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Doutrina Nacional

MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO DE


ADOLESCENTES: UMA REFLEXO SOBRE O
DIREITO DE VISITA NTIMA
SOCIAL-EDUCATIVE MEASURE OF CUSTODY
OF ADOLESCENT: A REFLECTION ON THE
RIGHT OF CONJUGAL VISIT
WNIA CLUDIA GOMES DI LORENZO LIMA1
ANA LUZA FLIX SEVERO2
SILVANA CARNEIRO MACIEL3

RESUMO: O presente artigo teve como objetivo analisar, de forma conceitual e


crtica, o direito de visita ntima para adolescentes em conflito com a Lei, em
sistema de internao, o qual foi institudo pelo Sistema Nacional de Atendimento
Socioeducativo (SINASE), no ano de 2012. Tal direito traz tona questes que
abarcam as dimenses jurdica, psicolgica e social, vinculadas sexualidade
multifria dos adolescentes, numa perspectiva intersecional do desenvolvimento.
A questo foi investigada levantando as lacunas normativas na disposio do
reconhecimento da unio estvel para aquisio do direito de visita ntima de
adolescentes cumprindo medidas socioeducativas, bem como as incongruncias
entre a legislao penal e a civil. As reflexes desenvolvidas enfocaram a
possibilidade de se garantir a visita ntima frente institucionalizao, superlotao
do sistema de internao e condies precrias do sistema penitencirio, para
efetivar o que determina a lei no que se refere visita ntima dos adolescentes
infratores.
PALAVRAS-CHAVE: Visita ntima; Internao; Medida Socioeducativa; Adolescente.
ABSTRACT: This article aims to analyze, from a conceptual and critical way, the
right to conjugal visit for adolescent in conflict with the law, in the custody system,
which was instituted by the National System of social-educative Service (SINASE)
in 2012. Such right brings to the fore issues that span the legal dimension,
Artigo recebido em 26.02.2013. Pareceres emitidos em 22.05.2013 e 26.07.2013.
Artigo aceito para publicao em 17.09.2013.
1
Professora no Curso de Direito do Centro Universitrio de Joo Pessoa UNIP, Joo Pessoa/
PB/Brasil. wclorenzo@terra.com.br
2
Aluna do Curso de Direito do Centro Universitrio de Joo Pessoa UNIP. Funcionria do
Centro Educacional do Adolescente de Joo Pessoa. Joo Pessoa/PB/Brasil.
3
Universidade Federal da Paraba UFPB. Professora do Departamento de Psicologia. Mestrado
em Psicologia Social. Joo Pessoa/PB/Brasil.
96

DIREITOS FUNDAMENTAIS & JUSTIA - ANO 7, N 24, P. 96-112, JUL./SET. 2013

psychological and social, linked to the multifarious sexuality of the adolescent,


in an intersecant perspective of development. The matter was investigated by
raising the normative gaps in the provision of recognition of the stable union for
the acquiring the right to conjugal visits for adolescents fulfilling social-educative
measures, as well as inconsistencies between civil and criminal law. The reflections
developed focused on the possibility of securing conjugal visits across the
institutionalization of the custody system overcrowding and poor conditions of
the prison system to effect what the law requires with regard to conjugal visits of
adolescent offenders.
KEYWORDS: Conjugal Visit; Custody; Social-educative Measures; Adolescent.
SUMRIO: Introduo; I. Reflexes sobre Adolescncia e Sexualidade; II. Direito
de Visita ntima de Adolescentes em Privao de Liberdade: uma anlise
baseada nos direitos fundamentais; III. O Direito de Visita ntima de Adolescentes:
incongruncias jurdicas e sociais; Consideraes Finais; Referncias Bibliogrficas.
SUMMARY: Introduction; I. Reflections on Adolescents and Sexuality; II. Right
of Conjugal Visit of Adolescents Deprived of their Freedom: analysis based on
fundamental rights; III. The Right to Conjugal Visits for Adolescents: legal and
social incongruities; Final Thoughts; Bibliographical References.

INTRODUO
A visita ntima consiste no ato de algum ir e ver, de forma privativa e
afetuosamente, uma pessoa com quem est estreitamente ligado por afeio,
confiana e impacto mtuo. Rege-se pela intimidade e pela necessidade de
um espao que priorize as condies adequadas para contatos particulares,
de respeito e de cumplicidade e para o desempenho da vida sexual. Portanto,
um momento individual que, vivido numa entidade com estrutura de internao
coletiva, exposto publicamente. Configura-se pelos desejos e necessidades
particulares que no podem ser compartilhados com os demais internos.
A Organizao Mundial da Sade (OMS) delimita a adolescncia como a
segunda dcada de vida (10 aos 19 anos) e a juventude como o perodo que
vai dos 15 aos 24 anos. O Ministrio da Sade toma por base a definio da
OMS, caracterizando o pblico beneficirio como o contingente da populao
entre 10 e 24 anos de idade. As fronteiras cronolgicas so uma referncia
para a delimitao de polticas, mas, na vida concreta e na experincia singular
de adolescentes e jovens, tais fronteiras no esto dadas de um modo
homogneo e fixo.
Nesta direo, o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA)4 incorpora
taxativamente no contedo normativo jurdico brasileiro a distino cronolgica
para definir crianas e adolescentes, considerando-os como sujeitos de
direito. O Art. 2 define como adolescentes aqueles entre doze e dezoito anos
de idade. O seu Pargrafo nico ainda estende alguns direitos s pessoas
entre dezoito e vinte e um anos de idade. Assim sendo, alm de considerar as
peculiaridades e as necessidades da criana e do adolescente, a Lei reconhece
a excepcionalidade da condio do jovem adulto.
4

BRASIL, Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei Federal n 8.069/90. Braslia, DF, Senado, 1990.

