GLOBALIZACIN Y EMPRESAS TRANSNACIONALES.

UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR.

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA.
INSTITUTO SUPERIOR DE POSGRADO EN CIENCIAS
INTERNACIONALES.

MAESTRA

EN

NEGOCIACIONES

INTERNACIONALES

COMERCIO EXTERIOR.
IV NIVEL (JUNIO DICIEMBRE 2011).

MATERIA:

GLOBALIZACIN

EMPRESAS

TRANSNACIONALES.

TEMA: ANLISIS Y CRITERIO.-

a) DERECHO INTERNACIONAL PBLICO - GLOBALIZACIN.

NOMBRE: TAPIA COBA WILSON EDUARDO.

PROFESOR:
DR. LEONARDO BARRIGA LPEZ.
DOCUMENTO N: 03.
QUITO, 01 DE NOVIEMBRE DE 2011.
EDUARDO TAPIA C.

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GLOBALIZACIN Y EMPRESAS TRANSNACIONALES.

MAESTRA EN NEGOCIACIN INTERNACIONAL Y COMERCIO
EXTERIOR.

MDULO:

GLOBALIZACIN

EMPRESAS

TRANSNACIONALES.
PROFESOR:

DR. LEONARDO BARRIGA LPEZ.

ALUMNO:

Wilson Eduardo Tapia Coba.

HORARIO:
Tema:

Sbado, de 13H00 a 14H30.

ANLISIS Y CRITERIO.-

b) DERECHO INTERNACIONAL PBLICO - GLOBALIZACIN.

I.

ANLISIS; Y, CRITERIO.-

La Sociedad Internacional.
El siglo XX, que ha dado origen a nuestra disciplina, es tambin el de la
mundializacin;

el

mundo

cerrado

de

una

sociedad

internacional

hermticamente estatalizada. Que con el desarrollo de la tecnologa, satlites,

comunicaciones, globalizacin de la economa son dos fenmenos que
evidencian un mundo cerrado que tiene su contra partida en el terreno poltico
bajo la forma de estatalizacin.
Estatalizacin proceso de fragmentacin en entidades soberanas, forma de
mundializacin desde el momento en que armoniza la forma de organizacin
de las comunidades polticas independientes que constituyen la Sociedad
Internacional.

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Concepto:
Es el derecho que rige las relaciones de la sociedad internacional, es el
orden jurdico de la comunidad de Estados, es decir, el conjunto de reglas y
principios que rigen las relaciones entre Estados.
Los vnculos que se crean entre los sujetos de derecho internacional
pueden ser a la vez tipificados a travs de una gran variedad de disciplina,
como el derecho internacional privado o el derecho comercial. Sin embargo,
esto tiene una importancia ms bien acadmica, porque en la prctica las
normas interactan.
Las fuentes del derecho internacional pueden ser la costumbre (derecho
internacional

consuetudinario)

los

tratados

(derecho

internacional

convencional). Estas fuentes son creadas por los Estados, no por una
autoridad central.
Los sujetos o destinatarios del derecho internacional son los Estados,
principales destinatarios de las normas jurdicas internacionales y de los
derechos y obligaciones que de esas normas deriven. Pero junto a ellos estn
tambin las Organizaciones Internacionales, como la ONU, e incluso los
individuos genricos (personas jurdicas o naturales) que ya emergen con un
estatuto claro.
El Derecho Internacional se manifiesta en 2 grandes expresiones:
a) Normas de Derecho Internacional de carcter general.
b) Normas de Derecho Internacional de carcter particular.
Las primeras son las normas destinadas a aplicarse en un mbito
general, o sea, a todos los Estados, como la Carta de la ONU, o los Tratados
de paz y seguridad de la comunidad internacional, que si bien son tratados por
su objeto y fin aspiran a la universalidad. Dentro de esta categora estn
tambin las normas consuetudinarias universales y los principios generales de
derecho. Las segundas son las normas vlidas slo para un cierto nmero de
Estados. Son los tratados y las normas consuetudinarias de carcter regional y
local.
Hoy en da asistimos a un proceso de transformacin y renovacin del
orden jurdico internacional, debido a diversos factores como el trmino de la
guerra fra y la transformacin econmica, que se traduce en un proceso de
integracin debido a la libertad para comerciar entre las naciones. Esto es
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novedoso porque se ha producido pacficamente, ya que siempre los cambios
se haban producido por guerras.

Sobre la Existencia del Derecho Internacional.

