FILOSOFIA DO DIREITO

DOCENTE: PEDRO R. CAMPANINI

SUMRIO
Captulo I Do mito razo
Captulo II Noo Preliminar de Filosofia
Captulo III Filosofia do Direito na Grcia
Captulo IV Filosofia do Direito em Roma
Captulo V Filosofia do Direito na Idade Mdia
Captulo VI Filosofia do Direito do Renascimento at o Sculo XIX
Captulo VII Positivismo Jurdico
Captulo VIII Carlos Cossio
Captulo IX - Miguel Reale
Textos

ARARAQUARA

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CAPTULO I
DO MITO RAZO
Filosofar ver o relmpago como fenmeno natural
e no como vingana ou ameaa divina.

I - PANORAMA HISTRICO E CULTURAL

- A civilizao grega se desenvolveu na Pennsula Balcnica, a mais oriental do sul da Europa,
rodeada por inmeras ilhas. Com relevo montanhoso, grupos humanos isolados e autnomos foram
se criando: as cidades-estados (polis).
- A sociedade grega era organizada em monarquias, com carter divino; e religio politesta baseada
na mitologia. O perodo era teocntrico.
- O crescimento populacional, a procura de terras frteis e o comrcio incentivaram a navegao.
- Nos sculos VI e V a.C., as polis alcanaram o apogeu econmico, poltico e cultural. Neste
perodo surge o confronto entre mito e filosofia. Podem ser apontadas, com maior profundidade, as
seguintes condies histricas que permitiram o conflito entre mito e filosofia:
as viagens martimas: permitiram aos gregos descobrir que os locais que os mitos diziam
habitados por deuses, tits e heris eram, na verdade, habitados por outros seres humanos; e
que as regies dos mares que os mitos diziam habitados por monstros e seres fabulosos no
possuam tais personagens. As viagens produziram o desencantamento ou a desmistificao
do mundo, que passou, assim, a exigir uma explicao sobre sua origem, explicao que o
mito j no podia oferecer;
o surgimento da vida urbana: com predomnio do comrcio e do artesanato, dando
desenvolvimento a tcnicas de fabricao e de troca, diminui o prestgio das famlias da
aristocracia proprietria de terras, por quem e para quem os mitos foram criados; alm disso,
o surgimento de uma classe de comerciantes ricos, que precisava encontrar pontos de poder
e de prestgio para suplantar o velho poderio da aristocracia de terras e de sangue (as
linhagens constitudas pelas famlias), fez com que se procurasse o prestgio pelo patrocnio
e estmulo s artes, s tcnicas e aos conhecimentos, favorecendo um ambiente no qual a
Filosofia poderia surgir.
a inveno da poltica: introduz trs aspectos novos e decisivos para o nascimento da
Filosofia:
1. A idia da lei como expresso da vontade de uma coletividade humana que decide
por si mesma e no por ordens divinas.
2. O surgimento de um espao pblico, que faz aparecer um novo tipo de palavra ou de
discurso, diferente daquele que era proferido pelo mito, ou seja, quem resolve as
questes polticas so os homens e no profetas que ditam as palavras dos deuses.
3. A poltica estimula o pensamento e o discurso pblico, que so transmitidos e
discutidos. A idia de um pensamento que todos podem compreender e discutir, que
todos podem comunicar e transmitir, fundamental para a Filosofia.
- Durante um longo perodo a mitologia representou a fonte exclusiva de explicao para a
existncia do homem, suas relaes sociais e sobre a organizao do mundo.
- O mito uma narrativa imaginria que estrutura e organiza de forma criativa as crenas culturais.
Os atores de tais lendas so os deuses e, muitas vezes, seus relacionamentos com os seres humanos.
Apesar da fantasia dos mitos, h uma forte carga de sabedoria e conhecimento das paixes
humanas, dos problemas existenciais e da necessidade de leis que possibilitem a vida comum. Alm
disso, dada a falta de qualquer conhecimento cientfico, os mitos explicavam os fenmenos naturais
com alguma consistncia.
- Devido ao desenvolvimento e aos contatos culturais com outros povos, decorrentes do comrcio e
da navegao, os gregos cultos buscaram explicaes mais universais para justificar o universo e as
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instituies humanas. Os novos conceitos tinham por base a razo, substituindo assim, lentamente,
os mitos.

II - Os principais perodos da Filosofia

1. Filosofia antiga (sculo VI a.C. ao sculo VI d.C.)
Compreende os quatro grandes perodos da Filosofia greco-romana, indo dos pr-socrticos aos
grandes sistemas do perodo helenstico.
2. Filosofia patrstica (sculo I ao sculo VII)
Inicia-se com as Epstolas de So Paulo e o Evangelho de So Joo e termina no sculo VIII,
quando teve incio a Filosofia medieval.
A patrstica resultou do esforo feito pelos dois apstolos intelectuais (Paulo e Joo) e pelos
primeiros Padres da Igreja para conciliar a nova religio - o Cristianismo - com o pensamento
filosfico dos gregos e romanos, pois somente com tal conciliao seria possvel convencer os
pagos da nova verdade e converte-los a ela. A Filosofia patrstica liga-se, portanto, tarefa
religiosa da evangelizao e defesa da religio crist contra os ataques tericos e morais que
recebia dos antigos.
A patrstica foi obrigada a introduzir idias desconhecidas para os filsofos greco-romanos: a
idia de criao do mundo, de pecado original, de Deus como trindade una, de encarnao e morte
de Deus, de juzo final ou de fim dos tempos e ressurreio dos mortos, etc. Precisou tambm
explicar como o mal pode existir no mundo, j que tudo foi criado por Deus, que pura perfeio e
bondade. Introduziu a idia de "homem interior", isto , da conscincia moral e do livre-arbtrio,
pelo qual o homem se torna responsvel pela existncia do mal no mundo.
A verdade da Bblia representa para a patrstica dogmas divinos, irrefutveis e inquestionveis,
pois so revelaes de Deus.

3. Filosofia medieval (sculo VIII ao sculo XIV)

Abrange pensadores europeus, rabes e judeus. o perodo em que a Igreja Romana dominava a
Europa, ungia e coroava reis, organizava Cruzadas Terra Santa e criava, volta das catedrais, as
primeiras universidades ou escolas.
E, a partir do sculo XII, por ter sido ensinada nas escolas, a Filosofia medieval tambm
conhecida com o nome de Escolstica.
A Filosofia medieval teve como influncias principais Plato e Aristteles, embora o Plato que
os medievais conhecessem fosse o neoplatnico (vindo da Filosofia de Plotino, do sculo VI d.C.),
e o Aristteles que conhecessem fosse aquele conservado e traduzido pelos rabes. Alm destes, o
pensamento de Santo Agostinho tambm influenciou bastante.
Durante esse perodo surge propriamente a Filosofia crist, que , na verdade, a teologia. Um de
seus temas mais constantes so as provas da existncia de Deus e da alma, isto , demonstraes
racionais da existncia do infinito criador e do esprito humano imortal.
A diferena e separao entre infinito (Deus) e finito (homem, mundo), a diferena entre razo e
f (a primeira deve subordinar-se segunda), a diferena e separao entre corpo (matria) e alma
(esprito), O Universo como uma hierarquia de seres, onde os superiores dominam e governam os
inferiores (Deus, arcanjos, anjos, alma, corpo, animais, vegetais, minerais), a subordinao do poder
temporal dos reis e bares ao poder espiritual de papas e bispos.
Os telogos medievais mais importantes foram: Abelardo, Duns Scoto, Escoto Ergena, Santo
Anselmo, Santo Toms de Aquino, Roger Bacon.
4. Filosofia da Renascena (sculo XIV ao sculo XVI)
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 marcada pela descoberta de obras de Plato desconhecidas na Idade Mdia, de novas obras de
Aristteles, bem como pela recuperao das obras dos grandes autores e artistas gregos e romanos.
So trs as grandes linhas de pensamento que predominavam na Renascena:
- A idia da Natureza como um grande ser vivo; o homem faz parte da Natureza como um
microcosmo e pode agir sobre ela atravs da magia natural, da alquimia e da astrologia, pois o
mundo constitudo por vnculos e ligaes secretas entre as coisas; o homem pode, tambm,
conhecer esses vnculos e criar outros, como um deus.
- Aquela originria dos pensadores florentinos, que valorizava a vida ativa, isto , a poltica, e
defendia os ideais republicanos das cidades italianas contra o Imprio Romano-Germnico, isto ,
contra o poderio dos papas e dos imperadores. Na defesa do ideal republicano, os escritores
resgataram autores polticos da Antigidade, historiadores e juristas, e propuseram a "imitao dos
antigos" ou o renascimento da liberdade poltica, anterior ao surgimento do imprio eclesistico.
- Aquela que propunha o ideal do homem como construtor de seu prprio destino, tanto atravs
dos conhecimentos (astrologia, magia, alquimia), quanto atravs da poltica (o ideal republicano),
das tcnicas (medicina, arquitetura, engenharia, navegao) e das artes (pintura, escultura, literatura,
teatro).
Todas estas teorias sofreram influncia positiva das grandes descobertas martimas, que
garantiam ao homem o conhecimento de novos mares, novos cus, novas terras e novas gentes,
permitindo-lhe ter uma viso crtica de sua prpria sociedade.
Esses conhecimentos culturais e polticos levaram a crticas profundas Igreja Romana,
culminando na Reforma Protestante, baseada na idia de liberdade de crena e de pensamento.
Reforma a Igreja respondeu com a Contra-Reforma e com o aumento do poder da Inquisio.
Os nomes mais importantes desse perodo so: Dante, Marclio Ficino, Giordano Bruno,
Campannella, Maquiavel, Montaigne, Erasmo, Toms Morus, Jean Bodin, Kepler e Nicolau de
Cusa.

5. Filosofia moderna (sculo XVII a meados do sculo XVIII)

Perodo conhecido como o Grande Racionalismo Clssico. Predomina a idia de conquista
cientfica e tcnica de toda a realidade, a partir da explicao mecnica e matemtica do Universo e
da inveno das mquinas, graas s experincias fsicas e qumicas.
Existe tambm a convico de que a razo humana capaz de conhecer a origem, as causas e os
efeitos das paixes e das emoes e, pela vontade orientada pelo intelecto, capaz de govern-las e
domin-las, de tal modo que a vida tica pode ser plenamente racional.
A mesma convico orienta o racionalismo poltico, isto , a idia de que a razo capaz de
definir para cada sociedade qual o melhor regime poltico e como mant-lo racionalmente.
Os principais pensadores desse perodo foram: Francis Bacon, Descartes, Galileu, Pascal,
Hobbes, Espinosa, Leibniz, Malebranche, Locke, Berkeley, Newton, Gassendi.

6. Filosofia da Ilustrao ou Iluminismo (meados do sculo XVIII ao comeo do sculo XIX)

Esse perodo tambm cr nos poderes da razo, chamada de As Luzes (por isso, o nome
Iluminismo).
O Iluminismo afirma que:
- pela razo, o homem pode conquistar a liberdade e a felicidade social e poltica (foi decisiva
para as idias da Revoluo Francesa de 1789);
- a razo capaz de evoluo e progresso, e o homem um ser perfectvel. A perfectibilidade
consiste em liberar-se dos preconceitos religiosos, sociais e morais, em libertar-se da superstio e
do medo, graas ao conhecimento, s cincias, s artes e moral;
- o aperfeioamento da razo se realiza pelo progresso das civilizaes, que vo das mais
atrasadas (tambm chamadas de "primitivas" ou "selvagens") s mais adiantadas e perfeitas (as da
Europa Ocidental);
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- h diferena entre Natureza e civilizao, isto , a Natureza o reino das relaes necessrias
de causa e efeito ou das leis naturais universais e imutveis, enquanto a civilizao o reino da
liberdade e da finalidade proposta pela vontade livre dos prprios homens, em seu aperfeioamento
moral, tcnico e poltico.
Nesse perodo h grande interesse pelas cincias que se relacionam com a idia de evoluo
(biologia); com as artes (na medida em que elas so as expresses do grau de progresso de uma
civilizao), e pela compreenso das bases econmicas da vida social e poltica, surgindo uma
reflexo sobre a origem e a forma das riquezas das naes, com uma controvrsia sobre a
importncia maior ou menor da agricultura e do comrcio, controvrsia que se exprime em duas
correntes do pensamento econmico: a corrente fisiocrata (a agricultura a fonte principal das
riquezas) e a mercantilista (o comrcio a fonte principal da riqueza das naes).
Os principais pensadores do perodo foram: Hume, Voltaire, DAlembert, Diderot, Rousseau, e
Kant.

7. Filosofia contempornea
Abrange o pensamento filosfico que vai de meados do sculo XIX e chega aos nossos dias.
Esse perodo, por ser o mais prximo de ns e estar em construo atualmente, parece ser o mais
complexo e o mais difcil de definir, pois as diferenas entre as vrias filosofias ou posies
filosficas nos parecem muito grandes porque as estamos vendo surgir diante de ns.

CAPTULO II
NOO PRELIMINAR DE FILOSOFIA
No se ensina Filosofia, se ensina a filosofar. Kant

FILOSOFIA
o Filo - Do grego philos = amigo, atrado por, que tem afinidade com
o Sofia - Do grego sophia = saber, cincia, sabedoria
o Concluso: significa amizade ou amor pela sabedoria
- Os primeiros filsofos gregos no concordaram em ser chamados sbios, por terem conscincia do
muito que ignoravam. Preferiram ser conhecidos como amigos da sabedoria, ou seja filsofos.
- Aristteles (384-322 a.C.), repetindo ensinamento platnico, dizia que a Filosofia comeou com a
perplexidade, ou melhor, com a atitude de assombro do homem perante a natureza, em um
crescendo de dvidas, a comear pelas dificuldades mais aparentes.
- Os mitos: O homem passou a filosofar no momento em que se viu cercado pelo problema e pelo
mistrio, adquirindo conscincia de sua dignidade pensante.
- No preciso seguir um sistema de Filosofia, nem ser capaz de dizer em que ano escreveu Kant
cada um de seus estudos, para possuir atitude filosfica.
- Atitude filosfica: prpria de quem saiba captar e renovar os problemas universais sobre o
cosmos e sobre a vida, procurando satisfazer s exigncias atuais, significantes por novos e por
velhos problemas situados em diversos ciclos histrico-culturais.
- A Filosofia deseja saber os princpios e causas em seus estudos, ou seja, como comeam e como
terminam ou se concretizam os fatos ou atos = sentido de universalidade (saber o todo).
- Busca pela verdade. H, no entanto, uma verdade absoluta?
- Por isso quem passa a estudar Filosofia no plano da Histria fica, primeira vista, desapontado,
quando no ctico, por encontrar um tumultuar de respostas, uma multiplicao de sistemas e de
teorias. Surge, ento, logo a pergunta:
- Por que estudar Filosofia, se os filsofos jamais conseguem se entender?
- Qual a vantagem ou a utilidade da Filosofia, se os maiores pensadores nunca chegam a
concordncia sobre pontos fundamentais?
o A vantagem a busca incessante pela verdade, pois de outra forma desistiramos
do conhecimento, viveramos com verdades estipuladas por outras pessoas.
o O conhecimento sempre limitado pelo espao e pelo tempo, bem como pelo
ponto de vista de cada um.

- O que distingue, porm, a Filosofia que as perguntas formuladas por Plato, Aristteles ou Kant,
no perdem a sua atualidade, visto possurem um significado universal, que ultrapassa os horizontes
dos ciclos histricos => as perguntas filosficas interessam a todos, pois tratam do prprio homem
(como pode um ser humano no se interessar por sua existncia).
- Para Marilena Chau, a utilidade da filosofia assim se conceitua: Se abandonar a ingenuidade e os
preconceitos do senso comum for til; se no se deixar guiar pela submisso idias dominantes e
aos poderes estabelecidos for til; se buscar compreender a significao do mundo, da cultura, da
histria for til; se conhecer o sentido das criaes humanas nas artes, nas cincias, e na poltica for
til; se dar a cada um de ns e nossa sociedade os meios para serem conscientes de si e de suas
aes numa prtica que deseja a liberdade e a felicidade para todos for til, ento podemos dizer
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que a Filosofia o mais til de todos os saberes de que os seres humanos so capazes. (Convite
filosofia, tica: 1999, p. 18).

FILOSOFIA DO DIREITO (Jusfilosofia)

- Filosofia do Direito: no disciplina jurdica, mas a prpria Filosofia voltada para uma ordem
de realidade, que a "realidade jurdica".
- Nem mesmo se pode afirmar que seja Filosofia especial, porque a Filosofia, na sua totalidade, na
medida em que se preocupa com algo que possui valor universal, a experincia histrica e social do
direito.
- O direito realidade universal. Onde quer que exista o homem, a existe o direito como expresso
de vida e de convivncia.
- exatamente por ser o direito fenmeno universal que ele suscetvel de indagao filosfica. A
Filosofia no pode cuidar seno daquilo que tenha sentido de universalidade.
- Na Filosofia do Direito faz-se reflexo sobre o problema jurdico em suas razes,
independentemente de preocupaes imediatas de ordem prtica.
- O jurista constri a sua cincia partindo de certos pressupostos, que so fornecidos pela lei e pelos
cdigos.
- Quando o advogado invoca o texto apropriado da lei, fica relativamente tranqilo, porque a lei
constitui ponto de partida seguro para o seu trabalho profissional; da mesma forma, quando um juiz
prolata a sua sentena e a apia cuidadosamente em textos legais, tem a certeza de estar cumprindo
sua misso de cincia e de humanidade, porquanto assenta a sua convico em pontos ou em
cnones que devem ser reconhecidos como obrigatrios.
- O filsofo do direito, ao contrrio, converte tais pontos de partida em problemas, perguntando:
o Por que o juiz deve apoiar-se na lei?
o Quais as razes lgicas e morais que levam o juiz a no se revoltar contra a lei, e a no
criar soluo sua para o caso que est apreciando, uma vez convencido da inutilidade,
da inadequao ou da injustia da lei vigente?
o Por que a lei obriga?
o Como obriga?
o Quais os limites lgicos da obrigatoriedade legal?

- A misso da Filosofia do Direito , portanto, de crtica da experincia jurdica, no sentido de

determinar as suas condies transcendentais (condies que servem de fundamento experincia
jurdica tornando-a possvel).
- Para tanto a Filosofia do Direito precisa saber (atravs dos pressupostos jurdicos, descobrir os
fundamentos do Direito):
o Quem governa a vida jurdica?
o O que que condiciona o trabalho do jurista?
o Quais as bases da Cincia do Direito e quais os ttulos ticos da atividade do
legislador?
- A Filosofia um conhecimento que converte em problema os pressupostos das cincias. ,
portanto, sempre de natureza crtica.
- Delineamos, portanto uma noo geral do que entendemos por Filosofia, como estudo das
condies ltimas, dos primeiros princpios que governam a realidade natural e o mundo moral, ou
compreenso crtico-sistemtica do universo e da vida.

Propostas da Filosofia do Direito:

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Disciplina tendente a estudar a justia (jusnaturalistas)

Disciplina tendente a estudar o dever-ser, verificando sua autonomia existencial
(positivistas)
Disciplina tendente a estudar e criticar o mtodo jurdico utilizado cientificamente pelos
juristas (formalistas)
Disciplina tendente a estudar questes jurdicas histricas, assim como contribuir para o
aperfeioamento do direito positivo (normativistas)
Disciplina tendente a estudar os fatos jurdicos (sociologistas)

Metas da Filosofia do Direito:

- proceder crtica das prticas, das atitudes e atividades dos operadores do Direito
- avaliar e questionar a atividade legiferante, bem como oferecer suporte reflexivo ao
legislador
- investigar as causas da desestruturao, do enfraquecimento ou da runa de um sistema
jurdico
- investigar a eficcia dos institutos jurdicos, sua atuao social e seu compromisso com
as questes sociais, seja no que tange a um indivduo, a uma populao definida, ou a
temas universais
- esclarecer e definir a finalidade (teleologia) do Direito e seus aspectos valorativos
- por meio da crtica conceitual institucional, valorativa, poltica e procedimental, auxiliar
o juiz no processo decisrio
- difundir a mentalidade da Justia como fundamento e finalidade do Direito
- discutir as bases axiolgicas (valores morais), econmicas e estruturais que delineiam o
Direito
- denunciar ideologias que orientam a cultura da comunidade jurdica.

CONCEITOS DE FILOSOFIA DO DIREITO

Miguel Reale:
Perquirio permanente e desinteressada das condies morais, lgicas e histricas do fenmeno
jurdico e da Cincia do Direito (Lies Preliminares de Direito, p. 14)
Eduardo C. B. Bittar:
A Filosofia do Direito um saber crtico a respeito das construes jurdicas erigidas pela Cincia
do Direito e pela prpria prxis do Direito. Mais que isso, sua tarefa buscar fundamentos do
Direito, seja para cientificar-se de sua natureza, seja para criticar o assento sobre o qual se fundam
as estruturas do raciocnio jurdico, provocando, por vezes, fissuras no edifcio que por sobre as
mesmas se ergue. (Curso de Filosofia do Direito, 2004, p. 50).

