciada
a
possibilidade de ao consignatria nos casos
em que o contribuinte se prope a pagar valor
inferior ao exigido pelo fisco. Com efeito, exigir
valor maior equivale a recusar o recebimento
do tributo por valor menor. (STJ, REsp
659.779/RS, Rel. Ministro TEORI ALBINO
ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em
14/09/2004, DJ 27/09/2004, p. 281).
Art. 890. Nos casos previstos em lei, poder o
devedor ou terceiro requerer, com efeito de
pagamento, a consignao da quantia ou da
coisa devida.

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PRESTAES
PASSVEIS
DE
CONSIGNAO: dinheiro ou coisa.
HTJ: se a prestao de fazer daquelas em
que a prestao do servio redunda na criao
de algum objeto corpreo, j ento o devedor
ter meios de se utilizar da consignao para
libertar-se,
judicialmente,
da
obrigao
contrada.
Marcato: o pagamento por consignao perfazse com o depsito, judicial ou extrajudicial, da
quantia ou coisa devida, o qual, sendo aceito
pelo credor ou reconhecido como vlido e
suficiente pelo juiz, tem o condo de extinguir a
obrigao, liberando o devedor.
EXTRAJUDICIAL: pargrafos do art. 890 do
CPC.
vide o art. 334 do CC.
CC, art. 335. A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa,
recusar receber o pagamento, ou dar quitao
na devida forma;
Marcato: refere-se s dvidas portveis
(portables), ou seja, aquelas que impem ao
devedor o nus de oferecer o pagamento no
domiclio do credor, ou em outro local por ele
designado.
II - se o credor no for, nem mandar receber a
coisa no lugar, tempo e condio devidos;
Tratando-se de dvida quesvel (qurable),
cabe ao credor buscar o pagamento.
III - se o credor for incapaz de receber (o
credor desconhece o seu curador), for
desconhecido (credor original morreu e o
devedor no sabe quem seja seu herdeiro),
declarado ausente (o devedor desconhece
quem seja o curador), ou residir em lugar
incerto ou de acesso perigoso ou difcil (se
refere somente s dvidas portveis);
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva
legitimamente receber o objeto do pagamento;
Ex: Caio e Tcio disputam em juzo a
titularidade de um determinado crdito. No
curso do processo a dvida torna-se exigvel e
o devedor tem dvida se paga a Caio ou a
Tcio.
V - se pender litgio sobre o objeto do
pagamento.
O credor certo, mas entre ele e terceiro travase uma disputa judicial a respeito do objeto do
pagamento.

CONSIGNAO PRINCIPAL: a que tem por

nico objetivo o depsito da res debita para
extino da dvida do autor.
CONSIGNAO
INCIDENTE:
quando
postulada em pedido cumulado com outras
pretenses do devedor.
CPC, art. 285-B. Nos litgios que tenham por
objeto obrigaes decorrentes de emprstimo,
financiamento ou arrendamento mercantil, o
autor dever discriminar na petio inicial,
dentre as obrigaes contratuais, aquelas que
pretende controverter, quantificando o valor
incontroverso. (Includo pela Lei n 12.810, de
2013)
Pargrafo nico. O valor incontroverso dever
continuar sendo pago no tempo e modo
contratados.
LEGITIMIDADE ATIVA: devedor e terceiro.
CC, art. 304. Qualquer interessado na extino
da dvida pode pag-la, usando, se o credor se
opuser, dos meios conducentes exonerao
do devedor.
I - O CESSIONARIO DE COTA DE
CONSORCIO, AINDA QUE SEM ANUENCIA
DA ADMINISTRADORA, PODE EFETUAR EM
SEU
PROPRIO
NOME
PAGAMENTO
VISANDO A ADIMPLIR A OBRIGAO DO
DEVEDOR ORIGINARIO, UMA VEZ QUE
SOFRERA OS EFEITOS DE EVENTUAL
INADIMPLEMENTO.
II - RECUSANDO-SE O CREDOR A
RECEBER,
TEM
O
TERCEIRO
INTERESSADO A SUA DISPOSIO TODOS
OS MEIOS PARA FAZER VALER O SEU
DIREITO,
INCLUSIVE
A
AO
DE
CONSIGNAO EM PAGAMENTO.
(STJ, REsp 67.253/PR, Rel. Ministro SLVIO
DE
FIGUEIREDO
TEIXEIRA,
QUARTA
TURMA,
julgado
em
10/10/1995,
DJ
06/11/1995, p. 37575).
LEGITIMIDADE PASSIVA: credor ou, no caso
de incerteza CC, 335, IV todos os possveis
interessados.
CPC, art. 892. Tratando-se de prestaes
peridicas, uma vez consignada a primeira,
pode o devedor continuar a consignar, no
mesmo processo e sem mais formalidades, as

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que se forem vencendo, desde que os

depsitos sejam efetuados at 5 (cinco) dias,
contados da data do vencimento.