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Com o estabelecimento do Sistema Nacional de Atendimento


Socioeducativo (SINASE)5, surgiram novas bases para a execuo de medidas
socioeducativas destinadas a adolescentes que praticaram ato infracional.
A execuo das medidas socioeducativas rege-se, entre outros, pelos princpios
da excepcionalidade, da brevidade, da individualizao, da no discriminao
e do fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios. Estes princpios
constam no Artigo 227, inciso V da Constituio e tambm no caput do
Artigo 121 do ECA. No que se refere internao, salienta-se que o respeito
condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, que norteia o Estatuto
da Criana e do Adolescente (ECA), constitui-se com o objetivo de garantir o
pleno desenvolvimento, abrangendo aspectos fsicos, psicossociais e cognitivos
em sentido amplo, mesmo na condio de privao de liberdade, que configura
uma situao adversa sade integral.
A problemtica levantada por este artigo como garantir essa intimidade
e individualidade, frente institucionalizao coletiva e superlotao do
sistema de internao, tendo ainda que privilegiar alguns internos em
detrimento de outros que porventura no se enquadrem no perfil estabelecido
para a visita ntima. Ademais, no se pode esquecer a vinculao da visita
ntima com a questo dos adolescentes infratores e suas controvrsias.
O Estatuto da Criana e do Adolescente traz ainda, em seu Artigo 124,
um rol de direitos fundamentais dos adolescentes privados de liberdade.
O caput desse dispositivo legal adota a expresso dentre outros, indicativa
de que o rol ali apresentado no taxativo, mas sim exemplificativo. Significa,
portanto, que paralelamente a esses direitos, que so bsicos e fundamentais,
podem e devem ser garantidos outros. A no especificao exaustiva desses
direitos traz inmeras discusses sobre quais so, na totalidade, os direitos
dos jovens privados de liberdade6.
Uma questo a ser destacada consiste na ausncia de disposies mais
especficas a respeito dos direitos sexuais e dos direitos reprodutivos dos
jovens em geral, uma vez que o ECA nada dispe sobre sexualidade,
paternidade ou maternidade. No entanto, no mbito internacional, os direitos
sexuais foram reconhecidos como direitos humanos.
Na tentativa de suprir esta carncia, no Brasil, a Lei n 12.594/12 modificou
o Estatuto da Criana e do Adolescente, instituindo, atravs do seu Artigo 68,
o direito de visita ntima queles que esto submetidos internao. Assim,
surgiu uma concepo diferenciada acerca dos fatos que envolvem a vida
destes atores.
O ponto principal que merece ser abordado se refere s contradies que
a nova Lei suscita no que se refere visita ntima tambm entre adolescentes
5

BRASIL, Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (SINASE). Lei Federal n 12.594/12.


Braslia, DF, Senado 2012.
6
MATTAR, Laura Davis. Exerccio da Sexualidade por Adolescentes em Ambientes de Privao
de Liberdade. Maranho: Cadernos de Pesquisa, v. 38, n 133, jan./abr. 2008.
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de doze e quatorze anos, visto que o Artigo 68 no fixa idade, apenas limita a
expresso do direito ao adolescente. A gravidade estaria na possibilidade de
um adulto ter garantido esse direito ao provar que mantm um relacionamento
com um adolescente que se encontra nessa idade. Alm da necessidade
de se discutir o assunto do ponto de vista da maturao sexual em diversos
ngulos da cincia do desenvolvimento, faz-se necessrio confrontar o
posicionamento jurdico da garantia desse direito frente ao tipo penal de
estupro de vulnervel, disposto na Lei n 12.015/09, que fixa a capacidade de
consentimento para atos sexuais aos 14 anos.
Qualquer anlise terica no pode se distanciar do contexto de sua
aplicabilidade, observando as estruturas fsico-organizacionais das entidades
vigentes. Sendo assim, discutir a nova proposta do SINASE, no que tange
garantia de visita ntima de adolescentes em medidas socioeducativas
de internao, sem analisar o conjunto prtico para a sua aplicabilidade,
contribuir para uma teoria utpica, que se volta para um ideal longe do real.
Neste contexto, a discusso aqui apresentada sobre os direitos
fundamentais no mbito da populao infanto-juvenil centra-se em avaliar o
direito visita ntima nos parmetros da essencialidade, necessariedade e
indispensabilidade vida e dignidade dos adolescentes internos. A questo
entender a aplicabilidade desse direito frente ao paradigma da punio
versus privilgios, como mtodo socioeducativo que auxilie na reconstruo
de sua identidade, bem como favorea o seu crescimento pessoal e a sua
futura convivncia em sociedade. O impacto que tal medida pode trazer para
o adolescente, alm do modo de garantir esse direito, so aspectos importantes
a serem investigados.
Embora no existam dvidas quanto importncia da manuteno destes
vnculos, o direito ao exerccio da sexualidade no deveria estar atrelado
necessariamente ao vnculo constitutivo familiar. A sexualidade deve ser
exercitada porque um direito humano como qualquer outro. Assim, embora
privado de seu direito de ir e vir, o jovem deve continuar a gozar plenamente
todos os outros direitos humanos, inclusive o do exerccio da sexualidade.
Resta saber como esses direitos sexuais devem ser exercitados dentro do
ambiente de privao de liberdade e sob quais condies7.
Diante destas questes, o presente artigo visa analisar o exerccio do
direito de visita ntima de adolescentes internos tutelados pelo Estado, no
cumprimento da medida socioeducativa privativa de liberdade. Para tanto,
utiliza-se um delineamento metodolgico de cunho bibliogrfico, com anlise
qualitativa, mtodo hipottico-dedutivo e natureza explicativa, a fim de
confrontar o sistema normativo brasileiro com as doutrinas e os dados
que a literatura dispe sobre a realidade de aplicabilidade das medidas
7

