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El inters superior del nio

en las obligaciones de
proteccin de los Estados
Prof.: Alex F. Plcido V.

El inters superior del nio en las


obligaciones de proteccin de los Estados
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El inters superior del nio en la Convencin sobre los


Derechos del Nio.
El inters superior del nio en la interpretacin
del Comit de los Derechos del Nio.
El inters superior del nio en la interpretacin
del Tribunal Constitucional.
La funcionalidad del inters superior del nio.

Objetivo de estudio: Determinar el contenido y la funcin


del principio del inters superior del nio en las obligaciones
de proteccin de los Estados, para hacer efectivo los
derechos de la infancia.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

El inters superior del nio en la


Convencin sobre los Derechos
del Nio.

Los principios generales principales de


interpretacin de los tratados
Del sentido ordinario y natural de los trminos: Los
trminos de un tratado deben ser interpretados conforme
a su sentido natural y usual (uso diario).
Del contexto: Los trminos de un tratado no deben ser
interpretados aisladamente, sino dentro del contexto o
conjunto del tratado: cada una de sus partes y todas ellas
interrelacionadas entre s.
De la conformidad con el objeto y fin del tratado:
En la interpretacin, debe tenerse siempre en cuenta el
objeto para el cual fue creado el tratado.
De la conducta ulterior de las Partes: Se refiere a la
prctica seguida en la aplicacin del tratado, como prueba
objetiva del acuerdo de los Estados Partes.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

Los principios generales complementarios


de interpretacin de los tratados
Del efecto til: Los tratados deben ser interpretados
ms bien en el sentido a travs del cual pueden tener
efecto que en el sentido a travs del cual no podran
producir ninguno.
De los trabajos preparatorios: Es el procedimiento
encaminado a averiguar la voluntad o intencin de las
Partes a travs de la investigacin de la historia de la
elaboracin
del texto. Se denominan trabajos
preparatorios al conjunto de instrumentos, actas,
declaraciones o debates en las que constan o se hallan
registrados los diversos antecedentes y trabajos de un
tratado.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

Los principios especiales de interpretacin


de los tratados de derechos humanos
De interpretacin pro homine: El intrprete debe
optar por la norma ms propicia para el individuo (directriz
de preferencia de normas). De otro lado, si la norma
permite dos o ms interpretaciones, debe optarse por la
ms protectora de la persona y desechar las ms
restrictivas (directriz de preferencia de interpretaciones).
De interpretacin dinmica: Las normas sobre
derechos humanos deben ser interpretados conforme a
los avances y progresos de la humanidad en el tiempo
(considerando los valores vigentes en el momento de la
interpretacin y no los vigentes al momento en que se
consagr el derecho).
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

La Convencin sobre los Derechos del Nios


La Convencin sobre los Derechos del Nio es un
tratado internacional sobre derechos humanos
que contiene el catlogo mnimo de
derechos especficos de la infancia, con
carcter vinculante para los Estados frente a todo
menor y a sus representantes legales sometidos
a sus jurisdicciones y con mecanismos de
supervisin para el cumplimiento de estas
obligaciones por parte de los Estados.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

La Convencin sobre los Derechos del Nios


Los nios poseen los derechos que corresponden
a todos los seres humanos. Pero, en atencin a
la particular situacin de vulnerabilidad y
dependencia en la que se encuentra el ser
humano en tales fases de la vida, se justifica
objetiva y razonablemente el otorgarles un trato
diferente que no es per se discriminatorio.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

La Convencin sobre los Derechos del Nios


De acuerdo con ello, la especial proteccin que
les reconoce la Constitucin y la Convencin
sobre los Derechos del Nio tiene como
objetivo ltimo el desarrollo armonioso de
la personalidad de aqullos y el disfrute de
los derechos que les han sido reconocidos.
A tales derechos especiales les corresponden
deberes especficos, vale decir la obligacin de
garantizar la proteccin necesaria, a cargo de la
familia, la sociedad y el Estado.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