(STJ, REsp 659.779/RS, Rel. Ministro TEORI

ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 14/09/2004, DJ 27/09/2004, p. 281).

HTJ, AFF e Pontes de Miranda: se o devedor

no pedir, explicitamente, que a sentena
autorize depsitos futuros, com fora
liberatria, no ser admissvel nenhum outro
depsito aps a deciso de mrito.

CONSIGNAO EM PAGAMENTO COMO

DEFESA HETEROTPICA

Originando-se a controvrsia submetida ao

Judicirio da interpretao da mesma tese
jurdica, a consignao e os efeitos do
julgamento no se limitam, apenas, s
prestaes pretritas data em que proferida a
sentena monocrtica, estendendo-se s
parcelas que se vencerem at o trnsito em
julgado. (STJ, REsp 43.750/RJ, Rel. Ministro
ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA
TURMA,
julgado
em
10/10/2000,
DJ
27/11/2000, p. 164).

possvel ocorrer conexo entre a ao

desconstitutiva de ttulo e a execuo.
Contudo, a suspenso do executivo fiscal
depende da garantia do juzo ou do depsito do
montante integral do dbito, como preconizado
pelo art. 151 do CTN. (STJ, AgRg no Ag
1239917/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 04/05/2010,
DJe 17/05/2010).
DO DEPSITO
Ocorre o vnculo jurdico do depsito quando
algum se encarrega da guarda de coisa
corprea alheia, com a obrigao de restituir.

PARTE INCONTROVERSA
o

1 Alegada a insuficincia do depsito,

poder o ru levantar, desde logo, a quantia ou
a coisa depositada, com a conseqente
liberao parcial do autor, prosseguindo o
processo quanto parcela controvertida.
Dinamarco: tutela antecipada.
AO DPLICE

CPC, art. 901. Esta ao tem por fim exigir a

restituio da coisa depositada.
Art. 902. Na petio inicial instruda com a
prova literal do depsito e a estimativa do valor
da coisa, se no constar do contrato, o autor
pedir a citao do ru para, no prazo de 5
(cinco) dias:
I - entregar a coisa, deposit-la em juzo ou
consignar-lhe o equivalente em dinheiro;

2o A sentena que concluir pela insuficincia

do depsito determinar, sempre que possvel,
o montante devido, e, neste caso, valer como
ttulo executivo, facultado ao credor promoverlhe a execuo nos mesmos autos.
Com a atual configurao do rito, a ao de
consignao pode ter natureza dplice, j que
se presta, em certos casos, a outorgar tutela
jurisdicional em favor do ru, a quem assegura
no apenas a faculdade de levantar, em caso
de insuficincia do depsito, a quantia
oferecida, prosseguindo o processo pelas
diferenas controvertidas (CPC, art. 899, 1),
como tambm a de obter, em seu favor, ttulo
executivo pelo valor das referidas diferenas
que vierem a ser reconhecidas na sentena
(art. 899, 2).

II - contestar a ao.
ENTREGA
DA
COISA:
caracteriza
reconhecimento da procedncia do pedido.
CPC, 269, II.
DEPOSITAR A COISA: faz cessar para o
depositrio a responsabilidade pelos riscos da
coisa.
CONSIGNAR
O
EQUIVALENTE
EM
DINHEIRO: alternativa secundria, ou seja,
s cabvel quando a coisa se perdeu em
razo de conduta dolosa ou culposa do
depositrio,
tendo
por
finalidade,
consequentemente,
liberar
o
devedor
(depositrio) da obrigao. Se a perda foi
provocada por caso fortuito ou fora maior -

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provadas pelo ru, a prpria obrigao

principal, que a de restituir, ter sido extinta.
CC, art. 642.
CONTESTAO
CPC, art. 903. Se o ru contestar a ao,
observar-se- o procedimento ordinrio.
J
admitiu
reconveno.
STJ,
REsp
220.217/MS,
Rel.
Ministro
ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA,
julgado em 25/06/2002, DJ 07/10/2002, p. 260.
1o No pedido poder constar, ainda, a
cominao da pena de priso at 1 (um) ano,
que o juiz decretar na forma do art. 904,
pargrafo nico.
2o O ru poder alegar, alm da nulidade ou
falsidade do ttulo e da extino das
obrigaes, as defesas previstas na lei civil.
PRISO CIVIL
STF, SV 25: ILCITA A PRISO CIVIL DE
DEPOSITRIO INFIEL, QUALQUER QUE
SEJA A MODALIDADE DO DEPSITO.