APLICAO DA FILOSOFIA DO DIREITO:

1. Direito: uma ao humana para um fim imediato
2. Filosofia do Direito: observao => viso do todo para estabelecer os meios de deciso para
tomada das aes -> re-pensar.
3. No h ao sem deciso (reflexo leva a deciso).
4. A filosofia investiga os fundamentos da deciso, aprofunda os conhecimentos para melhor
embasar as decises.
5. Com a reflexo a ao mais perfeita, portanto, as linhas do Direito tendem a evoluir.

CAPTULO III
FILOSOFIA DO DIREITO NA GRCIA
Na Grcia Antiga, pela primeira vez, o direito deixa de ser objeto exclusivo de sacerdotes e
monarcas, para ser discutidos por filsofos e juristas. Pela primeira vez o material jurdico
desvencilha-se de traos religiosos, morais e polticos.

1 - A ESCOLA PITAGRICA
- Fundamentada em Pitgoras de Samos, o ncleo dos estudos eram os nmeros, que so a essncia
e princpio dos seres. Deus o nmero perfeito e dele tudo emana.
- Para o direito, a filosofia dos nmeros teve importncia ao enxergar a Justia como uma equao
aritmtica, ou seja, s h justia quando h proporo, igualdade. S h justia quando h uma
relao aritmtica de igualdade entre dano e reparao, prestao e contraprestao.
- Diante disso os pitagricos representavam a Justia por um quadrado (pensando na exata
igualdade dos quatro lados). Portanto, para eles, a Justia exige, antes de qualquer coisa, a
igualdade.
- Tal conceito influenciou Aristteles na criao dos conceitos de Justia Distributiva, Corretiva e
Comutativa. Influenciou Dante Alighieri na definio de direito baseada na proporo. Tambm
influenciou Beccaria quando este definiu que h necessidade de proporcionalidade entre o delito e a
pena.

2 - PERODO PR-SOCRTICO E OS SOFISTAS

- Inicialmente os filsofos gregos estudavam a natureza e seus fenmenos, o surgimento da vida, o
elemento vital. Eram conhecidos como filsofos da natureza ou pr-socrticos.
- Por volta de 450 a.C., Atenas se transformou no centro cultural do mundo grego. A partir dessa
poca, a filosofia tomou um novo rumo.
- O centro dos estudos se deslocou para o homem e para sua posio na sociedade =
antropocentrismo.
- Nessa poca desenvolveu-se a democracia 1 e, portanto, a retrica (a arte de bem falar) era muito
importante para as discusses em assemblias e tribunais, e necessitava estudo e conhecimento para
ser bem desempenhada.
- Com isso, um grupo de mestres e filsofos se concentrou em Atenas. Eram os sofistas: pessoas
estudadas que ganhavam a vida ensinando aos cidados (homens de alto nvel social).
- Os sofistas 2 , assim como os filsofos da natureza, eram contrrios mitologia.
- Os sofistas achavam que jamais algum seria capaz de encontrar respostas para muitas questes,
como por exemplo, os mistrios da natureza e do universo. o chamado ceticismo, uma preveno
diante da possibilidade de descobrir a verdade.
- Os sofistas eram pessoas muito viajadas, conheciam diversos sistemas de governo, diversas
culturas, com isso comearam a discutir o que seria natural e o que seria criado pela sociedade. Foi
o incio da crtica social.

Democracia = Sentido literal demo = povo + cracia = poder = poder do povo

A palavra democracia surgiu na Grcia, tendo seu perodo ureo em Atenas. Como era a democracia ateniense: havia 240
mil habitantes, desse total 150 mil eram escravos (s/ direitos polticos) e 60 mil, mulheres e crianas (s/ direitos polticos),
dos 30 mil restantes (os homens), a mdia de votantes era de 6 mil, pois muitos eram menores de idades e muitos tambm
faltavam s votaes. Ainda assim, as leis diziam que o povo inteiro deveria decidir. Podemos concluir que a democracia
plena nunca existiu.
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Os sofistas cobravam para ensinar. Por isso a palavra sofisma ganhou sentido pejorativo: Argumento aparentemente
vlido, mas, na realidade no conclusivo, que supe a m-f por parte de quem o apresenta. Parte de premissas verdadeiras,
e, apesar de chegar a uma concluso inadmissvel, produto de regras formais de raciocnio, no podendo ser refutado.

- Eles demonstraram que no existia um sentimento natural de pudor, pois as pessoas no nasciam
com o sentimento de vergonha, no era algo inato, pois se assim fosse, em todos os lugares as
pessoas achariam as mesmas coisas como certas. Com isso percebemos que nossa moral
determinada pela sociedade.
- Os sofistas afirmaram que no havia regras absolutas, com isso os governantes ficaram muito
irritados, pois eles faziam as regras e diziam que os deuses queriam dessa forma, pois era a Justia
Absoluta.
- Segundo Protgoras (487-420 a.C.) o homem a medida de todas as coisas.
- Com isso ele quis dizer que o certo e o errado, o bem e o mal sempre tinham de ser avaliados em
relao s necessidades do homem.
- A est o mrito da sofstica: libertar o homem dos conceitos mitolgicos, colocando-o no centro
do pensamento.
- Por esta forma de raciocnio, os sofistas passaram a entender os valores como relativos e no mais
absolutos (de definio divina). Assim, a Justia passou a ser vista como um valor relativo, a
servio dos interesses humanos.
- Ao analisar as leis, os sofistas perceberam que o homem era o princpio e a causa de si mesmo e
no a natureza: quem define as leis so os homens, no as divindades.
- Caso fosse a natureza que definisse as leis, elas seriam iguais em todos os lugares do mundo 3 ,
portanto, possvel concluir que o homem define, conforme seus interesses, o certo e o errado. As
leis so atos humanos e racionais que se constituem no centro da sociedade, por causa das
necessidades sociais e atravs da discusso comum.
- Trasmaco disse que a justia vantagem para quem domina e no para quem dominado. Com
isso os sofistas relativizaram o conceito de justia, igualando-o ao de lei: justo o que est na lei.
Com a relativizao da justia cria-se um debate para toda a histria do Direito: a Justia relativa
ou absoluta, muda ou no com o tempo e espao?

3 - SCRATES (470-399 a.C.)

3.1 - Mtodo Socrtico
- Diferentemente dos sofistas, queria demonstrar que algumas normas so absolutas e de validade
universal.
- Scrates era contemporneo dos sofistas, mas diferentemente deles nunca cobrou nada por seus
ensinamentos. Ele se afirmava como um verdadeiro amante da sabedoria, e que todas as pessoas
poderiam aprender e chegar ao seu objetivo: sabedoria.
- O ponto central da atuao de Scrates que ele no queria propriamente passar seus
conhecimentos aos demais. No incio de seus dilogos ele passava a impresso ao outro interlocutor
de que queria aprender e, discutindo e dialogando, chegava ao ponto desejado. Geralmente, no
comeo das conversas ele s fazia perguntas, como se no soubesse nada. Durante a conversa
levava seu interlocutor a perceber a fragilidade do prprio ponto de vista, que com isso acabava
reconhecendo o certo e o errado e, por muitas vezes mudava de opinio.
- A me de Scrates era parteira e ele se comparava a uma parteira, pois assim como ela que s
ajuda e indica o caminho para o beb nascer, ele s ajudava a pessoa a perceber o conhecimento que
tinha dentro de si, pois o verdadeiro conhecimento tinha de vir de dentro. Ele achava que as pessoas
poderiam entender as verdades filosficas usando sua prpria razo.
- Scrates entendia que a alma era imortal e por isso ela acumulava o conhecimento de vrias vidas,
ento quando aprendemos algo, s estamos relembrando. Quando nascemos, ningum nos ensina a
usarmos nossos sentidos, pois j vivemos outras vezes. Quem bom j nasceu bom, pois j tivemos
experincias em outras vidas que nos do essa capacidade.
3

Muito tempo depois Aristteles disse que o fogo, por ser fenmeno da natureza, arde de forma igual em todos os
lugares. No entanto, o Direito no se apresenta igual em culturas diferentes.

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- Como Scrates se fingia de ignorante para que as pessoas pudessem parir seus conhecimentos,
criou-se o termo ironia socrtica e maiesese (parto do conhecimento).
- Muitas vezes, pessoas de maior poder aquisitivo e que se consideravam inteligentes, eram levadas
a mudar de opinio aps dialogarem com Scrates, isso s vezes acontecia em frente de outras
pessoas, o que para os arrogantes era uma grande humilhao.
- Mas Scrates no fazia isso por pura vontade, dizia ele que ouvia dentro de si uma voz divina, que
lhe pedia para acordar as pessoas de sua ignorncia. A essa voz ele dava o nome de daimon.
- Para procurar os conceitos universais o mtodo socrtico, baseado no dilogo, est assentado em
dois passos fundamentais:
1 - Ironia. Scrates comea por solicitar ao seu interlocutor que defina um dado conceito (O
que o Bem? a Justia? a Retrica?). Aceita qualquer definio como ponto de partida, para
em seguida formular um conjunto de questes em torno da mesma, mostrando as suas
limitaes. Chama-se ironia a este passo, porque nos Dilogos de Plato, Scrates, finge
ignorar as respostas que procura.
2 - Maiutica. Confrontado com as limitaes das suas definies, o interlocutor, acaba por
reconhecer as limitaes do seu prprio saber. ento convidado a reformular a resposta
anterior, dando uma definio mais ampla, na direo da universalidade. Maiese = parto.
3.2 - Intelectualismo Moral
- Quem sabe o que certo acaba fazendo o que certo: S os ignorantes praticam o mal
- Scrates recusa uma atitude simplesmente terica perante o saber (atitude caracterstica dos
sofistas). Parte do princpio que quem verdadeiramente procura o Bem, s pode viver segundo o
Bem.
- Diferentemente dos sofistas, Scrates entendia que a razo definia o certo e o errado e no a
sociedade.
- Para ele quem sabe o que bom acaba fazendo o bem.
- Scrates achava impossvel algum ser feliz se agisse contra suas prprias convices, e sendo
assim, quem sabe como ser feliz certamente tentar faz-lo.
- A virtude identifica-se com o conhecimento, ou dito de outro modo: Saber e Moralidade so o
mesmo, e esto indissociavelmente ligados. O nico que comete o mal o ignorante, aquele que
conhece o bem s pode praticar o bem.
- O meio nico de alcanar a felicidade ou semelhana com Deus, fim supremo do homem, a
prtica da virtude.
- Scrates reconhece tambm, acima das leis mutveis e escritas, a existncia de uma lei natural
independente do arbtrio humano, universal, fonte primordial de todo direito positivo, expresso da
vontade divina promulgada pela voz interna da conscincia.
3.3 - A importncia das leis
- Scrates pregava a obedincia s leis.
- Via no racionalismo sofista (recusar cumprimento s leis dado o ceticismo de seu pensamento e
sua negao s leis de carter divino) um perigo, pois este levava ao ceticismo, que desorientava a
noo que se deveria ter de moral e de bem.
- Em um dilogo que manteve com Hpias o qual encontra-se no Captulo IV do Livro IV de
Memorveis, escrito por Xenofonte Scrates fora questionado sobre sua concepo de justia e
respondeu que julgava desnecessrio dizer com palavras o que demonstrava com o seu
comportamento. Como no estivesse satisfeito com a resposta, Hpias pergunta a Scrates o que
seria justo e este responde: "eu digo que o que legal justo". A priori, essa resposta parece ter um
cunho altamente positivista, mas se analisarmos as concepes socrticas acerca das leis veremos
em Scrates um grmen do jusnaturalismo, posto que ele acreditava que havia, alm das leis
escritas (humanas), leis que valiam para todos os homens e que eram de origem divina.
- Ao ser condenado injustamente, Scrates manteve-se fiel a seus ensinamentos, posto que entendia
que "era preciso que os homens bons cumpram as leis ms para que os homens maus cumpram as
11

leis boas". Em concluso, a ordem e paz social dependem das atitudes humanas em respeitar ou no
as leis do Estado.
3.4 Morte
- Depois de uma vida inteira dedicada a interrogar os seus concidados, em obedincia a uma voz
interior (daimon) acusado (399 a.C.) de corromper os jovens contra a religio e as leis da cidade,
bem como por no acreditar na existncia dos deuses.
- Por uma maioria apertada foi considerado culpado e condenado morte.
- Ele poderia ter pedido clemncia e se livrado da pena capital, bastando apenas deixar a cidade de
Atenas. Mas ele no fez isso, apesar do apelo de todos seus familiares e amigos, entre eles Plato.
No fez porque entendia que havia feito em toda sua vida o que a voz divina lhe pedia, o que sua
conscincia lhe pedia, havia feito tudo pelo bem do Estado e de seus habitantes, no poderia ento,
pedindo clemncia, negar tudo que havia defendido em vida.
- Alm disso, para Scrates a ordem das leis deve ser seguida, no importando se so justas ou no,
devendo prevalecer a tica social sobre a tica individual. O Direito aparece assim como um
elemento de coeso social, que visa realizar o Bem Comum. Dessa forma, a vontade humana no
pode derrogar a ordem jurdica.
- Essa histria encontra-se na obra Apologia de Scrates, escrita por Plato, que conta desde o
julgamento at o momento em que Scrates bebeu o clice de cicuta.
- Scrates no via problema na morte, pois acreditava na eternidade da alma, e acreditava tambm
que havia cumprido muito bem seu papel, por isso sua alma seria mandada a um lugar muito bom.

4 - PLATO (427-347 a.C.)

- Os interesses de Plato estavam em tudo aquilo que eterno e imutvel (como Scrates) e em tudo
aquilo que flui (como os pr-socrticos, os sofistas).
- Plato se interessava pelo eterno e imutvel na natureza (como os filsofos da natureza) e tambm
na moral e na sociedade (como Scrates e os sofistas).
- Assim como outros filsofos Plato queria estabelecer certas verdades imutveis: o que
eternamente verdadeiro, eternamente belo, eternamente bom.
- As preocupaes filosficas devem ser interessantes para sempre, para todas as pessoas.
4.1 Mundo da idias
- Os filsofos da natureza (Empdocles e Demcrito) j haviam chamado a ateno para o fato de
que, apesar de todos os fenmenos da natureza flurem, havia algo que nunca se modificava, para o
primeiro os quatro elementos (gua, terra, fogo e ar) e para o segundo os tomos. Plato tambm se
dedicou a este problema, mas de forma bem diferente.
- Para Plato, tudo que podemos tocar e sentir na natureza flui. Para ele, portanto, no existe um
elemento bsico que no se desintegre, tudo no mundo dos sentidos est sujeito corroso do
tempo.
- Diante disso Plato idealizou que o que era eterno e imutvel no era um elemento fsico bsico,
mas sim os modelos espirituais ou abstratos, a partir dos quais todos os fenmenos so formados.
- Dessa maneira, Plato percebeu que para todas as coisas existia uma frma, ou seja, uma idia
perfeita. Existem milhes de seres humanos e so quase sempre diferentes, mas sempre
reconhecemos um ser humano, pois sabemos da idia de ser humano. Plato ento separou o mundo
dos sentidos do mundo das idias:
=> o mundo dos sentidos o que podemos tocar, sentir e nada que existe nesse mundo eterno,
duradouro.
=> o mundo das idias onde esto as imagens padro, imutveis, eternas que encontramos na
natureza.
Mundo Sensvel

Mundo Inteligvel
12

Objetos sensveis
Sombras
Iluso
Crena
Opinio
Direito

Objetos matemticos
Idias
Conhecimentos matemticos
Dialtica
Cincia
Justia

4.2 - Plato e a justia idealizada

- Para os sofistas a razo humana no conseguiria compreender o cosmos. A filosofia deveria
refletir sobre a ao humana na terra.
- A questo que os sofistas mais discutiram: qual a origem das regras jurdicas. Os sofistas so
relativistas (cada um tem uma idia da verdade e pode convencer os outros).
- A Justia foi um dos principais termos abordados pelos sofistas, j que ela est inserida no campo
das aes humanas. Foi tratada de uma maneira convencionalista, no chegando a definir o justo e o
injusto como verdades absolutas, apenas prendendo-se s circunstncias.
- O fundamento de verdade pode ser a natureza ou a conveno. Para os sofistas a verdade aceita
pela teoria do convencionalismo, ditada pelo momento e pelas circunstncias (tempo/espao).
- Em contraposio aos sofistas est Scrates (no relativista). Para ele existe uma verdade
absoluta, nica.
- A Justia aplicada pelos homens meramente uma conveno e Plato vai buscar a Justia
verdadeira. Mas o que um homem justo?
- Para a maioria dos Sofistas a origem da justia est num compl que os mais fracos fisicamente
fizeram para deter a fora dos mais fortes (CONVENO). Para Scrates a justia no algo
convencional, fundada na natureza das coisas, da qual se tira a verdade absoluta.
- Plato, como discpulo de Scrates, seguiu a mesma linha de pensamento de seu mestre e em seus
dilogos tentou alcanar a justia verdadeira, uma vez que a definio da poca era meramente
convencional.
- Podemos dizer, analisando alguns dos dilogos de Plato, que da essncia da Justia no
prejudicar ningum, ou seja, o homem que age e prejudica algum, mesmo que seja um inimigo,
injusto.
- A palavra prejuzo sinnima de diminuio de valor, quando prejudicamos algum, esse
algum se torna menos perfeito, perde valor. Perfeio objetivo indissocivel de Justia => a
Justia no pode ser imperfeita => a balana de Thmis no pode pender mais para um lado do que
para outro.
- A justia no prejudica, deve sempre atuar com perfeio, ou seja, sempre ser correta.
- O homem justo deve agir sempre com razo, controlando sua clera e seu desejo, respeitando o
saber do mundo das idias.
"O homem justo [...] estabelece uma ordem verdadeira no seu interior [...], harmoniza as
trs partes (razo, clera, desejo) de sua alma absolutamente como os trs termos da escala
musical. Repblica, livro 4.
4.3 - A Repblica
- Nos dilogos da obra A Repblica, Glucon e Adimanto insistem, atravs da dialtica, na busca
pela definio de Justia. Ambos no so sofistas. Scrates prope um desvio, uma metodologia:
como no conseguem saber o que o homem justo, devem ampliar o quadro e passar a analisar a
cidade (num quadro maior talvez seja mais fcil de se identificar a justia)
- Atenas uma cidade corrompida, j formada. Scrates (personagem dos dilogos) prope que se
analise uma cidade idealizada, construda em idia. A maior parte do dilogo se prope a construir
em idia a cidade. Para Plato a essncia do homem e a essncia da cidade a mesma.
- A cidade vai ganhando complexidade e em um dado momento possui trs classes. uma cidade
autrquica (auto-suficiente no precisa de nada alm dela):
artesos/comerciantes: sustentao econmica. Alma de bronze.
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 guerreiros/exrcito: defesa e proteo. Alma de prata.

