Resumen Consti

I. Reforma Constitucional
I. A.1. Introduccin
I. A.2. Reforma como mecanismo de respuesta la temporalidad en el
Derecho
I. A.3. Funciones
I. A. 4. La norma sobre la Reforma
I. A. 5. La iniciativa de la Reforma
I. A. 6. Enmienda Constitucional

I. B. Rigidez Constitucional

I. C. Mutacin constitucional
I. C.1. Introduccin
I. C. 1.1. Mecanismos formales
I. C. 1.2. Mecanismos no formales
I. C. 2. Definicin de mutaciones constitucionales
I. C. 3. Teora de Hsu Dau Lin

I. D. Reforma en el ordenamiento jurdico peruano

I. D. 1. Constitucin poltica del Per de 1993
I. D. 2. Discusiones actuales

II. A. Interpretacin constitucional y jurdica

 II. A. Constitucin e interpretacin: Una relacin singular

II. A. 1. Introduccin
II. A. 2. La tradicional ausencia de la interpretacin del Derecho
Constitucional
II. A. 3. La
Constitucional

incorporacin

de

la

Interpretacin

al

Derecho

II. A. 3.1. La ley y la Constitucin en cuanto Normas Jurdicas

II. A. 3.2. La Ley y la Constitucin desde la perspectiva del
Intrprete y ambas Normas
II. A. 3.3. La interpretacin de la Ley y la Constitucin desde una
perspectiva Teleolgica
II. A. 4. La interpretacin jurdica como fuente de la interpretacin
constitucional
II. B. Criterios de la interpretacin jurdica

II. C. La interpretacin en el ordenamiento jurdico peruano

II. B. 1. Clasificacin de la interpretacin de la Ley

A. 2. Reforma Constitucional como mecanismo de respuesta a la

temporalidad en el Derecho Constitucional
1
() Las constituciones no pueden ser inalterables, ya que por
necesidades polticas, jurdicas o sociales, puede llegar a ser
necesario reformar algunas de sus partes, o sustituir la
totalidad del texto constitucional, con el fin de amoldarlo a
la realidad existente. (Valls, 2008)
La Constitucin siguiendo con el concepto antes desarrollado de
perfectibilidad, se podra afirmar que existe una contradiccin entre la
atemporalidad de ella y, al mismo tiempo, la necesidad de su
adecuacin al tiempo histrico. Como solucin a aquella contradiccin
nace la Reforma como mecanismo de respuesta a la temporalidad en el
Derecho Constitucional.
() Las reformas constitucionales obedecen a la necesidad de
ajustar la constitucin a los cambios histricos, sin que esto
implique la posibilidad que la constitucin se site al servicio de
una mayora y se descuide a las minoras, o que una mayora se
convierta en poder constituyente. (De Vega, 1985)
De ello tambin ha escrito CARLOS DE CABO MARTN en su libro LA
REFORMA CONSTITUCIONAL en la perspectiva de las Fuentes del
Derecho:
(...) en el Derecho Constitucional se borra o atena al mximo
la contingencia propia del resto del Derecho positivo, en cuanta
trata de anular el tiempo histrico. Sucede as que aunque
como todo Derecho surge en un determinado tiempo, a
diferencia de las otras manifestaciones del mismo que no solo
tienen vigencia tambin determinada sino una vocacin de
vigencia indeterminada, de situarse fuera del tiempo.
Esta peculiaridad se basa en esas dos caractersticas propias del
Derecho constitucional cada una de las cuales contiene ya esa

tendencia y que al conjugarse ambas de manera compleja la

refuerzan considerablemente: una es su singularidad tcnica que
dadas su supremaca y rigidez- dificulta notablemente su
dinmica reproductiva y fuerza a su estabilidad; la otra es de
naturaleza material, ya que el contenido fundamental de las
Constituciones fines, valores, derechos-, por su carcter de
prcticamente inagotable cumplimiento, implica una vigencia
continuada e, inicialmente, sin lmites. La permanencia y
atemporalidad son la consecuencia de ambas.
Ocurre, adems, en tercer lugar, que la vinculacin bsica que el
Derecho constitucional establece con el Tiempo aade una
nueva problematicidad. Porque esta vinculacin bsica es la del
momento en que surge, y el tiempo en el que surgen las
Constituciones en un tiempo crtico. Los procesos y perodos
constituyentes son la expresin de crisis profundas. Y ese
tiempo de crisis es, en principio, el menos adecuado para que
surja

una Norma que precisamente por sus contenidos,

trascendencia y como se vea antes- vocacin de permanencia,

exigira unas condiciones de reflexin y objetividad bien lejos de
las que se dan en la poca en la que nacen; y sin embargo y
contradictoriamente,

ese

Tiempo

es

el

propiamente

constitucional, en el sentido de que es el nico en el que las

Constituciones surgen como necesidad.
De ah que ese Tiempo entre las Constituciones, dejando,
inevitablemente, una huella de contigencia, de manera que
justamente las Constituciones que, por las caractersticas que
antes se indicaba, tienen una vocacin de permanencia y
atemporalidad, estn fuertemente marcadas por la coyuntura.
Se trata de una contradiccin que, adems de hacer ms
compleja la relacin del Derecho constitucional con el Tiempo,
no deja de aadir complicaciones. Porque buena parte de los
defectos, patologas, desajustes y hasta omisiones que se
contienen en las Constituciones tienen su origen en esa
circunstancia, lo que termina creando en el interior de la Norma

una dinmica -otra vez- contradictoria: la de , frente a su

vocacin de permanencia, incluir la necesidad de una inmediata
-pasada la coyuntura de la que nacen- correccin de todas esas
adherencias.

