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1. Introduccin
Contrariamente a lo que muchas veces se sostiene, los derechos
intelectuales no surgieron como una consecuencia inevitable de la Revolucin
Industrial. No slo porque para rastrear sus orgenes es necesario remontarse al
Medioevo, sino porque desde el siglo XVII y hasta finales del siglo XX estos
institutos fueron seriamente cuestionados2. Bajo la doctrina liberal, las exclusivas
que conceden los derechos de propiedad intelectual eran consideradas como
monopolios inadmisibles para la libertad de comercio e industria y para la libre
circulacin del conocimiento.3 La polmica se extendi por toda Europa y fue
particularmente feroz en Inglaterra donde, a partir de la dcada de 1850, el
prestigioso peridico The Economist libr una furibunda campaa en contra de las
patentes de invencin,4 mientras que los jueces eran reacios a darlas por vlidas y
el propio Parlamento ofreca premios en dinero para que los inventores no
patentaran sus inventos y de esa forma los nuevos productos o procedimientos
1
Abogado (UBA). Magister en Propiedad Intelectual por FLACSO Argentina. Investigador Asistente
del CEIDIE UBA. Profesor de la UBA y FLACSO Argentina. Sndico suplente del Instituto
Nacional de la Propiedad Industrial. Las afirmaciones vertidas por el autor lo son a ttulo personal y
en nada comprometen al Instituto Nacional de la Propiedad Intelectual.
2
Burke, Peter, Historia social del conocimiento. De Gutenberg a Diderot. Paids, Barcelona / Buenos
Aires / Mxico, 2002, pp. 198 y ss.
4
Penrose, Edith La Economa del sistema internacional de patentes. Siglo XXI Editores, Mxico,
1974, p. 33.
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Asthon, T.S. La revolucin industrial. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1950, pp. 163 166.
Penrose, E., p. cit., p. 18
7
Siz Gonzlez, Patricio J. Propiedad Industrial y Revolucin Liberal. Historia del sistema espaol de
patentes (1759 1929). Oficina Espaola de Patentes y Marcas, Madrid, 1995, p. 56.
8
Recueil gnral de la lgislation et des traits concernant a la proprit industrielle. T. IV, BIRPI,
Berna, 1901, p. 185
9
Ibid.
10
Penrose, E., p.cit., p. 21; Ver tambin: Cabanellas, Guillermo Derecho de patentes de invencin.
Tomo I, Editorial Heliasta, Buenos Aires, 2001, pp. 42 43.
11
Duverger, Maurice Instituciones polticas y derecho constitucional. Ediciones Ariel, Barcelona,
1970, quinta edicin espaola, p. 72.
6
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Ibid., p. 75.
Ibid.
14
Ver Correa, Carlos M. Propiedad Intelectual y Salud Pblica. Facultad de Derecho de la
Universidad nacional de Buenos Aires y Editorial La Ley S.A, Buenos Aires, 2006, p. 2.
15
Susan STRANGE States, firms and diplomacy Intenational Affairs, vol. 68, enero de 1992, pp. 2
y ss.; Robert GILPIN Global Political Economy. Understanding the International Economic Order.
Princenton y Oxford, Princeton University Press, 2001, pp. 5 y ss.
16
Craig N. MURPHY. Internacional Organization and Industrial Change. Global Governance Since
1850. Cambrigde, Polity Press, 1994, p. 46.
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Ver a modo de ejemplo: Pascale BOULET; Christopher GARRISON y Ellen t HOEN Patentes de
medicamentos en el punto de mira. Compartiendo conocimientos prcticos sobre las patentes
farmacuticas, Ginebra, Mdicos Sin Fronteras (MSF), 2003 [en lnea]. Direccin URL:
http://www.femeba.org.ar/fundacion/quienessomos/Novedades/patentesinformemsf.pdf
[Consulta:
30 de setiembre de 2006].
18
19
Por ejemplo las propuestas presentadas ante la Organizacin Mundial de la Propiedad (OMPI) por
los autodenominados Pases amigos del Desarrollo. Ver Organizacin Mundial de la Propiedad
(OMPI) Documento WO/GA/31/11.
