TRABAJO PRCTICO

DE
DERECHO COMERCIAL

CONTRATO DE FIANZA

Alumna: Pujol, Romina Solange

Sede: Almagro - Turno Noche

Contrato de Fianza
Concepto.
La fianza es un contrato celebrado entre el acreedor de una
obligacin principal y un tercero de sta, que acepta ser posible
responsable de la deuda contrada por el deudor en caso de su
insolvencia o incumplimiento.
El fiador asegura al acreedor el cumplimiento de la obligacin
del verdadero deudor. Es una garanta personal. El fiador cubre la
potencial falencia del deudor, para que el acreedor pueda cobrar.
Este contrato se celebra entre el fiador y el acreedor, no participa el
deudor. Slo aquellos 2 son parte en este Contrato.
Est legislado en el Cdigo Civil, su concepto en el art. 1986:
Habr contrato de fianza cuando una de las partes se obligue
accesoriamente por un tercero, y el acreedor de este tercero
aceptase su obligacin accesoria.
Caracteres del contrato.

No formal: Art. 2006: La fianza puede contratarse en cualquier

forma, verbalmente, por escritura pblica o privada. Pero si es
negada en juicio slo puede probarse por escrito. La segunda
parte de este artculo obliga a celebrar la fianza por escrito si se
quiere hacerle producir efectos jurdicos, y est bien que as
sea, porque la obligacin asumida por el fiador tiene un
carcter gratuito y excepcional.

Consensual: Queda perfeccionado por el acuerdo de voluntades

entre acreedor y fiador.

Unilateral: Solo el fiador est obligado a cumplir obligaciones.

Nominado: Est regulado en el Cdigo civil y en el comercial.

Gratuito: El fiador garantiza al acreedor una ventaja, sin

prestacin alguna de parte de ste. La obligacin es
nicamente del fiador.

Accesorio: Es un contrato accesorio a la obligacin principal que

garantiza el fiador. El fiador no est obligado ms que a
condicin de no satisfacer el deudor la obligacin principal.

Partes de la fianza. Capacidad de los sujetos.

La relacin es la siguiente: A garantiza la deuda de B hacia C, y
C acepta ese ofrecimiento. El acreedor y fiador deben expresar su
consentimiento. Es un contrato accesorio a una obligacin principal.
Segn el art. 2011 Codigo Civil, todos los que tienen capacidad
para contraer emprstitos la tienen para obligarse como fiadores, sin
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diferencia de casos. A continuacin de la regla general, la norma se

limita en seis incisos a sealar distintos supuestos de incapacidad.
No pueden ser fiadores:
a) Los menores emancipados, a pesar de que pueden hacerlo cuando
slo afecten con ellos los bienes adquiridos a titulo oneroso
b) Los administradores de bienen de corporaciones, en nombre de las
personas jurdicas que representan. Esto debe interpretarse como
referido a las personas jurdicas sin fines de lucro ya que, en
realidad, aquellos pueden contraer mutuos por los entes a los que
representan.
c) Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre
de sus representados, aunque sean autorizados por el juez.
d) Tampoco podrn obligarse como fiadores los administradores de
sociedades, si no tuvieran poderes especiales: no obstante es
vlida la fianza prestada cuando posteriormente, es ratificada
expresa o tcitamente.
e) Los mandatarios en nombre de sus constituyentes, si no tuviesen
poderes especiales.
f) Los que tengan rdenes sagradas, cualquiera sea su jerarqua, a
no ser por sus iglesias, por otros clrigos o por personas
desvalidas.
Objeto de la fianza.
La regla general es que toda obligacin puede ser afianzada,
segn lo dispone el art. 1993 Cd. Civil. Lo ms comn es garantizar
obligaciones de dar sumas de dinero, pero tambin pueden ser
garatizadas otras obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Las obligaciones se pueden afianzar sean civiles o naturales,
accesorias o principales, derivadas de cualquier fuente (ley, contrato
e incluso las que derivan de un hecho ilcito). Sin embargo existe una
limitacin al afianzamiento dada por la necesidad originada en que el
objeto a afianzar deber ser determinado aunque el crdito sea
incierto y su cifra indeterminada.
Tambin es posible garantizar una obligacin cuya causa sea un
hecho ilcito (art. 1993 Cd. Civil). Lo dicho se explica en que el
deudor, segn el hecho anterior, est obligado a resarcir el hecho
ilcito como reparacin de daos y perjuicios. Al tratarse de un
afianzamiento para el futuro, slo cabra la posibilidad de afianzar
eventuales obligaciones emergentes de un cuasidelito (por ejemplo,
el de un accidente automovilistico, en cuy caso la fianza adquiere
caractersticas similares a la del contrato de seguro). La fianza futura
se encuentra regulada en el art. 1988 de nuestro Cdigo Civil.
El art. 1994 encontramos que se establece como principio
general, que la fianza no puede existir sin una obligacin principal
vlida. Por lo tanto, si la obligacin nunca existi, est extinguida o
proviene de un acto o contrato nulo o anulable, la fianza seguir la
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misma suerte que la obligacin principal. Pero en el caso que la