De

ah

que

pudiera

formularse

de

manera

generalizable la necesidad de una Reforma depurativa de las

Constituciones cuando el tiempo constitucional recobrara su
normalidad histrica. Y debe tenerse en cuenta que esta
necesidad puede sentirse no solo respecto del contenido de
las Constituciones, sino del mismo procedimiento de la Reforma,
obviamente tambin sometido a la servidumbre del tiempo que
puede convertir en obsoleto o inadecuado un procedimiento
previsto en funcin de circunstancias que cambias o se perciben
de otra manera que en el tiempo constituyente; cuestin que
puede sugerir algn tipo de reflexiones en aspectos tanto
tericos o formales (como los lmites a la Reforma y, en
concreto, sobre la reforma de la Reforma), como en supuestos
histricos especficos. () A todo lo cual cabe aadir una ltima
consideracin. Y es que, de acuerdo con la perspectiva antes
indicada en la que

se sitan las que aqu se hacen, si todo

est en el Tiempo, quiere decirse que lo est no solo el Derecho

positivo sino las concepciones y las construcciones, (...), e
incluso la comprensin y las posiciones que se sostengan acerca
del cambio general y del cambio constitucional en particular. Por
tanto, en lo que se refiere a este ltimo

aspecto, debe

entenderse que la reflexin sobre el mismo, sobre la estabilidad

constitucional

en

consecuencia

sobre

la

Reforma

constitucional, no puede plantearse en trminos atemporales.

Porque parece fuera de toda discusin que la relacin actual
Constitucin-Sociedad, en la que se inscribe la cuestin de la
Reforma, no es comparable a la que exista en las formaciones
sociales en las que se genera y construye la teora clsica de la
Constitucin; tanto en las transformaciones del Estado y sus
funciones

como

la

complejidad

experimentada

por

los

Ordenamientos, adems en constante cambio, las implicaciones

que aaden las nuevas formas de internacionalizacin y

globalizacin,

sitan

la

valoracin

de

los

cambios

constitucionales en una perspectiva bien distinta de aquella en

la que la -al menos aparente estabilidad general no slo no los
demandaba sino que

daba una valoracin

positiva a la

inamovilidad constitucional acorde con el escaso dinamismo de

su tiempo histrico.
Se invierte as la situacin, en cuanto que si todo presiona hacia
el cambio, hacia su aceptacin, de manera que la predisposicin
al mismo pasa a ser una exigencia de la mentalidad moderna y
de la modernizacin, no parece que pueda dejar de afectar al
cambio constitucional en concreto tal como lo hace respecto del
cambio jurdico en general. Supuesto adems que en el mbito
del Derecho Constitucional operan dos principios que son
congruentes con ese cambio o aceleracin del cambio como
nuevo signo del actual tiempo histrico: el primero es que,
desde el comienzo, el constitucionalismo fue la expresin
inmediata del racionalismo ilustrado y ha seguido siendo
despus

una

manifestacin

cada

vez

ms

compleja

fundamentada en la corriente ms clara del racionalismo

europeo en su sentido ms propio, es decir, como nica va de
compresin

de

la

historia

ordenacin

de

la

sociedad

(G.Luckcs, El asalto a la razn); el segundo es el de su

fundamento democrtico, lo que supone que tambin el cambio
constitucional tiene que serlo y que por tanto cuando ocurra
siempre implicar un ejercicio democrtico (...)

I.

A. 3. Funciones de la Reforma

Funciones:
La primera funcin es hacer posible el acoplamiento del texto a la realidad, al
ofrecer los mecanismos apropiados para la incorporacin de los cambios
histricos, sin los cuales podra producirse una peligrosa separacin entre la
realidad poltica y la realidad jurdica con el consiguiente quebrantamiento o
ruptura del orden constitucional.

Una segunda funcin que cumple la reforma constitucional y no menos

importante que la anterior, consiste en hacer que los cambios producidos en
los textos constitucionales se realicen dentro de la continuidad jurdica formal
del ordenamiento fundamental

antes que dentro de los cauces meramente

polticos que, como se ha dicho, exigen la presencia del Poder constituyente

revolucionario con los riesgos que estos comportan.

Una tercera funcin de la reforma es la referida a la proteccin de los derechos

fundamentales de la persona, particularmente de sectores que conforman
minoras dentro de los estados y que, por lo general, se encuentran en
permanente indefensin. La reforma constitucional, desde este punto de vista,
supone determinados niveles de consenso y compromiso de parte de las
diferentes fuerzas polticas del pas, lo cual redunda en beneficio de la
comunidad en general.

I. A. 4. La norma sobre la Reforma

Concepto de Reforma Constitucional:
La reforma constitucional es la facultad excepcional dada al poder constituido
para revisar y modificar la Constitucin parcialmente o totalmente, sin alterar
su contenido esencial, ni destruir los principios que le dieron origen (los

derechos humanos, los derechos fundamentales, etc.), siguiendo un

procedimiento establecido por el poder constituyente que dio la Carta Magna.
En el caso peruano tiene que estar dentro de los lmites materiales y formales
que sanciona la normatividad preexistente (artculo 206 de la Constitucin)
Las constituciones no pueden ser inalterables, ya que por necesidades
polticas, jurdicas o sociales, puede llegar a ser necesario reformar algunas de
sus partes, o sustituir la totalidad del texto constitucional, con el fin de
amoldarlo a la realidad existente (Valls, 2008).
Las reformas constitucionales obedecen a la necesidad de ajustar la
constitucin a los cambios histricos, sin que esto implique la posibilidad que
la constitucin se site al servicio de una mayora y se descuide a las minoras,
o que una mayora se convierta en poder constituyente (De Vega, 1985).