MATTAR, Laura Davis. Exerccio da Sexualidade por Adolescentes em Ambientes de Privao


de Liberdade. Maranho: Cadernos de Pesquisa, v. 38, n 133, jan./abr. 2008.
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socioeducativas de internao. Aborda-se, tambm, a responsabilidade do


Estado sobre a questo, analisando-se o carter de sua atuao sob a tica
do princpio da dignidade humana. Dessa maneira, pretende-se contribuir
para as reflexes j existentes sobre a possibilidade da visita ntima no
contexto da internao de adolescentes em conflito com a Lei, enfocando os
fenmenos axiolgicos que envolvem o tema.
I. REFLEXES SOBRE ADOLESCNCIA E SEXUALIDADE
Do ponto de vista da cincia do desenvolvimento, a adolescncia um
perodo psicossociolgico no universal, que se prolonga por vrios anos,
compreendendo uma transio entre a infncia e a adultez. O seu significado
incorpora padres e caractersticas representados culturalmente e com
importantes variaes histricas. A juventude abrange um processo mais
amplo, ligado maturao social e aos diferentes papis da vida adulta8.
A Constituio Federal da Repblica de 1988, no seu Artigo 228,
considera inimputveis os menores de 18 anos. O Cdigo Civil Brasileiro,
no seu Artigo 5, pontua que a menoridade cessa aos dezoito anos, quando
o indivduo fica habilitado para a prtica de todos os atos da vida civil, salvo
as excees do Pargrafo nico. Portanto, o critrio adotado para definir
objetivo e de ordem cronolgica.
No presente estudo, o termo adolescente definido, do ponto de vista
cronolgico, como aquele que se encontra na faixa etria dos 12 aos 21 anos
de idade. A adoo deste critrio visa facilitar o entendimento e a abrangncia
dos direitos do ECA, no que tange s medidas socioeducativas (MSE). Alm
disso, foi institudo um olhar genrico palavra, incorporando-se os demais
termos como caractersticos de sua nomenclatura.
No se pode negar que a fase da adolescncia marcada por intensas
mudanas. Alguns autores tentam simplificar as transformaes do
desenvolvimento, distribuindo-o em trs grupos, o desenvolvimento fsico,
o cognitivo e o psicossocial, que ocorrem em perodos de vida diferentes,
mas entrelaados. Dessa forma, todas as mudanas do desenvolvimento
esto interligadas, influenciando-se mutuamente, inclusive na sexualidade9.
No campo do desenvolvimento sexual, no se pode abordar a questo
sem fazer referncia aos aspectos cognitivos e psicossociais. Apesar de
fundamentada na dimenso biolgica da espcie, a sexualidade humana no
est vinculada apenas ao aspecto corporal. A sua formao compreende uma
construo simblica, individual e coletiva, formada pela relao interna que
a pessoa tem com o seu prprio corpo e da relao externa do seu corpo com
o do outro, alm das questes culturais.

COLL, Csar; PLACIOS, Jsus; MARCHESI, Alvaro. Desenvolvimento Psicolgico e Educao:


psicologia evolutiva. vol. 1, Porto Alegre: Artmed, 2004.
9
PAPALIA, Diane; OLDS, Wendkos. Desenvolvimento Humano. Porto Alegre: Ed. Armed, 2009.
100

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A sexualidade uma dimenso fundamental de todas as etapas da vida


de homens e mulheres, envolvendo prticas e desejos relacionados satisfao,
afetividade, ao prazer, aos sentimentos, ao exerccio da liberdade e sade.
A sexualidade humana uma construo histrica, cultural e social, e se
transforma conforme mudam as relaes sociais. No entanto, na sociedade
brasileira, a sexualidade foi histrica e culturalmente limitada em suas
possibilidades de vivncia, devido a tabus, mitos, preconceitos, interdies e
relaes de poder10.
A sexualidade uma das dimenses do ser humano que envolve gnero,
identidade e orientao sexual, erotismo, envolvimento emocional, amor e
reproduo. De modo geral, existe uma clara tendncia, nas abordagens
tericas, de que a sexualidade se refere no somente s capacidades
reprodutivas do ser humano, como tambm ao prazer, envolvendo, alm do
corpo, a histria, os costumes, as relaes afetivas e a cultura11.
O processo maturacional da sexualidade pode ocorrer um pouco mais
cedo ou mais tarde, pois existe uma heterogeneidade interindividual quanto
s mudanas. A cultura cria expectativas para que o jovem seja capaz
de realizar-se sexualmente, mas ao mesmo tempo estabelece exigncias
e proibies contrrias; portanto, o confronto entre valores inevitvel.
Na sociedade contempornea, as necessidades sexuais so estimuladas, mas
os jovens nem sempre encontram condies favorveis para satisfaz-las12.
No que se refere adolescncia e sexualidade, autores alertam que, nas
ltimas duas dcadas, a adolescncia vem ocupando um lugar de significativa
relevncia no contexto das grandes inquietaes que assolam a comunidade
mundial. Essas inquietaes acontecem tanto no campo da educao quanto
no da sade, destacando-se, em especial, a preocupao com os problemas
que vm atingindo os jovens de todo o planeta, como a sade sexual e
reprodutiva, a gravidez precoce, o aborto inseguro, as DST e a Aids13.
Em funo destas questes e no contexto da construo de novos
saberes que singularizam o sculo XXI, assiste-se ao surgimento de teorias
referentes ao campo da sexualidade e a ao de movimentos sociais por
direitos humanos, destacando-se, entre tais direitos, os direitos reprodutivos
e os sexuais. Contudo, os adolescentes e os jovens no so reconhecidos
socialmente como pessoas sexuadas, livres e autnomas, o que acaba
submetendo-os a situaes de vulnerabilidade, no plano pessoal, social e
10