obligacin principal se origine de un acto viciado pero confirmable por
el deudor, la fianza queda tambin confirmada, vlida y ser exigible
segn lo dispuesto en el art. 1059 Cd. Civil.
Clasificacin
Fianza Convencional: Es aquella que se celebra entre el
acreedor y el fiador, y esta regida por el principio general establecido
por el art.1197, es decir, la libre voluntad de las partes. El deudor es
tercero ajeno al contrato que se celebra, reiteramos entre acreedor y
fiador.
Fianza Legal: Es aquella que resulta impuesta directamente por
la ley, es decir por una disposicin del Cdigo o de una ley especial
que la establezca. Por ejemplo cuando el art. 1118 establece en el
caso de ausencia con presuncin de fallecimiento, que los herederos
testamentarios o los legtimos a falta de stos, o los legales para
poder entrar en posesin provisoria de los bienes del ausente,
debern prestar fianzas que aseguren su buena administracin o
cuando el art. 2851 dice: El usufructuario antes de entrar en el uso
de la cosa sujeta al usufructo, debe dar fianza de que gozar de ella
y la conservar de conformidad a sus leyes.....
Fianza Judicial: Es exigida por los jueces basados en
disposiciones especialmente del Cdigo Procesal a los efectos de
garantizar los posibles perjuicios que la medida ordenada en el
proceso podra ocasionar. Es el juez quien ordena y exige, debiendo
puntualizarse que es muy comn en el caso de los embargos o
medidas preventivas, dictadas en juicios controvertidos.
Fianza Simple: Es aquella en que el fiador goza de los llamados
beneficios de divisin y excusin. Es poco usual en la prctica por
cuanto la posibilidad de las excepciones que puede plantear el fiador
dificulta para el acreedor el cumplimiento del contrato por parte de
dicho fiador.
1. Beneficio de excusin: Segn el art.2012 del Cd. Civil el fiador
no puede ser compelido a pagar al acreedor sin previa excusin
de todos los bienes del deudor; es decir que el acreedor deber
acreditar haber excutido los bienes de su deudor para poder
demandar al fiador al cumplimiento del contrato. Excutir tiene
el significado de agotar todos los bienes que pudiese tener el
deudor de la obligacin principal.
2. Beneficio de divisin: Cuando la fianza no es solidaria, es decir,
se trata de la denominada simple, el acreedor, en caso d existir
varios fiadores, slo podr exigirle a cada uno de ellos la parte
proporcional que le hubiese correspondido.
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Fianza Solidaria: Ser aquella que se encuadre en los siguientes

casos, segn el Cdigo Civil:
a) Si lo han estipulado las partes al celebrar el Contrato, conforme

lo dispone el art. 2003 al decir: La fianza ser solidaria con el

deudor principal cuando as se hubiese estipulado y ello como
lgica consecuencia del principio establecido por el art.1197 es
decir la libre voluntad de las partes a la celebracin del
contrato, la que deber ser expresada en el mismo.
b) Cuando tambin en el momento de la celebracin del contrato
el fiador renuncie al beneficio de excusin, es decir posibilite al
acreedor a reclamar el pago sin previamente tener que agotar
los bienes de su deudor.
c) Cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial
debiendo entenderse en la expresin todos los crditos que
corresponden al fisco.
Diferencias entre la fianza civil y fianza comercial.
La fianza comercial se encuentra regulada en el art. 478 del
Cdigo de Comercio: Para que una fianza se considere mercantil,
basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
Por lo tanto, la fianza ser civil o comercial segn lo sea el
carcter de la obligacin principal. Esto segn el principio que lo
accesorio sigue a lo principal.
En cuanto a las diferencias, la fianza civil puede ser simple o
solidaria. En cambio la comercial siempre ser solidaria tal como lo
dispone el art. 480 del Cdigo de Comercio. En ella no existen los
beneficios de divisin y excusin. Esta diferenciacin es para
determinar la competencia judicial.
Efectos de la fianza
A. Entre fiador y acreedor
El fiador cumple el papel de garante del deudor principal; si
ste no cumple, l deber hacerlo. Su obligacin tiene carcter
accesorio y subsidiario, y como consecuencia de esto tiene los
siguientes recursos:

Podr exigir que previamente el acreedor dirija su accin contra el

obligado principal y tiene derecho a intervenir en ese juicio;
Si son varios fiadores, slo est obligado a pagar su parte (como s
se tratara de una obligacin simplemente mancomunada);
Puede oponer todas las excepciones que podra oponer el deudor
principal, sea que ste no pudo o no quiso valerse de ellas, y an
contra su voluntad, ya que su renuncia no puede perjudicar al
fiador que s las puede invocar en su defensa.
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El fiador est obligado en la misma forma que el deudor

principal, es decir, en especie; pero podr limitarse al pago de los
daos y perjuicios cuando la obligacin principal consista en la
entrega de un cuerpo cierto o de un hecho personal del deudor.
Beneficio de excusin: Es el derecho que tiene el fiador de
oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya
ejecutado todos los bienes del deudor (art. 2012). La excusin (o
ejecucin) no tiene el carcter de una condicin previa ineludible para
el acreedor. Ya que puede iniciar su accin directamente contra el
fiador sin necesidad de demostrar que previamente dirigi su accin
contra el deudor, pero se expone a que el fiador paralice su accin
invocando este beneficio, funciona como una excepcin dilatoria, y
debe oponerse en la oportunidad que las leyes procesales sealen o
cuanto ms, al contestar la demanda. Opuesto el beneficio, el
acreedor deber proceder contra los bienes del deudor principal. Si la
venta de los bienes no alcanzare a cubrir el crdito, no podr el
acreedor negarse a recibir esa suma, y en ese caso, slo podr
reclamar al fiador el saldo que todava quedare por cubrir (art. 2017).
Si el acreedor es remiso o negligente en la excusin y el deudor
cae entretanto en insolvencia, cesa la responsabilidad del fiador (art.
2018). La ley le confiere otro recurso al fiador para defenderlo de la
inaccin del acreedor. Desde que la deuda se ha hecha exigible,
puede intimar al acreedor para que proceda contra el deudor y cesar
su responsabilidad por la insolvencia sobrevenida durante el retardo,
(art. 2015).
En el caso de que el fiador hubiera dado a su vez otro fiador en
garanta de sus obligaciones de afianzamiento, ste ltimo goza del
beneficio de excusin respecto del deudor principal y del primer
fiador (art. 2019).
Casos en que el fiador carece del beneficio de excusin: No
podr oponer el beneficio el fiador en los siguientes casos:
1.
2.
3.
4.
5.

Si renunci expresamente al beneficio (art. 2013 inc. 1).