1.-Aproximacin al tema
El Inters Superior del Nio, a lo largo de las ltimas
dos dcadas, se ha afianzado como uno de los pilares
de la Doctrina de la Proteccin Integral.
Es uno de los principios bsicos de la Convencin sobre
los Derechos del Nio junto a la no-discriminacin
(art.2), el derecho a la vida, la supervivencia y el
desarrollo (art. 6) y el respeto a las opiniones del nio
(art. 12).
Sin embargo, es un concepto jurdico interdeterminado
que se refiere a una realidad cuyos lmites no se
precisan con exactitud, pero con el que se intenta
definir o delimitar un supuesto concreto que permite
que sea precisado luego en el momento de su
aplicacin.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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1.-Aproximacin al tema
Esta indeterminacin exige una doble labor en su
aplicacin: primero, precisar el significado y contenido
del concepto, y segundo, comprobar en qu situacin y
circunstancias concretas posibles se da el valor que ha
pretendido captar en la norma.
Los conceptos jurdicos poseen un contenido, en tanto
ste implica el conjunto de notas o seas esenciales y
particulares que dicha representacin intelectual
encierra, y una extensin, que determina la cantidad de
objetos o situaciones adheridas al concepto. STC 0902004-AA/TC del 5 de julio de 2004. F.j. 10.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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2.-Planteamiento del problema


La indeterminacin terica del Inters Superior del
Nio origina los siguientes problemas prcticos:
Se le utiliza para fundamentar cualquier posicin
atinente a los derechos de la infancia (incluso
posiciones encontradas).
Incide en la falta de coherencia en el desarrollo
jurisprudencial sobre la materia.
No existe la claridad necesaria para su aplicacin
efectiva en el mbito de las polticas pblicas sobre
niez y adolescencia.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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2.-Planteamiento del problema

Necesidad de encontrar criterios, medios o


procedimientos para averiguar, racionalmente,
en qu consiste el Inters Superior del Nio
para su aplicacin a casos concretos.
Hace falta un consenso bsico que permita
una comprensin clara del significado,
funciones, caractersticas y alcances del
Inters Superior del Nio.
Importancia de la creacin de mecanismos
para la aplicacin efectiva del Inters Superior
del Nio.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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3.-Anlisis del texto

En todas las medidas concernientes a los


que tomen las instituciones pblicas o privadas de
nios
bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos,...
Los trminos utilizados indican la amplitud de su mbito
de aplicacin, que supera la esfera de la accin del
Estado, para incluir a los organismos privados y abarcar
todas las medidas concernientes a los nios.
No refiere expresamente su consideracin en las
relaciones parentales (familiares); aunque no excluye
en ningn caso la aplicacin del principio del inters
superior del nio en las situaciones domsticas, por ser
esto evidente.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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3.-Anlisis del texto


...una consideracin primordial a que se
atender
ser...
Esta formulacin indica que el inters superior del nio
no siempre ser el factor nico y decisivo a considerar.
No obstante, el inters del nio ser, en todo caso,
objeto de consideracin.
Se presenta como un concepto abstracto que se
materializa en situaciones concretas: en una situacin
dada en la que la autoridad (judicial, administrativa o
poltica) debe tomar una decisin, debe acordar una
importancia particular al inters superior del nio,
aunque
este
inters
no
va
a
aventajarle
sistemticamente sobre todos los otros intereses (de los
padres, de los otros nios, de los adultos, del Estado).
Los trminos utilizados indican una obligacin.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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3.-Anlisis del texto


...el inters superior del
nio.
"Inters" y "superior" juntamente, quieren simplemente
decir que lo que debe ser observado es el "bienestar"
del nio.
El trmino superior no implica un grado superlativo en
caso de interferencia con otras personas.
Se presenta como el instrumento jurdico para alcanzar
el bienestar del nio.
Comit de Derechos del Nio: Su contenido debe ser
obtenido de un anlisis sistemtico con los principios de
no-discriminacin, de supervivencia y desarrollo, y de
respeto a la opinin del nio.
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4.-Anlisis del contexto


El artculo 9.1 reconoce el derecho del nio en relacin a
permanecer junto a sus padres excepto... (cuando) ....
tal separacin en necesaria en el inters superior del
nio.
El artculo 9.3 reconoce el derecho del nio que se
encuentre separado de uno o ambos padres a mantener
relaciones personales y contacto directo con ambos
padres de modo regular salvo si ello es contrario al
inters superior del nio.
El artculo 20.1 reconoce el derecho a la proteccin y
asistencia especiales del Estado de los nios temporal o
permanentemente privados de su medio familiar o
cuyo inters exija que no permanezcan en ese medio.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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4.-Anlisis del contexto