BRASIL. Marco Terico e Referencial: sade sexual e sade reprodutiva de adolescentes e


jovens/Ministrio da Sade, Secretria de Ateno Sade, Departamento de Aes Programticas
Estratgicas. Braslia: Editora do Ministrio da Sade, 2007. 56p.
11
CASTRO, Mary Garcia; ABRAMOVAY, Miriam; SILVA, Lorena Bernadete. Juventude e
Sexualidade. Braslia: UNESCO Brasil, 2004. 426p.
12
DANDREA, Flvio Fortes. Desenvolvimento da Personalidade: enfoque psicodinmico.
Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1997.
13
CASTRO, Mary Garcia; ABRAMOVAY, Miriam; SILVA, Lorena Bernadete. Juventude e
Sexualidade. Braslia: UNESCO Brasil, 2004. 426p.
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institucional, e a diversas interdies pessoais. Nas ltimas dcadas, as


transformaes da vida sociocultural tm acarretado, como uma de suas
consequncias, o incio da vida sexual de adolescentes cada vez mais cedo,
caracterizando uma mudana no padro de comportamento social e sexual14.
Com base nestas consideraes, o presente artigo visa analisar o direito
de visita ntima, no contexto da adolescncia, entendendo sua dimenso
social e tomando como base os direitos fundamentais da pessoa humana.
A pretenso fomentar uma reflexo sobre at que ponto essa medida pode
contribuir para o desenvolvimento pessoal do adolescente, sem recair num
tratamento desigual que supervalorize uma categorizao judicial para os
afetos e para as relaes de intimidade.
II. DIREITO DE VISITA NTIMA DE ADOLESCENTES EM PRIVAO DE
LIBERDADE: UMA ANLISE BASEADA NOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Diante das premissas da Declarao Universal dos Direitos da Criana,
de 1959, a Conveno sobre Direitos da Criana, tambm das Naes Unidas,
de 20.11.1989, foi ratificada no Brasil pelo Decreto n 99.710, de 21.11.1990.
Essa Conveno acolheu a concepo do desenvolvimento integral da
criana, reconhecendo-a como verdadeiro sujeito de direito, a exigir proteo
especial e absoluta prioridade.
No Brasil, a positivao dos direitos humanos em relao criana
trouxe o seu reconhecimento como sujeito de direito15. Constitucionalmente, o
Artigo 227 embasou o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069
(1990), modificado pela Lei n 12.594 de 2012, atualmente considerado como
o smbolo do avano normativo para as polticas sociais e econmicas do pas
no que se refere garantia de direitos da infncia e da adolescncia16. Sendo
assim, tanto a Constituio Federal de 1988 como o Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei 8.069/90) encamparam, por completo, as doutrinas que
constituem as pilastras da Conveno sobre os Direitos da Criana17.
A doutrina da proteo integral, incorporada na legislao brasileira,
fornece um olhar de relevncia para os direitos fundamentais infanto-juvenis,
com obrigao concorrente para o Estado, para a sociedade e para a
famlia. O seu significado enfoca a dignidade da criana e do adolescente,
enquanto pessoas portadoras de direitos e sua condio especial de ser
14

BRASIL. Marco Terico e Referencial: sade sexual e sade reprodutiva de adolescentes e


jovens/Ministrio da Sade, Secretria de Ateno Sade, Departamento de Aes Programticas
Estratgicas. Braslia: Editora do Ministrio da Sade, 2007. 56p.
15
CUCCI, Gisele Paschoal. A Proteo Integral da Criana e do Adolescente com o meio
adequado de Incluso Social. In: SIQUEIRA, D. P.; PICCIRILLO, M. B. (Coord.). Incluso Social e
Direitos Fundamentais. So Paulo: Boreal Editora, 2009. p. 324-355.
16
DI LORENZO LIMA, Wnia C. Gomes; CARVALHO, Cynthia; LIMA, Cludio Baslio. Crianas e
Adolescentes em Situao de Rua: desenvolvimento econmico, estratgias compulsrias e
direitos fundamentais. Fortaleza: Revista Pensar, vol. 17, n 2, p. 646-671, jul./dez. 2012.
17
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 9. ed., So Paulo:
Saraiva, 2008.
102

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em desenvolvimento, vendo a dignidade da pessoa humana como requisito