Inexistencia Positiva del Derecho Internacional.a) Para Spinoza los individuos terminan con la inseguridad del estado de
naturaleza creando el Estado de los Estados, sin embargo, mantienen
relaciones de fuerza entre ellos, pues no hay un Estado superior a todos ellos.
Los convenios entre los Estados no son vinculantes y pueden ser modificados
unilateralmente si la relacin de fuerza se altera.
b) Lasson es hegeliano, y por tanto no acepta la existencia de una entidad
superior al Estado que limite su soberana. En virtud de esto, entre Estados no
hay derecho ni relaciones jurdicas, sino relaciones de fuerza.
c) Para Gumplowics el derecho es un producto de la seleccin natural entre
las razas, en el cual las ms fuertes imponen sus voluntades a las ms dbiles,
lo que se hace efectivo en el Estado mediante la coaccin.
d) Corbett seala que el trmino Derecho Internacional es un eufemismo, ya
que si la fuerza coercitiva corresponde slo a los Estados, el Derecho
Internacional slo puede ser un derecho en formacin.

Derecho Internacional como moral.a) Hobbes y Austin sealan que en el Derecho Internacional no hay
imperativos ni soberano, elementos del derecho, por lo cual no es sino moral
internacional, representada por reglas de cortesa y honor.

Derecho Internacional como un Derecho Imperfecto.a) Somlo dice que las normas de Derecho Internacional deben ser equiparadas
a la cortesa o a las reglas convencionales, ya que son escasas,
insuficientemente observadas e inestables.
b) Savigny seala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien
existe una comunidad internacional, se trata de una comunidad en lenta

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gestacin, cuya conciencia jurdica se abre paso lentamente, de lo que resulta
que sus reglas sean imperfectas o inseguras.
c) Para Zitelman el Derecho Internacional es imperfecto por la parquedad de
sus contenidos, inseguridad jurdica de muchos preceptos, el gran nmero de
clusulas restrictivas, etc.
d) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque
carece de positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad. Adems,
sus normas no estn ordenadas sistemticamente.

Naturaleza Jurdica del Derecho Internacional.

Durante gran parte del siglo XIX se discuti si podan existir normas que
rigieran la vida de los Estados, y si existiesen, si eran anlogas a las del
derecho interno y cul era su fundamento, hoy en da, los autores modernos ya
no se preocupan de estas preguntas, pues el Derecho Internacional es una
realidad. Los que negaban la existencia del Derecho Internacional sealaban
que no poda haber un derecho que se impusiera al Estado, la expresin
poltica mxima, que tena las funciones ejecutiva, legislativa y judicial,
funciones difusas en el plano internacional, pero se equivocaban ya que su
planteamiento trata como anlogos al Derecho Internacional y al derecho
interno.
Otros autores, como Austin, plantearon que el Derecho Internacional no
era un orden jurdico, sino que un orden moral, ya que no es positivo, sino que
son reglas morales o de cortesa que tienen una sancin moral, pero esta
posicin confunde al derecho con la moral, cuando son rdenes normativos
distintos. Algunos autores decan que el Derecho Internacional eran slo
normas de cortesa.
Sobre estas bases surgen ideas que ya admiten el carcter jurdico del
Derecho Internacional, sealando que es el derecho pblico definido por el
Estado para sus relaciones con otros Estados, se trata de un derecho pblico
externo, no interno.
En la medida en que fue aceptndose el Derecho Internacional,
surgieron otras escuelas, que parten de la base de que el Derecho
Internacional existe, y que se dividen en 3 grandes expresiones:
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1.- Pensamiento Iusnaturalista.
Es un enfoque basado en las enseanzas de Santo Toms y en la
Escuela Espaola del Derecho Natural representada por Suarez. Sostena que
el orden jurdico, las normas supremas bsicas, deriva de un principio teolgico
o religioso, de una revelacin surgida de un texto religioso (verdad revelada),
las normas positivas de un Estado deben ajustarse a este mandato superior
que constituye su lmite. Esta escuela ha hecho varios aportes, por ejemplo, la
teora de que los derechos humanos son anteriores al Estado, aportes que se
han concretizado en derecho positivo. Ha tenido una vasta influencia, aunque
fue avasallada por el positivismo de principios del siglo XX.

2.- Positivismo Voluntarista.