Reis: administrar e planejar SABER Filosofia. Alma de ouro.
- Para se explicar, Plato utiliza-se de um esquema igual ao do corpo humano:
1 - Cabea: a razo pertence cabea, e dessa forma a cabea tem a virtude da sabedoria, assim
sendo a cabea representa os governantes.
2 - Peito: a vontade pertence ao peito, e dessa forma a virtude do peito seria a coragem, por isso o
peito simboliza os sentinelas, os guardas.
3 - baixo-ventre: o desejo, que deve ser controlado, pertence ao baixo-ventre, por causa desse
controle a virtude do baixo-ventre a temperana ou a moderao, dessa maneira o baixo-ventre
representa os trabalhadores que devem ser moderados, dedicando-se ao trabalho.
- Plato dividiu a sociedade ideal em 3 castas: governantes, guerreiros e trabalhadores. Cada casta
teria sua funo e a desempenharia com perfeio, sendo seus membros educados desde a infncia
para poderem agir como esperado.
- Todos os indivduos renem razo, coragem e vontade, mas um destes atributos se mostra mais
desenvolvido que os demais. E conforme a manifestao de sua aptido que deve ser educado o
homem. Justo, assim, seria dar-lhe funo compatvel ao seu mrito.
- Em princpio, o Estado proposto por Plato nos parece extremamente totalitrio, mas devemos
ponderar que ele vivia numa poca totalmente diferente da nossa.
- Quantos s mulheres, Plato achava que elas tambm poderiam ser governantes, pois tinham a
mesma capacidade de raciocnio, de utilizao da razo que os homens. Para que as mulheres
pudessem governar, bastaria que deixassem os trabalhos de casa e o cuidado com as crianas, e
tivessem o mesmo estudo que os homens.
- Plato dizia que um Estado que no educa suas mulheres como um guerreiro que s treina o
brao direito.
- Plato queria abolir a propriedade privada dos governantes e dos sentinelas, evitando assim a
corrupo.
- Queria abolir ainda uma parcela da vida familiar, passando a educao infantil para a
responsabilidade do Estado, pois era importante demais para ficar na esfera do indivduo. Plato foi
o primeiro a defender a criao de jardins-de-infncia e semi-internatos pblicos. Na escola as
crianas primeiro aprenderiam a controlar seus desejos, depois desenvolveriam a coragem e, por
fim, usariam a razo para alcanar o conhecimento.
- na formao (educao das crianas) que vai ser decidido a que classe cada um pertence. O
processo pedaggico igual para todos e vai revelar que alma cada um possui. Quem tem alma de
ouro vai receber educao filosfica, os demais devem parar nos estgios anteriores.
- Plato imagina que o Estado perfeito deveria ser dirigido por filsofos. A cidade ideal aquela em
que os filsofos so reis. Deve governar somente quem tem saber. Para Plato, o saber no est no
mundo que conhecemos (SENSVEL). O verdadeiro saber est no mundo INTELIGVEL. No
mundo inteligvel residem as idias (ex.: idia de JUSTIA).
- S os filsofos podem ascender ao mundo inteligvel.
- Cidade perfeita = cidade justa = aquela no qual cada um executa a sua funo de acordo com a
sua natureza. Impera a ordem e a harmonia. O fundamento da Justia inato ao homem, no
obtido por uma conveno. A cidade injusta a que no respeita a ordem natural.
4.4 - Mito da caverna, presente na obra A Repblica
- O que Plato nos mostra o caminho que o filsofo percorre para alcanar o mundo das idias.
- Assim como os habitantes da caverna mataram o companheiro, os atenienses mataram Scrates,
por ter colocado em dvida as noes que eles estavam acostumados e por querer lhes mostrar o
caminho do verdadeiro conhecimento.
- A alegoria demonstra a responsabilidade pedaggica e a coragem do filsofo, que j no caminho
para o mundo das idias se esfora para buscar seus companheiros, mesmo que isso lhe custe a vida.
- O mundo dos sentidos seria no interior da caverna e o mundo das idias seu exterior.
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- Para concluir, Plato no acha que a natureza seja mrbida e feia como o interior da caverna, mas
entende que o mundo das idias muito mais perfeito e claro.

5 - ARISTTELES (384-322 a.C.)

- Considerado um dos maiores e mais influentes pensadores da cultura ocidental. Aristteles foi
provavelmente o mais erudito dos filsofos gregos clssicos ou antigos. Familiarizou-se com todo o
desenvolvimento do pensamento grego anterior a ele. Em sua obra considerou, resumiu, criticou e
desenvolveu ainda mais toda a rica tradio que herdara. autor de grande nmero de tratados de
lgica, poltica, histria natural, fsica.
- Aristteles considerado por muitos o maior gnio da humanidade, sendo insupervel na sua
capacidade de pensamento e construo intelectual. Suas teorias so aceitas at os dias atuais.
- Na Baixa Idade Mdia, os ensinamentos aristotlicos desapareceram da Europa, mas foram
preservados na cultura rabe. Na Alta Idade Mdia retornam ao cenrio europeu: o poeta italiano
Dante chegou a dizer que Aristteles o mestre dos que sabem.
- Alm de ltimo grande filsofo grego, foi o primeiro grande bilogo europeu.
- considerado por muitos como o fundador da Filosofia Ocidental.
5.1 - Aristteles e as teorias de Plato
- Enquanto Plato achava que tudo que vemos ao nosso redor so reflexos do mundo das idias e
que s com a utilizao da razo podemos adquirir conhecimento seguro, Aristteles achava que o
grau mximo de viso da realidade era alcanado atravs dos sentidos.
- Aristteles concordava com Plato no fato de que as coisas do mundo dos sentidos se deterioram
com o tempo, e que as idias so eternas.
- Mas, para Aristteles, as idias (um cavalo, por exemplo) no passavam de um conceito criado
pelo homem, ou seja, os homens viram as coisas (cavalos) e assimilaram a idia de um modelo.
- Com isso, Aristteles achava, diferentemente de Plato, que no existiam idias inatas, ou seja,
que nascem conosco. Para ele todas as idias so adquiridas com a vivncia.
- Para Aristteles no existe nada na conscincia do homem que no tenha sido experimentado
pelos sentidos.
- Ele achava que todas nossa idias e pensamentos tinham entrado em nossa conscincia atravs do
que vamos e ouvamos.
PLATO
ARISTTELES
O verdadeiro conhecimento est no mundo A informao confivel est baseada no
ideal (das idias)
exame direto do fato observvel =>
Empirismo.
Acreditar nos sentidos um erro, pois tudo Empirismo:
o
conhecimento
nasce
no mundo dos sentidos est se deteriorando. unicamente da experincia. Nega-se a
existncia de princpios puramente racionais.
Apenas atravs do raciocnio alcanaremos a Sou amigo de Plato, mas amigo maior da
verdade.
verdade.
=> Como se decidir entre Plato e Aristteles?
- Bem fez Kant (sc. XVIII): reuniu as duas correntes, ou seja, utilizou-se de argumentao
puramente racional (abstrata), mas se manteve com os ps no cho (usou tambm o empirismo).
Fundiu as duas formas de busca do conhecimento, demonstrando que ambas se complementam.
5.2 - tica
- Do que o homem precisa para viver uma boa vida?
- Para Aristteles o homem possui tanto uma alma vegetal, uma alma animal assim como uma alma
racional.
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- Ento ele achava que o homem s seria feliz se completasse a utilizao de todas suas
capacidades.
- Existiam 3 formas de felicidade:
l - Uma vida de prazeres e satisfaes (alma vegetal: alimentao e reproduo);
2 - Uma vida como cidado livre e responsvel (alma animal: movimentao e sentimentos);
3 - Uma vida como pesquisador e filsofo (alma racional).
- Ele achava que se uma pessoa usufrusse apenas da alma vegetal no seria feliz, assim como
aquele que usufrusse somente da alma racional tambm no seria feliz. Ele achava que os extremos
seriam garantias de tristeza, deveria haver uma conjuno das 3 almas.
5.2.1 - Doutrina do justo meio
- Conselhos de Aristteles: no devemos ser nem covardes, nem audaciosos, devemos sim ser
corajosos. No devemos ser nem avarentos, nem extravagantes, mas generosos.
- Quais as aes que nos levam felicidade? So as aes virtuosas. O que a virtude? O que a
excelncia de carter? A virtude o justo meio entre dois extremos, nem por falta, nem por excesso.
A virtude da alma est nesse meio termo, que varia de acordo com cada um (cada um nasce com
determinada pr-disposio).
- A tica de Aristteles e Plato lembra em muita a tica da medicina grega: s atravs do equilbrio
e da moderao podemos nos tornar pessoas felizes ou harmnicas.
- Busca da felicidade
- Diz Aristteles que a meta do homem a felicidade;
- Ele alcana a felicidade quando desempenha plenamente sua funo;
- Logo, preciso determinar qual a funo do homem.
- A funo de uma coisa aquilo que s ela pode fazer, ou o que ela pode fazer melhor. Por
exemplo, a funo do olho ver, e a funo da faca cortar. Nesse sentido: alma = funo.
- Aristteles declarou que o homem o "animal racional", cuja funo raciocinar. Assim,
segundo Aristteles, para o homem uma vida feliz a vida governada pela razo.
- Aristteles acreditava que um homem que tem dificuldade em proceder eticamente moralmente
imperfeito.
- O homem ideal exercita-se no comportamento razovel e adequado at poder faz-lo com
naturalidade e sem esforo. Aristteles acreditava que a virtude moral uma questo de evitar os
extremos no comportamento, procurando, ao contrrio, o meio-termo que fica entre os extremos
(doutrina do justo meio). Por exemplo, a virtude da coragem o meio-termo entre os vcios da
covardia, de um lado, e do outro uma louca ousadia
- Para Aristteles, tanto a tica como a poltica estudam o conhecimento prtico, isto , o
conhecimento que capacita o homem a agir adequadamente e a viver feliz.
5.3 - O Direito
- Considerado o pai do Direito Natural.
- Aristteles foi o primeiro a dividir os poderes em trs: executivo, legislativo e judicirio.
- Distinguiu, ainda, trs tipos de constituio poltica: monarquia, aristocracia e poltica, bem como
suas respectivas "deformaes": tirania, oligarquia e democracia (cujo sentido corresponde hoje ao
de demagogia).
- Aristteles distingue dois tipos de justo: o justo natural e o justo poltico, mas no os separa.
o Justo natural expressa uma justia objetiva imutvel e que no sofre a interferncia humana.
o Justo poltico a lei positiva que tem sua origem na vontade do legislador e que sofre
variao espao-temporal.
- Aristteles classificou a justia em: distributiva e comutativa.
o Justia distributiva ou proporcional constitui na distribuio proporcional ao mrito de cada
um, de bens ou honras.
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o Justia comutativa voluntria decorreria das relaes de troca (mercantis), de forma que os
objetos trocados fossem equivalentes, enquanto que a justia comutativa involuntria era
decorrente das infraes.
- Funo da eqidade: adequar a lei (norma geral e abstrata) ao caso particular e concreto.
A seguir, um trecho de tica a Nicmaco que demonstra bem isso:
"A justia e a eqidade so (...) a mesma coisa, embora a equidade seja melhor. O que cria
o problema o fato de o eqitativo ser justo, mas no o justo segundo a lei, e sim um
corretivo da justia legal. A razo que toda lei de ordem geral, mas no possvel fazer
uma afirmao universal que seja correta a certos aspectos particulares. (...) De fato, a lei
no prev todas as situaes porque impossvel estabelecer uma lei a propsito de
algumas delas, de tal forma que s vezes se torna necessrio recorrer a um decreto. Com
efeito, quando uma situao indefinida a regra tambm tem de ser indefinida, como
acontece com a rgua de chumbo usada pelos construtores em Lesbos; a rgua se adapta
forma da pedra e no rgida, e o decreto se adapta aos fatos de maneira idntica".
5.4 Justia
- A gnese do Direito no est em Deus e muito menos nas leis. Segundo Aristteles, a origem do
Direito est na prpria natureza.
- O Direito positivo tem como funo complementar o Direito Natural.
- As leis so boas quando estiverem em conformidade com o Direito Natural.
- A realizao da Justia depende da obteno da igualdade e da proporcionalidade.
- O progresso do Estado (todo) e a felicidade (individual) devem ocupar o primeiro plano do
pensamento.
- Assim, a origem do Estado no conveno humana, mas exigncia natural.
5.4.1 - Justia e legislao
- O homem virtuoso procura o bem comum => o legislador deve ser virtuoso => cria ento leis que
objetivam o bem comum => nesse sentido seguir as leis o mesmo que ser justo
- Tal raciocnio leva ao justo total de Aristteles: leis justas e aes humanas justas.
5.4.2 - O comportamento justo
- A justia uma virtude baseada no comportamento tico que se traduz em aes prticas entre
seres humanos
5.5 - Poltica
- Aristteles entendia que para a sociedade tambm devia haver moderao. Para ele o homem
por natureza um animal poltico."
- Achava que sem a sociedade ao nosso redor no seramos pessoas no verdadeiro sentido do termo.
Nesse contexto, a famlia e a cidade satisfazem nossas necessidades vitais, como a comida e o calor,
o casamento e a criao de filhos.
- Ele entendia que o homem s passa a ser civilizado se estiver vivendo em sociedade, se o homem
no tivesse os olhos da sociedade o vigiando, ele seria um selvagem.
- Para Aristteles a sociedade tem como objetivo o homem: o fim social o homem.
5.6 - A viso da mulher
- Para ele a mulher era um "homem incompleto".
- Na reproduo a mulher passiva e receptora, enquanto o homem ativo e produtivo. Por esta
razo, segundo Aristteles, o filho do casal herdava apenas as caractersticas do pai. Achava que
todas as caractersticas dos filhos estavam no smen do homem. A mulher era apenas o "solo" que
fazia germinar a semente. O homem fornece a forma e a mulher fornece a substncia.
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-Infelizmente, foi o conceito de Aristteles que predominou na Idade Mdia, tendo o conceito de
mulher de Plato sido esquecido. certo que s h pouco tempo o conceito de igualdade entre
homens e mulheres est vindo tona.
5.7 - Retrica
- O que : estudo do uso persuasivo da linguagem, em especial para o treinamento de oradores.
- Tradicionalmente, cinco so as partes do estudo retrico:
a) a inventio, ou descoberta de argumentos;
b) a dispositio, ou arranjo das idias;
c) a elocutio, ou descoberta da expresso apropriada para cada idia, e que inclui o estudo das
figuras ou figuras de linguagem;
d) a memoria, ou memorizao do discurso;
e) a pronuntiatio, ou apresentao oral do discurso para uma audincia.
Conselho da retrica aristotlica: Falar como os homens comuns, pensar como os sbios,
assim todos entendero.

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CAPTULO IV
FILOSOFIA DO DIREITO EM ROMA
Diferentemente da Grcia, o campo filosfico em Roma no encontra ambiente frtil, pois
tudo se delineia com objetivismo, praticidade e imediatismo. Os grandes objetivos militares, as
obras monumentais e o interesse imediatista dos romanos no abrem espao aos filsofos e sim aos
retricos e historiadores.
A filosofia romana se constri da importao dos conceitos gregos, preponderando somente
o que interessava.
No mesmo sentido segue a filosofia do direito, mais inclinada ao do que reflexo.
Para fugir das abstraes os romanos sistematizam seu sistema jurdico, criando o Corpus
Juris Civilis, totalmente casusta, ou seja, surge o apego formalstico letra da lei, despojado de
dialtica.
A codificao do direito representa a razo escrita. Em outras palavras, a dialtica perde
fora para dar espao ao formalismo e seguimento do positivado.

1 - MARCO TLIO CCERO (106-43 a.C.)

- Marcus Tullius Ccero produziu contribuies para poltica, moral, teologia, Direito, literatura,
retrica, oratria entre outros campos.
- Viveu no perodo clssico do Direito Romano e o que mais interessa filosofia do direito.
- Ccero recebeu grande influncia dos esticos. O estoicismo sintetizou o seguinte ideal do homem
sbio: aquele que venceu todas as suas paixes e se livrou das influncias externas pode alcanar a
liberdade autntica. Assim, atravs da lei natural, o homem pode viver segundo a natureza humana
e no segundo preceitos humanos construdos por interesses egosticos.
- Ccero foi um grande orador poltico e jurdico, com vasta atuao nos tribunais cveis e criminais.
1.1 - tica Ciceroniana
- A tica, com influncia estica, requer o respeito s leis csmicas e ao universo. Para alcan-la, o
homem precisa descobrir seu interior e a atingir o estado em que a alma, pelo equilbrio e
moderao na escolha dos prazeres sensveis e espirituais, atinge o ideal supremo da felicidade: a
imperturbabilidade.
- Para Ccero existia apenas uma fonte de lei: o respeito harmonia natural. Enquanto as leis fossem
fundamentadas nesta perspectiva, caberia aos homens respeit-las. Ccero concebe o direito natural
como a suprema razo inerente natureza.
- No entanto, a tica ciceroniana no era pura, recebendo influncias dos esticos, de Scrates,
Plato e Aristteles.
- Construo da tica ciceroniana:
- A tica se forma da ligao do homem com a natureza.
- tica no contemplao, reflexo, tica ao.
- O que se julga como tico ou no a prpria ao.
- Com isso, justia uma conquista prtica, decorrente das aes.
- A tica depende de uma lei absoluta preexistente, imutvel, intocvel, soberana e que a
tudo governa: a lei natural (o bem e o mal so definidos pelas razes da natureza).
- Conhecer-se a si mesmo e descobrir a lei natural em si o caminho da sabedoria.
1.2 - Justia e paz social
- Sociedade justa e organizada:
- A justia deve pautar-se nas leis naturais.
- A criao das leis humanas deve ser inspirada nas leis naturais.
- A lei natural antecede o homem e deve servir-lhe de parmetro para construo de sua
organizao artificial, para que assim haja prevalncia da justia.
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A lei natural capacita a construo de uma razo comum, que levar a uma Repblica
justa.
Para Ccero no h felicidade sem uma boa constituio poltica e, por ser o homem um
ser dependente da vida social, necessita de uma estrutura politicamente organizada.
Assim, conforme a evoluo do grau de organizao da Repblica, melhor a felicidade
humana. Para que haja apenas uma nica razo, portanto justia e paz social,
necessria a contemplao das leis naturais.
A lei uma diferena entre o justo e o injusto, feita de acordo com a Natureza (Ccero,
Das leis).

2 JURISCONSULTOS ROMANOS
- Os romanos no se enveredaram no campo das abstraes e meditaes filosficas. Contudo, no
se pode deixar de ressaltar a importantssima prtica da interpretao dos institutos jurdicos que at
hoje influencia os sistemas jurdicos romanistas. Grande exemplo da importncia dessas
interpretaes o Digesto: coleo das decises dos jurisconsultos romanos mais clebres,
transformadas em lei por Justiniano, imperador romano do Oriente (483-565), que uma das partes
do Corpus Juris Civilis.
- comum na viso dos jurisconsultos perceber a identificao da moral com o direito. Contudo
vemos tambm o jurisconsulto Paulo dissociar essa relao, afirmando que nem tudo que lcito
moral (D. 50, 17, 144).
- Percebe-se ainda forte influncia grega nos preceitos de direito contidos no Digesto: viver
honestamente, no prejudicar a outrem, dar a cada um o que seu.
- Mas para no tornar o direito algo ptreo, os romanos permitiram a aequitas: adequamento do jus
aos infinitos casos concretos, a justia do caso concreto. Dessa forma, a lei no se aplica sempre
da mesma forma, buscando-se o caminho da equidade. O direito norma geral e abstrata e cada
situao concreta guarda suas especificidades, portanto, aplicar sempre a lei da mesma forma
possibilitar a desigualdade de tratamento (deve-se, muitas vezes, tratar diferente aos desiguais). A
aequitas no atinge o jus civile, no o contradiz, apenas o adapta ao caso concreto.

3 SURGIMENTO DO CRISTIANISMO
- At ento o pensamento jusfilosfico da Antigidade se preocupava com o antagonismo
indivduo-Estado. Com o Cristianismo, comeam indagaes relativas liberdade e igualdade entre
os homens, dignidade da mulher, tratamento humano aos escravos, unio familiar, etc.
- Isso tudo passou a influenciar as discusses jurdicas. Contudo, nessa poca o Cristianismo era
apoltico, ou seja, no combatia a ordem poltica dominante (A Csar o que de Csar, a Deus o
que de Deus; Meu reino no deste mundo).
- A Antigidade coloca o Estado acima do indivduo, na Idade Mdia cogita-se o poder da igreja
acima do poder do Estado. Isso tudo objeto de estudo na Filosofia do Direito na Idade Medida.

20

CAPTULO V
FILOSOFIA DO DIREITO NA IDADE MDIA

A idade mdia se caracteriza pela volta do teocentrismo. A denominao mdia se refere ao

fato de que esta idade medeia a ligao entre o antropocentrismo da Idade Antiga e o
antropocentrismo do Renascimento. Com Deus no centro de todas as aspiraes filosficas,
polticas e culturais a Igreja Catlica passa a acumular o poder divino e temporal.
Com o fortalecimento da Igreja Catlica, a Idade Mdia tem a jusfilosofia pautada no estudo
do direito sob foco religioso. Os principais filsofos so Santo Agostinho e So Toms de Aquino.