essencial e inafastvel da ordem jurdico-constitucional do Estado Democrtico
de Direito. Portanto, a criana e o adolescente so detentores de todos os
direitos que tm os adultos e mais direitos especiais, que decorrem do seu
estado de desenvolvimento.
Pode-se afirmar que a legislao brasileira reconhece a necessidade de
desenvolvimento pleno de crianas e adolescentes, com base no trip fsico,
cognitivo e psicossocial, e a sexualidade pode ser entendida pela interface
desses trs escores. Portanto, o ponto a ser discutido origina-se pela anlise
dogmtica-jurdica da normativa de visita ntima para adolescentes, acolhida
pela Lei n 12.594/12, que, alm de instituir o Sistema Nacional de Atendimento
Socioeducativo, ainda assegura no Art. 68 o direito de visita ntima ao
adolescente casado ou que viva, comprovadamente, em unio estvel. Tal
dispositivo parte do olhar de garantia de sexualidade plena na perspectiva dos
direitos fundamentais. Ingo Sarlet compreende que os direitos fundamentais
constituem um conjunto de direitos e liberdades institucionalmente reconhecidos
e garantidos pelo direito positivo de determinado Estado, aqui tratado no
texto geral da Constituio Federal18.
Para o autor supracitado, os direitos fundamentais, em um autntico Estado
Democrtico e Social de Direito, regem-se pelo aspecto de concretizao
do princpio da dignidade da pessoa humana, bem como dos valores da
igualdade, liberdade e respeito. Pelo princpio da igualdade, questiona-se aqui
se tal dispositivo no leva em considerao a necessidade de desenvolvimento
no aspecto universal da fase da adolescncia, restringindo apenas para
aqueles que se enquadram no Artigo 68, cujo Pargrafo nico ainda limita
a interpretao do estado e o reconhecimento da unio estvel atravs da
formalizao dos afetos. Isto significa que a instituio de internao ter
que registrar e emitir um documento de identificao especfico (pessoal
e intransfervel) para quem, admitido nesta categoria, est apto para a
realizao da visita ntima. Maria Helena Diniz aduz que os requisitos para o
reconhecimento de uma unio estvel esto na: a) durabilidade, entendida
como a continuidade das relaes sexuais, desde que presente, entre outros
aspectos, a estabilidade, ligao permanente para fins essenciais vida
social; b) ausncia de matrimnio civil vlido entre os parceiros; c) publicidade
e notoriedade das afeies recprocas, afirmando no haver concubinato se
os encontros forem furtivos ou secretos, embora haja prtica reiterada de
relaes sexuais; d) fidelidade, que revela a inteno de vida em comum;
e) coabitao, uma vez que o concubinato deve ter sempre a aparncia de
casamento19.
18

SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais: uma teoria geral dos direitos
fundamentais na perspectiva constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2011,
p. 31.
19
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia. Vol. 5, So Paulo:
Editora Saraiva, 2011.
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Ressalte-se, ainda, que a Smula 382/STF reconhece a unio estvel


em tetos diferentes20. O fato que os critrios para estabelecer a durabilidade,
a publicidade e o desejo de casamento levam a uma ampla margem de
categorizao, o que significa que os requisitos para interpretao so
recheados de valores, que dependero de quem vai julgar. Na prtica, pode-se
correr o risco de que adolescentes que mantm uma relao afetivo-emocional
slida com parceiros sejam excludos dessas listas, enquanto outros, que no
tenham tamanho compromisso afetivo, adquiriram o direito. A questo saber
se existe espao para a anlise discricionria da instituio de internao,
numa interpretao mais extensiva do artigo Artigo 68.
No que tange liberdade, deve-se reforar a necessidade de discuti-la
dentro de uma perspectiva de plenitude sexual. A capacidade de expresso
neste sentido restringe-se pelos valores sociais, tabus e capacidade de
cognio do indivduo frente s suas escolhas. Portanto, deve ser vista de
forma relativa, quando se pensa numa condio peculiar de desenvolvimento,
como o caso dos adolescentes. Por isso, o enfoque da questo da liberdade
sexual desses sujeitos deve ser pautado na condio de uma participao
progressiva frente ao seu desenvolvimento. Ser livre para a prtica sexual requer
mudanas de valores, que sejam norteadas por um modelo socioeducativo
presente na vivncia dos adolescentes. No resta dvida de que o sexo
importante na constituio do sujeito, mas ele deve ser praticado com
responsabilidade, conscincia e cumplicidade. Entender a possibilidade de
visita ntima de adolescentes internos indagar sobre a sua essencialidade,
benefcios e malefcios que pode acarretar.
Quanto ao respeito, previsto no Art. 17 do ECA, consiste na inviolabilidade
da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo
a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, ideias
e crenas, dos espaos e objetos pessoais. Pondera-se que o respeito vela
pela integridade fsica e psquica da pessoa, abrangendo a sua vida privada e
a sua intimidade. O Artigo ressalta ainda que o respeito ntimo traduzido
pela manuteno, por parte de quem quer que seja, dos objetos pessoais,
ideias, pensamentos e espaos privados, com o objetivo de permitir que
a pessoa cresa e se desenvolva normalmente, resguardando a psique
infanto-juvenil21. A questo que merece ser destacada que a Lei n 12.594/12
reza sobre a visita ntima, mas no se refere s condies ambientais para a
preservao da intimidade. Portanto, pode-se indagar sobre o comprometimento,
na estrutura psquica do indivduo, de uma experincia sexual traumtica
acarretada pelo espao pblico inadequado para tal fim.
Assim sendo, os direitos fundamentais s podem ser analisados nas
condies de essencialidade, necessariedade e indispensabilidade vida e
20

Ibidem
LAMENZA, Francismar. Os Direitos Fundamentais da Criana e do Adolescente e a
Discricionariedade do Estado. Barueri: Minha Editora, 2011.
21

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dignidade humana. Dentro desta perspectiva, apesar de se configurar na