Parte del supuesto de que el Derecho Internacional es aceptado como
obligatorio por el Estado por su propia voluntad, ya que el Estado es el ente
privilegiado de la sociedad internacional. Esto se expresa en:
- Se valoriza el papel de la costumbre en el Derecho Internacional,
interviene fuertemente la voluntad. No se necesita legislador, ni juez, pero es
derecho si lo respalda la voluntad.
- La no sancin no es problema de existencia, sino de eficacia, el
derecho interno est lleno de normas que no se aplican, en el Derecho
Internacional, en el peor de los casos, tambin son incumplidas.
Para los positivos - voluntaristas se debe hacer una distincin entre 2
esferas separadas o dualismo: Hay un sistema jurdico internacional y otros
nacionales, por tanto un sistema se vincula a otro.
Esta teora se basa principalmente en 2 ideas:
1) Teora de la autolimitacin de la libertad por parte del Estado (Jellinek). El
Estado puede disponer que se limite sus competencias. El Derecho
Internacional opera porque los Estados han aceptado limitar su jurisdiccin
para que tenga vigencia.
2) Voluntad Colectiva (Triepel). El Derecho Internacional es obligatorio porque
la concurrencia de las voluntades de los Estados forma una voluntad colectiva
distinta de la suma de las voluntades de los Estados, y esta voluntad ha de
regirse por el Derecho Internacional.
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3.- Escuela del Positivismo Objetivo.
Est basada en el pensamiento de Hans Kelsen, es su Teora Pura del
Derecho aplicada al plano internacional. El razonamiento de Kelsen es similar
al iusnaturalismo. Da lugar al monismo kelseniano, que consiste en decir que
los ordenamientos jurdicos internacionales y nacionales son uno solo.
La misma estructura piramidal del derecho interno se aplica al derecho
internacional, ya que las normas del Derecho Internacional fundamentan a las
normas fundamentales de los derechos internos, y estas normas de Derecho
Internacional obtienen su validez de otras de superior jerarqua hasta llegar a la
Norma Fundamental Hipottica del Derecho Internacional, la norma pacta sunt
servanda (los pactos deben cumplirse), que es la norma superior que da
validez a todo el sistema. Esta norma se presupone y ha sido creada por la
costumbre.
La soberana estatal significa que los Estados slo estn subordinados
al ordenamiento jurdico internacional, y no a otro poder estatal anlogo de la
misma jerarqua, la soberana se refiere a la independencia de los estados
entre s, pero no respecto del orden jurdico internacional.
Kelsen se asemeja a los iusnaturalistas, pues la norma pacta sunt
servanda no difiere mucho de la norma meta jurdica que funda el sistema
jurdico iusnaturalista, difieren en que Kelsen seala que proviene de la
costumbre, y los iusnaturalistas, que proviene de Dios.
Luego surgieron otras escuelas:
4.- Escuela Sociolgica Francesa (Scelle).- Plantea que le Estado no es ms
que una artificialidad jurdica reciente, que slo aparece en el siglo XVI. Es un
invento humano, y en cualquier momento puede surgir otra forma de
organizacin social, por tanto las normas deben atender a la solucin de los
problemas del hombre. As, la distincin entre derecho nacional e internacional
es tambin artificial, y slo debe atenderse a la eficiencia de la norma.

Fuentes del Derecho Internacional.

Son fuentes del Derecho Internacional las diversas categoras de
normas jurdicas internacionales. Las principales fuentes son las normas

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consuetudinarias, establecidas por la costumbre, y las normas convencionales,
establecidas por tratado.
La disposicin clave a este respecto es el artculo 38 del Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia que enumera las fuentes del derecho
internacional que la Corte puede aplicar:
a) Convenciones Internacionales, que establecen reglas reconocidas por las
partes litigantes.
b) La Costumbre Internacional, como prueba de una prctica generalmente
reconocida como

derecho.

c) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones

civilizadas.
d) Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho.
El estatuto enumera las fuentes clsicas de Derecho Internacional, pero
esta enumeracin no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de
Derecho Internacional. Sin embargo, ha sido reproducido en muchos tratados,
y sus directivas se consideran aplicables a cualquier tribunal que decida un
caso de Derecho Internacional. A las fuentes anteriores se debe agregar:
e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas
en 1918 y en 1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad
del siglo XX.
Esta enumeracin no implica la existencia de un orden jerrquico de las
fuentes, pero en la prctica ocurre que primero se recurre a los tratados
aplicables por ser derecho escrito, y si estas normas son insuficientes se
recurre a las otras fuentes.
El mismo artculo 38 seala que es facultad del tribunal fallar un caso de
acuerdo a la equidad (ex aequo et bono) si las partes as lo convinieren.

1. La Costumbre Internacional.Es la ms antigua fuente del derecho internacional, consiste en un

proceso gradual y evolutivo de formacin de reglas jurdicas, formado por actos
autnomos y aislados, pero uniformes.
No tiene un papel tan central como los tratados, pero es importante.
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La costumbre implica la existencia de 2 elementos:
a) una prctica constante y uniforme de los Estados, y,
b) que dicha prctica se considere jurdicamente obligatoria (opinio iuris).
Este ltimo elemento es el que distingue a la costumbre de los simples
usos, como el saludo a los buques de guerra.