1 - SANTO AGOSTINHO (354-430)

- No pensamento de santo Agostinho, o ponto de partida a defesa dos dogmas (pontos de f
indiscutveis) do cristianismo, principalmente na luta contra os pagos (adeptos de religies que no
adotam o batismo ou so politestas), com as armas intelectuais disponveis que provm da filosofia
helenstico-romana, em especial dos neoplatnicos como Plotino.
- Para pregar o novo Evangelho, indispensvel conhecer a fundo as Escrituras, que s podem ser
bem interpretadas atravs da f, pois apenas esta sabe ver ali a revelao de verdades divinas.
Compreender para crer e crer para compreender, tal a regra a seguir.
- Baseado em Plotino, santo Agostinho acha que o homem uma alma que faz uso de um corpo.
At naquele conhecimento que se adquire pelos sentidos, a alma se mantm em atividade e
ultrapassa o corpo. Os sentidos s mostram o imediato e particular, enquanto a alma chega ao
universal e ao que de pura compreenso, como os enunciados matemticos.
- A verdade eterna somente pode ser alcanada em Deus. Portanto, Deus faz parte do pensamento e
o supera o tempo todo. Desse modo s pode ser achado e conhecido no fundo de cada um, no
percurso que se faz de fora para dentro e das coisas inferiores para as coisas superiores. Ele no
pode ser dito ou definido: o que , em todos os tempos e em qualquer lugar.
- A alma, para santo Agostinho, se confunde com o pensamento, e sua expresso, sua manifestao
o conhecimento: por meio deste a alma - ou o pensamento - se ama a si mesma. Assim, o homem
recompe nele prprio o mistrio da Trindade (a perfeio: criao divina sem hierarquia) e se v
feito imagem e semelhana de Deus: se ele ama e se conhece dessa maneira, ele conhece e ama a
Deus, conseqentemente mais interior ao ser humano do que este mesmo.
- O famoso cogito de Descartes ("Penso, logo existo"), em que a evidncia do eu resiste a toda
dvida, genialmente antecipado por santo Agostinho em seu "Se me engano, sou; quem no no
pode enganar-se". Ele valoriza a pessoa humana individual at quando erra (o que, neste aspecto,
no a torna diferente da que acerta). Talvez por isso d o mesmo peso parte humana e parte
divina.
- A salvao do homem, na teologia agostiniana, algo completamente imerecido e que depende
to s da graa de Deus; graa que, no entanto, se manifesta aos homens por meio dos sacramentos
da igreja visvel, catlica. Importantes para a salvao, esses sacramentos compreendem todos os
smbolos sagrados, como o exorcismo e o incenso, embora a eucaristia e o batismo sejam os
principais para ele.
1.2 - DOUTRINA SOBRE O CONHECIMENTO
A primeira questo filosfica colocada por ele foi a da possibilidade do conhecimento (influncia
do ceticismo), sob dois aspectos:
I. possvel conhecer a verdade?
- Os cticos afirmam que no, mas para Agostinho possvel conhecer ao menos algumas verdades,
como por exemplo, a prpria existncia (se duvido que existo, significa que isto uma verdade,
porque a prpria dvida prova da existncia).
21

II. Como conhecemos a verdade?

- Acerca do processo do conhecimento, reconhece trs operaes cognitivas:
I - Pelos sentidos => determinao da qualidade dos objetos.
II Pela razo inferior => determinao das leis da natureza.
III Pela razo superior => determinao das verdades eternas.
- Todo o conhecimento realizado pela alma. Ela superior ao corpo e no depende dele para nada,
nem mesmo para a atividade sensitiva. A alma exerce a sensao atravs do corpo, recebendo dele
os estmulos que transforma em conhecimento.
- O conhecimento cientfico obtido pela razo inferior, que se ocupa do mundo e produz as leis
universais da natureza.
- O conhecimento das verdades eternas obtido pela razo superior, mediante a iluminao divina
que atua na alma. Essa iluminao uma espcie de luz incorprea, pela qual Deus possibilita aos
homens o conhecimento das verdades absolutas.
- Agostinho no esclarece o que entende por verdades eternas. Segundo seus intrpretes, podem ser
as verdades morais ou a verdade do juzo.
1.3 - A ALMA E O CORPO
- Santo Agostinho afirma-se incapaz de solucionar a questo da origem da alma e, embora to
influenciado por Plato, no acha a matria por si mesma condenvel, assim como no encara como
castigo a unio da alma com o corpo. No seria este, como se disse tanto, a priso da alma: o que
faz do homem prisioneiro da matria o pecado, do qual deve libertar-se pela vida moral, pelas
virtudes crists. O pecado leva o corpo a dominar a alma; a religio, porm, o contrrio do pecado,
a dominao do corpo pela alma, que se orienta livremente para Deus, assistida pela graa.
- Uma das mais belas concepes de santo Agostinho a da cidade de Deus. Amando-se uns aos
outros no amor a Deus, os cristos, embora vivam nas cidades temporais, constituem os habitantes
da eterna cidade de Deus. Na aparncia, ela se confunde com as outras, como o povo cristo com os
outros povos, mas o sentido da histria e sua razo de ser a construo da cidade de Deus, em toda
parte e todo tempo. A obra de santo Agostinho, em si mesma imensa, de extraordinria riqueza,
funda a filosofia da histria e domina todo o pensamento ocidental at o sculo XIII, quando d
lugar ao tomismo e influncia aristotlica.
- Voltando cena com os telogos protestantes (Lutero e, sobretudo, Calvino), hoje um dos
alicerces da teologia dialtica.
1.4 - MAL E LIBERDADE
- Como se explica o mal, num mundo bom criado por Deus? A questo do mal preocupa Agostinho
desde quando ele era maniqueu. Obviamente, Deus no pode ser causa do mal.
- Seguindo Plotino, Agostinho afirma que o mal ausncia ou falta do bem. O mal a privao de
uma perfeio que a substncia deveria ter, no uma realidade positiva, mas uma lacuna onde
deveria haver o bem.
- Ao criar as coisas, Deus coloca todas as condies de seu desenvolvimento, mas como h a
necessidade da ao das criaturas e estas so imperfeitas, ocorrem falhas que geram o mal. Por
exemplo: na semente de uma rvore esto presentes todas as caractersticas para que ela se
desenvolva plenamente, Deus a dotou de tudo isso. No entanto no sempre que a rvore se
desenvolve em sua plenitude.
- O mal se manifesta sob duas formas principais: sofrimento e culpa.
- Quando um homem abandona o caminho do bem supremo e se volta para um bem particular,
peca e nisso consiste o mal. A causa ltima do mal, portanto, o prprio homem.
- Nenhuma coisa em seu ser m; ento, o pecador pode no fazer coisas ms, porm pode deixar
de seguir o bem maior por um bem menor. A origem dessa averso o livre arbtrio. Daqui vem a
culpa e desta, o sofrimento.
- A liberdade um bem, porque a condio da moralidade e sem isso no haveria mritos.
22

- No seria melhor se Deus tivesse criado um mundo onde no existisse o mal? Agostinho diz que
saber sobre isso saber mais do que Deus, ento esqueamos tal afirmao.
- Ento, o mal necessrio? Conforme Agostinho, no necessrio, mas inevitvel, por causa da
condio humana de liberdade, na qual Deus no interfere. Mas para superar a fraqueza humana
(decorrente do pecado original, que trouxe a introduo do mal para o mundo), Deus d ao homem
a sua graa.
1.5 JUSTIA
- De fundo neoplatnico, a teoria de Agostinho divide a justia em dois planos:
=> Justia transitria: realizada pelos homens e por isso imperfeita corruptvel pelos falsos juzos
humanos justia humana.
=> Justia eterna: perfeita e isolada da corrupo dos atos humanos justia divina.
- O principal motivo da justia humana ser corrupta o pecado original. As leis humanas muito se
baseiam nas orientaes divinas, mas o homem possui uma natureza corrupta, pois se desgarrou de
sua origem ao cometer o pecado original. Pode-se at vislumbrar que Agostinho aceita a influncia
crist sobre a lei como algo positivo, pois aproximaria as leis temporais da justia divina.
- A busca espiritual o caminho para a Cidade dos Homens (maculada pelo pecado original) se
aproximar da Cidade de Deus. Os homens da cidade terrena vivem sob o manto do desregramento
e os da cidade divina sob o prisma da unio Deus. Os que ficarem de fora da segunda cidade
estaro condenados lamria: a morte eterna.
- Para Agostinho o livre-arbtrio humano seu maior motivo de queda espiritual.
- Portanto, um homem corrupto produz, um Estado corrupto, com leis corruptas.
- As leis divinas buscam apenas aproximar as almas de Deus. As leis humanas ou leis temporais
muitas vezes pretendem favorecer certas classes ou pessoas, no buscam sempre o bem comum.
- Lei eterna e Lei divina: Miguel Reale separa os conceitos. Para o autor Lei eterna a lei que
expressa a razo divina e inseparvel dela. Lei divina a expresso da primeira, a lei revelada, a
possibilidade mais prxima de conhecimento da lei eterna, como por exemplo os Dez
Mandamentos.
- Certo tambm que as leis temporais, por melhor que sejam, somente se preocupam com a ordem e
progresso social, deixando de lado as finalidades divinas. Assim sendo, regram apenas o
indispensvel para a paz social, no prescrevendo orientaes para a melhora da humanidade.
- Importa ressaltar ainda, que a sociedade humana sem regramento e punies, se tornaria um local
de profunda violncia. O homem sem lei age sem limites. Isso demonstra que a natureza humana
corrupta e distante da lei divina. Agostinha expressa: Suprimida a justia que so os grandes reinos
seno vastos latrocnios? (De citate Dei, Livro IV, cap. IV.).
- Agostinho pensa, assim como os romanos, que Justia dar a cada um o que seu.
- Para existir uma repblica necessria a ordem e no h ordem sem direito, no havendo direito
sem justia. Em resumo: a ordem deve promover a distribuio do que de cada um.
1.6 - LIVRE-ARBTRIO
- As leis temporais no regem a alma humana, somente as leis divinas.
- O livre-arbtrio propicia aos homens a possibilidade de escolhas na vida terrena.
- Somente quando h livre-arbtrio que h escolhas, assim sendo, somente nesses casos possvel
pensar-se em punio, divina ou humana.
- O julgamento divino acontecer analisando as decises tomadas pelos homens por meio de seu
livre-arbtrio.
- Para que as leis temporais possam punir o livre-arbtrio, necessria a anlise da capacidade do
homem de tomar decises, de saber entre certo e errado.
- Ser livre no s poder deliberar com autonomia, mas, sobretudo escolher de forma iluminada
pelo esprito divino, que se busca sempre o caminho de Deus.
- A orientao para as escolhas deve ser pautada na razo divina. Para tanto o homem deve buscar o
autoconhecimento. Isto pelo fato de que as leis divinas esto escritas, segundo Agostinho, no
23

corao dos homens. Conhecer a si mesmo e a Deus constituem atividades e objetivos fundamentais
vida do homem.
- O homem precisa conhecer a verdade (dos homens) e a Verdade (divina), para ento conseguir
vencer sua natureza corrupta.

2 - SO TOMS DE AQUINO (1225-1274)

- So Toms de Aquino viveu em um sculo de grande controvrsia intelectual provocada pela
recuperao da obra de Aristteles.
- Aceitou o que para ele era verdadeiro nos estudos de Aristteles, mas assinalou erros e construiu
seu grande trabalho a partir de uma combinao do pensamento aristotlico e da revelao crist.
Afirmava no haver conflito entre a f e a razo. Sustentava que a filosofia se baseia na razo e a
teologia na revelao da palavra de Deus. Como Deus no pode errar, quaisquer discordncias entre
as concluses filosficas e as verdades da revelao devem originar-se de um erro de raciocnio.
- A partir do sculo XVI o tomismo adotado como doutrina oficial da Igreja Catlica.
- A sua obra marca uma etapa fundamental na escolstica.
- Escolstica: Doutrinas teolgico-filosficas dominantes na Idade Mdia, dos scs. IX ao XVII,
caracterizadas sobretudo pelo problema da relao entre a f e a razo.
2.1 JUSTIA
- Aquino cuidou detalhadamente do estudo da Justia e seus conceitos, principalmente no texto
Summa Theologica. No entanto, o estudo do Direito e da Justia utilizam o prisma humano e no
divino.
- Aquino se preocupou muito com o Direito Romano e Aristteles, se importando profundamente
com o dar a cada um o que seu.
- A moral para Aquino muito prxima do conceito de tica para Aristteles.
- Ao refletir sobre Justia acaba por distinguir:
a) Justia distributiva: a que reparte honras, riquezas e dignidades segundo as qualidades de cada
um.
b) Justia comutativa: a que regula trocas econmicas segundo o princpio da igualdade de
proporo.
Para alcanarmos o entendimento tomista sobre Justia:
1 - Para o estudo da Justia em Aquino precisamos dividir trs conceitos de lex: sentido humano,
sentido natural e sentido divino.
2 - Necessrio ainda visualizarmos a preocupao tomista com a razo prtica e com a tica.
3 A natureza humana se divide em corpo e alma, sendo o primeiro a matria perecvel, corruptvel
e mortal, diferentemente da alma. O corpo contribui para o aperfeioamento da alma. Para So
Toms animais e vegetais tambm possuem alma, em graus diferenciados.
4 Assim como para Aristteles, o homem possui uma alma vegetativa (tarefas fisiolgicas), uma
alma sensitiva (atos) e uma alma intelectual (raciocnio). A alma intelectual diferencia o homem dos
outros animais e o faz escolher suas aes.
5 Para So Toms o conhecimento tambm depende da experincia (como para Aristteles): nada
est no intelecto que primeiro no tenha passado pelos sentidos.
6 Podemos concluir que a vontade (alma sensitiva) e a inteligncia (alma intelectual) se
completam, devendo, no entanto, a definio do ato ser dirigida pela inteligncia.
7 O homem nasce, por vontade divina, preparado para o bem, mas com a corrupo do corpo
(material) pode passar a praticar o mal.
8 A liberdade consiste exatamente na possibilidade de escolhas entre o que justo ou injusto,
atravs de valores: o livre-arbtrio.
9 A atividade tica consiste em discernir, por meio da razo prtica, entre bem e mal, destinando
os atos para determinado fim: o bem.
24

10 A tica do coletivo deve sempre buscar o bem comum, uma vez que essa a finalidade da
sociedade.
- Sindrese: So Toms d este nome ao fato de que a tica incide sobre a razo prtica, sobre o
agir, guiando-o para a forma justa.
- Lei positiva: a lei positiva necessria para completar a busca pelo bem (aquilo que agrada a
todos). O homem atravs da sinderese capaz de agir para o bem. No entanto, este caminho que
parece simples pode ser desvirtuado quando o mal (falsa aparncia de bem, ausncia de bem)
influencia na ao. O papel da regra no natural indicar o caminho correto.
2.2 - NOO DE JUSTIA
- So Toms faz uso de conceito aristotlico (Justia ser tico) e do conceito romano de justia
suum cuique tribuere (dar a cada um o que seu), concluindo que a Justia uma virtude. Atravs
da razo e da experincia se faz Justia, dando a cada um o que seu.
- Definio do Doutor Anglico (codinome pelo qual tambm se chama So Toms): a justia
um hbito que nos faz agir escolhendo o que justo.
- So Toms aduz:
- Nem todos so iguais.
- A justia um hbito (ao escolhida).
- Como razo prtica deve-se distinguir o seu do meu e o meu do seu.
- A ao justa no pode envolver paixes.
- Mas o que de cada um?
2.3 - DIREITO E JUSTIA
- O direito no Justia, a maior das virtudes, mas busca a realizao da justia.
- Certo tambm que o direito no se resume a lex, no sentido de lei positiva. Abrange o que est
posto (positivado) mais todo o sistema legal e jurdico, que advm da razo divina e da razo
natural.
2.4 - REGIME DAS LEIS
- mais conveniente para a comunidade viver sob um regime de leis ou de homens?
- Para So Toms o raciocnio o seguinte:
Em uma sociedade ampla necessria a presena de vrios juzes para que todos os casos
sejam analisados. mais fcil encontrar poucos legisladores bons do que muitos juzes
bons.
O legislador deve prever os casos antes que aconteam. O juiz analisa os casos j ocorridos.
Se o juiz estiver submisso lei dever execut-la.
O juiz, diante do fato, pode envolver-se subjetivamente, ficando cego diante das emoes. A
objetividade fundamental a segurana da sentena. O legislador produz o corpo legal em
abstrato, no olhando diretamente os casos fticos e, portanto, sem uso das emoes.
O ato de justia o ato de julgar. Assim sendo, o julgamento deve ser justo e pautado em
leis abstratas e isentas de emoes.
- Podemos concluir que para So Toms a atividade do legislador fundamental para a preservao
da Justia. A lei escrita deve instituir a lei natural, concretizando-a. Quando a lei escrita promulga a
lei natural faz-se um caminho reto, dirigido por um juzo de razo, para o Bem Comum.
2.5 - A ATIVIDADE DO JUIZ
- Para So Toms o juiz a justia viva, pois sua funo efetivar a justia, seguindo as leis justas
emanadas do legislativo.
- Podemos dizer que a sentena do juiz uma lei particular aplicada a um caso concreto. Deve
tambm ter fora coativa, como a lei legislada.
25

- O julgamento consiste no restabelecimento concreto da igualdade que foi rompida anteriormente.

- Somente o juiz constitudo tem poder de dizer a justia, devendo atuar sempre nos limites de seu
poder.
- Para um julgamento justo precisamos: 1) proceder com inclinao justa; 2) ser dado por uma
autoridade investida de poder para tanto; 3) estar inspirado pela prudentia.
2.6 - SO TOMS E A INQUISIO
- Se s os juzes podem julgar, como os clrigos poderiam promover julgamento e at mesmo
condenar a morte? Esta foi uma questo difcil para Toms em pleno sculo XIII.
- este seu entendimento: No lcito para os clrigos matar, por dupla razo. Primeiro, por
serem eleitos para o ministrio do altar, em que se representa a paixo da morte de Cristo, como
diz a Escritura: O qual, quando espancavam, no espancava. A outra razo que aos clrigos foi
cometido o ministrio lei nova, que no determina a pena de morte ou a mutilao do corpo.
(Sum. Theol., Secunda Secundae Partis, LXIV, art. IV.)
2.7 - PROPRIEDADE PRIVADA
- A propriedade privada no instituda pelo direito natural, mas isso no significa que contrria a
ele. No entanto, foroso concluir que instituda pelo direito positivo, que justifica o poder de
aquisio e disposio de um homem sobre o material.
- Se a propriedade garantida pelo direito positivo cabe ao legislador atuar para equilibrar uma
distribuio eqitativa entre os indivduos, para evitar grandes disparidades sociais, o que seria
contrrio ao Bem Comum. Deve-se, prudentemente, atribuir a cada um o que seu.
- Para So Toms de Aquino o conceito de propriedade privada visto em trs planos distintos na
ordem de valores:
1
2
3

- O homem: em razo de sua natureza especfica (animal racional), tem um direito natural ao
apossamento dos bens materiais.
- O problema da apropriao dos bens, qual resulta, em ltima instncia, no direito de
propriedade propriamente dito.
O condicionamento da propriedade ao momento histrico de cada povo, desde que no se
chegue ao extremo de neg-la.

2.8 MATRIMNIO
- Para a teoria tomista o matrimnio advm do direito natural, pois antes de integrar-se ou criar a
sociedade o homem est integrado famlia e o matrimnio ponto de partida.
- No entanto, o matrimnio humano difere da simples procriao animal, devendo ser monogmico
e pautar-se em direitos e deveres entre os cnjuges, preocupando-se ainda com a educao dos
filhos.
2.9 CONCLUSES
1 S o Estado tem o direito de matar em prol da sanidade do corpo social, amputando-lhe o
membro degenerado.
2 A legtima defesa consentida desde que haja proporcionalidade entre ameaa e reao, e
tambm que a defesa no tenha por finalidade o assassnio (apenas defesa).
3 O furto e o roubo no so considerados pecados quando o indivduo estiver em situao de
necessidade.
4 lcito, quando necessrio por motivo de correo, o pai aoitar o filho e o senhor ao seu
escravo.
5 A priso legtima desde que exercida pela sociedade com determinao da autoridade
competente. At mesmo a amputao de membro lcita quando for determinada pelo juiz.
6 O advogado no pode patrocinar causas que sabe injustas, mas se for enganado nem por isso
comete pecado.
7 A usura e a fraude so dois abusos inaceitveis e recriminveis.
26

CAPTULO VI
FILOSOFIA DO DIREITO DO RENASCIMENTO AT O SCULO XIX
1 - INTRODUO
- Desde a queda do Imprio Romano at o Renascimento, a Igreja catlica estendeu sua influncia
por todo o conjunto de relaes sociais e polticas que caracterizaram a Europa medieval.
- A economia era feudal: essencialmente agrcola, os servos possuam o direito do usufruto sobre
tratos da terra, sendo permitido a eles cultiv-la em troca do pagamento de rendas ao senhorio.
- A propriedade privada no era plena, pois os senhores nobres no tinham o direito de alienar sua
propriedade.
- Politicamente, o Estado era descentralizado. No havia um Estado organizado, e os interesses
polticos se confundiam com os interesses particulares.
- A Igreja passa a acumular o poder temporal e espiritual. Chegou a ter posse de cerca de um tero
das terras da Europa.
- A vida medieval era essencialmente cclica, contemplativa. Isso parecia estar mais de acordo com
a vida regida por preceitos religiosos, de adorao ao Deus todo poderoso. Nesse ponto, temos a
contraposio entre o cio e sua negao, o negcio. Essa diferena ia ocupar um papel de destaque
no final da Idade Mdia (sculo XIV) quando os burgueses discutiriam com alguns humanistas qual
era a vida mais nobre a ser seguida.
- As cidades, apesar de diminudas durante a Idade Mdia devido intensa agricultura,
permaneceram vivas. Nelas predominava o trabalho corporativo. De fato, na sociedade medieval,
um indivduo no podia ser compreendido fora da sua condio na esfera social.