Recurso improvido. Julgamento conjunto do RE

n 349.703 e dos HCs n 87.585 e n 92.566.
ilcita a priso civil de depositrio infiel,
qualquer que seja a modalidade do depsito.
(STF, RE 466343, Relator(a): Min. CEZAR
PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em
03/12/2008, DJe-104 DIVULG 04-06-2009
PUBLIC 05-06-2009 EMENT VOL-02363-06
PP-01106 RTJ VOL-00210-02 PP-00745
RDECTRAB v. 17, n. 186, 2010, p. 29-165).
RATIO DECIDENDI
O Supremo Tribunal Federal fixou o
entendimento de que os tratados e convenes
internacionais sobre direitos humanos, aos
quais o Brasil aderiu, tm status de norma
supralegal, razo pela qual pacificou o
entendimento quanto impossibilidade de
priso civil de depositrio judicial infiel.
(STJ, HC 157.662/SP, Rel. Ministro HONILDO
AMARAL
DE
MELLO
CASTRO
(DESEMBARGADOR
CONVOCADO
DO
TJ/AP), QUARTA TURMA, julgado em
10/08/2010, DJe 07/10/2010).
CIDH
Artigo 7 - Direito liberdade pessoal

STJ 419: Descabe a priso civil do depositrio

judicial infiel.
STJ 305: descabida a priso civil do
depositrio quando, decretada a falncia da
empresa, sobrevm a arrecadao do bem
pelo sndico.
STJ 304: ilegal a decretao da priso civil
daquele que no assume expressamente o
encargo de depositrio judicial.
EMENTA:
PRISO
CIVIL.
Depsito.
Depositrio
infiel.
Alienao
fiduciria.
Decretao
da
medida
coercitiva.
Inadmissibilidade absoluta. Insubsistncia da
previso constitucional e das normas
subalternas. Interpretao do art. 5, inc. LXVII
e 1, 2 e 3, da CF, luz do art. 7, 7, da
Conveno Americana de Direitos Humanos
(Pacto de San Jos da Costa Rica).

7. Ningum deve ser detido por dvidas. Este

princpio no limita os mandados de autoridade
judiciria competente expedidos em virtude de
inadimplemento de obrigao alimentar.
USUCAPIO
Art. 941. Compete a ao de usucapio ao
possuidor para que se Ihe declare, nos termos
da lei, o domnio do imvel ou a servido
predial.
+ o procedimento no (mais) especial.
+ usucapio constitucional: procedimento
sumrio (Lei 6969/81, art. 5. e Lei 10.257/01,
art. 14).
COMPETNCIA
CPC, art. 95. Nas aes fundadas em direito
real sobre imveis competente o foro da
situao da coisa. Pode o autor, entretanto,
optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no
recaindo o litgio sobre direito de propriedade,

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vizinhana, servido, posse, diviso e

demarcao de terras e nunciao de obra
nova.

Cmara: a citao dos confinantes tem por

objetivo permitir a precisa delimitao da rea
usucapienda.

Compete Justia estadual julgar ao de

usucapio de imvel que confronta outro, de
propriedade da Unio, quando o ente federal,
ouvido, expressa no possuir interesse na
causa, ressalvando eventuais alteraes nos
limites territoriais. (STJ, AgRg no CC
122.649/SP, Rel. Ministra MARIA ISABEL
GALLOTTI, SEGUNDA SEO, julgado em
22/08/2012, DJe 28/08/2012).

STF 391: O CONFINANTE CERTO DEVE SER

CITADO, PESSOALMENTE, PARA A AO
DE USUCAPIO.