Prctica constante y uniforme.Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional,
que son en primer trmino los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del
Estado en la medida que conduzcan actividades internacionales, los cuales
pueden dar origen a una prctica internacional que derive en costumbre. Como
es el ejecutivo el que usualmente lleva las relaciones internacionales, es el
rgano ms dado a crear precedentes. Por esto es que las cancilleras son
cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que podran
sentar un precedente que luego podra ser usado en contra del mismo Estado.
La forma en que el Estado vota en el seno de los organismos
internacionales sienta un precedente acerca de la forma de conducta, que
generan una costumbre respecto del comportamiento de dicho Estado, la cual
puede ser invocada por otros Estados, en razn de un principio de
consecuencia con los actos propios.
Los organismos internacionales tambin son sujetos de derecho
internacional y sientan precedentes, como ocurre con la Corte Internacional de
Justicia. Por otro lado las operaciones de paz de la ONU estn reglamentadas
y sientan precedentes que pueden transformarse en costumbre.
Un tercer sujeto es el individuo, que no es un sujeto pleno de Derecho
Internacional, por lo que su contribucin a esta prctica es parcial. La forma
ms importante es la celebracin de contratos internacionales con Estados u
organismos internacionales, lo cual genera una prctica susceptible de
transformarse en costumbre. Un ejemplo de esto es un caso de los aos 50
sobre un contrato celebrado por la Anglo Iranian Oil Company con el gobierno
de Irn, por el cual la compaa fue nacionalizada. La actuacin de los
individuos, genera una pauta de conducta que en virtud de los precedentes
puede transformarse en costumbre.
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Un precedente o prctica es suficientemente completo cuando:
1)

Existe cierta uniformidad entre las conductas de los Estados, que debe ir
acompaado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona
Econmica Exclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200
millas (concordancia).

2)

Esta conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un

precedente, el cual queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que
haya pasado el tiempo necesario para que la prctica sea uniforme y
concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a la formacin del
concepto de plataforma continental fue muy rpida, se origin con Truman,
que solicit la plataforma continental para EE.UU. en 1945, lo cual fue tan
significativo que en 5 aos la doctrina y concepto de plataforma continental
dieron lugar a una costumbre, la cual fue codificada en 1955. Igual cosa
sucedi con la Zona econmica exclusiva, que se transform en precedente
en aprox. 15 aos (1947 - 1960) y se codific en 1982.

Caractersticas de la opinio iuris.La Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma
continental del Mar del Norte estableci las caractersticas de la opinio iuris y
sus criterios fundamentales.
1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o
norma general del derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y
habitualidad no bastan.
2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin
amplia de los Estados ms directamente interesados, para que haya
representatividad.
Si se renen todas las caractersticas de la prctica y de la opinio iuris
estamos frente a una costumbre, aunque ciertos autores estiman que el nico
elemento importante es la prctica, desestimando a la opinio iuris.
Si un Estado no est de acuerdo con la costumbre puede objetarla, la
objecin se llama protesta. La protesta es una nota diplomtica de un estado a
otro sealando que no reconoce tal prctica como derecho, y que es contraria

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al derecho internacional, por lo que no la acepta como antecedente de la
formacin de un precedente, y por tanto, no se le aplica como costumbre.
El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tcito o
Aquiescencia, por lo cual la costumbre le es aplicable.
Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y
frente a esto se ha desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a
un Estado que ha objetado permanentemente una norma de costumbre, no
puede oponrsele.
Al producirse la descolonizacin en 1960 se triplic el nmero de pases.
Muchos de ellos decan que como acababan de nacer la costumbre
desarrollada por los Estados occidentales no les era oponible, pero esto no fue
aceptado porque generaba mucha inestabilidad.
En los ltimos 10 aos ha surgido la costumbre instantnea, que sera
un tipo de costumbre tan rpida que no requerira transcurso de tiempo para su
materializacin. Es lo que sucede con las resoluciones de la Asamblea General
de la O.N.U., que sin perjuicio de que son fuentes positivas de Derecho
Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre a todos los pases,
incluso los que no son miembros de la ONU.

Diferencia entre costumbre y tratado.

Costumbre:
Tratado:
Presenta la ventaja de ser flexible y El tratado
facilitar la evolucin del derecho.

es

rgido,

difcil

modificar.

Por la manera en que se forma Es preciso.

presenta cierto grado de imprecisin
e incertidumbre.