El artculo 37.c reconoce el derecho del nio privado de
libertad a estar separado de los adultos, a menos que
ello se considere contrario al inters superior del
nio.....
El artculo 40.2.b.iii reconoce el derecho del nio a la
asistencia jurdica u otro tipo de asesora en un proceso
judicial a menos que se considerare que ello fuere
contrario al inters superior del nio... El artculo
agrega que para tal efecto se tomar en cuenta la edad
o situacin del nio y a sus padres o representantes.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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5.- Anlisis del objeto y fin del Tratado


El objeto y fin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio es el reconocimiento de los derechos especficos de
la infancia y el establecimiento de los mecanismos de
promocin y proteccin especiales que requieren por ser
tales, con la finalidad de velar por el bienestar de los
nios e integrarlos en la sociedad como personas plenas
e independientes.
De ello se tiene que el bienestar del nio se separa
del inters del nio, en el sentido de que aquel
constituye un estado ideal para alcanzar; mientras que
el inters del nio es el instrumento jurdico que tiende
a alcanzar este estado idealizado.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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6.- Valoracin general


El inters superior del nio es un instrumento jurdico
que tiende a asegurar el bienestar del nio en todos los
aspectos de su vida.
Para ello y como regla general, funda una obligacin de
las instancias y organizaciones pblicas o privadas a
examinar si este criterio est realizado en el momento
en el que una decisin debe ser tomada con respecto a
un nio y que representa una garanta para el nio de
que su inters a largo plazo ser tenido en cuenta.
Sirve de unidad de medida cuando varios intereses
entran en convergencia.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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El inters superior del nio en la


interpretacin del Comit de los
Derechos del Nio

Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El objetivo del concepto de inters superior del nio


es garantizar el disfrute pleno y efectivo de todos los
derechos reconocidos por la Convencin y el
desarrollo holstico del nio.
La plena aplicacin del concepto de inters superior
del nio exige adoptar un enfoque basado en los
derechos, en el que colaboren todos los
intervinientes, a fin de garantizar la integridad fsica,
psicolgica, moral y espiritual holsticas del nio y
promover su dignidad humana.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El Comit subraya que el inters superior del nio es


un concepto triple:
Un derecho sustantivo: el derecho del nio a que
su inters superior sea una consideracin primordial
que se evale y tenga en cuenta al sopesar distintos
intereses para tomar una decisin sobre una cuestin
debatida, y la garanta de que ese derecho se pondr
en prctica siempre que se tenga que adoptar una
decisin que afecte a un nio, a un grupo de nios
concreto o genrico o a los nios en general.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Un
principio
jurdico
interpretativo
fundamental: si una disposicin jurdica admite ms
de una interpretacin, se elegir la interpretacin que
satisfaga de manera ms efectiva el inters superior
del nio. Los derechos consagrados en la Convencin
y sus Protocolos facultativos establecen el marco
interpretativo.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Una norma de procedimiento: siempre que se


tenga que tomar una decisin que afecte a un nio
en concreto, a un grupo de nios concreto o a los
nios en general, el proceso de adopcin de
decisiones deber incluir una estimacin de las
posibles repercusiones (positivas o negativas) de la
decisin en el nio o los nios interesados. La
evaluacin y determinacin del inters superior del
nio requieren garantas procesales. Adems, la
justificacin de las decisiones debe dejar patente que
se ha tenido en cuenta explcitamente ese derecho.
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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

En este sentido, los Estados partes debern explicar


cmo se ha respetado este derecho en la decisin, es
decir, qu se ha considerado que atenda al inters
superior del nio, en qu criterios se ha basado la
decisin y cmo se han ponderado los intereses del
nio frente a otras consideraciones, ya se trate de
cuestiones normativas generales o de casos
concretos..

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El concepto de inters superior del nio:


A) Es complejo, y su contenido debe determinarse
caso por caso.
B) Debe interpretar y aplicar el artculo 3, prrafo 1,
teniendo presentes las dems disposiciones de la
Convencin.
C) Es flexible y adaptable, debiendo ajustarse y
definirse de forma individual, con arreglo a la
situacin concreta del nio o nios afectados y
teniendo en cuenta el contexto, la situacin y las
necesidades personales.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