SANTA CATARINA
Em precedente absolutamente idntico ao
que ora se afigura, da lavra do eminente
Ministro HERMAM BENJAMIM, (o REsp
724487/SC, SEGUNDA TURMA, julgado em
20/11/2007, Dje 23/10/2008) o eminente
Relator asseverou, por ocasio daquele
julgamento, que: "Hiptese em que o Tribunal
de Justia fixou o entendimento de que o
imvel localizado na Ilha de Santa Catarina no
de propriedade da Unio, sendo passvel de
usucapio,
analisando-se
exclusivamente
dispositivos das Constituies de 1967 e 1988."
(STJ, AgRg no REsp 653.901/SC, Rel. Ministro
VASCO
DELLA
GIUSTINA
(DESEMBARGADOR
CONVOCADO
DO
TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em
02/02/2010, DJe 03/03/2010).
LEGITIMIDADE PASSIVA
CPC, art. 942. O autor, expondo na petio
inicial o fundamento do pedido e juntando
planta do imvel, requerer a citao daquele
em cujo nome estiver registrado o imvel
usucapiendo, bem como dos confinantes e, por
edital, dos rus em lugar incerto e dos
eventuais interessados, observado quanto ao
prazo o disposto no inciso IV do art. 232.
CONFINANTES: a contiguidade de seus
imveis com o pretendido pelo prescribente
poder ser fator de dvidas ou divergncias no
tocante aos limites dos aludidos imveis,
podendo ainda haver interpenetrao de
posses.

STF 263: O POSSUIDOR DEVE SER CITADO

PESSOALMENTE PARA A AO DE
USUCAPIO.
CPC, art. 10. O cnjuge somente necessitar
do consentimento do outro para propor aes
que versem sobre direitos reais imobilirios.

1
Ambos
os
cnjuges
sero
necessariamente citados para as aes:
I - que versem sobre direitos reais imobilirios;
H NECESSIDADE DE NOMEAO DE
CURADOR ESPECIAL AOS RUS INCERTOS
E
DESCONHECIDOS
(EVENTUAIS
INTERESSADOS) CITADOS POR EDITAL?
Jos Carlos de Moraes Salles: no porque (a)
hipotticos
interessados
incertos
so
defendidos pelo representante do MP que vier
a funcionar nos autos como fiscal da lei e (b) os
interessados desconhecidos devem ser citados
por edital por mera formalidade. O mais lgico
ser ter como inexistentes os rus incertos e
desconhecidos que no contestarem o pedido
de usucapio.
LITISCONSRCIO
NECESSRIO
NO
FORMADO
Se o mvel da ao rescisria a falta de
citao de confrontante (ora autor), em ao de
usucapio, a hiptese de ao anulatria
(querella nulitatis) e no de pedido rescisrio,
porquanto falta a este ltimo pressuposto
lgico, vale dizer, sentena com trnsito em
julgado em relao a ele. Precedentes deste
STJ. (STJ, REsp 62.853/GO, Rel. Ministro
FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA,
julgado em 19/02/2004, DJ 01/08/2005, p. 460).
PLANTA DO IMVEL
Adroaldo Furtado Fabrcio: deve ser elaborada
e assinada por profissional habilitado, com
obedincia escala e boa tcnica
topogrfica.

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JCMS: o que se exige que a planta ou croqui

contenha os elementos indispensveis clara
e perfeita individuao do imvel usucapiendo.
1. Na ao que visa aquisio originria da
propriedade por usucapio, a petio inicial
deve conter, alm dos requisitos genricos
enumerados no art. 282 do CPC, tambm
aqueles especficos enumerados no art. 942,
do mesmo diploma legal, fazendo-se mister o
detalhamento preciso da causa de pedir, bem
como a identificao rigorosa do imvel
litigioso,
sua
dimenso,
localizao,
confrontaes, inclusive com a juntada da
planta descritiva, uma vez que a sentena de
procedncia do pedido ser registrada no
cartrio imobilirio.
2. Outrossim, urge preservar o direito do
proprietrio defesa e o de possveis
interessados a impugnar a pretenso do
usucapiente, de modo que a delimitao exata
do imvel litigioso procedimento de rigor,
medida que os efeitos da sentena devem
atingir a todos que possam ter qualquer tipo de
interesse ou direito sobre a coisa usucapienda.
(STJ, REsp 944.403/CE, Rel. Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado
em 12/04/2012, DJe 16/05/2012).

SENTENA
Art. 945. A sentena, que julgar procedente a
ao, ser transcrita, mediante mandado, no
registro de imveis, satisfeitas as obrigaes
fiscais.
Luiz Rodrigues Wambier: o usucapio ocorre
no plano do direito material, isto , alcanado o
tempo por lei exigido, durante o qual existiu a
posse hbil para usucapir, ocorrer a aquisio
da propriedade.
AO PUBLICIANA
Nelson Nery Jr: quando a propriedade j tiver
sido adquirida pela usucapio que, entretanto,
no foi ainda declarada por sentena judicial,
no poder ele fazer uso da ao
reivindicatria, porque no tem o ttulo de
propriedade registrado no cartrio competente.
O direito, no entanto, lhe assegura a defesa da
posse, para reav-la de quem injustamente a
tenha arrebatado por meio da ao publiciana.
NUNCIAO DE OBRA NOVA

INTIMAO DA FAZENDA

Finalidade: impedir o abuso no direito de

construir, que inerente ao direito de
propriedade, mas que encontra limites no
direito de vizinhana.