La reforma constitucional y su problemtica:

Aunque las constituciones son hechas con vocacin de permanencia, es decir,
para que se mantengan vigentes de manera indefinida, es natural que ellas
deban prever los mecanismos para su propia reforma, cuando las
circunstancias polticas, econmicas, sociales o culturales as lo exijan,
teniendo en cuenta que estas circunstancias son cambiantes. Como deca
Condorcer, Cada generacin tiene derecho a gobernar con sus propias ideas.
Para este enciclopedista no existe, por ejemplo, una lista inmutable de
derechos del hombre: cada poca tiene diferentes problemas y las necesidades
determinar qu derechos deben ceder paso a otros, frente a las nuevas
circunstancias sociales.
La necesidad de un cambio institucional que se adecue a las nuevas realidades
de un Estado es lo que motiva la reforma constitucional, la cual no implica
necesariamente el cambio de una Constitucin por otra. Ms an, la estabilidad
de la Constitucin consiste en que esta se adecue, a travs de las necesarias
reformas, a las situaciones cambiantes de la sociedad a la cual ha de aplicarse.

Por ello, cada vez que esos cambios se producen, no es el cambio de

Constitucin la va ms acertada para a la estabilidad, sino el de la reforma.
La reforma de una Constitucin no plantea los mismos problemas que su
establecimiento. No se trata, por una parte de un acto creador o fundador,
como es el caso del establecimiento. Por otro lado, el procedimiento de revisin
no suscita, con el mismo grado el problema relativo al detentador de la
soberana, del poder constituyente de derecho; los procedimientos de revisin
estn, por lo general, comprendidos en la propia Constitucin. Frente al
establecimiento de la Constitucin, el procedimiento de revisin no plantea
sino el ejercicio parcial del poder constituyente. Es pues, ante todo, una
cuestin de tcnica jurdica ms que de principios polticos.
Los procedimientos de revisin constitucional son muy diversos, segn el tipo
de rgimen poltico imperante y segn la tendencia a facilitar o no las
modificaciones constitucionales.
I. A. 5. La iniciativa de la Reforma
Uno de los medios de lograr mayor estabilidad para una Constitucin es el de
limitar la posibilidad de emprender reformas a la misma. Por lo general se
confiere este derecho al rgano del Estado al cual se quiere dar, en un sistema
determinado mayor preponderancia poltica. As, en el sistema presidencial la
iniciativa de la reforma es compartida entre las ramas ejecutiva y legislativa,
cuando no se le da exclusivamente al gobierno, lo cual resulta a todas luces
antidemocrtico, en tanto que en el sistema parlamentario se da,
generalmente con exclusividad, al Parlamento. Pero si lo que se quiere es
ampliar la democracia, a travs de una mayor y ms directa participacin
ciudadana en materia tan trascendental como esta, la iniciativa debe darse
tambin al pueblo. En consecuencia, la iniciativa de la reforma constitucional
puede ser restringida, compartida o popular.
a) Iniciativa restringida: Cuando la tiene, de manera exclusiva, el
gobierno. Ellos ocurre en las constituciones inspiradas en la idea de
fortalecer ante todo al rgano ejecutivo, constituciones de corte
autoritario.

b) Iniciativa compartida: Cuando la iniciativa la comparten el gobierno y

el Parlamento, como se da en los sistemas de gobierno presidencial, en
los cuales se busca un equilibrio entre las ramas del poder.
c) Iniciativa popular: Cuando se le da al pueblo tambin la iniciativa que
puede operar mediante ciertos procedimientos, no exentos de
complejidad. Entre estos procedimientos figuran 1) El de que un cierto
nmero mnimo de ciudadanos presente, respaldado en firmas
autnticas, temas generales o proyectos concretos de reforma a la
consideracin del Parlamento o de un rgano especial. Esta es la
llamada propiamente iniciativa popular. 2) Que los proyectos elaborados
por el Parlamento o un rgano especial sean sometidos al procedimiento
de la consulta popular, para que as obtengan o no la ratificacin del
pueblo. 3) Que corporaciones populares de carcter seccional o local se
pronuncien sobre proyectos de reforma, bien sea para aprobarlos
directamente o para someterlos a la consideracin del Parlamento o de
un rgano especial. Este ltimo procedimiento existe en Estados Unidos,
donde si las legislaturas de los dos tercios de los Estados federados lo
solicitan, se rene una Convencin para estudiar las enmiendas a la
Constitucin.

El rgano competente para hacer las reformas:

Una cuestin es la de la iniciativa en materia de reformas constitucionales y
otro el rgano competente para realizarla. En la mayora de los regmenes
demoliberales contemporneos ese rgano es el Parlamento, pero puede ser
tambin un cuerpo especial, o el pueblo mismo, o adoptarse un sistema mixto.
a) El Parlamento: Es, entonces el rgano al cual se confa en la mayora
de los casos, la atribucin de dar trmite a los proyectos de reforma.
Siendo la gran mayora de las constituciones de carcter rgido, lo que se
hace es consagrar en ellas, para efecto de reformas a la Constitucin, un
procedimiento ms complicado o agravado que el previsto para la
aprobacin de leyes ordinarias, con objeto de que aquella no pueda ser
constantemente modificada. Es importante aclarar que cuando el

parlamento discute y decide sobre una reforma constitucional, no acta

como legislador sino como constituyente derivado
b) Un rgano especial: Muchas veces para agilizar las reformas a la
Constitucin, o para sustraerlas del mbito del Parlamento, por razones
diversas se confa la competencia para realizarlas a un rgano especial,
que puede ser una asamblea constituyente, o una Convencin, o una
asamblea especial.
b.1) Asamblea Constituyente: Una Asamblea Constituyente es una
corporacin

especialmente

integrada

para

elaborar

un

texto

constitucional para un Estado en formacin, para reemplazar una

Constitucin ya existente, o para introducirle a la vigente modificaciones
sustanciales, bsicamente en cuanto a la forma de Estado, al sistema de
gobierno o al rgimen poltico. b.2) Convencin: Se trata de una
asamblea

especialmente

elegida

para

elaborar

derogar

una

Constitucin. Su carcter es pues, constituyente. No acumula el poder

legislativo ordinario, sino que, una vez cumplido su cometido, la
asamblea se disuelve, solo por excepcin aprueba leyes de carcter
ordinario. Este sistema como dice HAURIOUR, pone claramente el mayor
nfasis sobre el carcter de fundacin de la operacin constituyente, por
reunir un cuerpo especial que tiene, por otra parte, la ventaja de buscar
la concentracin del poder en manos del rgano constituyente, lo que
pudiera llegar a ser peligroso.
El procedimiento de la convencin fue primeramente utilizado en
Estados Unidos en 1887. Francia utilizo el mismo procedimiento para el
establecimiento de constituciones de 1791, 1848, y 1875.
c) El pueblo: Como en el caso del establecimiento de la Constitucin, el
pueblo puede ser tambin competente para adelantar su reforma. por
medio de un referendo, el cual tiene por objeto someter a la
consideracin del pueblo un texto de reforma a la carta, hecho por el
gobierno, o el parlamento, un rgano especial, o el mismo pueblo, para
que este diga si o no a la reforma.

I. A. 6. Enmienda Constitucional

Comnmente definido como la tentativa de modificacin de algunos o

varios artculos de la constitucin sin cambiar la estructura de la misma,
es decir, sin alterar su estructura fundamental.
Pueden ser de dos tipos: enmiendas de totalidad, presentando la versin
alternativa de un texto; o enmiendas al articulado, postulando la
supresin, modificacin o adicin de determinadas normas, si se da el
caso de los ltimos dos supuestos se debe acompaar la enmienda con
el texto correspondiente.
Ejemplos predominantes de este fenmeno constitucional, son las
modificaciones a las diez enmiendas originales de la Constitucin
Estadounidense, dictaminadas en 1789, en las cuales se previ una
futura adicin, cambio o ratificacin que se dara por los cambios
naturales que tiene el derecho con el tiempo. Aquel caso es interesante
de observar, pues su Constitucin presenta ocho artculos inmutables y
se le han agregado con el transcurso del tiempo las siguientes
enmiendas o amendmenst.
(28 amendments, explicar que nos llam la atencin poder incluir en el
trabajo esa importante adicin temporal a los 8 artculos iniciales de la
Constitucin. Un ejemplo de concrecin y simpleza que deberamos
copiar de los americanos)
AMENDMENT II
A well regulated Militia, being necessary to the security of a free
State, the right of the people to keep and bear Arms, shall not be
infringed.
AMENDMENT XXV
SECTION. 1. In case of the removal of the President from office or of
his death or resignation, the Vice President shall become President.
Tenemos as, un caso de enmiendas aditivas al articulado de la
Constitucin. En aquellos textos priman una serie de principios que por
la naturaleza de sus contenidos son perdurables. El positivismo

exagerado que se presenta en pases como el Per, para el sistema

norteamericano es algo inexistente.
Es tambin el caso de Venezuela, cuya constitucin 1999 en el ttulo IX
define las diferentes vas para modificar el texto Constitucional, entre las
cuales, se encuentra la enmienda.
Segn Norman Pino que comenta el caso de la constitucin Bolivariana
de Venezuela: ()La tercera de las vas, la de menor alcance y
extensin, se refiere a la enmienda (DRAE: Del lat. Emendar 1. tr.
Arreglar, quitar defectos. 2. tr. Resarcir, subsanar los daos), cuyo
objetivo es la adicin o modificacin de uno o varios artculos de la
Constitucin sin alterar su estructura fundamental (Artculo 340. La
enmienda tiene por objeto la adicin o modificacin de uno o varios
artculos de esta Constitucin, sin alterar su estructura fundamental.)
()1

I. B. Rigidez Constitucional
Una institucin esencial en el funcionamiento del Estado constitucional de
Derecho es la rigidez constitucional. Actualmente, esta es recogida por la
totalidad de constituciones escritas y codificadas del mundo. Su precisin
constituye el intento ms serio por garantizar la estabilidad de las normas
constitucionales en la medida que establece complicados obstculos para su
modificacin, asegurando as su permanencia y continuidad.
Cuatro motivos segn el britnico James bryce:
a) el deseo de los ciudadanos, o sea de la parte de la poblacin, que goza
de los derecho polticos e asegurar sus propios derechos cuando estn
amenazados, y de limitar la accin de sus gobernantes.