D) En lo que respecta a las decisiones particulares, se


debe evaluar y determinar el inters superior del nio
en funcin de las circunstancias especficas de cada
nio en concreto.
E) En cuanto a las decisiones colectivas (como las
que toma el legislador), se debe evaluar y determinar
el inters superior del nio en general atendiendo a
las circunstancias del grupo concreto o los nios en
general.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El inters superior del nio y el derecho a la no


discriminacin (artculo 2)
El derecho a la no discriminacin no es una
obligacin pasiva que prohba todas las formas de
discriminacin, sino que tambin exige a los Estados
que se adelanten a tomar medidas apropiadas para
garantizar a todos los nios la igualdad efectiva de
oportunidades en el disfrute de los derechos
enunciados en la Convencin. Ello puede requerir la
adopcin de medidas positivas encaminadas a
corregir una situacin de desigualdad real.
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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El inters superior del nio y el derecho a la


vida, la supervivencia y el desarrollo (artculo
6)
Los Estados deben crear un entorno que respete la
dignidad humana y asegure el desarrollo holstico de
todos los nios. Al evaluar y determinar el inters
superior del nio, el Estado debe garantizar el pleno
respeto de su derecho intrnseco a la vida, la
supervivencia y el desarrollo.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El inters superior del nio y el derecho a ser


escuchado (artculo 12)
La evaluacin del inters superior del nio debe abarcar el
respeto del derecho del nio a expresar libremente su
opinin y a que esta se tenga debidamente en cuenta en
todos los asuntos que le afectan. Ambos derechos tienen
funciones complementarias: el primero tiene como
objetivo hacer realidad el inters superior del nio, y el
segundo establece la metodologa para escuchar las
opiniones del nio o los nios y su inclusin en todos los
asuntos que les afectan, incluida la evaluacin de su
inters superior.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Cuando estn en juego el inters superior del nio y su


derecho a ser escuchado, debe tenerse en cuenta la
evolucin de las facultades del nio (art. 5).
A medida que el nio madura, sus opiniones debern
tener cada vez ms peso en la evaluacin de su inters
superior. Los bebs y los nios muy pequeos tienen el
mismo derecho a que se atienda a su inters superior.
Para evaluar su inters superior, los Estados deben
garantizar
mecanismos
adecuados,
incluida
la
representacin, cuando corresponda; lo mismo ocurre con
los nios que no pueden o no quieren expresar su
opinin.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

1. Evaluacin y determinacin del inters superior


Al evaluar y determinar el inters superior del nio para
tomar una decisin sobre una medida concreta, se deben
seguir los pasos que figuran a continuacin:
a) En primer lugar, determinar cules son los elementos
pertinentes, en el contexto de los hechos concretos del
caso, para evaluar el inters superior del nio, dotarlos de
un contenido concreto y ponderar su importancia en
relacin con los dems;
b) En segundo lugar, para ello, seguir un procedimiento
que vele por las garantas jurdicas y la aplicacin
adecuada del derecho.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

La "evaluacin del inters superior" consiste en


valorar y sopesar todos los elementos necesarios para
tomar una decisin en una determinada situacin para
un nio o un grupo de nios en concreto. Incumbe al
responsable de la toma de decisiones y su personal (a
ser posible, un equipo multidisciplinario) y requiere la
participacin del nio.
Por "determinacin del inters superior" se
entiende el proceso estructurado y con garantas
estrictas concebido para determinar el inters superior
del nio tomando como base la evaluacin del inters
superior.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Elementos que deben tenerse en cuenta al


evaluar el inters superior del nio
El Comit estima que los elementos que deben tenerse
en cuenta al evaluar y determinar el inters superior
del nio, en la medida en que sean pertinentes para la
situacin de que se trate, son los siguientes.
a) La opinin del nio: Si la decisin no tiene en
cuenta el punto de vista del nio o no concede a su
opinin la importancia que merece de acuerdo con su
edad y madurez, no respeta la posibilidad de que el
nio o los nios participen en la determinacin de su
inters superior.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

b) La identidad del nio: Los nios no son un grupo


homogneo, por lo que debe tenerse en cuenta la
diversidad al evaluar su inters superior. La identidad
del nio abarca caractersticas como el sexo, la
orientacin sexual, el origen nacional, la religin y las
creencias, la identidad cultural y la personalidad.
Aunque los nios y los jvenes comparten las
necesidades universales bsicas, la expresin de esas
necesidades depende de una amplia gama de aspectos
personales, fsicos, sociales y culturales, incluida la
evolucin de sus facultades.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