Art. 943. Sero intimados por via postal, para

que manifestem interesse na causa, os
representantes da Fazenda Pblica da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios
e dos Municpios.

OBRA toda alterao realizada em imvel, e

ser NOVA sempre que haja alterao no
estado ftico anterior da coisa, que a obra j
tenha se iniciado e que ainda no esteja
concluda. (LRW)

MINISTRIO PBLICO

AFF: no ao possessria, pois o que se

tutela o prdio, suas servides ou fins a que
destinado. Tanto assim que o proprietrio
sem posse tem legitimidade ativa.

Art. 944. Intervir obrigatoriamente em todos os

atos do processo o Ministrio Pblico.
Atua como fiscal da lei, e a falta de sua
intimao gera a nulidade do processo. A falta
de interveno do MP ou a interveno
defeituosa no acarretar nulidade, desde que
tenha havido a competente intimao.

AGRAVO
REGIMENTAL.
RECURSO
ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. NUNCIAO
DE OBRA NOVA PARA PROTEO
POSSESSRIA. BEM PBLICO. AUSNCIA
DE POSSE. MERA DETENO QUE NO
ENSEJA A PROTEO REQUERIDA. (STJ,
AgRg no REsp 1190693/ES, Rel. Ministro
PAULO
DE
TARSO
SANSEVERINO,
TERCEIRA TURMA, julgado em 20/11/2012,
DJe 23/11/2012).

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CPC, art. 934. Compete esta ao:

LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO

COM OS CNJUGES?

I - ao proprietrio ou possuidor, a fim de

impedir que a edificao de obra nova em
imvel vizinho Ihe prejudique o prdio, suas
servides ou fins a que destinado;
A ao de nunciao de obra nova pode ser
promovida por aqueles que detm a posse do
imvel contra o vizinho que promove
construo que afeta o bem que ocupa. (STJ,
REsp 100.708/PE, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA,
julgado em 04/08/2005, DJ 05/09/2005, p. 409).
II - ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra com prejuzo
ou alterao da coisa comum;
Presumiu-se que a alterao no consentida
acarreta prejuzo na medida em que contraria o
direito dos coproprietrios imutabilidade da
coisa comum.
III - ao Municpio, a fim de impedir que o
particular construa em contraveno da lei, do
regulamento ou de postura.
Possui legitimidade o proprietrio ou possuidor
de bem imvel para o ajuizamento de ao de
nunciao de obra nova, visando demolio
de muro lateral que faz divisa com os fundos
de sua propriedade, por violao s normas
municipais de edificao, independente da
demonstrao de dano integridade fsica sua,
ou de qualquer pessoa que com ele viva, ou
propriedade. (STJ, REsp 745.397/SP, Rel.
Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 10/03/2009, DJe 24/03/2009).
O art. 934 do CPC to somente enumera os
legitimados ativos para a tutela inibitria
buscada pela ao de nunciao de obra nova,
quais sejam, o proprietrio ou possuidor do
imvel vizinho, o condmino e o Municpio, no
se vislumbrando, portanto, a inteno do
legislador de impor a formao litisconsorcial, o
que no afasta a possibilidade de legitimao
concorrente a engendrar o litisconsrcio ativo
facultativo unitrio, tal como ocorre, por
exemplo, quando o proprietrio e o possuidor
direto
do
imvel
vizinho
renem-se
voluntariamente para embargar a obra. (STJ,
REsp 968.729/SC, Rel. Ministro LUIS FELIPE
SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
12/04/2012, DJe 15/05/2012).