1 Norman Pino. (2008).

http://webarticulista.net.free.fr/np200825122229+Norman-Pino.html.
webarticulista.net. Extrado el 1 de mayo de 2015.

b) El deseo de los ciudadanos, o del gobernante que quiere agradar a los

ciudadanos de establecer la forma de gobierno preexistente en trminos
definidos y positivos evitando posterior controversia a su respeto
c) El deseo de quienes estn estableciendo una nueva comunidad poltica
de corporizar el esquema poltico bajo el cual proponen ser gobernados
en un instrumento que asegurar

su permanencia

y lo har

comprensible por el pueblo.

d) El deseo de las comunidades separadas o de distintos grupos o
secciones dentro de una gran comunidad, de establecer y sancionar los
trminos bajo los cuales sus derechos e intereses respectivos han de ser
asegurados, como tambin asegurada una accin conjunta efectiva en
materias comunes, por medio de un gobierno.
Las constituciones que tienen este carcter poseen una autoridad mayor a las
dems leyes del Estado y nicamente pueden ser modificadas por un
procedimiento diferente de aquel por el que las dems leyes son sancionadas o
derogadas, siendo sus mritos ms destacables los relativos a la precisin y
estabilidad.

Respecto a la precisin, cabe sealar que una Constitucin que pretende limitar
el poder de los agentes polticos deber, para el logro de sus objetivos constar
en trminos expresos e inequvocos y, en cuanto a la estabilidad, diremos que
es una cualidad muy importante para la seguridad jurdica de un Estado,
debido a que ella inspira un sentimiento de confianza en la conciencia de los
ciudadanos,

promoviendo

el

orden

permitiendo

la

acumulacin

de

experiencias que hagan posible mejorar la Constitucin.

I. C. Mutaciones constitucionales
I. C. 1 Introduccin
La Constitucin viene a ser un documento incompleto que requiere ser
desarrollado por los rganos encomendados de hacerla operativa, razn por la
que, como afirma Hesse, de antemano la Constitucin no pretenda carecer de
lagunas ni ser tan siquiera un sistema cerrado. Esto no significa que al

momento de su elaboracin no se dejen indeterminados los fundamentos del

orden de la comunidad, ni menos la estructura estatal y los procedimientos
mediante

los

cuales

se

resuelvan

los

conflictos

sociales.

El

Derecho

Constitucional asume la tarea de crear y recrear las reglas de actuacin y las

decisiones polticas que proporcionen a los rganos polticos competentes las
directrices y puntos de orientacin para su concretizacin.

Una de las instituciones con frecuencia utilizada para cumplir con esta finalidad
es la Mutacin constitucional, fenmeno que por sus repercusiones ha
despertado un gran inters por su estudio con el propsito de dotar y hallar sus
caractersticas especficas que la diferencia de manera clara, de la reforma
constitucional, con la que muchas veces, se la confunden debido a que en la
prctica ambas instituciones cumplen una funcin similar.

Segn Jellinek:
por Reforma de la Constitucin entiendo la modificacin de los textos
constitucionales producida por acciones voluntarias e intencionadas, y por
Mutacin de la Constitucin entiendo la modificacin que deja indemne su
texto sin cambiarlo formalmente, que se produce por hechos que no tienen
que ir acompaados por la intencin, o conciencia de la mutacin.

Como sealamos, se encuentra en el carcter voluntario o involuntario de la

modificacin la nota diferencial entre reforma y mutacin constitucional lo que
en la prctica los convierte en fenmenos complementarios y, en algunos
casos, excluyentes, de forma tal que all en donde los ordenamientos estn
sujetos a continuas reformas, la mutacin deja de tener sentido y, por el
contrario, all donde los ordenamientos miran con recelo a la reforma, las
mutaciones tienden a su proliferacin o desarrollo.

El autor que mayor inters ha puesto en el estudio de la mutacin

constitucional es el alemn Conrad Hesse, quien ha establecido con precisin y
nitidez que la verdadera naturaleza de la mutacin radica en el hecho de no
contar

con

un

procedimiento

expresamente

establecido

en

el

texto

constitucional, lo que lo define como una modificacin no formal que actuando

dentro de los parmetros razonables permite a los operadores constitucionales
adecuar la realidad jurdica a la realidad social, al plasmar en una situacin
diferente el significado de una norma prevista para circunstancias distintas sin
tener que recurrir a la reforma constitucional.

Como ya hemos visto, la funcin que cumple la Mutacin dentro del sistema
constitucional es en gran medida similar a la que corresponde a la reforma
constitucional. Ambas instituciones actan como mecanismos de adecuacin
del texto normativo a la realidad poltica y social, permitiendo de esta manera
que la Constitucin se concretice. Sin embargo, la Mutacin adquiere particular
importancia al ofrecer la posibilidad de complementar el texto constitucional
sin tener que recurrir a la reforma, a la que hay que acudir en ltima instancia
para no quebrantar el orden constitucional.
Para evitar los riesgos que su mal uso genera Andr Hariou cree necesario
abordar el problema de los lmites admisibles de la Mutacin como instrumento
de integracin constitucional. Se trata de encontrar una divisin entre la
prctica que modifica sensiblemente la Constitucin escrita y lo que constituye
una violacin de la Constitucin.
. Detallaremos tres teoras a continuacin:

1) Mutaciones Praeter Legem

Este tipo de mutaciones no viola ninguna disposicin constitucional puesto que
no se oponen a ella. Por el contrario, regulan una situacin no prevista
inherente a la distribucin de las competencias fundamentales. Es el caso de la
Judicial Review, que tuvo lugar en los Estados Unidos a propsito del fallo del

Juez Marshall, en el caso Marbury vs. Madison. Este fallo llen un vaco
importante en la Constitucin de 1787 que al momento de su redaccin no
previ el rgano encargado de examinar la constitucionalidad de las leyes.