c) La preservacin del entorno familiar y


mantenimiento de las relaciones: El derecho del
nio a la vida familiar est protegido por la Convencin
(art. 16). Prevenir la separacin familiar y preservar la
unidad familiar son elementos importantes del rgimen
de proteccin del nio
Dada la gravedad de los efectos en el nio de que lo
separen de sus padres, dicha medida solo debera
aplicarse como ltimo recurso; la separacin no debera
llevarse a cabo si se puede proteger al nio de un
modo que se inmiscuya menos en la familia.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Antes de recurrir a la separacin, el Estado debe


proporcionar apoyo a los padres para que cumplan con
sus responsabilidades parentales y restablecer o
aumentar la capacidad de la familia para cuidar del
nio, a menos que la separacin sea necesaria para
proteger al nio.
Los motivos econmicos no pueden ser una
justificacin para separar al nio de sus padres.
Del mismo modo, los nios no se separarn de sus
padres en razn de una discapacidad del menor o de
sus padres .
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

La separacin ha de barajarse solo en los casos en que


la asistencia que la familia requiere para preservar la
unidad familiar no es suficientemente eficaz para evitar
el riesgo de descuido o abandono del nio o un riesgo
para la seguridad del nio.
En caso de separacin, el Estado debe garantizar que la
situacin del nio y su familia haya sido evaluada,
cuando sea posible, por un equipo multidisciplinario de
profesionales perfectamente capacitados, con la
colaboracin judicial apropiada, a fin de asegurarse de
que es la nica opcin que puede satisfacer el inters
superior del nio.
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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Cuando la separacin sea necesaria, los responsables


de la toma de decisiones velarn por que el nio
mantenga los lazos y la relacin con sus padres y su
familia (hermanos, familiares y personas con las que el
nio haya tenido una relacin personal estrecha), a
menos que ello contravenga el inters superior del
nio.
Cuando se separa a un nio de su familia, en las
decisiones que se adopten acerca de la periodicidad y
la duracin de las visitas y otras formas de contacto
deben tenerse en cuenta la calidad de las relaciones y
la necesidad de conservarlas.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El Comit considera que las responsabilidades parentales


compartidas suelen ir en beneficio del inters superior del
nio. Sin embargo, en las decisiones relativas a la
responsabilidad parental, el nico criterio debe ser el
inters superior del nio en particular.
Es contrario al inters superior que la ley conceda
automticamente la responsabilidad parental a uno de los
progenitores o a ambos.
Al evaluar el inters superior del nio, el juez debe tener
en cuenta el derecho del nio a conservar la relacin con
ambos progenitores, junto con los dems elementos
pertinentes para el caso.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

La conservacin del entorno familiar engloba la


preservacin de las relaciones del nio en un sentido
amplio. Esas relaciones abarcan a la familia ampliada,
como los abuelos, los tos y tas, los amigos, la escuela
y el entorno en general, y son particularmente
importantes cuando los padres estn separados y viven
en lugares diferentes.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

d) Cuidado, proteccin y seguridad del nio


Al evaluar y determinar el inters superior de un nio o
de los nios en general, debe tenerse en cuenta la
obligacin del Estado de asegurar al nio la proteccin
y el cuidado que sean necesarios para su bienestar
Los trminos "proteccin" y "cuidado" tambin deben
interpretarse en un sentido amplio, ya que su objetivo
no se expresa con una frmula limitada o negativa (por
ejemplo, "para proteger al nio de daos"), sino en
relacin con el ideal amplio de garantizar el "bienestar"
y el desarrollo del nio.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El bienestar del nio, en un sentido amplio, abarca sus