A ao de nunciao de obra nova no possui

natureza de ao real imobiliria, mas sim
pessoal, razo pela qual prescinde, para sua
validade, da citao, na qualidade de
litisconsorte necessrio, do cnjuge do
demandado. (STJ, REsp 710.854/MG, Rel.
Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 05/08/2010, DJe 20/10/2010).
RESQUCIO DA AUTOTUTELA
CPC, art. 935. Ao prejudicado tambm lcito,
se o caso for urgente, fazer o embargo
extrajudicial, notificando verbalmente, perante
duas testemunhas, o proprietrio ou, em sua
falta, o construtor, para no continuar a obra.
Pargrafo nico. Dentro de 3 (trs) dias
requerer o nunciante a ratificao em juzo,
sob pena de cessar o efeito do embargo.
EMBARGOS DE TERCEIROS
HTJ: ao de natureza constitutiva, que busca
a desconstituir o ato judicial abusivo, restituindo
as partes ao estado anterior apreenso
impugnada.
Hamilton de Moraes e Barros: so uma ao
especial, de procedimento sumrio, destinada
a excluir bens de terceiro que esto sendo,
ilegitimamente, objeto de aes alheias.
Art. 1.046. Quem, no sendo parte no
processo, sofrer turbao ou esbulho na posse
de seus bens por ato de apreenso judicial, em
casos como o de penhora, depsito, arresto,
seqestro, alienao judicial, arrecadao,
arrolamento, inventrio, partilha, poder
requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos
por meio de embargos.
TERCEIRO a pessoa que no foi parte no
feito principal, o feito de onde vem a constrio
judicial, ou, se foi parte, tem ainda outra
qualidade diversa daquela com que apareceu
no feito principal, ou ainda, quando age em
defesa de bens no sujeitos aos efeitos da
coisa julgada que ali se estabeleceu.

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2o Equipara-se a terceiro a parte que, posto

figure no processo, defende bens que, pelo
ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em
que os possuir, no podem ser atingidos pela
apreenso judicial.
Exemplos:
+ o condmino que seja tambm proprietrio
do prdio contguo, mesmo participando da
ao de diviso, pode embargar, como terceiro,
se a linha do permetro invadir a propriedade
que sua;
+ a pessoa que foi parte na ao possessria
poder valer-se dos embargos de terceiro,
quando a restituio a que for condenada na
ao possessria compreende bens sobre que
no versa a demanda;
o

3 Considera-se tambm terceiro o cnjuge

quando defende a posse de bens dotais,
prprios, reservados ou de sua meao.
STJ 134: EMBORA INTIMADO DA PENHORA
EM IMOVEL DO CASAL, O CONJUGE DO
EXECUTADO PODE OPOR EMBARGOS DE
TERCEIRO PARA DEFESA DE SUA
MEAO.
Marcato e Cmara: aplica-se queles casos em
que o cnjuge no pare do processo em que
se determinou a apreenso dos bens prprios
ou de sua meao.
CPC, art. 655-B. Tratando-se de penhora em
bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio
execuo recair sobre o produto da alienao
do bem.
1. "A intimao do cnjuge enseja-lhe a via dos
embargos execuo, nos quais poder
discutir a prpria causa debendi e defender o
patrimnio como um todo, na qualidade de
litisconsorte passivo do(a) executado(a) e a via
dos embargos de terceiro, com vista defesa
da meao a que entende fazer jus" (REsp
252854/RJ, QUARTA TURMA, Rel. Ministro
SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, DJ de
11/09/2000).

2. No obstante, o cnjuge s ser parte

legtima para opor embargos de terceiro
quando no tiver assumido juntamente com
seu consorte a dvida executada, caso em que,
figurando no polo passivo do processo de
execuo como corresponsvel pelo dbito,
no se lhe legtimo pretender eximir seu
patrimnio como "terceiro".
3. Embargos de divergncia conhecidos, mas
rejeitados.
(STJ, EREsp 306.465/ES, Rel. Ministra
LAURITA VAZ, CORTE ESPECIAL, julgado em
20/03/2013, DJe 04/06/2013).
LEGITIMIDADE PASSIVA
HMB: do exequente. Se o executado tiver
interesse em opor-se aos embargos ser
litisconsorte do exequente (se por exemplo
houver indicado bens penhora).
Nelson
Nery
Jr:
dada
a
natureza
desconstitutiva dos embargos de terceiro, o
litisconsrcio passivo necessrio e unitrio,
pois a desconstituio do ato judicial dar-se-
em face de todas as partes do processo
principal e a deciso dever ser uniforme e
incindvel para todos os litisconsortes.
3.
Discute-se na doutrina a respeito da
composio do plo passivo nos Embargos de
Terceiro. Segundo Araken de Assis, porm,
parece mais razovel a tese de que s o
credor, a quem aproveita o processo executivo,
encontra-se
legitimado
passivamente,
ressalvadas duas hipteses: a) cumulao de
outra ao (p.ex., negatria) contra o
executado; e b) efetiva participao do devedor
no ato ilegal (Manual do Processo de
Execuo. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 6a. Ed., p. 1.147/1.148).
4.
Ressalvadas as louvveis opinies em
contrrio, essa parece ser a melhor concluso,
mormente porque a indicao do bem imvel
foi realizada pela exequente, ora recorrida,
cabendo apenas a esta a contestao da
pretenso deduzida pela embargante, ora
recorrente, tal como efetivamente ocorreu.
Inexistente, portanto, o litisconsrcio passivo
necessrio entre credor e devedor, tambm
porque este decorre apenas da lei ou da