2 - RENASCIMENTO
- Perodo que compreende o fim da Idade Mdia e o Incio da Idade Moderna, entre os sculos XIV
e XVI, e tem alcance em diversos campos da sociedade, do saber e da arte.
- O Renascimento foi um perodo de apogeu cultural que se iniciou no final do sculo XIV.
- Comeou no norte da Itlia e se expandiu rapidamente para o resto da Europa ao longo dos sculos
XV e XVI.
- A filosofia e a cincia continuavam a se libertar da teologia crist, possibilitando o reencontro com
a razo, deixando de lado os mistrios da f.
Trs importantes inventos que facilitaram a propagao das correntes renascentistas:
1. A bssola: facilitou a navegao e permitiu os grandes descobrimentos.
2. A plvora: as novas armas acabaram com a solidez dos castelos medievais e armaduras,
propiciando por outro lado a hegemonia europia sobre as culturas americana e asitica.
3. A imprensa: possibilitou a impresso de livros, fato fundamental para a difuso dos novos
pensamentos humanistas, impulsionados pelos clssicos da Antiguidade. Contribuiu ainda para que
a Igreja perdesse seu monoplio como transmissora de conhecimentos.
3 - ECONOMIA
- A transio da economia base de troca para a economia monetria.
- Na poca, os portos italianos ampliaram seu comrcio e trocas culturais. Criou-se o cheque, nota
promissria e a letra de cmbio. As casas bancrias (bancos) passaram a se proliferar.
- O capital passou a ser o catalisador das mudanas. Os burgueses, diferentemente dos nobres, no
gostavam de guerras e queriam saber dos prazeres da vida: a boa comida, finas roupas, grandes
festas, danas, arte e teatro.
- Na poca tudo que se precisava para viver era comprado com dinheiro. Esta evoluo incentivava
a imaginao e criatividade de cada indivduo, pois para ganhar dinheiro era necessrio agir e no
mais apenas se submeter vontade de Deus.
27

4 - ANTROPOCENTRISMO
- Na Idade Mdia o homem era visto basicamente pelo prisma do pecado, o ponto de partida sempre
foi Deus.
- Com o renascimento, o homem passa a ser visto com um ser infinitamente grandioso e valioso,
tornando-se ento o centro de tudo. A idia era voltar s fontes, ou seja, o humanismo da
antiguidade grega. Por isso se fala em re nascimento, pois seria o ressurgimento do humanismo da
Antiguidade.
- O ideal passou a ser aquilo que se chama de homem renascentista. Um homem que se ocupa de
todos os aspectos da vida, da arte e da cincia.
- Como na Grcia Antiga, a dissecao de cadveres foi reintroduzida, tudo para melhor entender o
funcionamento do ser humano.
- Na arte as antigas reprodues ptreas e misteriosas deram lugar ao dinamismo e movimento dos
seres humanos e suas formas bem definidas.
- O homem finalmente podia voltar a ser ele mesmo, sem os pudores da poca medieval.
- O homem no existia apenas para servir a Deus, podia e devia desfrutar de sua vida presente, tinha
possibilidades ilimitadas para desenvolver-se, tinha que aproveitar o presente.
- Contudo o humanismo renascentista marcado pelo individualismo, diferente do antigo, certo
que, os humanistas gregos enfatizavam a tranqilidade, a temperana e o autodomnio.
- Criou-se a noo de que precisamos ser educados para nos tornarmos homens.
- Na nsia de superar os nobres, os burgueses viram na educao a sada, ou seja, se fossem
instrudos seriam melhores que a nobreza e seus ttulos. Nesse sentido comearam a surgir as
primeiras universidades, financiadas com dinheiro burgus.
- Cada vez mais pensadores chegavam a concluso de que no seria possvel chegar a Deus por
meio da razo, pois Ele era incompreensvel para nosso pensamento. Marsilio de Ficino escreveu:
Conhece-te a ti mesmo, linhagem divina vestida com trajes mortais!
- Durante o humanismo a natureza passou a ser vista de outra forma. Ao concluir que Deus
infinito, concluram que Ele estava em sua criao, ou seja, onipresente (pantesmo = infinito +
onipresente). Acabava ento o abismo entre Deus e sua criao, agora a natureza era um
desdobramento de Deus, assim estamos em contato direto com Ele.
- Na mesma poca, diante de tais fatos, surgiu o anti-humanismo. A Igreja e os Estados autoritrios
continuaram a perseguio aos seus opositores.
- Com a diminuio da influncia dos poderes da Igreja na Europa, ela comeou a intensificar as
supersties, caa s bruxas, guerras religiosas e participou da sangrenta conquista da Amrica.

5 - HUMANISMO
- Doutrina ou atitude que se situa expressamente numa perspectiva antropocntrica, em domnios e
nveis diversos.
- Manifesta-se o humanismo no domnio lgico e no tico:
Lgico: a verdade ou a falsidade de um conhecimento se definem em funo da sua
fecundidade e eficcia relativamente ao humana;
tico: o homem o criador dos valores morais, que se definem a partir das exigncias
concretas, psicolgicas, histricas, econmicas e sociais que condicionam a vida humana.
- Os humanistas ressuscitam o culto das lnguas e literaturas greco-latinas.
- Passa a questionar o teocentrismo, at ento predominante. Acreditavam que o homem devia ser o
centro das investigaes filosficas por ser ele o nico ser capaz de conhecer.
- Para eles o perodo que compreende a Idade Mdia constitui um retrocesso, porque a humanidade
se separara do modelo antigo. Busca-se a volta ao modelo clssico (grego e latino), uma
antropocentrizao da arte e das cincias.
- Com os aparatos tecnolgicos que surgiram na poca, a antiga viso do mundo j no atendia mais
s exigncias, a religio em decadncia precisava ser repensada. O homem passa a ter
possibilidades de domnio sobre a natureza.
28

6 - A LAICIZAO DO ESTADO E DO DIREITO

6.1 - Do Estado Medieval ao Estado Moderno:
- O cristianismo
Pretende-se a afirmao da igualdade entre os cristos. Contudo, os no cristos so
preteridos.
Ocorre a unificao da igreja catlica. Com isso, surge a idia de que todos devem ser
cristos e submetidos mesma ordem poltica. Da advm o Estado Universal, ou seja, o
Imprio da Cristandade, capacitador de uma ordem estatal nica.
Com este intuito a Igreja confere Carlos Magno o ttulo de imperador, no ano de 800.
Entretanto, pelo fato da Igreja querer mandar demais e por causa da desobedincia dos
reinos espalhados pela Europa, o imprio nunca se constituiu com supremacia.
A briga entre o Papa e o Imperador marcou os ltimos sculos da Idade Mdia, terminando
apenas com o surgimento do Estado Moderno, que confere supremacia de poderes ao
monarca na ordem temporal (no religiosa).
- As invases brbaras (sculo III ao VI)
Com as conquistas dos germanos, eslavos, godos, etc, no territrio europeu, novos costumes
se difundiram, bem como houve estmulo para que tais regies conquistassem autonomia,
surgindo novos Estados. Isto abalou profundamente o Imprio.
- O feudalismo
Com as constantes guerras e invases, o comrcio foi profundamente prejudicado. Assim, a
terra passou a ser o principal meio de subsistncia, de onde ricos e pobres tiravam a
sobrevivncia.
Surgiram dois institutos que pulverizam ainda mais a concentrao de poder, ou seja, os
senhores feudais aumentaram seu poder prprio:
o A vassalagem: o proprietrio menos poderoso de terras servia ao senhor feudal,
dando-lhe ainda uma contribuio pecuniria em troca de proteo.
o O benefcio: um pai de famlia, sem terras, recebia uma faixa de solo para plantar,
dividindo a produo com o senhor feudal. O senhor feudal tinha total poder sobre o
servo e sua famlia, podendo determinar at mesmo a morte destes.
- Surgimento do Estado Moderno
Com a pulverizao do poder, determinada pelos caracteres do Estado Medieval, a busca
pela unificao do controle poltico se intensificou.
Em 1648, com a assinatura da Paz de Westflia, sedimenta-se a soberania do Estado e,
consequentemente, a laicizao do Direito (separao da Igreja).
Pela Paz de Westflia os reinos europeus determinaram os limites territoriais resultantes das
guerras religiosas, e a soberania do poder interno de cada Estado. O Estado pode ser visto
como o conhecemos hoje (uma organizao poltica, com poder e territrio prprios, dotada
de soberania internacionalmente reconhecida).
Nesse cenrio, torna-se necessrio conferir maior fora ao Direito, uma vez que perde o
contedo mstico-religioso, ou seja, as pessoas no temero mais Deus ao descumprir as
leis.
7 - RUPTURA COM A TEOCRACIA 4
7.1 RACIONALISMO
- Para romper a idia que as leis emanam de uma fora divina, ressurge o Direito Natural.
- A partir de ento, deixa-se de buscar o fundamento das leis em Deus, para encontr-lo na lei
natural.
4

Fica claro com essas teorias que as leis emanam da vontade humana e de atos humanos. Outrossim, o poder exercido
e legitimado pela vontade humana.

29

- Com a laicizao do Direito, reforam-se as discusses sobre lei humana e lei natural, e Hugo
Grotius, tambm conhecido como Grcio, inicia a Escola Clssica do Direito Natural5 , que v o
fundamento das leis no em Deus, nem na natureza, mas sim na RAZO.
7.1.1 - HUGO GROTIUS (1585-1645)
- Considerado o fundador da escola de Direito Natural, bem como da doutrina do Direito
Internacional.
- Grotius afirma que no existe possibilidade de castigo divino ou sano religiosa para o
descumprimento das leis.
- A razo, seguindo os ditames da natureza humana e da natureza das coisas, quem define os
ditames legais.
- Grotius adere ao contratualismo para o surgimento da sociedade, portanto entende possvel e
necessrio o cumprimento das leis voluntrias. Admite, portanto, a coexistncia entre um direito
natural e um direito voluntrio. Contudo, o direito voluntrio deve ser erigido segundo a reta razo
do direito natural, no podendo jamais contradiz-lo.
7.1.2 - SAMUEL PUFENDORF (1632-1694)
- Tratou, entre outras coisas, da obra de Grotius.
- Entende que h um princpio imutvel de direito que no se modifica com o tempo e/ou espao.
- Nega a existncia de um direito voluntrio, s admitindo o natural. Para ele o direito natural uma
ordem imposta sobre os homens e pessoas por um poder mais alto.
7.1.3 THOMAS HOBBES (1588-1679)
- Adepto da teoria contratualista do surgimento do Estado, descrita em O Leviat:
O homem vive inicialmente em estado de natureza: no h represso s aes.
Esse estado ameaa a existncia humana, pois no h ordem.
Para Hobbes, os homens em estado de natureza so egostas, luxuriosos e inclinados
agresso aos outros, para alcanar poder e protegerem-se dos demais. a chamada guerra de
todos contra todos.
Com a interferncia da razo humana, celebra-se o contrato social. um artifcio humano
para superao do estado de natureza.
Assim so formuladas duas leis fundamentais: a) cada homem deve esforar-se pela paz, se
no for possvel por bem que seja ento pela guerra; b) a liberdade de todos os homens deve
ser cerceada de forma homognea, para que haja respeito idntico entre todos.
O contrato ento a mtua transferncia de direitos que so conferidos ao Estado. Por uma
vontade humana os homens restringem sua liberdade em benefcio da paz.
Para Hobbes, os poderes conferidos ao governo devem ser absolutos, pois melhor um
governo ruim do que o estado de natureza. Assim, obedecer s leis do governo sempre
correto.
prefervel a ditadura de uma s pessoa ao estado de violncia natural, assim devemos
alienar de modo irrestrito todos os direitos e liberdades ao Estado.
Hobbes defende um jusnaturalismo que corresponde a obedecer as leis civis emanadas do
poder soberano.
7.1.4 - JOHN LOCKE (1632-1704)
- Para Locke no existem leis naturais inatas ou conhecimento inato (tbula rasa). Contudo, pode o
homem, por meio de sua razo, encontrar e conhecer as leis naturais. Assim, pela razo humana
que se definem as leis da natureza (tbula rasa).
- Tanto acreditava nisso que escreveu uma obra (Tratados sobre o magistrado civil) na qual
apresenta as regras para o cidado viver num estado de paz na sociedade.

A primeira fase da escola de Direito Natural est na Grcia Antiga, que usa a natureza como fonte da lei.

30

- Diferentemente de Hobbes, Locke tem uma viso otimista da natureza humana e entende que os
conflitos sociais ocorrem pela falta de um juiz imparcial que intermedeie a soluo dos problemas
por meio da razo. Contudo, caso o magistrado exceda sua autoridade e resolva de forma irracional,
pode o sdito resistir deciso.
- Assim, numa viso liberal, torna-se necessria a criao do Estado Civil, que construdo para
garantir vigncia e proteo aos direitos naturais, opondo-se ao absolutismo do Estado Leviat de
Hobbes.
- O soberano dirige o Estado por mandato popular. Caso surjam conflitos entre interesses dos
governados e do governante, deve prevalecer a vontade do grupo social.

7.2 ILUMINISMO
7.2.1 INTRODUO
- Termo utilizado para descrever o comportamento filosfico, cientfico e racional que se afastava
das supersties e a crena na tolerncia religiosa, existente em grande parte da Europa no sculo
18: a Idade da Razo.
- Na Alemanha, o iluminismo estendeu-se desde meados do sculo 17 ao comeo do sculo 19, foi
um movimento literrio e filosfico confinado s universidades. Os escritos de Leibniz e Kant
debatiam racionalismo e tolerncia religiosa no lugar de superstio e represso.
- Na Frana, as idias iluministas foram partilhadas por filsofos, literatos, cientistas e pensadores,
que estavam unidos em sua crena na supremacia da razo e no desejo de resultados prticos no
combate s injustias e desigualdades. O movimento contra as crenas e instituies estabelecidas
ganhou impulso durante o sculo 18, com importantes pensadores como Voltaire e Rousseau.
Muitos foram presos em funo de suas convices, mas atravs da Enciclopdia 6 seus ataques ao
governo, Igreja e ao judicirio forneceram a base intelectual para a Revoluo Francesa.
- O iluminismo ainda inspirou o movimento pela codificao das leis, aprofundado no sculo XIX.
Buscou-se a positivao do direito natural atravs de um cdigo posto pelo Estado, representante de
um direito universal.

7.2.2 JEAN-JACQUES ROUSSEAU (1712-1778)

- Para Rousseau as leis positivadas so legtimas porque advm da vontade do grupo social que se
une para criar o Estado Civil.
- Tal teoria descrita na obra O contrato social. Importa relatar que a obra de Rousseau
hipottica, filosfica e no histrico-descritiva. O homem bom por natureza (mito do bom
selvagem):
No entanto, os obstculos que se impem conservao do homem em estado natural so
muito grandes para serem superados pelos homens individualmente.
Assim sendo, o homem precisa de um aumento de fora para sobreviver. Este aumento vem
exatamente da unio com outros seres humanos.
Contudo, a unio com outros homens promove limitaes no maior bem humano: a
liberdade. necessrio assim que haja uma combinao correta entre fora e liberdade, que
so os instrumentos fundamentais da conservao humana.
O contrato social resolve tal questo: os homens alienam todos seus direitos em favor da
comunidade, produzindo o Estado, que o executor das vontades coletivas. O poder do
6

Os enciclopedistas foram filsofos que confeccionaram e apoiaram a Enciclopdia, publicada na Frana entre 1751 e
1780. Era uma reviso completa das artes e cincias da poca, explicando os novos conceitos fsicos e cosmolgicos, e
proclamando a nova filosofia do humanismo. As estritas leis da censura na Frana evitaram ataques diretos Igreja e ao
Estado, mas estas duas instituies gmeas eram tratadas na Enciclopdia com ironia e desdm. Um decreto de 1752
proibiu os primeiros volumes e em 1759 foi includa no Index (de livros proibidos aos catlicos romanos), mas
continuou a circular.

31

Estado a sntese das vontades dos associados, assim o poder soberano pertence aos
associados e exercido em seu benefcio.
Diante disso tudo, a igualdade natural que antes era falha, pois os mais fortes dominavam os
mais fracos, passa por uma correo: todos so iguais perante o Estado, criando-se dois
princpios fundamentais: liberdade e igualdade. Estes princpios fundamentam a democracia
e obrigatoriamente devem ser seguidos pelo Estado Civil, pois somente assim este se
justifica.

- Direitos Naturais e Direitos Civis para Rousseau

- Segundo Rousseau a sociedade artificial, criada pelo engenho humano. Desse artifcio da
civilizao surgem regras, os chamados direitos civis.
- Contudo, no se pode olvidar que antes dos direitos civis existem os direitos naturais.
- Rompe-se do estado de natureza para o estado cvico por meio do contrato social. Alienam-se ao
Estado os direitos naturais e este impe os direitos civis, que por sua vez devem garantir a liberdade
humana 7 . Para Rousseau no h liberdade fora do pacto social, pois dentro dele o Estado que gere
o poder e a fora, por sua vez, externamente ao pacto os homens exercem, individualmente, a lei do
mais forte e a a liberdade est prejudicada.
- Para que os direitos civis sejam legtimos e vlidos, necessrio ento se faz que sejam respeitados
os direitos naturais, pois o homem jamais se livra de seus caracteres naturais. Outrossim, o Estado
surge para garantir os direitos naturais do homem e assim deve pautar-se.
- Os direitos civis ento esto limitados pelo direito natural.
- Apesar do pacto social ser a alternativa vivel, Rousseau v nele o surgimento de problemas como
leis, usurpao, propriedade privada e desigualdade. Deveria para o mestre iluminista, o homem ter
permanecido em seu estado natural solitrio, pois assim viveria bucolicamente a vida.

8 - EMMANUEL KANT (1724-1804 ou 1808)

8.1 - INTRODUO
- A figura principal da Filosofia desde os antigos gregos.
- Nasceu na cidade interiorana de Knisberg, Prssia Oriental (atual Polnia).
- Kant viveu no auge do Iluminismo, que buscava deferir ao homem uma imensido de capacidades,
em total contrapartida ao anterior teocentrismo da Idade Mdia. Para Kant a humanidade estava
chegando maioridade, descartando a tutela que imps a si mesma e assumindo plena
responsabilidade por sua prpria liberdade.
8.2 - COMO POSSVEL CONHECER
- A maioria dos filsofos anteriores a Kant achava que o limite do conhecimento humano imposto
por aquilo que existe: em princpio, podemos descobrir tudo, at no sobrar mais nada a ser
descoberto.
- Para Kant havia alm desse limite da existncia uma outra limitao diferente. Tudo o que
aprendemos, de um modo ou de outro, seja uma percepo, uma sensao, uma lembrana ou um
pensamento, aprendido por ns por meio de nosso aparelho corpreo: nossos cinco sentidos,
nosso crebro e o sistema nervoso central. Em outras palavras, s poderemos aprender sobre o que
nosso aparelho corpreo pode lidar.
- No se aprende o que no se pode experimentar.
- Para Kant, a definio dos limites de nosso aparelho corpreo era feita da seguinte maneira:
- Os olhos podem enxergar, mas no escutam, ou seja, tm uma funo definida e
instransponvel. O mesmo ocorre com os outros sentidos.
- O crebro pode fazer inmeros tipos de tarefas, mas algumas no.
7

O homem associa-se de forma livre, assim, ao submeter-se s leis civis, o faz porque quer viver em sociedade.

32

Quando todas nossas faculdades estiverem definidas e somadas, a soma total do que elas
conseguem captar o total do que podemos aprender.
Isso no significa que nada mais exista, ou seja, existindo ou no certo que no podemos
aprend-las.
Com isso os limites impostos pelos filsofos anteriores caram por terra.

- Podemos afirmar que os conhecimentos individuais de cada um passam por seus aparelhos
corpreos prprios, assim as concluses so totalmente individuais.
- O tempo e o espao influem na percepo de mundo. Cada um somente consegue definir o mundo
de forma particular: sei como o mundo para mim.
- Impossvel o conhecimento total: Se o crebro humano fosse to simples a ponto de podermos
entend-lo, ns seramos to idiotas que no conseguiramos entend-lo. Em outras palavras: a
complexidade do crebro o motivo de nos proporcionar um raciocnio to poderoso.
- Nossas experincias nos fazem usar a razo. Ex: culos de lentes vermelhas numa floresta: meus
sentidos me informam que as folhas so vermelhas, mas pela razo concluo que so verdes.
- Concluso:
1 - Podemos aprender sobre o mundo dos fenmenos (tal como o mundo das coisas/sentidos
de Plato) de forma particular, cada um com sua percepo.
2 De outro lado est o mundo das coisas em si mesmas (ou seja, sem influncia dos
sentidos), o que Kant chamava de mundo numnico 8 , alcanvel pela razo pura. A esses
conhecimentos os homens no tm acesso. Kant disse ento que o mundo transcendental
existe, mas no pode ser conhecido pelo homem pois no pode ser registrado na experincia.
- Aprendizado = EXPERINCIA + RAZO
- A razo pura produz um conhecimento abstrato e universal, no entanto no perfeitamente
praticvel.