necesidades
materiales,
fsicas,
educativas
y
emocionales bsicas, as como su necesidad de afecto y
seguridad.
Aplicar el enfoque del inters superior del nio en el
proceso de toma de decisiones entraa evaluar la
seguridad y la integridad del nio en ese preciso
momento; sin embargo, el principio de precaucin
exige valorar tambin la posibilidad de riesgos y daos
futuros y otras consecuencias de la decisin en la
seguridad del nio.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial
e) Situacin de vulnerabilidad
Las situaciones de vulnerabilidad del nio estn referidas a
tener alguna discapacidad, pertenecer a un grupo minoritario,
ser refugiado o solicitante de asilo, ser vctima de malos tratos,
vivir en la calle, etc.
El objetivo de la determinacin del inters superior de un nio o
de los nios en situacin de vulnerabilidad no debe referirse
solo al pleno disfrute de todos los derechos consagrados en la
Convencin, sino tambin en otras normas de derechos
humanos relacionadas con esas situaciones especficas, como
los contemplados en la Convencin sobre los derechos de las
personas con discapacidad y la Convencin sobre el Estatuto de
los Refugiados, entre otros instrumentos.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial
f) El derecho del nio a la salud
El derecho del nio a la salud y su estado de salud son
fundamentales para evaluar el inters superior del nio. Sin
embargo, si hay ms de una posibilidad para tratar una
enfermedad o si el resultado de un tratamiento es incierto, se
deben sopesar las ventajas de todos los tratamientos posibles
frente a todos los posibles riesgos y efectos secundarios, y
tambin debe tenerse en cuenta debidamente la opinin del
nio en funcin de su edad y madurez. En este sentido, se debe
proporcionar al nio informacin adecuada y apropiada para
que entienda la situacin y todos los aspectos pertinentes en
relacin con sus intereses, y permitirle, cuando sea posible, dar
su consentimiento fundamentado.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

g) El derecho del nio a la educacin


El acceso a una educacin gratuita de calidad,
incluida la educacin en la primera infancia, la
educacin no acadmica o extraacadmica y las
actividades conexas, redunda en el inters superior
del nio.
Todas las decisiones sobre las medidas e iniciativas
relacionadas con un nio en particular o un grupo de
nios deben respetar su inters superior con respecto
a la educacin.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Bsqueda de un equilibrio entre los elementos


de la evaluacin del inters superior
La evaluacin bsica del inters superior es una
valoracin general de todos los elementos que
guarden relacin con del inters superior del nio, en
la que la importancia de cada elemento se pondera
en funcin de los otros.
No todos los elementos sern pertinentes en todos
los casos, y los diversos elementos pueden utilizarse
de diferentes maneras en los distintos casos.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Al ponderar los diferentes elementos, hay que tener


en cuenta que el propsito de la evaluacin y la
determinacin del inters superior del nio es
garantizar el disfrute pleno y efectivo de los derechos
reconocidos en la Convencin y sus Protocolos
facultativos, y el desarrollo holstico del nio.
Al evaluar el inters superior del nio, hay que tener
presente que sus capacidades evolucionan. Por lo
tanto, se deben contemplar medidas que puedan
revisarse o ajustarse en consecuencia, en lugar de
adoptar decisiones definitivas e irreversibles.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

2. Garantas procesales para velar por la


observancia del inters superior del nio
Para garantizar la observancia efectiva del derecho
del nio a que su inters superior sea una
consideracin primordial a que se atienda, se deben
establecer y aplicar algunas salvaguardias procesales
que estn adaptadas a sus necesidades.
El concepto de inters superior del nio es en s
mismo una norma de procedimiento

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

a) El derecho del nio a expresar su propia


opinin
Un elemento fundamental del proceso es la
comunicacin con los nios para lograr que participen
de manera provechosa en l y determinar su inters
superior.
En el marco de esa comunicacin, entre otras cosas,
se debera informar a los nios sobre el proceso y los
posibles servicios y soluciones duraderas, reunir
informacin proporcionada por los nios y pedirles
opinin.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Cuando el nio desea expresar su parecer y este


derecho se ejerce mediante un representante, la
obligacin de este ltimo es comunicar con precisin
las opiniones del nio.
Cuando la opinin del nio entra en conflicto con la
de su representante, se debe establecer un
procedimiento para que el nio pueda acudir a una
autoridad a fin de determinar otra frmula de
representacin (por ejemplo, un curador ad litem), si
es necesario.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Cuando estn en juego los intereses de un gran nmero


de nios, las instituciones pblicas deben encontrar
maneras de conocer la opinin de una muestra
representativa de nios y tener debidamente en cuenta su
punto de vista al planificar medidas o adoptar decisiones
legislativas que afecten directa o indirectamente al grupo
de que se trate, con el fin de garantizar que se abarquen
todas las categoras de nios. As: las audiencias para
nios, los parlamentos de los nios, las organizaciones
dirigidas por nios, las asociaciones de la infancia u otros
rganos representativos, los debates en la escuela y los
sitios web de redes sociales.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

b) La determinacin de los hechos


Los hechos y la informacin pertinentes para un
determinado caso
deben
obtenerse mediante
profesionales perfectamente capacitados que renan
todos los elementos necesarios para la evaluacin del
inters superior del nio. Entre otras cosas, se pueden
mantener entrevistas con personas cercanas al nio,
con personas que estn en contacto con el nio a diario
y con testigos de determinados incidentes. La
informacin y los datos reunidos deben verificarse y
analizarse antes de utilizarlos en la evaluacin del
inters superior del nio o los nios.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

c) La percepcin del tiempo


Los procesos de toma de decisiones que se demoran
o
toman
mucho
tiempo
tienen
efectos
particularmente adversos en la evolucin de los
nios.
Por tanto, conviene dar prioridad a los
procedimientos o procesos que estn relacionados
con los nios o les afectan y ultimarlos en el menor
tiempo posible.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