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natureza jurdica da relao de direito material

acaso existente entre exequente e executado,
circunstncias que no se verificam no mbito
dos Embargos de Terceiro (CPC, art. 47).
Precedente: 3a. Turma, REsp. 282.674/SP,
Rel. Min. NANCY ANDRIGHI, DJU 07.05.2001,
p. 140.
5. A propsito, curiosa a observao de que
o art. 1.050, 3o. do CPC se refere ao
embargado no singular, o que sugeriria a
existncia de apenas um deles (exequente ou
executado) no plo passivo da ao de
Embargos de Terceiro, tudo a depender de
quem ter realizado a indicao do bem
penhora. (STJ, REsp 1033611/DF, Rel.
Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 28/02/2012,
DJe 05/03/2012).
3o A citao ser pessoal, se o embargado
no tiver procurador constitudo nos autos da
ao principal.
PRINCPIO DA CAUSALIDADE
STJ 303: Em embargos de terceiro, quem deu
causa

constrio
indevida
deve
arcar com os honorrios advocatcios.
II - O princpio da causalidade no se
contrape ao princpio da sucumbncia. Antes,
este um dos elementos norteadores daquele,
pois, de ordinrio, o sucumbente considerado
responsvel pela instaurao do processo e,
assim, condenado nas despesas processuais.
O princpio da sucumbncia, contudo, cede
lugar quando, embora vencedora, a parte deu
causa instaurao da lide.
III Se o credor indicou penhora imvel
objeto de contrato de compra e venda no
registrado, iniludvel que a necessidade do
ajuizamento dos embargos de terceiro pelo
adquirente resultado da desdia deste em no
promover o registro, providncia que a par da
publicidade do ato poderia evitar a indesejada
constrio patrimonial, haja vista a eficcia
erga omnes dos atos submetidos a registro.

Assim, face ao princpio da causalidade, cabe

ao terceiro-embargante, adquirente do imvel,
arcar com os consectrios da sucumbncia.
(STJ, REsp 282674/SP, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
03/04/2001, DJ 07/05/2001, p. 140),
I. Em princpio, se o veculo se acha inscrito no
Departamento de Trnsito em nome do
devedor inobstante sua venda a outrem, que
no o transferiu perante aquele rgo
regularizando a documentao pertinente, no
se tem como imputar ao exeqente os nus
sucumbenciais dos embargos, eis que, at a,
quem deu causa constrio, em face da sua
prpria omisso, foi o novo adquirente do bem.
II. Todavia, se, aps tomar cincia do fato em
juzo, o credor, ao invs de prontamente
concordar com o levantamento da penhora,
resiste ao pedido, impugnando os embargos e
postulando pela manuteno da constrio,
torna-se responsvel pelo pagamento das
custas e da verba honorria dessa demanda.
(STJ, REsp 434436/MG, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA,
julgado em 22/04/2003, DJ 25/08/2003, p. 313).
STJ 195: EM EMBARGOS DE TERCEIRO
NO SE ANULA ATO JURIDICO, POR
FRAUDE CONTRA CREDORES.
AGRAVO
REGIMENTAL.
SIMULAO
ALEGADA EM SEDE DE EMBARGOS DE
TERCEIRO. NO CABIMENTO. NULIDADE
QUE DEVE SER ARGIDA EM AO
PRPRIA, TAL COMO A FRAUDE CONTRA
CREDORES. RECONHECIMENTO. AGRAVO
REGIMENTO DESPROVIDO. (STJ, AgRg no
REsp 1267627/SP, Rel. Ministro PAULO DE
TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 13/08/2013, DJe 21/08/2013).
Na ocasio, o relator Min. Luiz Fux consignou,
tambm, que "a diferena de tratamento entre
a fraude civil e a fraude fiscal justifica-se pelo
fato de que, na primeira hiptese, afronta-se
interesse privado, ao passo que, na segunda,
interesse pblico, porquanto o recolhimento
dos tributos serve satisfao das
necessidades coletivas". Diante disso, tem-se
que a fraude execuo, diversamente da
fraude contra credores, opera-se em carter

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absoluto. (STJ, EDcl no AgRg no Ag

1159027/RS,
Rel.
Ministro
BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
05/04/2011, DJe 08/04/2011).