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Existencia
de
Plazo de
Patentes
proteccin extranjeras
patentes
1850
58,6
13,4
1.1
1875
64.5
12.6
1.0
1900
77.4
16.3
0.5
1925
84.6
17.6
0.3
1950
91.8
16.9
0.3
1975
89.8
16.4
0.3
1999
98.3
18.6
0.1
Joseph E. STIGLITZ Cmo hacer que funcione la globalizacin. Traduccin de Amado Diguez y
Paloma Gmez Crespo, primera edicin en castellano, Buenos Aires, Taurus, 2006, pp. 145-146.
21
Josh LERNER 150 Years of Patent Protection The American Economic Review, Vol. 92, N 2,
Papers and Proceedings of the One Hundred Fourteenth Annual Meeting of the American Economic
Association (Mayo, 2002), pp. 221- 225.
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Loc. cit.
Loc. cit.
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Loc. cit.
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002
1940
006
1950
010
1960
009
1970
041
1980
287
1990
829
25
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al sustento y
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Locke, John. Segundo ensayo sobre el gobierno civil. (Traduccin del ingles Cristina Pia)Editorial
Losada, Buenos Aires, 2004, p. 36
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es
posible
sostener
como
crtica,
que
el
extremado
Nozick, Robert Anarqua, Estado y utopa, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1974, p. 180.
Ibid.
31
Fisher, William. Theories of intellectual property Rights, mimeo. Disponible en
http://www.law.harvard.edu/faculty/tfisher/iptheory.html. , p. 5.
30
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32
Carta de Thomas Jefferson a Isaac McPherson, del 13 de agosto de 1813. The complete
Jefferson, Saul K. Padover, ed., Neva Cork, 1943, p. 1016. Citado por Penrose, E. op.cit., p. 24
(nota al pie de pgina 5).
33
Ver Poli, Ivn La patente de invencin como instrumento monoplico en el derecho
norteamericano, Revista de Derecho Industrial, Depalma, Buenos Aires, nmero 1, 1979, p. 34.
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exclusivo y perpetuo, convirtiendo a las cosas sobre las que recae, en bienes
rivales y excluyentes, los derechos intelectuales recaen sobre bienes no rivales.
Ciertamente, el carcter de bienes no rivales expone al inventor al riesgo
de no recuperar el costo de su creacin, porque el creador sufrira la competencia
de los copistas que podran vender los productos ms baratos al tener que afrontar
solamente los costos de produccin y distribucin. Ello posiblemente desalentare a
los creadores a hacer bienes intelectuales socialmente valiosos. Este resultado
ineficiente, econmicamente hablando, podra evitarse, otorgando derechos
exclusivos sobre las creaciones, por un tiempo limitado. Entonces, los inventores
estarn habilitados de este modo a aumentar sustancialmente los precios de los
productos protegidos y estarn mejor posicionados en el mercado que sus
competidores34.
Desde el punto de vista de la visin utilitarista, la premisa general es la
libre utilizacin de las ideas y la libertad de comercio e industria. No obstante,
estas libertades pueden ser limitadas mediante la concesin de derechos
exclusivos temporales si ellos sirven para aumentar el bienestar general. Ello
resulta as, porque posiblemente los autores e inventores no se sintieren
motivados para revelar sus secretos u obras, sin el incentivo que implican los
derechos exclusivos. Aqu se devela otra caracterstica importante: la proteccin
concedida mediante patentes es un medio para lograr un fin el progreso de
las ciencias y las artes y no un fin en s mismo, como presupone la teora del
derecho natural. El alcance de los derechos intelectuales, son entonces, el
resultado de un balance entre el poder del derecho exclusivo dado al inventor y el
derecho de la sociedad a gozar de los productos inventados. Por lo tanto, la
proteccin no est establecida en atencin a una consideracin particular hacia el
creador, ni porque ste tenga un derecho previo, sino por una decisin poltico-
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Neil Weinstock NETANEL, Copyright and a Democratic Civil Society, Yale Law Journal, vol. 106,
ao 1996, pp. 19 y ss.
36
W. FISHER, Theories of Intellectual Property, p.cit., p. 10; N.W. NETANEL., p.cit., pp. 46 y ss.
37
Massaguer, Jos La propiedad industrial: balance y perspectivas, en Actas de derecho industrial y
derecho de autor, Instituto de Derecho Industrial Tomo XIX, 1998, Universidad de Santiago de
Compostela Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales S.A., Madrid/Barcelona, 1999, p. 113.
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