2) Mutaciones Contra Legem

Estas resultan de prcticas polticas opuestas a los preceptos constitucionales
afectando su eficacia aunque no su validez. Este tipo de mutacin es una
imposicin de lo fctico sobre lo normativo. Es el caso del mandato imperativo
que ha desplazado en la prctica al mandato representativo. En efecto, aun
cuando el artculo 93 de la Constitucin del Per, por ejemplo, expresamente
dice que los congresistas representan a la Nacin. No estn sujetos a
mandato imperativo ni a interpelacin, sin embargo, en la prctica la norma
opera como una mutacin opuesta al precepto constitucional, debido a que los
congresistas no son ajenos a presiones y consignas provenientes de sus
agrupaciones polticas.

3) Mutaciones por Imposibilidad de Cumplimiento

Ellas

son

el

resultado

de

la

aplicacin

de

normas

constitucionales

discrecionales y que por el transcurso del tiempo o las circunstancias propias

de la poca caen en desuso. El caso ms relevante fue el de la Constitucin
francesa de la Tercera Repblica, en 1877, que autorizaba al Presidente a
disolver el Parlamento cuando este le era hostil. Sin embargo, en cuanto el
Presidente, en acatamiento de la norma, procedi a disolverlo por decreto, el
resultado le fue tan adverso que no volvi a ejercitar jams este derecho por el
temor a que el pueblo otorgue nuevamente su confianza a una representacin,
igualmente, hostil al Presidente.

4) Mutaciones por Interpretacin

Estas se producen cuando los rganos encargados de aplicar la Constitucin

eligen una entre varias opciones existentes que ofrece el texto. Son el
resultado de la accin modificadora que realizan las instancias judiciales o los
Tribunales constitucionales. En Estados Unidos, por ejemplo, el Tribunal
Supremo, a travs de una jurisprudencia interpret que la palabra comercio
inclua dentro del texto constitucional tanto al internacional como al
interestatal, con lo que despej toda duda sobre la competencia del Congreso
Federal para efectuar regulaciones sobre esta materia.
Se ejercen en los ordenamientos jurdicos constitucionales operan de modo
variado, estos obedecen a las necesidades histricas de adaptar
la Constitucin de un pas determinado a las realidades polticas y jurdicas
existentes, se adaptan al contexto social buscando plena armona entre estas 2
realidades.
La discordancia entre lo poltico y lo jurdico puede generar malestares en
una sociedad poltica y jurdicamente organizada.
Podemos decir que existen mecanismos formales y no formales de
modificaciones o cambios constitucionales.
A. Mecanismos Formales
Como mecanismos formales se encuentran, en primer lugar, el
denominado Poder Constituyente o Poder Originario, este poder se
caracteriza por ser soberano, ilimitado que tiene su objeto en la elaboracin de
un nuevo orden jurdico constitucional, es decir en la creacin de una nueva
Constitucin.
Una vez que este ha cumplido su misin, el de elaborar un nuevo
ordenamiento jurdico Constitucional, desaparece y cede lugar a su propia
obra, la norma Constitucional. Es aqu, donde todos los poderes del Estado por
l creados pasan a ser as poderes subordinados (poderes constituidos), y la
Constitucin, que pasa a ser la ley suprema, indubitable y soberana
Luego aparece El poder de reforma o poder de revisin est condicionado por
las exigencias polticas, derivadas del principio democrtico, y los
requerimientos jurdicos, emanados del principio de supremaca constitucional,
como medio de control del gobernante.
A. Mecanismos No Formales (Mutacin Constitucional)

Los cambios no formales aparecen bajo el nombre de mutaciones

constitucionales, es as como la doctrina se ha encargado en denominarlos.

Definiciones

Ral Chaname, cuando se produce una transformacin en la realidad

de la configuracin del poder poltico, de la estructura social o el
equilibrio de intereses, sin que quede actualizada dicha transformacin
en el documento constitucional.
Proceso fundamental para la vida de la constitucin, es as que podemos
entender por mutacin al fenmeno de cambio lento y progresivo de la
configuracin del poder poltico y de los mecanismos institucionales,
permaneciendo inalterable el texto constitucional escrito pues este
mismo es la ley en jerarqua superior
Pedro de Vega, por su parte, entiende que Las modificaciones no
formales de la Constitucin proceden de fuentes distintas. Unas veces
emanan de rganos estatales, y adquieren el carcter de verdaderos
actos jurdicos, sean de naturaleza normativa (leyes, reglamentos), o
sean de naturaleza jurisdiccional (bsicamente, las sentencias de los
tribunales constitucionales). En otras ocasiones, derivan de simples
prcticas polticas que, o pasan su condicin de hechos, convertidas en
normas de naturaleza poltico-social (convenciones), o aspiran en
convertirse en autnticos hechos jurdicos (costumbres)

I. C. 3. Concepto de mutacin constitucional segn Hsu Dau-Lin

Mutacin

Contraste entre la realidad jurdica de las instituciones y sus

normas escritas.
Contrasentido entre las normas constituciones y la realidad
que intentan abarcar.

Sucede porque el estado se encuentra en constante necesidad

de cambios constitucionales. El sentido principal de la
Constitucin es englobar la totalidad del Estado.
Se diferencian 4 clases de mutacin:
I.

Mutacin de la Constitucin mediante una prctica estatal que no

viola formalmente la Constitucin:
Sucede cuando se ignora un artculo concreto de la Constitucin o se
contradice cierto mandato constitucional, pues las relaciones
jurdicas que se busca tratar todava no se encuentran reguladas por
un precepto especfico. El conflicto que se observa en este caso se da
entre la situacin legal que la Constitucin busca cubrir y la situacin
real; no entre la situacin existente y lo prescrito.