Art. 1.105. Sero citados, sob pena de

nulidade, todos os interessados, bem como o
Ministrio Pblico.

JURISDIO VOLUNTRIA

Art. 1.106. O prazo para responder de 10

(dez) dias.

Jos Frederico Marques: funo estatal de

administrao pblica de direitos de ordem
privada,
que
o
Estado
exerce,
preventivamente, por meio de rgos
judicirios, com o fito e objetivo de constituir
relaes jurdica, ou de modificar e desenvolver
relaes j existentes.

Joo Paulo Lucena: aps citada, a parte

requerida poder apenas acompanhar o
procedimento voluntrio, manifestar seu
posicionamento ou ainda efetivamente opor-se
aos requerimentos apresentados, hiptese
essa em que transmutar-se- a jurisdio
voluntria em contenciosa.

Ernani Fidlis dos Santos, Galeno Lacerda,

Athos
Gusmo
Carneiro:

atividade
administrativa.

A retificao de registro de bito, prevista no

art. 109 da Lei de Registros Pblicos (n
6.015/73), inclui-se nos procedimentos de
jurisdio
voluntria.
Todavia,
se
supervenientemente
se
instaurou
o
contraditrio e houve produo de provas
documentais e testemunhais, o procedimento
tomou o carter contencioso, com a presena
do conflito de interesses. (STJ, REsp
238573/SE, Rel. Ministro SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 29/08/2000, DJ 09/10/2000, p. 153).

Ovdio Baptista da Silva: o complexo de

atividades confiadas ao juiz, nas quais, ao
contrrio do que acontece com a jurisdio
contenciosa, no h litgio entre os
interessados.
Pontes de Miranda. Dinamarco, Cmara:
atividade jurisdicional.
Leonardo Greco: depende.
A "jurisdio voluntria" distingue-se da
contenciosa por algumas caractersticas, a
saber: na voluntria no h ao, mas pedido;
no h processo, mas apenas procedimento;
no h partes, mas interessados; no produz
coisa julgada, nem h lide. (STJ, REsp
238573/SE, Rel. Ministro SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 29/08/2000, DJ 09/10/2000, p. 153).
CPC, art. 1.103. Quando este Cdigo no
estabelecer procedimento especial, regem a
jurisdio voluntria as disposies constantes
deste Captulo.

PROCESSUAL CIVIL. AVERBAO DE

MATRCULA DE IMVEL. PROCEDIMENTO
DE
JURISDIO
VOLUNTRIA.
INSTAURAO DE LITGIO. CONVERSO
PARA
JULGAMENTO
NO
RITO
DA
JURISDIO
CONTENCIOSA.
POSSIBILIDADE, NAS CIRCUNSTNCIAS
ESPECFICAS DO CASO CONCRETO.
CONTRADITRIO
E
AMPLA
DEFESA
ASSEGURADOS S PARTES. ALEGAO
GENRICA DE VIOLAO LEGISLAO
FEDERAL. SMULA 284/STJ. (STJ, REsp
1339336/MS,
Rel.
Ministro
HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
20/09/2012, DJe 10/10/2012).
LEGALIDADE ESTRITA

Art. 1.104. O procedimento ter incio por

provocao do interessado ou do Ministrio
Pblico, cabendo-lhes formular o pedido em
requerimento dirigido ao juiz, devidamente
instrudo com os documentos necessrios e
com a indicao da providncia judicial.

Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de

10 (dez) dias; no , porm, obrigado a
observar critrio de legalidade estrita, podendo
adotar em cada caso a soluo que reputar
mais conveniente ou oportuna.

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Pontes: a inobservncia do critrio da

legalidade estrita refere-se atividade
processual, com o intuito de abreviar o
procedimento e prover as partes de tratamento
mais adequado.
Lucena: a dispensa do magistrado de vincularse ao critrio da legalidade estrita quando da
deciso no o autoriza a decidir contra legem
quanto ao direito material invocado, mas limitao formalidade processual.
Em se tratando de procedimento de jurisdio
voluntria, em que no h necessidade de se
observar a legalidade estrita, podendo o juiz
decidir por eqidade (art. 1.109 do CPC), a
expedio imediata de alvar, antes do trmino
do prazo para a interposio de recurso, no
configura
ofensa

lei
processual.
(Precedente.) Recurso no conhecido. (STJ,
REsp 251.693/GO, Rel. Ministro FELIX
FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em
19/02/2002, DJ 18/03/2002, p. 281).

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