8.3 - O LIVRE-ARBTRIO
- Segundo Kant todo ser humano tem livre-arbtrio.
- No entanto, o livre-arbtrio no demonstrvel cientificamente. Assim, devemos concluir que os
atos de vontade livre ocorrem no mundo numnico e no no mundo fenomnico.
- As regras sociais s podem existir ou ter significado quando o ser humano tiver a possibilidade de
escolhas. Quando o homem no pode escolher o que certo ou errado, bom ou mal, no adianta a
existncia de regras. Ex: se no posso exigir de uma pessoa a escolha, isso significa que ela s pode
tomar uma atitude, ento se ela me maltrata e no tem outra opo no h como reclamar.
- A existncia de conceitos humanos de certo, bom e dever so empiricamente demonstrveis, ou
seja, se existem normas e exigncias entre certo e errado, quer dizer que existem duas opes, e se
existem duas opes quer dizer que o homem pode exercer seu livre-arbtrio que regido por
conceitos de justo e injusto.
- Para Kant a maioria dos homens incapaz de ignorar totalmente suas convices: sempre agem
pesando sobre o certo e errado.
Quando seguimos os sentidos no somos livres.
Quando seguimos a razo podemos ser livres => posso decidir algo que para ajudar os
outros v contra meus interesses.
- Neste sentido, avana-se dicotomia entre o ser e o dever ser nascida do mtodo Kantiano que
divide o mundo em sensvel e inteligvel. No mbito do conhecimento, a sensibilidade e o
entendimento o que tornam possvel a sntese (juzos sintticos), enquanto no mundo inteligvel
no podem oferecer qualquer contribuio, pois este pertence esfera dos fins. No mbito do dever
ser a razo a faculdade criadora e no apenas reguladora. Mas, o dever ser exige uma causa
originria que lhe d fundamento: a liberdade.
8.4 - A BASE DA TICA
8

Nmeno: Objeto inteligvel, em oposio a objeto que se conhece pela intuio sensvel.

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- Qualquer ser humano (criminoso, psicopata, etc) sabe distinguir quando algo errado lhes feito,
ou seja, jamais aceitar receber tratamento brutal. Mas Kant e muitos outros aceitam que no se
pode exigir certas condutas dessas pessoas.
- Somente os seres racionais podem entender as razes para fazer ou deixar de fazer algo, portanto,
somente essas criaturas podem ter o comportamento moralmente avaliado.
Ex: Uma cobra venenosa no pode ser condenada por imoralidade por ter matado um homem.
- A razo para entender o certo e o errado inata ao homem, no obtida pelos sentidos.
- Razo define certo e errado, no os sentidos.
- O certo que a validade das razes no pode ser meramente individual. Podemos debater entre o
certo e errado, pois buscamos o correto para ns, mas devemos agir conforme uma razo vlida
universal. O fato de debatermos entre certo e errado comprova que queremos um valor
universalmente aceito.
- injustificvel que exista algo certo para que eu faa numa determinada situao e para outra
pessoa, na mesma situao, haja outra forma de escolha.
- Se certo para mim tem que ser certo para todos na mesma situao.
- A tica governada por leis universais e se funda na razo.

- tica: Doutrina dos costumes que no se submetem s leis exteriores.

Imperativo moral: cumpre teu dever se nele satisfazes teu interesse (carter deontolgico,
ou seja, fundamentos morais para a ao).
Imperativo categrico de Kant: Age s, segundo uma mxima tal, que possas querer ao
mesmo tempo que se torne lei universal.
Como agir:
- Cumpre teu dever incondicionalmente.
- Age sempre de tal maneira que a mxima de tua ao possa ser erigida em regra universal
- Age sempre de maneira a tratares a humanidade em ti e nos outros sempre ao mesmo tempo
como um fim e jamais como um simples meio
- Age como se fosses ao mesmo tempo legislador e sdito na repblica das vontades
- O mrito moral medido precisamente pelo esforo que fazemos para submeter nossa natureza s
exigncias do dever.
- O homem que age moralmente dever faz-lo no porque visa realizao de qualquer outro
objetivo (ex: prazer, felicidade), mas pelo simples fato de colocar-se de acordo com a mxima do
imperativo categrico.
- O agir livre o agir moral e o agir moral agir de acordo com o dever do imperativo categrico.
- O homem livre e existe como um fim em si mesmo, ou seja, no existe com o objetivo de
realizaes outras que no a si mesmo. A vontade livre a mesma coisa que a vontade submetida a
leis morais.
- A tica define como agir. A moral a escolha livre do agir.
- A preocupao tica regra apriorstica 9 , racional e universal.
- A moral depende de valorao.
8.5 - DIREITO E MORAL
- Para Kant Direito e Moral so duas partes de um mesmo todo unitrio, relacionadas
exterioridade e interioridade, liberdade exterior e liberdade interior.
- Direito e moral so distintos:
- Direito: regulamenta a conduta externa
- Moral: regulamenta a conduta interna

Apriorismo: Aceitao, na ordem do conhecimento, de fatores independentes da experincia.

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- O agir jurdico pressupe outros fins, outras necessidades interiores e exteriores para que se
realize. Em outras palavras: no se realiza uma ao conforme a determinao da lei simplesmente
porque ela est positivada no ordenamento.
- As aes conforme lei positiva podem se basear no temor da sano, desejo de manter-se
afastado de represses, medo de escndalo, etc.
- A grande diferena entre Direito e Moral est no fato de que a moralidade pressupe autonomia,
liberdade, dever e auto-convencimento. A juridicidade pressupe coercitividade.
Kant inicia a doutrina da coercitividade do Direito, pela qual no h Direito sem coero.
- A moral , pois, a relao das aes com autonomia da vontade, isto , com a possvel legislao
universal, por meio de mximas da mesma. (Kant, Fundamentos da Metafsica dos costumes,
1997, p. 91).
- As pretenses jurdicas so menores que as pretenses morais. A funo do Estado
simplesmente de limitar as liberdades em carter geral, possibilitando a coexistncia de liberdades
diferenciadas, mas com tratamento homogneo. O Estado deve somente tutelar o direito; quando
assegura a liberdade cumpre sua funo. No deve, portanto, interferir ou cuidar de interesses
individuais, para que as pessoas tenham liberdade e autonomia para viver de acordo com seus fins
pessoais e prprios.
- Para Kant o direito natural ou racional o conjunto de leis jurdicas cuja obrigatoriedade pode ser
estabelecida a priori (sem experimentao). O direito positivo estatudo o que emana da vontade
do legislador.
- Norberto Bobbio, refletindo sobre Kant, esclarece (Direito e estado no pensamento de Emmanuel
Kant, 1997, p. 70):
- O direito pertence ao mundo das relaes exteriores.
- O direito se constitui na relao de dois ou mais arbtrios.
- A funo do direito no de prescrever este ou aquele dever substancial com relao aos
sujeitos dos vrios arbtrios, mas prescrever a coexistncia, ou seja, delimitar como um
arbtrio pode coexistir com outros.
- Segundo Kant, o direito a forma universal de coexistncia dos arbtrios simples
(individuais).
- O direito limita a liberdade de cada um, de forma que todos convivam sob a gide de uma
lei universal.
- Somente quando a liberdade limitada que a liberdade de um no se transforma numa
no-liberdade para os outros, e assim todos podem usufruir a liberdade comum que
concedida para todos, ou seja, uma liberdade homognea.
- O direito liberdade, mas liberdade limitada pela presena dos outros.(p. 78).
8.6 - LIGA DAS NAES
- Pax Perpetua.
- A necessidade de paz igualmente imperativa para a ordem internacional.
- Para Kant todos os pases deveriam se unir numa liga de naes. Se os Estados
abandonassem seus interesses particulares em prol do todo, agindo com a razo, fundariam
uma ordem legal internacional, que poderia acabar com as guerras.
- Teoria da Paz Perptua:
1 Os Estado vivem nas relaes externas, no plano internacional, num estado jurdico-provisrio.
2 O estado de natureza um estado de guerra, portanto injusto.
3 Sendo esse estado injusto certo que os Estados tm o dever de deixar tal situao e fundar uma
federao, por meio de um contrato social originrio, ou seja, um no deve se intrometer em
assuntos internos do outro, mas devem se proteger conjuntamente contra inimigos externos.
4 A federao no instituir um poder soberano, mas criar uma associao em que todos os
Estados tero participao igualitria.

9 - ESCOLA HISTRICA DO DIREITO

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- A Escola Histrica do Direito marca o pensamento alemo durante o fim do sculo XVIII e incio
do sculo XIX.
- Tem como seu principal representante Friedrich Carl Von Savigny (1779-1861).
- Difere do racionalismo porque entende que no somente a razo que define o ordenamento legal,
havendo uma influncia muito grande da histria. Assim, o Direito no visto como mero produto
racional, mas antes um produto histrico e espontneo peculiar a cada povo.
- Ao criticar radicalmente o jusnaturalismo, a escola histrica abre caminho para o desenvolvimento
do positivismo jurdico na Alemanha.
- O Direito para Savigny tem suas bases no costume, devendo, pois, exprimir o sentimento e o
esprito do povo (Volksgeist). No pode, pois, ser universal e imutvel, tampouco criado
arbitrariamente pelo legislador.

10 - MARX DIREITO COMO SUPERESTRUTURA

- Karl Marx (1818-1883) parte do pressuposto que as relaes jurdicas no podem ser entendidas
de modo formal, separadas de fatores sociais e econmicos. Assim, toda relao jurdica possui
fundo econmico e retrata determinados interesses socioeconmicos dominantes.
- Para libertar os dominados dessa situao que Marx pretende a ditadura do proletariado, para
exatamente romper o status quo. A fora da revoluo no originria, apresenta-se apenas como
uma reao dominao implementada pelo capitalismo.
- O Estado se apresenta no capitalismo como uma superestrutura rodeada de inmeros rgos
burocrticos de controle social. Diante disso, o Estado um mecanismo de dominao da classe
dominante sobre o proletariado.
- Portanto, o Estado e consequentemente o Direito, so superestruturas que ratificam a dominao
da burguesia, projetada de maneira poltica. H uma estrutura bsica que a econmica, que d
sustentao superestrutura do Direito para garantir a perpetuao da ideologia da classe
dominante.
- O Direito no , portanto, um instrumento para realizao da justia, ou mesmo da vontade do
povo, o Direito realiza apenas a legitimao da dominao. O Direito garante a prevalncia da
ideologia da classe dominante, do capitalismo. Dessa maneira, o Direito permite a perpetuao de
desigualdades socioeconmicas, permite a explorao do trabalhador.
- Com a revoluo do proletariado, Marx projeta a extino gradativa do Direito, uma vez que com
a implementao do comunismo, da comunho de todos os bens, com a igualdade entre todos
prevalecendo, no se faz mais necessria a ordem jurdica.
- A propriedade privada precisa ser abolida com a revoluo do proletariado, uma vez que ela
quem permite a explorao dos despossudos pelos detentores dos instrumentos de produo.
Diminuda a dominao com o comunismo de bens, ausente as classes sociais desiguais, ausente o
Estado dominador, ausente a burocracia, o homem passar a viver num estado natural de
comunidade, tornando ento o Direito desnecessrio.
- Marx estabelece que suprimida a explorao do homem pelo homem, suprimir-se- a explorao
de uma nao por outra.

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CAPTULO VII
POSITIVISMO JURDICO
HANS KELSEN (1881/1973)
1. CONTEXTO HISTRICO (sculo XX)
- A obra de Hans Kelsen representa no s o paradigma da produo das cincias jurdicas do
sculo XX como tambm a sntese de uma viso predominante sobre o Estado, o Direito e a
atividade jurisdicional.
- No pensamento filosfico predominaram substancialmente trs teorias jurdicas:
a) jusnaturalismo
b) positivismo jurdico
c) realismo jurdico
a) Jusnaturalismo
- a escola mais antiga.
- Defende que uma lei s valida se for justa, conforme preceitos da razo baseados na natureza (se
no for justa, non est lex sed corruptio legis).
- O representante mais significativo do sculo XX foi Gustav Radbruch (1878-1949), nobre e
prestigioso jurisconsulto e terico que perdeu sua ctedra durante o regime de Adolf Hitler.
- Questionamento: haver critrio absoluto que nos permita estabelecer de modo definitivo e
universal o que justo e o que injusto?
- A questo do justo o principal fundamento de alicerce do jusnaturalismo, mas, por outro lado,
fragiliza a corrente, uma vez que o conceito de Justia problemtico.
c) Realismo Jurdico (Escola Histrica)
- Friedrich Carl von Savigny (1779 - 1861) seu mais ilustre representante no sculo XIX.
- O direito surge daquela realidade social na qual comportamentos humanos influenciam as normas
de conduta.
- Direito no norma justa ou a norma vlida, mas sim a regra eficaz que emerge da vida vivida
pelos homens.
- O common law, que tem exemplos na aplicao dos tribunais ingleses e norte-americanos, que no
desempenho de suas funes rejeitam o tradicionalismo jurdico e produzem uma interpretao
evolutiva do direito, mais sensvel s mudanas da conscincia social, um bom exemplo da Escola
do Realismo Jurdico.
c) Positivismo Jurdico
- Para ser melhor compreendida devemos visualizar o contexto histrico-filosfico das duas escolas
anteriormente delineadas. Para cada uma das correntes de pensamento podemos encontrar um foco
privilegiado:
Baseados no jusnaturalismo devemos admitir que na histria encontramos leis
verdadeiramente vlidas e eficazes, mas que a conscincia de indivduos ou grupos
as consideram injustas.
No Realismo, por dar posio privilegiada situao ftica, social ou individual,
aceita-se a reduo da validade de uma norma sua eficcia em uma relao de
tempo e espao.
O positivismo, reforando um rigorismo metodolgico na abordagem do objeto a ser
estudado, procura manter distintos os conceitos de justia, de validade e de eficcia
do direito. Prevalece o rigorismo cientfico e a sistematizao = Direito como
cincia.
De um modo geral, positivista tem sido considerado tanto (1) aquele autor que nega
qualquer direito alm da ordem jurdica posta pelo Estado, em contraposio s
formulaes jusnaturalistas e outras no formais, como (2) o defensor da

37

possibilidade de construo de um conhecimento cientfico acerca do contedo das

normas jurdicas. Kelsen positivista em ambos os sentidos.
2. OBRA JURDICA
- Considerado um dos maiores pensadores do sculo XX, terico do direito, filsofo e socilogo,
terico do Estado e iniciador da lgica jurdica, Kelsen deixou uma vasta obra, da qual se destaca
principalmente - por ser uma espcie de condensao de seus estudos - Teoria Pura do Direito.
- As edies da obra Teoria Pura do Direito (enquanto Kelsen estava vivo), apresentaram diferentes
pontos de vista, at paradoxais, visto que o autor com uma autntica conduta cientfica, reiteradas
vezes mudou suas interpretaes at mesmo sobre pontos essenciais de sua teoria.
- Metodologicamente Kelsen detalhista, minucioso, repetitivo e lgico.
- Foi defensor da neutralidade cientfica aplicada cincia jurdica, por isso recusava o
jusnaturalismo (dificuldade de conceituar Justia) e o realismo (influncia do tempo/espao).
- Sempre insistiu na separao entre o ponto de vista moral e poltico: cincia do Direito no
caberia fazer julgamentos morais nem avaliaes polticas sobre o direito vigente.
A cincia no est em condies de pronunciar juzos de valor e, portanto, no est
autorizada a isto. O que tambm se aplica cincia do direito, ainda que esta seja
considerada como uma cincia de valores. A exemplo de toda a cincia de valores,
ela consiste no conhecimento dos valores, mas no pode produzir esses valores; ela
pode compreender as normas, mas no pode cri-las.
- Com o objetivo de discutir e propor os princpios e mtodos teoria jurdica, at ento
inexistentes, aliado necessidade de dar ao Direito uma autonomia cientfica prpria capaz de
superar as confuses metodolgicas da livre interpretao do direito, uma tendncia a um retorno
aos parmetros do direito natural ou mesmo a aplicao de critrios de livre valorao, Kelsen
prope o que denominou princpio da pureza:
O princpio da pureza: aplica-se tanto ao mtodo como ao objeto do estudo, ou seja,
instituto instrumental e delimitador da cincia jurdica, significando que a
premissa bsica desta o enfoque normativo. O direito para o jurista deveria ser
encarado como norma (e no como fato social ou como resultado da experincia).
Em outras palavras, o direito deve ser visto como objeto puro, no ligado aos fatos
ou experincias sociais (preconceitos/tica do cientista).
- Para pensar o direito de forma pura deve-se (como ensinava Kant) utilizar-se da sensibilidade para
conseguir o contedo (sentidos experincias) e aplica-se sobre isso o entendimento, a razo,
evitando-se assim dar conotao de fato ou pura experincia social ao objeto de estudo.
- Kelsen segundo Roque Antonio Carrazza (in Curso de Direito Constitucional Tributrio):
A cincia do direito para Kelsen objetiva conhecer as normas jurdicas, e no prescrevlas ou explic-las. Ela estuda o Direito como ele , e no como deveria ou poderia ser.
PUREZA: O Direito deve ser estudado isoladamente, pois a cincia do Direito s deve ter o mesmo
como objeto. Assim, segundo quer Kelsen, devemos criar uma redoma para que o Direito no
receba outras influncias na interpretao/estudo, no seja contaminado 10 . Nesse sentido, Kelsen
consegue estabelecer que sua teoria aplicvel para qualquer Direito existente, porque no h
interpretao de normas jurdicas particulares. Kelsen chega a criticar a Jurisprudncia que se
preocupa com a psicologia, sociologia e outros fatores para interpretar o Direito.
Realidade social
Psicologia
Moral

10

Valores
DIREITO

poca

Obs: as palavras redoma e contaminado so concepes do professor, no de Kelsen.

38

Poltica

tica

Economia

3. TEORIA DO ORDENAMENTO JURDICO.

- Para o estudo introdutrio do Ordenamento Jurdico fundamental, segundo Kelsen, a distino
entre norma jurdica e proposio jurdica. No incio de sua obra Kelsen utilizava os conceitos como
sinnimos, posteriormente os entendia da seguinte forma:

Norma jurdica
Tem carter prescritivo e emanada da autoridade legisladora.
Resulta de ato de vontade (a autoridade competente quer as coisas de certo modo =>
dever ser).
Prescreve a sano que se deve aplicar contra os agentes de condutas ilcitas.
As normas jurdicas tm a estrutura de uma proibio, por descreverem a conduta tida
por ilcita como antecedente e a punio como conseqente.
Sntese: A norma jurdica, editada pela autoridade, tem carter prescritivo e resulta de
ato de vontade com objetivo de coagir ao dever-ser.
Proposio jurdica
Juzo hipottico, afirma que conforme a conduta descrita na lei, deve ser aplicada a
sano tambm estipulada na lei.
A forma de exteriorizao do enunciado, entretanto, no essencial; o que importa,
realmente, o seu sentido.
emanada da doutrina, tendo natureza descritiva.
Decorre de ato de conhecimento (da lei: verdade que a autoridade com competncia
quer as coisas de um certo modo).
A proposio jurdica descreve a norma jurdica.
Sntese: A proposio jurdica, emanada da doutrina, tem natureza descritiva e decorre
de ato de conhecimento.

Exemplo: em 1940, ao criar o Cdigo Penal, o legislador prescreveu que o homicdio deve ser
punido com recluso de seis a vinte anos (art. 121). Desde ento, em cada aula de Direito Penal,
sobre os crimes contra a vida, professores tm enunciado que o homicdio deve ser punido com
recluso de seis a vinte anos. O primeiro enunciado prescreve condutas, deriva do exerccio da
competncia legislativa por quem o titulariza. O outro (proposio jurdica) se limita a descrever o
art. 121 do Cdigo Penal, no contexto do conhecimento da ordem jurdica em vigor no Brasil.
Aquele norma jurdica e este proposio correspondente.
Obs: Para a teoria pura, o direito descrito pela cincia jurdica como uma ordem coativa e, desse
modo, as normas que no estatuem atos de coero somente podem ser vistas como dependentes
das normas de ndole sancionadora.