Caso Lotus:
1 Hechos: El 2 de Agosto de 1926 antes de medianoche tuvo lugar un choque
entre un mercante turco al mando de Hassan Bej y un barco francs (Lotus),
capitaneado por Demmons. Despus de las medidas de salvataje, el barco
Lotus se dirigi a su destino en Constantinopla, donde arrib el da 3; el 5 el
teniente Demmons fue arrestado junto a Hassan Bej, y despus de un juicio
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de

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ante la autoridad turca, es condenado segn la ley penal turca al prisin de 801
das y al pago de 22 libras turcas. El gobierno francs protest por la sentencia,
que consideraba contraria al Derecho Internacional, llevndose el caso ante la
Corte Permanente de Justicia Internacional.
2 Fallo: La Corte decidi que Turqua no viol los principios del Derecho
Internacional mencionados en el artculo 15 de la Convencin de Lausana
(1923) sobre condiciones de residencia, comercio y jurisdiccin.
3 Detalles de la Sentencia: El juicio contra Demmons fue instituido en
conformidad con la ley penal turca, pero esto no es lo que se discute, sino si
existen principios de derecho internacional que impidan a Turqua juzgar
criminalmente al teniente Demmons con arreglo al derecho turco. La
convencin de Lausana dice que todos los conflictos de jurisdiccin que se
produzcan entre Turqua y los otros poderes contratantes sern resueltos de
acuerdo a los principios del derecho internacional.
Los franceses sostenan que el vocablo "principios del derecho
internacional" debe ser examinado a la luz de la historia de la Convencin, en
la cual qued expresamente descartada la posibilidad de ejercer jurisdiccin
sobre un tercer Estado, y que en caso de producirse un conflicto se llevara
ante tribunales internacionales. La Corte deba solucionar un punto
fundamental respecto al peso de la prueba. El gobierno francs sostena que
para que los tribunales turcos tengan jurisdiccin deban demostrar que exista
una regla que los autorizara; los turcos alegaban que no haba ninguna regla
que lo prohibiera.

2 Principios Generales del Derecho.La segunda fuente son los principios generales del derecho, los
principios fundamentales comunes a los sistemas jurdicos de los diversos
estados. Segn el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia
deben aplicarse los principios reconocidos por las naciones civilizadas. La
disposicin no se refiere a principios generales con alguna tipificacin, por lo
cual pueden ser mltiples:
a) Principios generales del derecho interno, como por ejemplo, la cosa
juzgada, irretroactividad de la ley, no hay crimen sin ley, etc.
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b) Principios propios del derecho internacional, ligados a la naturaleza
de ste, como por ejemplo el principio pacta sunt servanda, que el territorio
conquistado por la fuerza no tiene un ttulo jurdico vlido, autodeterminacin
de los Estados, etc.
c) Principios que derivan de las consideraciones del derecho y la
humanidad.
Para efectos del Derecho Internacional hay que tener en cuenta que los
principios que son invocados deben tener una aplicacin internacional. A pesar
de estas limitaciones, los principios generales se aplican mucho en la prctica.
El art. 38.- Habla de principios reconocidos por las naciones civilizadas,
y al llamarlas de esa manera se quiere hacer un alcance acerca de la madurez
del sistema jurdico y no una valoracin peyorativa.
Hay un principio general del derecho relativo a la equidad, que es un
principio tanto nacional como internacional. El problema se presenta en cuanto
al papel de la equidad, al cual se hace referencia en el art. 38 al mencionar la
expresin ex aequo et bono, disposicin por la cual se otorga al juez la facultad
de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partes as se lo solicitasen, pero
como la equidad es un principio general, podra decidir de acuerdo a ella
invocndola como un principio general. En los hechos, la Corte aplica la
equidad con frecuencia como principio general aunque no lo convengan las
partes.
Como concepto se pueden distinguir 3 clases de equidad:
1.- Equidad infra legem:
Que sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el
tribunal lo ms equitativo de acuerdo al derecho.
2.- Contra legem:
Contra derecho. Est limitada si va directamente contra una norma clara,
pero si no lo es, el tribunal dispone de mayor libertad.
3.- Praeter legem:
Ms all del derecho. El juez acta desarrollando el derecho, llevndolo
a situaciones nuevas. Gracias a esto, la Corte ha contribuido a la
modernizacin del derecho.
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Uno de los mbitos en que ms se recurre a la equidad es en el campo
de la delimitacin martima, ya que el recurrir a la equidad est expresamente
sealado en el Tratado de la ONU sobre el tema.