II.

Mutacin de la Constitucin mediante la imposibilidad de ejercer

ciertos derechos estatuidos constitucionalmente:
Ciertos artculos constitucionales cesan de pertenecer a la realidad
jurdica, porque la competencia de ejercer poder que pertenece a
ciertos sujetos se pierde ante la imposibilidad de ejercerlos. En ese
sentido las normas legales antes mencionadas pierden sentido.

III.

Mutacin de la Constitucin mediante

contradictoria con la Constitucin:

una

prctica

estatal

1. Esta mutacin consiste en una ley cuyo contenido contradice la

Constitucin, una vez reconocida esta contradiccin se realiza una
reforma de la Constitucin. De manera que, el texto constitucional
quede como antes y las normas afectadas por la reforma material
quedan sin efecto al no coincidir con la realidad constitucional.
2. Asi tambin, un legislacin ordinaria puede convertir un precepto
constitucional cuando una ley vigente es la que contradice la
Constitucin y a falta de instancias especiales que examinen su
constitucionalidad puede quedar integro.
3. Tambin se da el caso en que un precepto legal constitucional se
modifica mediante el reglamento dictado por algn rgano estatal
supremo.

4. Por ltimo, un precepto constitucional se puede transformar mediante la

prctica efectiva de un rgano estatal que discrepe de las normas
constitucionales.
IV.

Mutacin de la Constitucin mediante su interpretacin:

Esta mutacin sucede cuando normas constitucionales solo se interpretan

segn las consideraciones y necesidades que cambian temporalmente sin
tomar en cuenta el texto fijo de la Constitucin, o sin que se considere el
sentido originario que dio el constituyente a las normas constitucionales en
cuestin. La norma queda intacta, pero la prctica constitucional que sigue
es distinta. La Constitucin muta porque sus normas reciben otro contenido,
ya que sus normas regulan circunstancias distintas a las imaginadas.
I. D. Procedimiento actual de la Reforma Constitucional en el Per
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993
TITULO VI
DE LA REFORMA DE LA CONSTITUCION
Artculo 206.- Reforma Constitucional Toda reforma constitucional
debe ser aprobada por el Congreso con mayora absoluta del
nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante referndum.
Puede omitirse el referndum cuando el acuerdo del Congreso se
obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin
favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del nmero
legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no puede
ser observada por el Presidente de la Repblica.
La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente
de la Repblica, con aprobacin del Consejo de Ministros; a los
congresistas; y a un nmero de ciudadanos equivalente al cero
punto tres por ciento (0.3%) de la poblacin electoral, con firmas
comprobadas por la autoridad electoral.2
I. D. 2 Discusiones actuales
Actualmente se discute la validez de la Constitucin antes citada debido
a la legalidad del rgimen fujimorista. Ac un extracto de la entrevista al
2 Constitucin Poltica del Per de 1993, art. 206.

abogado constitucionalista y poltico Dr. Alberto Borea Odra publicado

en el diario LA LEY de la Gaceta Jurdica edicin N 44 del mes de julio
de 2011.
La Ley: Es conocida su posicin frente a la Constitucin de
1993. Por qu se debera eliminar?
Alberto

Borea

Odra:

Primero

porque

no

es

una

Constitucin, fue el producto de una dictadura hecha no

con el propsito de limitar el poder sino, por el contrario,
con el objetivo de ampliar el poder. La teora de la
Constitucin parte de que se inventan las constituciones
para frenar el poder de quien est en el mando. En
segundo

lugar

las

constituciones

democrticas

son

producto de un acuerdo entre quienes forman parte de lo

que se estima como pueblo y, en ese sentido, el
documento del 93, como muy bien lo dijo Valentn
Paniagua, es un estatuto de ocupacin que fue impuesto a
los peruanos por quienes arrebataron el mando luego del
golpe de 1992. Peter Hberle dice con toda propiedad que
la Constitucin no solo es ratio, es decir, no solamente es
una lgica sino es emotio, es decir, la movilizacin de las
fibras ms ntimas de un ciudadano. Yo me pregunto qu
fibras ntimas se pueden movilizar obedeciendo las
rdenes de una dictadura tan corrupta y tan alejada del
Derecho y del respeto por el ser humano como fue la de
Fujimori en todos esos aos en que se mantuvo en el
poder.
La Ley: Entonces la Constitucin del 93 no es legtima.
Alberto

Borea

Odra:

Creo

que

tiene

una

gruesa

ilegitimidad de origen, que no alcanza los lmites para ser

consignada como Constitucin. Precisamente en Gaceta
Jurdica publiqu un libro que se llama El sistema
constitucional peruano en la era de la globalizacin y los
derechos humanos, donde la primera parte est destinada
a demostrar cmo se puede desmontar jurdicamente una

dictadura y yo creo que por la va de normas transitorias

se puede evitar el peligro de una suerte de vaco que se
ha sustentado en el terreno y, a la vez, darle a los
peruanos el derecho de tener una Constitucin que se
haya vencido a los avatares dictatoriales.
La Ley: La Constitucin del 79 fue legtima porque se dio a
travs de un consenso de acuerdos polticos, pero se
mostr frgil al punto tal de que fue fcilmente abolida.
Alberto Borea Odra: No, no fue fcilmente abolida, no es
verdad. No hay que olvidar que nosotros salamos de un
golpe que dur 12 aos, por ello se estaba reacomodando
el sistema poltico peruano. El Per estaba dentro de lo
que

podramos

denominar

pases

con

constitucin

nominal, para seguir la calificacin de Karl Loewenstein.