=> SANO:
A abordagem da sano em Kelsen nos leva a dois conceitos:
1. O direito s pode ser entendido como uma ordem social coativa, impositiva de
sanes.
2. O segundo o que faz diferenciar a moral por si s do direito que justamente a
punibilidade pela desobedincia da norma escrita.

39

- Para Kelsen, o homem naturalmente inclinado a perseguir apenas a satisfao de interesses

egostas. necessrio que as conseqncias, normativamente estabelecidas para as condutas
indesejadas, levem o homem a considerar menos vantajoso, sob o seu ponto de vista, a transgresso
da norma. Em razo disso, o direito s pode ser entendido como uma ordem social coativa,
impositiva de sanes.
- Para prescrever certa conduta, a norma jurdica estabelece o sancionamento da conduta oposta. O
dever no seno o comportar-se segundo a conduta oposta quela sancionada pela norma.
=> NORMA HIPOTTICA FUNDAMENTAL
- Para entendermos o que seria um sistema de normas para Kelsen, torna-se necessria sabermos o
que a norma hipottica fundamental.
- Qualquer sistema, enquanto conjunto constitudo por elementos constituintes, necessita de uma
base e assim tambm ocorre com o sistema legal de normas.
- Recorrendo-se estrutura hierrquica das normas, no necessariamente uma norma deve sustentar
todas as outras, mas necessariamente uma norma deve dar validade e eficcia a todas as outras
subseqentes e neste raciocnio, posteriores.
- A escola positivista, aprofundando os postulados do Estado de direito, costuma enfrentar a
discusso sobre justamente o fundamento da validade do direito.
- Neste sentido: norma, validade, norma fundamental e sistema de normas so um conjunto de
conceitos interdependentes que necessitam para uma correta interpretao, serem estudados na
medida de sua relao e interdependncia no sistema.
- No incomum encontrar quem confunda a norma fundamental com a Constituio, j que desta
Carta Magna, emanam a validade de todas as demais normas em um Estado Moderno. Contudo,
para Kelsen, a Constituio tambm deve forosamente pressupor a existncia de uma norma
fundamental anterior. Aqui oportuno reforar-se a idia do carter hipottico da norma
fundamental (no ligado linha do tempo).
- Nesse sentido, deveramos remontar sempre mais e mais nas positivaes constitucionais. Ao
mesmo tempo que no se trata de anterioridade no tempo no se trata de embasamento poltico:
norma hipottica fundamental no o poder constituinte.
- Sem encontrar uma explicao racionalmente convincente para a norma hipottica fundamental,
Kelsen rev seu carter, afirmando se tratar de uma fico, no sentido de que contraria a realidade e
contraditria em si mesma.
- De fato, a norma pensada pela cincia jurdica contradiz a realidade normativa, j que no
corresponde a nenhum concreto ato de vontade, no existe enquanto norma. E se contradiz
internamente, porque descreve a outorga suprema de poder, partindo de uma autoridade ainda
superior. A fico, no entanto, a despeito de suas inerentes contradies, instrumento do saber
limitado.
- Sntese: todo sistema de normas tem uma base. Assim, qual a base da Carta Magna, por exemplo?
Para Kelsen deve haver uma norma para base-la, no entanto, sabemos que na verdade tal regra
no existe. Com isso, Kelsen previu a existncia da norma hipottica fundamental, que legitima a
primeira norma imposta pelo Estado.

4. ORDENAMENTO JURDICO: NACIONAL E INTERNACIONAL

- Conflito entre normas dos ordenamentos jurdicos nacional e internacional:
1. Numa concepo o Direito Internacional s vale em face de um Estado quando
reconhecido por este, com base em sua Constituio, e ento a hiptese da norma
fundamental para a norma internacional permanece vlida. Kelsen defende que neste caso, o
direito internacional apenas parte integrante do ordenamento jurdico estatal, como ocorre
no direito constitucional brasileiro quando um tratado internacional acolhido no
ordenamento interno como lei. A norma fundamental do Estado o fundamento de validade
do direito internacional reconhecido.
40

2. A situao modifica-se, porm, quando se considera o Direito internacional, no como parte

integrante da ordem jurdica do Estado, mas como nica ordem soberana, supra-ordenada a
todas as ordens jurdicas estatais e delimitando-as, umas em face das outras, nos respectivos
domnios de validade, quando se parte, no do primado da ordem jurdica do Estado, mas do
primado da ordem jurdica internacional (o atual direito supranacional existente na
Comunidade Europia).
- O fundamento de validade de uma ordem estatal no mais uma norma fundamental
pressuposta, mas uma norma posta do direito internacional. Esta norma jurdico-positiva
apenas o fundamento imediato de validade da ordem estatal e no seu fundamento
ltimo.
- Kelsen admite, portanto ter defendido que o fundamento de validade do direito
internacional encontra-se na regra pacta sunt servanda, mas reformula seu pensamento,
rejeitando a teoria defendida por muitos autores, e a princpio tambm pelo prprio
Kelsen, segundo a qual a norma pacta sunt servanda deveria ser considerada como
fundamento do Direito Internacional, pois ela s pode se manter com ajuda da fico de
que o costume dos Estados um Tratado tcito.
- Por fim, em relao norma fundamental, Kelsen aceita que h, alm da abordagem
Constitucional nacional, a primazia do Direito Internacional sobre o Direito nacional. Para tanto
delimita que, o problema da norma fundamental desloca-se da ordem jurdica nacional para a ordem
jurdica internacional. Ento, a nica norma fundamental verdadeira, uma norma que no criada
por um procedimento jurdico, mas pressuposta pelo pensamento jurdico, a norma fundamental
do direito internacional. Tais concepes so ultrapassadas no moderno direito internacional, pelo
qual a ordem do Direito Comunitrio surge como ato soberano dos pases envolvidos.

5 CONCLUSES
-

Ao cientista do direito cabe se ocupar, exclusivamente, da norma posta.

Todos os outros fatores que podem, de alguma forma, interferir na produo da norma
so estranhos ao objeto da cincia jurdica.
No se quer dizer com isso que haja, ou deva haver, um distanciamento entre a ordem
jurdica positiva e a moral. Apenas a preocupao com tal relao no deve ser objeto do
conhecimento jurdico-cientfico.
As lies de Kelsen so dirigidas especificamente aos doutrinadores. Com isso, os
juzes, advogados ou legisladores, na situao prtica de suas profisses, no podero ser
kelsenianos ou no. Isto simplesmente no teria sentido.

41

CAPTULO VIII
CARLOS COSSIO (1907-1987)
1 - INTRODUO
- Jurista e filsofo argentino.
- Discpulo de Kelsen. Escreveram uma obra juntos: Problemas escogidos de la teoria pura Del
derecho (Buenos Aires, 1952).
- No entanto, Cossio criou sua prpria teoria que radicalmente inversa de Kelsen: A egologia.
2 - EGOLOGIA
- Segundo Cossio a egologia a superao da teoria pura.
- O Direito est identificado com a conduta humana, sendo a norma jurdica apenas a representao
do dever-ser. Para Kelsen a conduta humana a razo de ser da elaborao da norma, mas uma vez
elaborada, o desejo humano no mais importa ao Direito como objeto de estudo.
- Para a Egologia o Direito deve ser visto como uma idia e no um conceito. Cossio conta que
quando os alemes ameaavam bombardear Paris, os franceses esconderam importantes obras de
arte no subsolo do Museu do Louvre, no entanto, no precisaram se preocupar em proteger o
Direito da nao, uma vez que se representa por idias, pela conduta do povo e no pode ser
resguardado em subterrneos. 11
- A premissa fundamental da teoria egolgica observar o Direito como um fenmeno incorporado
na vida de cada um (ego) em contraste com as demais relaes com os diversos sujeitos sociais. O
Direito est na conduta humana.
Ego => o eu de qualquer indivduo.
Lgica => conjunto de estudos que visam a determinar os processos intelectuais que so condio geral do
conhecimento verdadeiro.

3 - DIREITO E CONDUTA
- A conduta a ser observada a conduta compartilhada, no mnimo dois sujeitos sociais em
interao.
- O Direito s pode ser constitudo quando estiver ligado a um valor e fundamentado no valor,
integrando seu sentido na valorao que o sustenta.
- O ato objetivo do sujeito de Direito precisa estar consubstanciado no objeto cultural (valor). O
sujeito deve conhecer os valores para que o ato seja objeto de Direito.
4 - METODOLOGIA PARA ESTUDO DO DIREITO
- Para se conhecer o Direito necessria a utilizao do mtodo emprico-dialtico.
Emprico: pesquisa atravs de experimentaes.
Dialtica: desenvolvimento de processos gerados por oposies que visam alcanar uma concluso.

- Deve ser percorrido de modo sucessivo a essncia da conduta humana e o sentido dos valores
existentes, at chegarmos a um conhecimento preciso do Direito.
5 - VALOR DA TEORIA EGOLGICA
- A grande contribuio de Cossio para o estudo do Direito a forma como analisa a norma.
- A norma deixa de ser o principal elemento da cincia jurdica (como quer Kelsen) e transforma-se
em seu principal meio de conhecimento.
- Assim, mais importante que a prpria norma, para que se conhea o direito necessrio o estudo
da conduta humana e a interao do ego em sociedade, pois da decorre o dever-ser (normas).
- A norma nada mais que o resultado da conduta humana, assim o jurista estuda o Direito
descobrindo que esta conduta realmente a essncia na qual o Direito se constri.
- O Direito um fenmeno incorporado s relaes sociais, o positivismo (norma) no o ncleo
ou sua essncia, mas, somente sua aparncia externa.

11

Apud Maria Helena Dizinz, Compndio de introduo cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 1988, p. 60-61.

42

CAPTULO IX
MIGUEL REALE (1910-2006)

1 - INTRODUO
- Foi Professor emrito da Faculdade de Direito da USP (aposentado honrosamente).
- Foi reitor da Faculdade de Direito da USP por duas gestes
- Membro da Academia Brasileira de Letras.
- Mundialmente conhecido por sua Teoria Tridimensional do Direito.
- Principal membro da comisso organizadora do atual Cdigo Civil Brasileiro.
2 - TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO
- O Direito deve regular as relaes de uma sociedade (regular juris). Assim, a justia e o Direito se
tornam inseparveis.
- A significao da palavra Direito se delineia segundo trs aspectos fundamentais, onde quer que se
encontre a experincia jurdica:
1. Aspecto normativo: o Direito como ordenamento.
2. Aspecto ftico: o Direito como fato, como efetividade social e histrica.
3. Aspecto axiolgico 12 : Direito como valor de Justia.
3 - DIMENSES DO DIREITO
1) Fato
- O Direito como fato social e histrico, objeto da Histria, da Sociologia, da Etnologia do Direito
(estudo histrico da cultura jurdica) e da Filosofia do Direito.
- Uma dimenso do Direito. o acontecimento social referido pelo Direito objetivo.
2) Valor
- O Direito como valor do justo, estudado pela Filosofia do Direito, na parte denominada
Deontologia jurdica (estudo dos princpios, fundamentos e sistemas de moral.).
- Direito visto como valor de Justia.
3) Norma
- O Direito como norma ordenadora da conduta, objeto da Cincia do Direito ou Jurisprudncia; e
da Filosofia do Direito, no plano epistemolgico (conhecimento cientfico que visa sistematizar as
relaes jurdicas).
- Consiste no padro de comportamento social, que o Estado dita aos seus indivduos => dever-ser.
4 - CONSTRUO DA TEORIA
- Para cada fenmeno jurdico, h sempre:
1) Um fato anterior que o sustente (fato econmico, geogrfico, tcnico, etc.);
2) Um valor que confere determinada significao a esse fato, determinando a ao
humana no sentido de atingir ou preservar certo objetivo;
3) Uma regra ou norma que represente a relao que explicita aqueles outros aspectos
(fato e valor);
4) Estes trs elementos (fato, valor e norma) no existem independentemente, possuem
isto sim, interdependncia;

12

Axiologia: teoria crtica dos conceitos de valor.

43

5) Estes elementos atuam como elos de um processo, 13 certo que o Direito uma
realidade histrica em processo evolutivo constante, de tal modo que a interao
destes elementos, de forma dinmica e contraposta, delineia o Direito.
5 - ESTRUTURA DAS NORMAS JURDICAS
- Esquema lgico das normas segundo Reale 14 :
Se F , deve ser P
Se no P, dever ser SP 15
- Obs: F = fato / P = prestao / SP = sano penal
- Exemplificando: o cheque deve ser pago no dia de seu vencimento. Caso isto no ocorra poder
haver protesto do ttulo e cobrana judicial:
Se h um dbito cambirio (F), deve ser pago (P)
Se no for quitada a dvida (no P), dever haver uma sano penal (SP)
- Concluso:
a) A norma de direito cambial representa uma disposio legal que se baseia num fato de ordem
econmica (relaes comerciais entre sujeitos de Direito) e que visa assegurar um valor
(cumprimento moral das obrigaes comerciais).
b) Assim, a norma exprime o dever-ser segundo a necessidade dos fatos e a valorao aceita
como justa pelos homens.
6 - DIALTICA DE IMPLICAO-POLARIDADE
- Temos dois plos: fato e valor.
- Estes plos se correlacionam, mas cada um deles se mantm irredutvel ao outro (plos que no se
anulam ou diminuem).
- Da exigncia de interao dos dois plos e da soma de seus elementos, produzem-se as normas.
- Neste sentido, a idia de dialtica pode ser vista como um processo gerado pela oposio dos dois
plos (fato e valor) que ser se resolve em uma unidade (norma).
7 - A INTERPRETAO DAS NORMAS
- Segundo Miguel Reale (in Filosofia do Direito, p. 190), viver tomar posio perante valores e
integr-los em nosso mundo, aperfeioando nossa personalidade na medida em que damos valor s
coisas, aos outros homens e a ns mesmos. S o homem capaz de valores, e somente em razo do
homem a realidade axiolgica possvel.
- Portanto, o Direito e, consequentemente a norma escrita, no podem ser entendidos sem o
elemento axiolgico. Diz Reale que uma norma a sua interpretao (in Filosofia do Direito).
- Como o Direito trata das relaes humanas, ao realizar a tutela da pessoa humana, deve tomar o
homem como valor fonte de todos os valores (in Filosofia do Direito, p. 187 e seguintes),
salvaguardando sempre a dignidade humana e resguardando seu conceito moral. Assim, para
interpretar-se uma norma sempre necessrio partir do valor principal: o homem.
8 - DEFINIO DE DIREITO
- O Direito pode ser estudado por vrias cincias, pois um fenmeno histrico-cultural, um fato
social. O Direito no objeto exclusivo da Cincia do Direito (que Reale denomina de
Jurisprudncia).
13

REALE, Miguel. Lies preliminares de Direito. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1976, p. 65.
Op. cit., p. 66.
15
F = fato
P = prestao
SP = sano penal
14

44

- Segundo Reale: Direito a ordenao heternoma, coercvel e bilateral atributiva das relaes de
convivncia, segunda uma integrao normativa de fatos e valores.16
Ordenao heternoma: as normas so leis exteriores, que nos obrigam a seguir vontade de outrem, leis
recebidas do exterior capazes de regular condutas.
Coercvel: que se pode reprimir, ou seja, sempre posso escolher uma opo que no importe em sano.

Bilateralidade atributiva: ocorre quando duas ou mais pessoas se relacionam segundo uma
proporo objetiva que as autoriza a pretender ou fazer algo de forma protegida pela lei. O fato
jurdico cria direitos e obrigaes entre os sujeitos sociais.
Relaes de convivncia: todos os fatos e atos jurdicos que possam ser tutelados pelo Direito.
Integrao normativa de fatos e valores: as normas que regem o Direito so o produto final do
binmio fato e valor.
- Ainda nas palavras do autor: Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na
medida do bem comum. 17

9 - JUSTIA
- Definio de Justia de Reale (in Filosofia do Direito, constante da edio de 1953): a constante
coordenao racional das relaes intersubjetivas, para que cada homem possa realizar,
livremente seus valores potenciais visando a atingir a plenitude de seu ser pessoal, em sintonia com
o da coletividade.
- O prprio Reale, em artigo de dezembro de 2004, denominado Variaes sobre a Justia,
descreve que a concluso implcita dessa antiga afirmao a de que cada tempo histrico tem o
seu conceito de justia.
- Mas para melhor explicar sua prpria concluso discorre:
1 Isso no quer dizer que a nossa noo de justia surja de repente, pois o ser humano , antes de
um ser histrico, um ser cultural, jamais se livrando de seu passado.
2 - A histria da justia fruto das carncias humanas, daquilo que falta ao indivduo e
coletividade para que ambos se realizem na plenitude de seus valores ticos e existenciais. A justia
reflete um sentimento de carncia, que ser ou no efetivado conforme a conscincia dessa
necessidade, dessa falta. Exemplo: se o homem hoje percebe que o meio ambiente lhe far falta em
breve (carncia) a justia se amolda para proteger tal carncia.
3 Contudo, com o neoliberalismo presente e a busca infinita de lucro, os valores fundamentais ao
homem somente sero includos na pauta do conceito de justo, quando a caridade dos governantes e
dos mercados indicar que se trata de um imperativo social de medidas urgentes e inadiveis
(Artigo: Variaes sobre a Caridade, novembro de 2004). Portanto, as carncias sociais s so
tratadas quando h interesses econmicos nisso, ou seja, a grande parte pobre da populao (que
tem grandes carncias) no consegue efetivar a justia que lhe necessria.

16
17

Op. cit., p. 67.

Op. cit., p. 59.

45

TEXTOS:
Texto I: Poltica - O homem um animal poltico 18
Autor: Aristteles (384 a.C. 322. a.C.)
Comentrios:
O texto aristotlico da Poltica teve uma grande influncia no desenvolvimento da cincia poltica
em nossa tradio e faz parte de um conjunto de estudos que inclui o exame de um grande nmero
de constituies das cidades-estados gregas da poca, das quais s chegou at ns A Constituio
de Atenas. A passagem selecionada contm a clebre definio aristotlica do homem como
"animal poltico" (zoon politikn).
evidente que a cidade faz parte das coisas naturais, e que o homem por natureza um
animal poltico. E aquele que por natureza, e no simplesmente por acidente, se encontra fora da
cidade ou um ser degradado ou um ser acima dos homens, segundo Homero (Ilada IX, 63)
denuncia, tratando-se de algum: sem linhagem, sem lei, sem lar.
Aquele que naturalmente um marginal ama a guerra, e pode ser comparado
a uma pea fora do jogo. Da a evidncia de que o homem um animal poltico
mais ainda que as abelhas ou que qualquer outro animal gregrio. Como dizemos
frequentemente, a natureza no faz nada em vo; ora, o homem o nico entre os animais a ter
linguagem [logos]. O simples som uma indicao do prazer ou da dor, estando portanto presente
em outros animais, pois a natureza destes consiste em sentir o prazer e a dor e em express-los.
Mas a linguagem tem como objetivo a manifestao do vantajoso e do desvantajoso, e portanto do
justo e do injusto. Trata-se de uma caracterstica do homem ser ele o nico que tem o senso
do bom e do mau, do justo e do injusto, bem como de outras noes deste tipo.
E a associao dos que tm em comum essas noes que constitui a famlia e o
estado.

Texto II: Confisses - O problema do mal 19

Autor: Santo Agostinho (354-430)

Comentrios:
Questes sobre a natureza do mal ou por que existe o mal em um mundo criado por
um Deus bom e qual a relao entre o bem e o mal sempre foram centrais nas discusses
sobre tica na tradio crist desde a sua origem. Santo Agostinho havia inicialmente
simpatizado com o maniquesmo, uma religio fundada por Mani (216-277), um sacerdote de
origem sria, combinando elementos de vrias religies orientais. A crena central do maniquesmo
consiste em afirmar a existncia de dois princpios fundamentais que governam o universo, o Bem e
o Mal, representados pela Luz e pelas Trevas, e que so equivalentes em fora, estando em
permanente combate. O maniquesmo difundiu-se bastante, havendo similaridades entre esta
religio e o cristianismo. Aps sua converso e o desenvolvimento de seu pensamento, Santo
Agostinho passa a combater explicitamente o maniquesmo em vrias obras, defendendo uma
posio acerca da natureza do bem e do mal de inspirao claramente platnica. Segundo sua
interpretao, o mal no tem existncia real ou positiva, caracterizando-se apenas
como carncia, imperfeio, ausncia do Bem. O captulo 12 do Livro VII das Confisses
um dos textos em que Santo Agostinho trata dessa questo mais explicitamente.
Vi claramente que todas as coisas boas podem, entretanto, se corromper, e no se poderiam
corromper se fossem sumamente boas, nem tampouco se no fossem boas. Se fossem absolutamente
boas seriam incorruptveis, e se no houvesse nada de bom nelas, no poderiam se corromper.
18
19

In MARCONDES, p. 55-56.
In MARCONDES, p. 62-63.