3 Fuentes Auxiliares del Derecho Internacional.- Decisiones de los Tribunales (Jurisprudencia):

No hay obligatoriedad del precedente, la Corte Internacional de Justicia
toma en cuenta las decisiones anteriores, pero no est obligada a seguirlas.
- Doctrina de los Publicistas:
Existen principalmente 2 tradiciones, la del Derecho Continental, que
impera en Europa y Amrica Latina, y la del Common Law, que se da en
EE.UU., Inglaterra y el Caribe. La manera de enfocar el derecho es distinta
dependiendo de la tradicin jurdica, un mismo caso puede ser razonado en
forma muy distinta.
Hoy en da, la doctrina ya no se expresa a travs de grandes tratadistas,
sino que se hace a travs de asociaciones acadmicas, entre las que destacan
el Institut de Droit International (1873) y el International Law Associated, creado
en el mismo ao. En otros pases hay instituciones muy prestigiosas e
influyentes, como el American Law Institute en los EE.UU., y tambin tiene
importancia la Academia de Derecho Internacional de La Haya.

Fuentes del Derecho no enumeradas en el art. 38:

4 Actos Unilaterales de los Estados.Existe una discusin doctrinaria respecto a sus caracteres de fuentes, o
si son derecho o slo una obligacin. El acto jurdico no est entre las fuentes
capaces de crear normas, pero lo importante es examinar el contenido del acto,
no su forma.
Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de

otro

instrumento del derecho internacional, por lo cual no existen en forma

autnoma. As, por ejemplo, la ratificacin de un tratado es un acto unilateral

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condicionado por la existencia de un tratado, es un mecanismo para poner en
ejecucin lo establecido en un tratado.
Otros actos son autnomos, valen por s mismos. El ms usado es el
reconocimiento, que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado
comprueba y acepta un hecho, una situacin, un acto o una pretensin.
El reconocimiento puede constituir prueba del hecho o situacin,
pudiendo llegar a impedir que el Estado que lo otorga objete despus la
existencia o validez de la situacin reconocida. El reconocimiento tiene
aplicacin amplia: se puede reconocer un Estado, un gobierno, la validez de un
tratado, etc. El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es tcito cuando se
deduce de cierto hecho o prctica.
Otro acto unilateral es la protesta, acto expreso por medio del cual un
Estado declara su intencin de no reconocer una situacin. Es lo contrapuesto
al reconocimiento. Tiene consecuencias jurdicas respecto del que se opone.
La ausencia de protesta da lugar al reconocimiento tcito o aquiescencia.
Tambin es un acto unilateral la renuncia, la manifestacin de voluntad
de abandonar un derecho o facultad, provocando la extincin del derecho o
pretensin que es objeto de ella. La renuncia debe ser expresa. Se puede
renunciar a una porcin del territorio, a la inmunidad de los agentes
diplomticos, etc. La renuncia nunca se presume.
Otro ejemplo es la promesa, una declaracin de voluntad con la clara
intencin de obligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros
Estados.
Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de
derechos a favor de terceros, pero de la misma manera, a veces no son
oponibles a terceros.

Caso sobre Groenlandia:

Caso decidido por la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1933
"Estatuto Jurdico de Groenlandia Oriental" o caso de la declaracin Ihlen. La
base del caso es que Noruega y Dinamarca disputaban Groenlandia. En una
oportunidad el ministro de relaciones exteriores de Noruega (Ihlen) le sealo al
representante dans en Oslo que Noruega no se opondra a la reivindicacin
EDUARDO TAPIA C.

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danesa sobre Groenlandia. Este acuerdo no const por escrito, pero fue
comunicado por el embajador dans a su canciller, y cuando la disputa se trab
lo primero que hizo Dinamarca fue sealar la existencia de la declaracin,
mostrando el comunicado entre el embajador y el canciller. Aqu se plante el
problema del reconocimiento de una prueba unilateral por parte de la Corte de
Justicia. Por otro lado haba una prueba de efectividad de soberana por parte
de Dinamarca, lo que junto con la prueba del acto unilateral, hizo que la Corte
le diera la razn a Dinamarca.