essencialidade de um completo desenvolvimento, a visita ntima pode ser
questionada quanto ao seu carter de necessariedade vida, visto que a
prpria psicanlise levanta a possibilidade de deslocamento da energia
libidinal para outras fontes prazerosas.
As necessidades que fundamentam a dignidade das pessoas e seus
direitos correspondentes no se reduzem s condies para buscar sua
prpria satisfao. Mas constituem os pressupostos a partir dos quais elas
podem desenvolver as suas potencialidades como seres humanos. No caso
especfico de adolescentes, essas necessidades esto relacionadas ao
direito de construir a sua identidade sociocultural, como condio para o
desenvolvimento pleno de sua personalidade22.
Deve ser levado em conta, ainda, que a dignidade compartilha valores
como solidariedade, justia social, honestidade, paz, responsabilidade e respeito
diversidade cultural, religiosa, tnico-racial, de gnero e de orientao
sexual, entre outros. O conceito de dignidade tambm est relacionado ao
de respeito23, logo, as pessoas so convocadas para evitar que adolescentes
sejam vtimas de tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio e
constrangedor. Por conseguinte, quando se fala em visita ntima sem um
procedimento mais bem elaborado para a preservao do desenvolvimento,
no se est confrontando valores e desmerecendo o olhar de dignidade? No
seria constrangedora uma exposio sexual?
III. O DIREITO DE VISITA NTIMA DE ADOLESCENTES:
INCONGRUNCIAS JURDICAS E SOCIAIS
O ordenamento jurdico brasileiro estabelece o tratamento estatal para
adolescentes em conflito com a Lei atravs das medidas socioeducativas
(MSE), que vo desde a advertncia at a internao. Aqui o interesse
discutir o cumprimento especfico da execuo da medida de privao de
liberdade, considerada como a mais grave dessas medidas. A gravidade
dessa medida advm do fato de que, para a sua execuo, so necessrios
cuidados especiais, tendo em vista as condies peculiares de desenvolvimento
dos adolescentes, com destaque especial para o direito de visita ntima.
Quanto ao direito de visita ntima, garantida aos adolescentes que cumprem
medida socioeducativa de internao, o SINASE expressa taxativamente,
no Art. 68, que assegurado ao adolescente casado ou que viva,
comprovadamente, em unio estvel, o direito visita ntima. Uma questo a
ser levantada quanto interpretao do termo comprovadamente, ou seja,
sobre o que o legislador considera que comprova uma unio estvel, para ser
aceito nas instituies de internao.
22

COSTA, Ana Paula Motta. Os Adolescentes e seus Direitos Fundamentais: da indivisibilidade a


indiferena. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012, p. 109-111.
23
ELISAS, Roberto Joo. Direitos Fundamentais da Criana e do Adolescente. So Paulo: Saraiva,
2005, p. 19.
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Quando se trata do casamento, a capacidade estipulada pelo Cdigo


Civil (Art. 1517) de 16 anos de idade, com autorizao de ambos os pais, ou
de seus representantes legais. Aos que ainda no atingiram esta idade, o
Art. 1520 estende a possibilidade de casamento para situaes excepcionais,
como no caso de gravidez. Portanto, em relao ao casamento no h que
obstar, pois a certido comprovaria este ato de unio responsvel entre duas
pessoas socialmente e psicologicamente formadas.
Contudo, a nova Lei no definiu a idade mnima para o direito visita
ntima, referindo-se apenas aos adolescentes casados ou comprovadamente
em unio estvel. A lacuna est no fato de que podem receber medidas
socioeducativas de internao os maiores de 12 anos e, excepcionalmente,
at os 21 anos de idade. Na prtica, observa-se que as trs leis juntas
(o SINASE, o Cdigo Civil e o Cdigo Penal), interpretadas conjuntamente,
deixam uma lacuna com relao aos adolescentes maiores de doze anos
e menores de dezesseis anos com o direito visita ntima. Se for levada em
conta uma interpretao que seja extensiva ao Artigo 68 do SINASE, pode-se
concluir que, em regra, s tero direito visita ntima pessoas casadas ou
que comprovem unio estvel, e esses casos s se aplicam aos adolescentes
com dezesseis anos completos.
Mrio Luiz Ramidoff defende que o cnjuge, companheiro, convivente
do adolescente, deva possuir idade de maioridade civil e penal, isto , ser
maior de 18 (dezoito) anos, independentemente de possuir filho comum ou
no24. Tal dispositivo restringiria o objetivo do direito de visita ntima, que
consiste na manuteno do vnculo afetivo do casal e, por consequncia, da
famlia. Se o parceiro j tem filho com o adolescente interno, possuindo uma
relao estvel com ele, o cumprimento desse dispositivo constituiria uma
punio por idade. Ademais, em sua grande maioria, os meninos adolescentes
tm parceiras com idades iguais ou inferiores s suas, ou seja, elas so
tambm menores de idade.
Pode-se entender que a idade mnima para o reconhecimento da unio
estvel seja de 14 anos, visto que no poder ser admitida idade inferior em
confronto com os dispositivos penais. O Art. 217-A do Cdigo Penal (CP),
inserido pela Lei n 12.015/09, trouxe a figura do estupro de vulnervel,
configurada pela conjuno carnal ou ato libidinoso praticado contra menor de
14 anos. Tal lei mantm a condio de vulnerabilidade para aqueles que no
podem exercer a sua vontade, por no entenderem ou por no terem meios
para resistir, referindo-se capacidade de discernimento para atos sexuais,
com interferncia direta na liberdade e moralidade sexual.
O dispositivo trata da proteo objetiva, no podendo afastar a presuno
de violncia aos menores de 14 anos, mesmo que tenham vida sexual ativa.
24

RAMIDOFF, Mrio Luiz. SINASE. Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo. Comentrios


Lei n 12.594. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 136.

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O crime de ao pblica incondicionada se configura pela simples prtica da