El momento en que se tome la decisin debe


corresponder, en la medida de lo posible, con la
percepcin del nio de cmo puede beneficiarle, y las
decisiones tomadas deben examinarse a intervalos
razonables, a medida que el nio se desarrolla y
evoluciona su capacidad para expresar su opinin.
Todas las decisiones sobre el cuidado, el tratamiento,
el internamiento y otras medidas relacionadas con el
nio deben examinarse peridicamente en funcin de
su percepcin del tiempo, la evolucin de sus
facultades y su desarrollo.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

d) Los profesionales cualificados


Los nios constituyen un grupo heterogneo, cuyas
caractersticas y necesidades solo pueden ser evaluadas
adecuadamente por profesionales especializados.
En la medida de lo posible, en la evaluacin del inters
superior del nio debera participar un equipo
multidisciplinario de profesionales.
La evaluacin de las consecuencias de las distintas
soluciones debe basarse en los conocimientos generales
(es decir, en las esferas del derecho, la sociologa, la
educacin, el trabajo social, la psicologa, la salud, etc.).
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

e) La representacin letrada
El nio necesitar representacin letrada adecuada
cuando los tribunales y rganos equivalentes hayan
de evaluar y determinar oficialmente su inters
superior. En particular, cuando se someta a un nio a
un procedimiento judicial o administrativo que
conlleve la determinacin de su inters superior, el
nio debe disponer de representacin letrada,
adems de un curador o representante de su opinin,
cuando pueda haber un conflicto entre las partes en
la decisin.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

58

Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

f) La argumentacin jurdica
Cualquier decisin sobre el nio o los nios debe
estar motivada, justificada y explicada.
En la motivacin se debe sealar explcitamente
todas las circunstancias de hecho referentes al nio,
los elementos que se han considerado pertinentes
para la evaluacin de su inters superior, el
contenido de los elementos en ese caso en concreto
y la manera en que se han ponderado para
determinar el inters superior del nio.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial

Si la decisin difiere de la opinin del nio, se deber


exponer con claridad la razn por la que se ha tomado.
Si, excepcionalmente, la solucin elegida no atiende al
inters superior del nio, se deben indicar los motivos a
los que obedece para demostrar que el inters superior
del nio fue una consideracin primordial, a pesar del
resultado.
No basta con afirmar en trminos generales, que hubo
otras consideraciones que prevalecieron frente al inters
superior del nio. Se debe explicar, de forma verosmil, el
motivo por el que el inters superior del nio no era
suficientemente importante como para imponerse a otras
consideraciones.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

60

Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial
g) Los mecanismos para examinar o revisar las
decisiones
Los Estados deben establecer mecanismos en el marco de sus
ordenamientos jurdicos para recurrir o revisar las decisiones
concernientes a los nios cuando alguna parezca no ajustarse al
procedimiento oportuno de evaluacin y determinacin del
inters superior del nio o los nios.
Los mecanismos deben implementarse si se considera que se
han incumplido las garantas procesales, los hechos no son
exactos, no se ha llevado a cabo adecuadamente la evaluacin
del inters superior del nio o se ha concedido demasiada
importancia a consideraciones contrapuestas. El rgano revisor
ha de examinar todos esos aspectos.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

61

Observacin General N 14 (2013) sobre el


derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial
h) La evaluacin del impacto en los derechos del nio
La evaluacin del impacto en los derechos del nio puede
prever las repercusiones de cualquier proyecto de poltica,
legislacin, reglamentacin, presupuesto u otra decisin
administrativa que afecte a los nios y al disfrute de sus
derechos, y debera complementar el seguimiento y la
evaluacin permanentes del impacto de las medidas en los
derechos del nio. Como mnimo, se deben utilizar la
Convencin y sus Protocolos facultativos como marco, en
particular para garantizar que las evaluaciones se basen en los
principios generales y tengan especialmente en cuenta los
efectos diferenciados que tendrn en los nios la medida o
medidas que se examinen.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

62

El inters superior del nio en la


interpretacin del Tribunal
Constitucional.