Caso sobre bombas atmicas Francesas:

La Corte Internacional de Justicia se vio enfrentada en 1974 al siguiente
caso: Francia haba llevado a cabo en el Pacfico Sur detonaciones de bombas
nucleares en la atmsfera. Nueva Zelanda y Australia se querellaron contra
Francia ante la Corte Internacional de Justicia, al que tom en cuenta cierta
declaracin del Presidente Francs y de los ministros de defensa y de
Relaciones Exteriores, en cuanto a que no se seguiran realizando pruebas
nucleares. La Corte deba considerar si tales declaraciones eran suficientes
para fallar contra Francia, pero antes de decidir cerr el caso y no se pronunci
sobre el problema de fondo.
El caso se reabri en 1993 por las pruebas nucleares francesas en
Muroroa, pero ahora las pruebas nucleares no eran en la atmsfera, sino que
bajo tierra. Los querellantes citaron el fallo del 74, pero la Corte consider que
no era extensible, ya que no era posible jurdicamente asignarle al fallo un
alcance que nunca tuvo. Esto gener una reaccin mundial de repudio al fallo,
el cual cont con el voto disidente del juez Weepanantry, que sealaba que
Francia estaba vinculada por su declaracin del 74.
Ante la Corte tambin existe el mecanismo de la opinin consultiva, por
el cual algunos rganos piden a la Corte que se pronuncie sobre un punto de
derecho. La ONU y la OMS solicitaron a la Corte un pronunciamiento sobre la
ilegalidad de las pruebas nucleares. Aqu la Corte tendr que pronunciarse
sobre el problema de fondo que eludi en 1974 y en 1993.

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5.- Actos de los organismos internacionales.
Es la segunda fuente no enumerada en el art. 38, hay que distinguir:
a) Actos de carcter obligatorio o Decisiones.
b) Actos no obligatorios o Recomendaciones.

I.- Decisiones son de 2 tipos:

1.- Las referidas a la vida interna.
Rige la vida interna de la organizacin internacional, siendo por lo
general de carcter administrativo (Derecho administrativo propio). Las
decisiones pueden tener un efecto general como un reglamento financiero, o
puede tener efecto personal como en un contrato o nombramiento.
2.- Las referidas a la vida externa.
Ms rico en sustancia, y es la forma en la cual el organismo internacional
ejerce el poder que le ha sido conferido.
En ejercicio de los poderes puede dictar reglamentos tcnicos
(Disposicin sobre vacunas) o polticos (Enviar fuerzas de paz).
Jurisdiccionalmente, estas organizaciones ejercen su jurisdiccin desde
materias simples como un contrato, hasta materias muy complejas.
Algunas organizaciones internacionales desarrollan estos actos en su
relacin con estados miembros, como el caso de la Unin Europea, que tiene
parte de la soberana de los estados miembros, donde respecto a sus normas
no se pronuncia el derecho nacional. Se manifiesta en la forma de:
- Reglamento: normas de carcter directo para todos los estados miembros
sin ley nacional.
- Directivas: seala el objetivo a alcanzar y da libertad al Estado para buscar
los medios para alcanzarlo:
- Decisiones: resuelven problemas puntuales y son menos legislativas.
Si el individuo se siente lesionado en sus derechos, puede recurrir a la
corte del organismo; o tambin recurrir a la corte de justicia de la comunidad y
pedirle que anule el acto contrario al derecho Internacional.

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II.- Recomendaciones.
No son obligatorias, pero plantea una forma de conducta influyente,
ejerciendo presin en la forma en que se conducen los Estados. Pueden ser:
1.- Respecto de la Costumbre.
Si un organismo la sigue constantemente, contribuye a la formacin de
una costumbre internacional.
2.- Tiene valor permisivo.
Un Estado que obedece las recomendaciones no puede ser acusado de
actuar contra el Derecho Internacional
3.- Buena fe.
El Estado las debe tener en cuenta y obedecerlas si no hay objeciones
sustentables.
Si 2 estados se someten a una recomendacin, esta aceptacin los
obliga para acatar la recomendacin.
Otro argumento seala que la recomendacin es obligatoria por el
procedimiento.
Tambin existen casos en que las recomendaciones por su jerarqua y
grado de consenso entre Estados adquieren cierta fuerza obligatoria, y se les
llama Declaraciones de Principios.
Ejemplo:
- Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948).
- Descolonizacin. Declaracin de Principios de Descolonizacin (1960). A
travs de ella se otorga la independencia de las colonias.
- Declaracin de principios que rigen el espacio anterior (1963).

CASO: Filartiga v/s Pea-Irala.