conjuno carnal ou ato libidinoso, independentemente de violncia ou grave
ameaa pessoa. Considera-se que h uma presuno de violncia, no
havendo assim, margem para discricionariedade do adolescente em aceitar
ou no manter um relacionamento sexual com o parceiro maior de idade.
Destaque-se que, no ordenamento jurdico brasileiro, o crime de estupro de
vulnervel tipifica-se por conjuno carnal ou qualquer ato libidinoso com
menor de 14 anos, independentemente de consentimento, como exposto pelo
Cdigo Penal Brasileiro.
Quando se trata de uma poltica pblica de visita ntima para adolescentes
sob a tutela do Estado, o respeito autonomia da pessoa um dos pontos
mais controversos. Isto porque implica decidir qual a idade em que os jovens
passam a ter discernimento suficiente para optar por manter relaes sexuais
de forma saudvel. Ou seja, quando eles passam a compreender a importncia,
por um lado, do planejamento familiar e da preveno contra doenas
sexualmente transmissveis e, por outro lado, de vivenciar com as parceiras
(ou parceiros) uma sexualidade que atenda ao princpio da dignidade da
pessoa humana e que respeite a integridade e a liberdade do outro25.
Laura Mattar26 salienta que, no que diz respeito poltica pblica de visita
ntima para adolescentes privados de liberdade, o direito integridade corporal
e o direito sade devem ser analisados sob o ponto de vista da educao
sexual. Por essa perspectiva, deve haver um processo de interveno que
favorea a reflexo sobre a sexualidade e a sade reprodutiva, contemplando
no s a informao, mas tambm a considerao de sentimentos, valores,
crenas e preconceitos. Quando os Estados no oferecem educao sexual
aos jovens, que constituem o pblico-alvo da poltica pblica de visita ntima,
deixam-nos vulnerveis s doenas sexualmente transmissveis, como HIV/
Aids e outras, e gravidez indesejada. Alm disso, perdem a oportunidade
de discutir com eles sobre os significados do exerccio da sexualidade, que
certamente envolvem outras questes, relativas ao exerccio da cidadania e
ao respeito aos direitos humanos.
No Brasil, a realidade das Casas de Internao, no que se refere ao
cumprimento das medidas socioeducativas, de vulnerabilidade, tendo em
vista a precariedade das instituies para poder por em prtica a efetivao
da Lei. Em 2012, o Conselho Nacional de Justia (CNJ) realizou uma visita
a 59 entidades de internao de adolescentes em conflito com a Lei, em
15 Unidades da Federao. A equipe encontrou um quadro de precariedade
de instalaes nas edificaes onde funcionam as unidades. As estruturas
arquitetnicas so obsoletas, muitos prdios so antigos presdios ou cadeias
pblicas, com estruturas inadequadas para a proposta socioeducativa.
25

MATTAR, Laura Davis. Exerccio da Sexualidade por Adolescentes em Ambientes de Privao


de Liberdade. Maranho: Cadernos de Pesquisa, v. 38, n 133, jan./abr. 2008.
Ibidem.

26

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Ocorre a falta de atividades, encontrando-se um quadro de ociosidade dos


adolescentes, privados do direito educao e assistncia jurdica. O CNJ
observou tambm que raramente as entidades de internao possuem equipes
tcnicas capacitadas para atuar no sistema socioeducativo27. Nesta mesma
linha, uma pesquisa realizada com adolescentes em medidas de privao de
liberdade e com direito visita ntima relatou a precariedade das instituies
e as dificuldades de privacidade nas visitas ntimas28.
No se pode negar que, no Brasil, a realidade das instituies de
internao revela um perfil degradante e incoerente com a legislao vigente.
A superlotao dos quartos, o espao fsico inapropriado e a precariedade
de respeito s individualidades favorecem um ambiente insalubre e, muitas
vezes, sem condies de pr em prtica a visita ntima de adolescentes
internos. Essa falta de condies resulta do fato dessas instituies no
possurem uma poltica satisfatria de educao sexual, com nfase na
preveno de DST\Aids e gravidez precoce. Tal situao acontece a despeito
da Constituio Federal (CF), em seu Artigo 196, prescrever que a sade
direito de todos e dever do Estado, com o fim de promover maior qualidade
de vida a toda populao brasileira. Da mesma forma, o Estatuto da Criana
e do Adolescente (ECA) garantiu este direito para o adolescente autor de
ato infracional (Art. 94, IX). No mesmo ano em que foi publicado o Estatuto,
tambm foi promulgada a Lei n 8.080/90, que dispe sobre a promoo,
proteo e recuperao da sade (Regulamenta o SUS), estendendo o direito
fundamental sade, de forma genrica, para todo ser humano. No entanto, a
referida Lei se mostrou omissa na especificao da sade para os indivduos
privados de liberdade.
Em 2003, foi publicada a Portaria Interministerial n 1.777, que instituiu o
Plano Nacional de Sade no Sistema Penitencirio, com aes e servios de
sade consoantes com os princpios e diretrizes do SUS. Este Plano tratou
especificamente da sade para as pessoas privadas de liberdade, contudo
muitas dificuldades na execuo da Lei so ainda observadas. A esse respeito,
Papalia afirma que quanto mais jovem o adolescente, maior o risco de infeco
(por DSTs) e que as maiores causas da disseminao so a atividade sexual
precoce, que aumenta a probabilidade de ter mltiplos parceiros de alto risco,
e a no utilizao de preservativos ou uso incorreto29.
O grande desafio para uma poltica nacional de ateno integral sade
de adolescentes e jovens justamente o de implementar aes de sade que
atendam s especificidades desta populao, de modo integral, e respondendo
27

MONTEIRO, Manuel Carlos. CNJ fiscalizou 59 unidades de internao de jovens em 2012.