46

Com efeito, a corrupo nociva e se no reduzisse o bem no seria nociva. Portanto, ou a

corrupo no prejudica em nada, o que no admissvel, ou todas as coisas que se corrompem
so privadas de algum bem; quanto a isso no h duvidas. Mas se fossem privadas de todo o bem,
deixariam completamente de existir. Se existissem e no pudessem ser alteradas, seriam melhores
porque permaneceriam incorruptveis. O que seria mais monstruoso do que afirmar que as coisas
se tornariam melhores ao perderem todo o bem? Por isso, se privadas de todo o bem, deixariam
totalmente de existir. Portanto, enquanto existem, so boas. Portanto, todas as coisas que existem
so boas, e o mal que eu procurava no uma substncia, pois se fosse substncia seria um bem.
Na verdade, ou seria uma substncia incorruptvel e ento seria um grande bem, ou seria
corruptvel e, neste caso, a menos que fosse boa, no poderia se corromper. Percebi, portanto, e
isto pareceu-me evidente, que criastes todas as coisas boas e no existe nenhuma substncia que
Vs no criastes. E porque no criastes todas as coisas iguais, todas as coisas individualmente so
boas, e em conjunto so muito boas, pois Deus viu que tudo que havia feito era muito bom
(Gnesis, l, 31).

Texto III: Discurso sobre a desigualdade - A origem da sociedade 20

Autor: Jean-Jacques Rousseau (1712-78)

Comentrios:
Na passagem aqui selecionada, Rousseau analisa as origens do mal social atravs de
uma crtica da organizao da sociedade e do abuso da tcnica e dos artifcios que afastam o ser
humano da vida natural. Rousseau defende uma natureza humana originria, caracterizada pela
liberdade, pelo instinto de sobrevivncia e pelo sentimento de piedade. A viso do "bom selvagem"
como encarnando essas virtudes naturais utilizada por Rousseau como um instrumento de crtica
ao homem civilizado.
O primeiro que, tendo cercado um terreno, ousou dizer isto meu e encontrou
pessoas suficientemente simplrias para lhe dar crdito foi o verdadeiro fundador da sociedade
civil. Quantos crimes, guerras, assassinatos, quantas misrias e horrores no teria poupado ao
gnero humano aquele que, arrancando as estacas ou tampando o fosso, tivesse gritado a seus
semelhantes: "Evitai escutar esse impostor; estareis perdidos se esquecerdes que os frutos so de
todos e que a terra no de ningum!" Mas tudo indica que as coisas haviam chegado ao ponto
de no poderem durar mais como estavam: pois essa idia de propriedade, derivada de muitas
idias anteriores que s foram capazes de nascer sucessivamente, no se formou de uma tacada s
o esprito humano: foi preciso fazer muitos progressos, adquirir muito engenho e esclarecimento,
transmiti-los e increment-los de poca para poca, antes de chegar a esse ltimo termo do
estado de natureza. Remontemos ento no tempo, e tratemos de reunir sob um nico ponto de vista
essa lenta sucesso de acontecimentos e de conhecimentos em sua ordem mais natural. [...]
Esses primeiros progressos puseram enfim o homem em condies de promov-los mais
rpidos. Quanto mais o esprito se esclarecia, mais a indstria se aperfeioava. Em pouco tempo,
deixando de dormir sob a primeira rvore, ou de se refugiar em cavernas, ele encontrou algumas
espcies de machados de pedras duras e afiadas que serviram para cortar madeira, escavar a
terra, e fazer cabanas de folhagens que em seguida logo foram entremeadas de argila e de
lama. Essa foi a poca de uma primeira revoluo, que consolidou o estabelecimento e a distino
das famlias e que introduziu uma espcie de propriedade, a qual j deu margem a muitas querelas
e conflitos. No entanto, como os mais fortes foram possivelmente os primeiros a construir
alojamentos que se sentiam capazes de defender, tudo leva a crer que os fracos acharam mais
rpido e seguro imit-los do que tentar desaloj-los; e, quanto queles que j possuam cabanas,
nenhum teve que buscar se apropriar da de seu vizinho, menos em funo de no lhe pertencer do
que em virtude de lhe ser intil, e porque no podia se apoderar dela sem se expor a um renhido
combate com a famlia que o ocupava.[...]
20

In MARCONDES, p. 95-98.

47

Eis precisamente o nvel a que chegou a maior parte dos povos selvagens que conhecemos;
e por no ter distinguido suficientemente as idias, e observado como esses povos j estavam
longe do primeiro estado de natureza, que muitos se precipitaram em concluir que o homem
naturalmente cruel e que precisa de uma organizao social e poltica para dom-lo; ao passo que
nada to manso como ele em seu estado primitivo, quando, afastado pela natureza
tanto da estupidez dos brutos como das luzes funestas do homem civil, e coagido tanto pelo instinto
como pela razo a se resguardar do mal que o ameaa, impedido pela piedade natural de fazer
ele prprio mal a algum, sem ser levado a isso por algo, mesmo depois de ser agredido. Pois,
segundo o axioma do sensato Locke, no poderia haver injustia ali onde no existe propriedade.
Mas preciso notar que a sociedade incipiente e as relaes j estabelecidas
entre os homens exigiam deles qualidades diferentes daquelas que mostravam em sua constituio
primitiva; que a moralidade comeando a se introduzir nas aes humanas, e cada um, antes das
leis, sendo o nico juiz e vingador das ofensas que recebera, a bondade conveniente ao puro estado
de natureza no era mais aquela que convinha sociedade nascente; que era preciso que as
punies se tornassem mais severas medida que os casos de injustia se tornavam mais
frequentes; e que cabia ao terror das vinganas servir de freio s leis. Assim, embora os homens se
tivessem tornado menos pacientes, e a piedade natural j tivesse sofrido certa alterao, esse
perodo do desenvolvimento das faculdades humanas, ocupando um meio-termo entre o
conformismo do estado primitivo e a impulsiva atividade de nossa vaidade, deve ter sido a poca
mais feliz e mais duradoura. Quanto mais refletimos sobre isso, mais achamos que esse estado era
o menos sujeito s revolues, o melhor para o homem, o qual s deve ter sado dele por algum
funesto acaso, que, para o bem comum, nunca deveria ter ocorrido. O exemplo dos selvagens, que
encontramos quase todos nesse estgio, parece confirmar que o gnero humano fora criado com o
objetivo de assim permanecer para sempre, que esse estado a verdadeira juventude do mundo, e
que todos os progressos posteriores foram aparentemente passos rumo perfeio do indivduo,
mas na verdade rumo deteriorao da espcie.
Enquanto os homens se contentaram com suas cabanas rsticas, enquanto se limitaram a costurar
suas roupas de peles com espinhos ou espinhas de peixe, a se enfeitar com plumas e conchas, a
pintar o corpo de diversas cores, a aperfeioar ou embelezar seus arcos e suas flechas, a modelar
com pedras afiadas algumas canoas de pescadores ou alguns grosseiros instrumentos musicais; em
suma, enquanto s se dedicaram a trabalhos que s um podia fazer, e a ofcios que no precisavam
da colaborao de muitas mos, eles viveram livres, saudveis, bons e felizes na medida em que o
podiam ser por sua natureza, continuando a gozar entre si das delcias de um intercmbio
independente; mas, a partir do momento em que um homem precisou do socorro de um outro,
desde que se percebeu que era til a um nico homem ter provises para dois, a igualdade
desapareceu, a propriedade se introduziu, o trabalho se tornou necessrio e as vastas florestas
viraram campos risonhos que era preciso regar com o suor dos homens, e nos quais logo se viu a
escravido e a misria germinar e crescer junto com as colheitas.
A metalurgia e a agricultura foram as duas artes cuja inveno produziu essa
grande revoluo. Para o poeta, foram o ouro e a prata; mas para o filsofo, foram o ferro e o
trigo que civilizaram os homens e perderam o gnero humano. Tanto um como o outro eram
desconhecidos para os selvagens da Amrica, que por isso permaneceram tal e qual; os outros
povos parecem inclusive ter permanecido brbaros enquanto praticaram uma dessas artes sem a
outra. E uma das melhores razes por que a Europa se tornou, se no mais cedo ao menos mais
constantemente, melhor estruturada que as outras partes do mundo, talvez resida
em que ao mesmo tempo a mais abundante em ferro e a mais frtil em trigo.[...]
A inveno das outras artes foi portanto necessria para forar o gnero
humano a se dedicar da agricultura. Desde que homens se fizeram necessrios para fundir e
forjar o ferro, outros homens se fizeram necessrios para alimentar aqueles. Quanto mais o
nmero de trabalhadores se multiplicava, menos havia mos voltadas para fornecer a subsistncia
comum sem que houvesse menos bocas para consumi-la; e, como a estes se fizeram necessrios
vveres em troca de seu ferro, os outros descobriram finalmente o segredo de empregar o ferro na
multiplicao dos vveres. Da nasceram, de um lado, o trabalho e a agricultura e, de outro, a arte
de trabalhar os metais e de multiplicar seus usos.
48

 cultura das terras seguiram-se necessariamente sua diviso e, uma vez reconhecida a
propriedade, regras de justia: pois, para dar a cada um o seu quinho, necessrio que cada um
possa ter alguma coisa; alm disso, os homens comeando a pensar no futuro, e constatando que
todos perderiam alguns bens, no havia um que no temesse a represlia pelos erros que podia
cometer contra o outro. Essa origem ainda mais natural na medida em que impossvel
conceber a idia da propriedade nascente sem ser atravs da mo-de-obra; pois no se v que,
para se apropriar das coisas que ele no produziu, o homem deve colocar a mais que seu trabalho.
apenas o trabalho que, dando direito ao agricultor sobre o produto da terra que ele cultivou, lhe
d direito por conseguinte sobre o solo, ao menos at a coleta, e assim ano aps ano; o que,
constituindo uma posse contnua transforma-se assim facilmente em propriedade.

Texto IV: Fundamentao da metafsica dos costumes - O imperativo categrico21

Autor: Immanuel Kant (1724-1804)

Comentrios:
Na Crtica da razo prtica (1788) Kant d incio elaborao de uma teoria tica fortemente
racionalista, em que defende uma moral fundamentada na racionalidade humana, rejeitando as
chamadas ticas heternomas, isto , aquelas cujo princpio moral derivado de uma fonte externa,
tal como Deus ou O Supremo Bem. No texto aqui selecionado, da Fundamentao da metafsica dos
costumes (1785), em que Kant desenvolve sua teoria tica em um sentido mais aplicado,
encontramos a formulao clssica do imperativo categrico, o princpio central desta tica, que
pode ser caracterizada como uma tica do dever.
Cada coisa da natureza opera segundo leis. S um ente racional tem a faculdade de agir
segundo a representao de leis, isto , segundo princpios, ou uma vontade. Visto que para a
deduo de aes de leis requer-se razo, a vontade no seno uma razo prtica. Se a razo
determina inevitavelmente a vontade, ento as aes de um tal ente, conhecidas como bjetivamente
necessrias, so tambm subjetivamente necessrias, isto , a vontade uma faculdade de escolher
somente aquilo que a razo, independentemente das inclinaes, conhece como
praticamente necessrio, isto , como bom. Mas se a razo no determina, por si s,
suficientemente a vontade, ento esta est submetida ainda a condies subjetivas (a certos
incentivos), que nem sempre concordam com as condies objetivas; em uma palavra, se a vontade
no em si plenamente conforme razo (como nos homens efetivamente o caso), ento as aes
que so conhe- cidas objetivamente como necessrias so subjetivamente contingentes, e a
determinao de uma tal vontade conformemente a leis objetivas necessitaro [Ntigung], isto ,
a relao de leis objetivas com uma vontade no totalmente boa representada como a
determinao da vontade de um ente racional em verdade mediante fundamentos da razo, os quais
porm, em decorrncia da natureza dessa vontade, no so necessariamente seguidos por ela.
A representao de um princpio objetivo, na medida em que obrigatria para uma
vontade, chama-se um mandamento (da razo), e a frmula do mandamento chama-se imperativo.
Todos os imperativos so expressos por um dever-ser e mostram atravs dele a relao de
uma lei objetiva da razo com uma vontade que, de acordo com sua constituio subjetiva, no
necessariamente determinada por ela (uma necessitao). Eles dizem que seria bom fazer ou deixar
de fazer alguma coisa, entretanto o dizem a uma vontade que nem sempre faz algo pelo fato de serlhe representado que seja bom faz-lo. Praticamente bom, porm, algo que determina a vontade
mediante as representaes da razo, por conseguinte no a partir de causas subjetivas, mas
objetivamente, isto , a partir de fundamentos que so vlidos para todo ente racional enquanto tal.
Ele distingue-se do agradvel como algo que tem influncia sobre a vontade s por meio da
sensao a partir de simples causas subjetivas, que s valem para este ou aquele, e no como
princpio da razo que vale para qualquer um 22 .
21

In MARCONDES, p. 118-121.
A dependncia da faculdade de apetio de sensaes chama-se inclinao, e esta portanto
prova sempre uma carncia; mas a dependncia de uma vontade contingentemente determinvel - de princpios da
22

49

Logo, uma vontade perfeitamente boa estaria do mesmo modo submetida a leis objetivas (do
bem), mas nem por isso poderia ser representada como obrigada a aes conformes a leis, porque
ela por si mesma, de acordo com sua constituio subjetiva, somente pode ser determinada pela
representao do bem. Por isso para a vontade divina, e em geral para uma vontade santa, no
vale nenhum imperativo; o dever-ser encontra-se aqui no lugar errado, porque o querer j por si
mesmo concorda necessariamente com a lei. Por isso imperativos so somente frmulas para
expressar a relao de leis objetivas do querer em geral com a imperfeio subjetiva da vontade
deste ou daquele ente, isto , da vontade humana.
Ora, todos os imperativos ordenam ou de modo hipottico ou categrico. Os hipotticos
representam a necessidade prtica de conseguir uma ao possvel como meio para algo diverso
que se quer (ou que, enfim, possivelmente se queira). O imperativo categrico seria aquele que
representa uma ao como objetivamente necessria por si mesma, sem relao com um outro fim.
Visto que toda lei prtica representa uma ao possvel como boa, e por isso como
necessria para um sujeito determinvel praticamente pela razo, todos os imperativos so
frmulas da determinao da ao, que necessria segundo o princpio de uma vontade de algum
modo boa. Ora, se a ao for boa meramente como meio para alguma outra coisa, ento o
imperativo hipottico; se for representada como em si boa, por conseguinte como necessria em
uma vontade em si conforme razo, como princpio da vontade, ento ele categrico.
Logo, o imperativo diz que ao possvel atravs de mim seria boa, e representa a regra
prtica em relao com uma vontade que no executa imediatamente uma ao por ela ser boa, em
parte porque o sujeito nem sempre sabe que ela boa, em parte porque, ainda que o soubesse, as
mximas do sujeito poderiam contudo opor-se aos princpio objetivos de uma razo prtica.
Portanto, o imperativo hipottico diz somente que a ao boa para algum objetivo
qualquer, possvel ou efetivo. No primeiro caso, ele um princpio problematicamente prtico; no
segundo, um princpio assertoricamente 23 prtico. O imperativo categrico, que declara a ao
por si como objetivamente necessria, sem relao com qualquer objetivo, isto , tambm sem
qualquer outro fim, vale como princpio apoditicamente 24 prtico.
Pode-se conceber o que somente possvel mediante foras de qualquer ente racional como
um objetivo possvel tambm para qualquer vontade, e por isso os princpios da ao, na medida
em que for representada como necessria para atingir um objetivo qualquer possvel por esse meio,
so de fato em nmero infinito. Todas as cincias tm alguma parte prtica qualquer que consiste
em problemas [que supem] que um fim qualquer seja possvel a ns, e de imperativos de como ele
possa ser alcanado. Por isso, estes podem ser chamados em geral de imperativos da habilidade. O
problema aqui no de modo algum se o fim racional e bom, mas somente o que se tem de fazer
para alcan-lo. As prescries para o mdico curar radicalmente uma pessoa e para um
envenenador seguramente mat-la so de mesmo valor, na medida em que cada uma serve para
alcanar perfeitamente o seu objetivo. Pelo fato de que na infncia no se sabe com que fins
precisaramos deparar-nos na vida, os pais procuram deixar seus filhos aprender uma variedade
de coisas e zelam pela habilidade no uso dos meios para toda sorte de fins arbitrrios, para
nenhum dos quais podem determinar se ele por acaso pode efetivamente tornar-se no futuro um
objetivo de seu educando, a cujo respeito entretanto possvel que ele algum dia viesse a t-los, e
esta preocupao to grande que os pais habitualmente se descuidam de formar e corrigir o seu
juzo sobre o valor das coisas que eles porventura quisessem tomar por fins.
razo chama-se interesse. Portanto este s se encontra em uma vontade dependente, que no sempre por si conforme
razo; na vontade divina no se pode conceber nenhum interesse. Mas a vontade humana pode, por sua vez, tomar
interesse por algo, sem, em virtude disso, agir por interesse. O primeiro caso significa o interesse prtico na ao, o
segundo o interesse patolgico no objeto da ao. O primeiro
mostra somente uma dependncia da vontade de princpios da razo em si mesma, o segundo
a dependncia de princpios da vontade em vista da inclinao, j que ento a razo fornece
apenas a regra prtica de como remediar a carncia da inclinao. No primeiro caso
interessa-me a ao, no segundo o objeto da ao (na medida em que me agradvel).
Vimos, na primeira seo, que em uma ao por dever no se tem que prestar ateno no
objeto, mas s na prpria ao e em seu princpio na razo (na lei).
23
Juzo cuja afirmao ou negao considerada como real. Ex.: A alma humana mortal.
24
Juzo cuja afirmao ou negao considerada como necessria. Ex.: A alma humana necessariamente imortal.

50

Existe todavia um fim que se pode pressupor como efetivo em todos os entes racionais
(desde que os imperativos se adaptem a eles, a saber, enquanto entes dependentes), e portanto um
objetivo que eles no apenas por acaso possam ter, mas acerca do qual se pode pressupor com
certeza que todos o tm com base, numa necessidade natural, e este o objetivo da. felicidade. O
imperativo hipottico, que representa a necessidade prtica da ao como meio para a promoo
da felicidade, assertrico. No se pode apresent-lo simplesmente como necessrio para um
objetivo incerto, meramente possvel, mas para um objetivo que se pode pressupor com certeza e a
priori em todo homem, porque ele pertence sua essncia. Ora, pode-se chamar a habilidade, na
escolha dos meios para o seu mximo bem-estar prprio, de prudncia 25 , no sentido mais estrito.
Portanto, o imperativo que se refere escolha dos meios para a felicidade prpria, isto , o
preceito da prudncia, sempre ainda hipottico: a ao no ordenada absolutamente, mas
apenas como meio para um outro objetivo.
Finalmente h um imperativo que, sem pr no fundamento como condio qualquer outro
objetivo a ser alcanado mediante uma certa conduta, ordena imediatamente essa conduta. Este
imperativo categrico. Ele no diz respeito matria da ao e ao que deve seguir-se dela, mas
forma e ao princpio do qual ela mesma decorre, e o essencialmente bom da ao consiste na
disposio [Gesinnung], seja qual for o seu resultado. Este imperativo pode chamar-se de
imperativo da moralidade. [...]
O imperativo categrico pois um s, e em verdade este: age somente de acordo com
aquela mxima, pela qual possas ao mesmo tempo querer que ela se torne uma lei universal.
Ora, se desse imperativo nico podem deduzir-se, como a partir de seu princpio, todos os
imperativos do dever, ento, ainda que deixemos em suspenso se aquilo que chamamos de dever
no de modo geral um conceito vazio, pelo menos poderemos indicar o que pensarmos com ele e
o que esse conceito quer expressar.
Visto que a universalidade da lei, segundo a qual os efeitos ocorrem, constitui aquilo que
propriamente se chama de natureza no sentido mais universal (segundo a forma), isto , a
existncia das coisas na medida em que determinada segundo leis universais, assim o imperativo
universal do dever poderia tambm ser do seguinte teor: age como se a mxima de tua ao
devesse tornar-se mediante tua vontade a lei universal da natureza.

25

A palavra "prudncia" tomada em sentido duplo, uma vez podendo chamar-se de prudncia em relao ao mundo, e
outra de prudncia privada. A primeira a habilidade de um homem de exercer influncia sobre outros para us-los em
vista de seus objetivos. A segunda a perscipincia de conjugar todos esses objetivos em vista da sua prpria vantagem
duradoura. Esta ltima prudncia propriamente aquela qual at o valor da primeira reduzido, e quem prudente
primeira maneira e no segunda, dele poder-se-ia melhor dizer: ele esperto e astuto, mas em suma imprudente.

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BIBLIOGRAFIA
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ed. rev. amp. So Paulo: Saraiva, 2005.
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