Cuando la fianza fuere solidaria (art. 2013 inc 2).
Cuando se oblig como principal pagador (art. 2013 inc 3).
Si el heredero sucedi al principal deudor (art. 2013 inc. 4).
Si el deudor hubiese quebrado, sea civil o comercial (art. 2013
inc. 5).
6. Si el deudor se hallare ausente de su domicilio al cumplirse la
obligacin (art. 2013 inc. 5).
7. Cuando el deudor no puede ser demandado judicialmente
dentro de la Repblica (art. 2013 inc. 6).
8. Cuando la obligacin afianzada fuera puramente natural, no
tiene accin contra l. (art. 2013 inc. 7).
9. Cuando la fianza fuere judicial (art. 2013 inc. 8).
10.
Cuando el acreedor fuere la hacienda nacional o provincial
(art. 2013 inc 9).
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11.
Cuando los bienes del deudor se hallasen fuera del
territorio donde el juez ejerza su jurisdiccin (art. 2014).
12.
Si los bienes del deudor hubiesen sido embargados por
otro acreedor, porque crea inseguridad en el cobro de la deuda.
(art. 2014).
13.
Si el cobro del crdito dependiera de alguna manera de
otro juicio (art. 2014).
14.
Cuando la fianza fuese mercantil (art. 480 del Cd. Com. ).
Beneficio de divisin: Si hubiera dos o ms fiadores de una
misma deuda, sta se entender dividida entre ellos por partes
iguale, se le aplica el rgimen de las obligaciones simplemente
mancomunadas. (art. 2024).
No funciona de pleno derecho; el fiador interesado debe
oponerlo cuando se le reclame ms de lo que le corresponde. A
diferencia de lo que ocurre con el beneficio de excusin, puede ser
opuesto en cualquier estado del pleito.
B. Efectos entre deudor y fiador
Conforme al art. 726 y su nota, el fiador que paga no lo hace
como tercero ajeno a la obligacin sino como persona que tiene
inters en el cumplimiento de la obligacin. Ello hace que, en
principio, el pago del fiador se realice sin que sean aplicables a l las
disposiciones de los arts. 727 y 728 que nos hablan de las
consecuencias del pago hacho por un tercero, sin perjuicio de que el
fiador, al momento de efectuar el pago, por una declaracin expresa
pueda establecer que l no paga como fiador sino como tercero, y en
ese caso cabra considerar de aplicacin los dos arts. recin
mencionados.
Cuando el fiador efecta el pago en sui carcter de tal, rigen las
disposiciones del Captulo III, De los efectos de la fianza entre el
deudor y el fiador, y, de acuerdo a ellos, dos son los derechos
fundamentales que se producirn en su beneficio: 1) podr pedir la
exoneracin de la fianza o el embargo de los bienes de deudor (sg.
arts. 2025 a 2028); y 2) se podr subrogar en los derechos del
acreedor (arts. 2029 a 2036).
Exoneracin de la fianza: De acuerdo al art. 2025: El fiador
podr pedir al deudor la exoneracin de la fianza, cuando han pasado
5 aos desde que la dio, a no ser que la obligacin principal sea de
tal naturaleza que no est sujeta a extinguirse en tiempo
determinado o que ella se hubiese contrado por un tiempo ms
largo. En consecuencia, dadas ciertas circunstancias, el fiador podr
pedir del deudor la exoneracin de la fianza, la que no podr lograrse
sin el consentimiento del acreedor, ya que el deudor deber dar a
ste una nueva fianza.
Para que pueda ser ejercido ste derecho por parte del fiador es
necesario el cumplimiento de dos condiciones: 1) que la obligacin
no tenga plazo fijo de duracin para su cumplimento, o que, por el
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contrario, el plazo de la obligacin fuere superior a 5 aos; 2) que por

la naturaleza de la obligacin principal ella no est sujeta a
extinguirse en tiempo determinado. En ambos casos el legislador ha
considerado justo permitir la liberacin del fiador, a su pedido, sin
olvidar que el deudor deber constituir otra garanta a favor de su
acreedor, quien deber aceptar la exoneracin.
Embargo de los bienes del deudor: Dice el art. 2026: El fiador
puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracin de
la fianza en los siguientes casos:
1) Si fuese judicialmente demandado para el pago;
no
necesariamente condenado, bastando que se le haya iniciado
la correspondiente accin por cobro, resultante de la fianza y
ante el incumplimiento del deudor. Podr, adems, oponer, en
el caso de la fianza simple, el beneficio de excusin o bien
optar por el embargo de bienes del deudor para garantizarse el
resarcimiento en caso de que abone la deuda.
2) Si vencida la deuda, el deudor no la pagase; el fiador puede
tratar de asegurarse el resarcimiento para el hipottico caso de
que deba abonar el importe de la obligacin principal.
3) Si disipare sus bienes, o emprendiese negocios peligrosos, o
los diese en seguridad de otras obligaciones; para proteger al
fiador de la posible insolvencia del deudor para el hipottico
caso de que abonada por aqul la deuda, no pueda repetir de
su garantido la suma aportada.
4) Si quisiera ausentarse fuera de la Repblica, no
races suficientes y libres para el pago de la
como consecuencia de ellos la posible accin
pague estara muy dificultada y se tornara
imposible.

dejando bienes
deuda; ya que
del fiador que
prcticamente

Sin embargo, el derecho acordado en dicho art. no ser de

aplicacin en los casos en los que el fiador se hubiere obligado contra
la voluntado expresa del deudor.
Extincin de la fianza.
Como principio general, puede establecerse que al fianza se extingue:
Atento a su carcter accesorio, cuando se extingue la obligacin
principal.
Por las formas y modos normales de extincin de las
obligaciones en general: es decir, por pago, novacin,
compensacin, transaccin, confusin, renuncia de los derechos
del acreedor, etc.
Por causales propias del instituto de la fianza, como por ejemplo
el supuesto en el cual los privilegios, garantas reales o
personales, derecho de retencin y las otras seguridades con
que contaba el acreedor respecto del deudor se han malogrado
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como consecuencia de un comportamiento culpable por parte

del acreedor (arts. 2043 a 2045 del Cdigo Civil).