http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/22985-cnj-percorreu-59-unidades-de-internacao-de-jovens-em-2012.
Acesso em jan. 2013.
28
MATTAR, Laura Davis. Exerccio da Sexualidade por Adolescentes em Ambientes de Privao
de Liberdade. Maranho: Cadernos de Pesquisa, v. 38, n 133, jan./abr. 2008.
29
PAPALIA, Diane; OLDS, Wendkos. Desenvolvimento Humano. Porto Alegre: Ed. Armed, 2009,
p. 323.
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s demandas colocadas pelas condies decorrentes das distintas situaes


de vida dos adolescentes e jovens do Pas30. Acerca desta questo, autores
afirmam que a despeito da Constituio Brasileira priorizar o atendimento s
necessidades da criana e do adolescente, o Estado ainda no consegue
estabelecer polticas pblicas com a finalidade de garantir a proteo integral
prevista no ECA. A fim de efetivar o sistema socioeducativo estipulado pela
legislao, o Estado deve articular aes governamentais e no governamentais,
de modo a realizar polticas pblicas integradas para o atendimento das
demandas dos adolescentes31. Com base nestas consideraes, resta claro
que a poltica pblica de visita ntima, apesar de necessria, se no for
pensada com cuidado, enquanto um programa de ao que visa implementar
e garantir direitos, no alcanar os objetivos a que se prope.
CONSIDERAES FINAIS
A visita ntima o ato de visitar uma pessoa com quem se est
estreitamente ligado por sentimentos sexuais e de afeto. Justifica-se para
os adolescentes em medida socioeducativa de internao como garantia de
seus direitos, uma vez que, via de regra, eles so indivduos sexualmente
ativos e tambm para no perderem o vnculo familiar durante o perodo de
institucionalizao.
No se questiona o valor do Art. 68 do SINASE, referente ao novo direito
de visita ntima a adolescentes em cumprimento de medida socioeducativa de
internao, mas a condio de sua aplicabilidade frente aos contrastes sociais
existentes no Brasil. A distncia geralmente existente entre a teoria e a prtica
e a ineficcia das normas diante das desigualdades de acesso aos direitos
fundamentais, fazem com que diversas leis publicadas na legislao ptria
representem uma mera expectativa de direitos, ou mesmo no alcancem os
fins desejados. O que se deve indagar, em especial, sobre as condies
vividas atualmente nas instituies de internao de adolescentes em conflito
com a Lei no pas, bem como a possibilidade de institucionalizar os afetos,
possibilitando prticas sexuais pblicas e precoces em locais inadequados.
Na medida em que propiciam a exposio da intimidade, tais espaos
inadequados favorecem a vulgarizao dos sentimentos, que previsivelmente
tendem a aflorar em virtude da carncia e da fragilidade em que vivem os
privados de liberdade.
Ao instituir o Art. 68 do SINASE, o legislador pode ter tido as melhores
intenes, reconhecendo os adolescentes como sujeitos de direito, fato este
30

BRASIL. Marco Terico e Referencial: sade sexual e sade reprodutiva de adolescentes e


jovens/Ministrio da Sade, Secretria de Ateno Sade, Departamento de Aes Programticas
Estratgicas. Braslia: Editora do Ministrio da Sade, 2007. 56p.
31
CAMPOS, Giseli; FERREIRA, Maria; LINS, Theresa. A Fiscalizao das Medidas Socioeducativas
na Viso Psicossocial. In: GALVO, I.; ROQUE, E. (Orgs). Aplicao da Lei em uma Perspectiva
Interprofissional: direito, psicologia, psiquiatria, servio social e cincias sociais na prtica
jurisdicional. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2010. p. 157-162.
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preconizado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. Mas o texto em


si deixa diversas lacunas, que vo desde a falta de condies mnimas para
a execuo de um espao de intimidade para adolescentes, at as
consequncias geradas pelas prticas sexuais precoces. Alm disso, tende
a provocar uma enorme confuso normativa, com incongruncias entre o
Cdigo Civil e o Cdigo Penal, no que se refere tanto capacidade para
instituir famlia, quanto ao discernimento e liberdade de escolha da prtica
sexual de pessoas muito jovens.
Outro ponto que acarreta preocupao diz respeito dimenso que
trar o dispositivo de garantia de visita ntima aos adolescentes internos
que comprovem a unio estvel. Neste caso, o reconhecimento por via
administrativa seria tambm um erro na interpretao sistmica de proteo
jurdica criana e ao adolescente no Brasil. Portanto, defende-se que tal
comprovao s seria possvel por deciso judicial, o que obrigaria, de certa
forma, os casais a formalizar suas relaes, ou pelo casamento ou por ao
judicial de reconhecimento da unio estvel, para poder garantir um direito
preexistente. O dispositivo conduz indiretamente obrigatoriedade de oficializar
as relaes, levando assim judicializao dos afetos. Ademais, sublinham-se,
ainda, os diversos fatores que se interligam no cenrio de vulnerabilidade
social em que vivem as instituies de internao de adolescentes no pas,
sendo entraves para a aquisio do novo direito.
Entende-se que a sexualidade do adolescente deve ser compreendida
como um complexo processo maturacional biopsicossocial, porque interliga as
dimenses biolgica, cognitiva e psicossocial do desenvolvimento humano.
Alm de ser fundamental na construo da prpria identidade, atravs
dela que se estabelecem as relaes com os outros. Um desenvolvimento
malsucedido, com agresso emocional e em condies inadequadas para
as prticas sexuais, alm de poder desencadear perturbaes psquicas na
vida adulta, tambm pode comprometer o senso de responsabilidade gerado
pelos prprios atos. Portanto, no se desmerece a necessidade sexual do
adolescente interno, mas defende-se a garantia de condies adequadas para
uma prtica sexual saudvel, com responsabilidade, que de fato favorea o
desenvolvimento pessoal do adolescente.
Sabe-se que a cobrana social frente ao estigma da criminalidade juvenil
confronta representaes de impunidade, privilgios e punio com o novo
direito de relaes sexuais aos adolescentes internos. No se sustenta aqui a
abstinncia sexual como mtodo de punio, mas a observncia do direito
diante da natureza pedaggica da medida socioeducativa, que vise incentivar
o adolescente infrator a no voltar a reincidir na infrao. Por fim, espera-se
que a poltica de visita ntima possa ser mais adequadamente implementada,
respeitando os direitos sexuais dos jovens internados, contribuindo para a
construo de uma noo de cidadania certamente necessria para uma vida
adulta no convvio social.
110

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