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Segundo Rogrio Greco, ob. cit. p. 24-26 - Normas penais em branco so aquelas em que h uma
necessidade de complementao para que se possa compreender o mbito da aplicao de seu
preceito primrio.
Isso significar que, embora haja uma discrio da conduta proibida, essa descrio requer,
obrigatoriamente, um complemento extrado de um outro diploma - leis, decretos, regulamentos etc para que possam, efetivamente, ser entendidos os limites da proibio ou imposio feitos pela lei
penal, uma vez que, sem esse complemento, torna-se impossvel a sua aplicao.
Suponhamos que Joo, armado com um revlver, atire em Pedro, desejando mat-lo, vindo a
alcanar o resultado por ele pretendido.
Analisando o art. 121, caput, do Cdigo Penal, verificamos que em seu preceito primrio est descrita
a seguinte conduta: "matar algum".
O comportamento de Joo, como se percebe, amolda-se perfeitamente quele descrito no art. 121,
no havendo necessidade de recorrer a qualquer outro diploma legal para compreend-lo e aplicar,
por conseguinte, a sano prevista para o crime por ele cometido.
Agora, imaginemos que Augusto esteja trazendo consigo certa quantidade de maconha, para seu uso,
quando surpreendido e preso por policiais. O art. 28, da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006
possui a seguinte redao:
"Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo
pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser
submetido s seguintes penas:"
No caso de Augusto, como podemos concluir que ele praticou a conduta descrita no art. 28 da Lei n
11.343/2006 se no est expressamente escrito em seu texto quais so as substncias consideradas
entorpecentes ou aquelas que causem dependncia fsica ou psquica que so de uso proibido.
O lcool e o cigarro, como se sabe, causam dependncia fsica ou psquica. Ser que se fumarmos
um cigarro ou ingerirmos certa quantidade de bebida alcolica estaremos cometendo a infrao
prevista no art. 28 da Lei Antitxicos?
A partir do momento em que tivermos de nos fazer essa pergunta, ou seja, a partir do instante que
necessitarmos buscar um complemento em outro diploma para que possamos saber o exato alcance
daquela norma que almejamos interpretar, estaremos diante de uma norma penal em branco.
Diz-se em branco a norma penal porque seu preceito primrio no completo. Para que se consiga
compreender o mbito de sua aplicao preciso que ele seja complementado por um outro diploma,
ou, na definio de Assis Toledo, normas penais em branco "so aquelas que estabelecem a
cominao penal, ou seja, a sano penal, mas remetem a complementao da descrio da conduta
proibida
para
outras
normas
legais,
regulamentares
ou
administrativas.
No caso do art. 28 a Lei de Entorpecentes, somente aps a leitura da Portaria expedida pela Agncia
Nacional de Vigilncia Sanitria (ANVISA), autarquia sob regime especial vinculada ao Ministrio da
Sade, que poderemos saber se esta ou aquela substncia tida como entorpecentes, para fins de
aplicao do mencionado artigo.
Muitas vezes, esse complemento de que necessita a norma penal , geralmente, fornecido por outra
lei, ou, como vimos acima, no caso do art. 28 da mencionada lei, por algum outro diploma que no
uma lei em sentido estrito. Por essa razo, a doutrina divide as normas penais em branco em dois
grupos:
a) normas penais em branco homogneas (em sentido amplo), quando o seu complemento
oriundo da mesma fonte legislativa que editou a norma que necessita desse complemento. Assim, no
art. 237 do Cdigo Penal, temos a seguinte redao:
"Art. 237. Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade
absoluta:
Para respondermos pela prtica do aludido delito, preciso saber quais so os impedimentos
quelevam decretao de nulidade absoluta do casamento. E quais so eles? O art. 237 no
esclarece. Temos, portanto, que nos valer do art. 1.521, incisos I a VII, do Cdigo Civil para que a
referida norma penal venha a ser complementada e, somente aps isso, conclumos se a conduta
praticada pelo agente tpica ou no.
b) normas penais em branco heterognea, ou em sentido estrito, quando o seu complemento
oriundo de fonte diversa daquela que a editou.
No caso do art. 28 da Lei de Entorpecentes, por exemplo, estamos diante de uma norma penal em
branco heterognea, uma vez que o complemento necessrio ao referido artigo foi produzido por uma
autarquia (ANVISA) veiculada ao Ministrio da Sade (Poder Executivo) e a Lei 11.343/2006, foi
editada pelo Congresso Nacional (Poder Legislativo).
Assim, para que possamos saber se uma norma penal em branco considerada homognea ou
heterognea preciso que conheamos sempre, sua fonte de produo. Se for a mesma, ser ela
considerada homognea; se diversa, ser reconhecida como heterognea.
"Aparente" aplicao de todas as normas (pois somente uma poder reger o fato)
O conflito aparente por no ser possvel vrias normas regerem um mesmo caso, da
aplica-se 4 (quatro) princpios para resoluo da dvida do Conflito:
Subsidiariedade
Especialidade
Consuno
Alternatividade
"SECA"
Obs: No necessrio o uso de todos os princpios, a aplicao de
apenas um o suficiente para a resoluo do Conflito.
1- Princpio da Subsidiariedade
Ex.: O agente efetua disparos de arma de fogo com inteno de matar (dolo)
a vtima, mas no consegue atingi-la.
Neste exemplo, trs normas, aparentemente, so aplicveis
- art.132: expor a vida ou a saude de outra ao perigo (ao efetuar o disparo
contra a vtima)
- art. 15: disparo da arma de fogo (por efetuar o disparo)
- art. 14, II, C.P.: tentativa de homicdio (no consegue mata-la)
Percebemos que as normas do art. 132 e art. 15 so apenas partes do que
ocorreu, vista da anlise do fato. Elas so subsidirias.
Elas cabem no art. 14. pois este artigo abrange todo o fato descrito. (norma
primria)
Existem dois tipos de subsidiariedade:
1.1 subsidiariedade expressa ou explcita:
4 - Princpio da Alternatividade