STC N. 01817-2009-PHC/TC LIMA


J.A.R.R.A. Y V.R.R.A.
El principio de proteccin especial del nio
El principio de proteccin especial del nio se erige en el
Derecho Internacional de los Derechos Humanos como un
principio fundamental.
En virtud de este principio el nio tiene derecho a disfrutar
de una atencin y proteccin especial y a gozar de las
oportunidades para desarrollarse de una manera saludable,
integral y normal, en condiciones de libertad y de dignidad.
El bienestar (fsico, psquico, moral, intelectual, espiritual y
social) del nio se erige como un objetivo constitucional que
tiene que ser realizado por la sociedad, la comunidad, la
familia y el Estado.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

64

STC N. 01817-2009-PHC/TC LIMA


J.A.R.R.A. Y V.R.R.A.
El principio del inters superior del nio
En virtud este principio, las acciones del Estado, la sociedad,
la comunidad y la familia, en lo que respecta a la proteccin
de los nios y a la promocin, preservacin, ejercicio y
disfrute de sus derechos, tienen que estar orientadas a
lograr su pleno bienestar fsico, psquico, moral, intelectual,
espiritual y social.
Tambin impone que la elaboracin, interpretacin y
aplicacin de las normas relacionadas con los nios, as
como las polticas pblicas y programas sociales, deban estar
dirigidas al pleno, armonioso e integral desarrollo de su
personalidad en condiciones de libertad, bienestar y
dignidad.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

65

STC N. 01817-2009-PHC/TC LIMA


J.A.R.R.A. Y V.R.R.A.
Los principios de proteccin especial del nio y del inters
superior del nio, le imponen al Estado la obligacin de
adoptar todas las medidas positivas que aseguren de manera
rpida y eficaz la proteccin de los nios contra malos tratos,
sea en sus relaciones con las autoridades pblicas, sea en las
relaciones interindividuales o con sus familiares.
Conviene precisar que para determinar la prevalencia del
inters superior del nio y materializar la adopcin de
atenciones, cuidados y medidas especiales de proteccin, es
preciso ponderar no slo el requerimiento de medidas
especiales, sino tambin las caractersticas particulares de la
situacin en la que se hallan el nio.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

66

La funcionalidad del inters


superior del nio

La funcionalidad del inters superior del nio

Funcin de control (como principio


jurdico garantista): sirve para velar que el
ejercicio de los derechos y obligaciones
respecto de los nios sea correctamente
efectuado.
Funcin de solucin (como pauta de
interpretativa): interviene para elegir la
solucin que sea ms favorable a la
optimizacin de los derechos.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

68

Funcin de control
(como principio jurdico garantista)
La autoridad est obligada a asegurar la
efectividad del inters superior del nio para
la satisfaccin de los derechos de la infancia.
Exige restringir o limitar derechos individuales
o intereses colectivos que entren en conflicto
con el inters superior del nio.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Funcin de control
(como principio jurdico garantista)
La Convencin reconoce derechos que ceden
frente a determinados intereses colectivos y a
derechos individuales de terceros.
Ejem.: Artculo 14.3: La libertad de profesar
la propia religin o las propias creencias
estar sujeta nicamente a las limitaciones
prescritas por la ley que sean necesarias para
proteger la seguridad, el orden, la moral o la
salud pblicos o los derechos y libertades
fundamentales de los dems.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Funcin de control
(como principio jurdico garantista)
La Convencin reconoce derechos que no
admiten limitacin (ncleo duro): derecho a
la vida, a la nacionalidad y a la identidad, a la
libertad de pensamiento y de conciencia, a la
salud, a la educacin, a un nivel de vida
adecuado, a realizar actividades propias de la
edad (recreativas, culturales, etc.) y las
garantas propias del derecho penal y del
procesal penal.
Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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Funcin de solucin
(como pauta de interpretativa)
Es pauta interpretativa para solucionar
conflictos entre los derechos de los nios.
Permite la solucin de conflictos entre
derechos contemplados en la misma
los
Convencin
dando
privilegio
a
pertenecientes al ncleo duro de derechos.

Elaboradas por Alex F. Plcido V.

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