Dos hermanos de apellido Filartiga de nacionalidad paraguaya, fueron
capturados por la polica paraguaya y mandados a torturar por el jefe de la
polica seor Pea-Irala. Posteriormente, los hermanos filartiga se trasladan a
EE.UU. donde se encuentran con Pea-Irala. Los hermanos Filartiga se

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querellaron en su contra en EE.UU., en virtud de las normas de proteccin de
los Derechos Humanos que tiene el Derecho Internacional.
El tribunal de distrito rechaza la causa argumentando que no tiene
jurisdiccin para juzgar hechos ocurridos en Paraguay.
Los hermanos Filartiga recurrieron a la Corte de apelaciones quien se
confront al mismo problema. Puede un tribunal de EE.UU. conocer sobre un
caso de Derechos Humanos? Ocurrido en Paraguay, considerando que los
Derechos Humanos estn contenidos slo en una recomendacin? La Corte
seal que la referencia al Derecho Internacional es indiferente de la
nacionalidad del tribunal y cit 2 declaraciones: Derechos Humanos de 1948 y
la de Tortura de 1976. Aunque ambas son recomendaciones son citadas como
argumentos, siendo importantes estas declaraciones de principios porque estn
bajo el sistema de la carta de la O.N.U., y precisa de obligacin ya que ha sido
suscrito como tratado internacional, adquiriendo mucho ms peso que una
simple recomendacin.
La Corte declara culpable a Pea-Irala, debiendo pagar U.S. 5 millones a
cada hermano. Pero aqu surge otro problema, quien paga, Pea-Irala o el
estado paraguayo.

6.- Cdigos voluntarios o Pautas o Criterios o Normas internacionalmente

convenidas o acordadas.
A veces un acuerdo no puede recogerse en un tratado, pero s, en
pautas o criterios no obligatorios. El contenido es el mismo, pero se omiten las
formalidades.
En materia de cdigos voluntarios la F.A.O. y la O.M.S. elaboraron el
Codex Alimentarius, que no es un tratado pero s es una fuente directriz
respecto de los alimentos y la sanidad. A veces se elaboran ciertos estndares
de conducta aplicables a los distintos estados, y su resultado en el estado es
en general el mismo que el del tratado, pero carece de formalidad. Al poco
andar estas normas se transforman en tratados. Ej: Normas sobre
contaminacin de los buques, que nacieron como pautas y estndares, y luego
se transformaron en partes de una convencin.

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CASO: Texaco v/s Libia.
El gobierno de Libia expropi propiedades petroleras, una de las cuales
es Texaco. Texaco reclama e intercede como rbitro nico un profesor francs.
Argumentos:
Texaco.
- El gobierno de Libia dio concesiones va contrato, y luego incumpli la
convencin.
- Existe un principio de soberana de los pases sobre sus recursos naturales
que est a cargo de la justicia local, lo cual era ratificado por disposiciones de
organismos internacionales.
- El principio de Buena Fe no se cumple.
Libia.
- Las resoluciones de organismos internacionales (declaraciones) tienen valor
jurdico y tienen valor ms all de una recomendacin.
- Los pases subdesarrollados tienen derecho a disponer, por una razn de
justicia, de sus recursos naturales y as destruir el crculo del subdesarrollo
El problema fue cual es el valor jurdico que se le atribuye a la
recomendacin como fuente del Derecho Internacional
Fallo:
El rbitro se pronunci a favor de Texaco, porque si bien un pas tena
derecho a nacionalizar sus recursos naturales, este deba ejercerse dentro de
las normas del Derecho Internacional. Concluy que libia haba actuado contra
el marco jurdico del derecho Internacional.

II.

BIBLIOGRAFA:

c) DERECHO INTERNACIONAL - GLOBALIZACIN:

d) - Barboza, Julio, Derecho Internacional Pblico, Ed. Zavalia, 2008.

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e) - Diez de Velasco, M., Instituciones del Derecho Internacional, Ed. Tecnos,
Decimosexta edicin, Madrid, 2007.
f) - Diez de Velasco, M., Las Organizaciones Internacionales, Ed. Tecnos,
Decimocuarta edicin, Madrid, 2006.
g) - Gutirrez Posse, Hortensia D. T., Gua para el conocimiento de los
elementos de derecho Internacional Pblico, Ed. La Ley, 2003.
h) - Halajczuk Bohdan, Moya Domnguez, Derecho Internacional Pblico,
Editorial EDIAR, 1999.
i) - Jimnez de Archaga, Eduardo, Derecho Internacional Pblico. Fundacin
de Cultura Universitaria, Montevideo, 1989.
j) - Jimnez de Archaga, Eduardo, El Derecho Internacional Contemporneo,
Madrid, 1978.
k) - Miaja de la Muela, Adolfo, Introduccin al Derecho Internacional Pblico.
Atlas, Madrid, 1974.
l) - Moncayo, Vinuesa, Gutirrez Posse, Derecho Internacional Pblico, Ed.
Zavalia, 2000.
m) - Podest Costa-Ruda, Derecho Internacional Pblico, 2 Tomos, Ed. TEA,
Buenos Aires, 1984.
n) - Sorensen, Max, Manual de Derecho Internacional Pblico. Fondo de
Cultura Econmica. Mxico, 1973.

NETGRAFA:
i.

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