Entonces

todava

no

era

un

pas

con

Constitucin

normativa como puede pasar en aquellas naciones donde

est arraigada la juridicidad, te hablo de Estados Unidos,
los pases de Europa nrdica o Costa Rica. bamos en un
camino

progresivo

hacia

ello

pero

fue

destruido

directamente por Fujimori y la fuerza de sus felones que

dieron el golpe en abril de 1992.
La Ley: No cree que si bien la Constitucin de 1993 tuvo
un origen espurio, a lo largo del tiempo lleg a adquirir
legitimidad?
Alberto Borea Odra: No, yo creo que eso es un raciocinio
medio cobarde para decirlo con claridad. Pienso que los
peruanos debemos tener el coraje para acabar con ese
mamotreto teniendo, a la vez, la sagacidad de no incurrir
en una suerte de conflicto entre la realidad y la norma.
Tienen que haber normas transitorias que reconozcan, por
ejemplo, los hechos cumplidos. Los peruanos no tuvimos
la valenta de decir las cosas como son, es decir, que ese
documento no es una Constitucin y como se dice desde

Roma, en Derecho las cosas son lo que son y no lo que

dicen ser. Es decir, Fujimori pudo haber llamado a eso lo
que le diera la gana pero nunca jams iba a volverse una
Constitucin; en consecuencia, ya que no tuvimos la
fuerza ni el valor, y en esto son culpables muchos de los
profesores de Derecho Constitucional que no tuvieron el
coraje de salir a enfrentar a la dictadura directamente
desde el asiento jurdico que ocupaban, pues entonces
ahora tenemos que pagar el precio de no declarar la
nulidad de ese texto sino de trabajar por la va de las
normas transitorias. Ya se hizo dos esfuerzos muy serios:
uno de ellos fue el de la comisin de bases para la reforma
que plante Valentn Paniagua en las postrimeras de su
Gobierno, y en donde la primera de sus propuestas fue
precisamente declarar nulo el documento del 93. Toledo
no se atrevi a eso y tampoco Garca, por supuesto.
Vamos a ver ahora cmo se puede trabajar sin alterar la
paz del pas, para devolverle esa tranquilidad de vivir bajo
una

norma

jurdica

hecha

democrticamente

no

impuesta.
La Ley: Entonces, Sugiere crear una nueva Constitucin o
regresar a la del 79 con ajustes?
Alberto Borea Odra: Creo que hay que ajustar la del 79
porque eso sera un ejemplo importante de cmo el
Derecho vence a la fuerza y cmo el tiempo no consolida
las villanas. La Constitucin de 1979 por lo dems es
englobante y permite que los distintos gobiernos con
distintas propuestas puedan gobernar un pas. Uno no
puede hacer una Constitucin con un proyecto muy
estrecho, menos an cuando ese proyecto es impuesto por
una dictadura, porque entonces no dejas margen de
accin.
La Ley: Muy puntalmente, Cules son las cosas que hay
que cambiar en la Constitucin de 1979?

Alberto Borea Odra: Hay que hacer un aggiornamento en

el tema econmico por supuesto, pero fundamentalmente
con amplitud. Hay que incorporar la figura del defensor del
pueblo, me parece interesante. Creo que el sistema de
eleccin del Tribunal Constitucional en la Constitucin del
79 era mejor, yo modificara el tiempo de vigencia del
mandato de los magistrados a siete aos, pues cinco me
parece verdaderamente corto. Hay que plantear tambin
algunos

cambios

en

las

funciones

de

las

cmaras

legislativas, el Senado tiene que volver a tener vigencia en

el Per, y debera de tener funciones de revisin de los
procesos legislativos, con un plazo para que tampoco lo
que aprueben los diputados se duerma en el Senado sine
de. Sobre ese punto hay algunos artculos que he escrito,
por ejemplo, Cmo rehacer el Senado luego de una
dictadura, que es un trabajo de 100 pginas bastante
interesante,

donde

est

desarrollado

cabalmente

mi

pensamiento sobre ese tema.

Reforma Electoral 2015
Por otro lado, es menester presentar un ejemplo de Reforma Constitucional,
que adems es el ltimo que se ha llevado a cabo en el Per. A continuacin se
incluye la explicacin del Congreso sobre la ley 30305.
() El Congreso de la Repblica aprob la Ley 30305, Ley
de reforma de los artculos 191, 194 y 203 de la
Constitucin Poltica del Per sobre denominacin y no
reeleccin inmediata de autoridades de los gobiernos
regionales y de los alcaldes el 05/03/2015, fue promulgada
el 09/03/2015 y publicada en el diario Oficial El Peruano el
10/03/2015, entrando en vigencia al da siguiente de su
publicacin. El dispositivo legal modifica los artculos 191,
194 y el inciso 6) del artculo 203 de la Constitucin
Poltica del Per. En los artculos 191 y 194 se ratifica la
autonoma poltica, econmica y administrativa de los
gobiernos regionales y municipales; pero en el Artculo

191

referido

los

gobiernos

regionales,

vara

la

denominacin de Presidente por Gobernador Regional; y la

de Vicepresidente por Vicegobernador Regional. Asimismo
establece

que

no

hay

reeleccin

inmediata,

debe

transcurrir otro periodo como mnimo, es decir cuatro

aos, para que los ex Gobernadores Regionales o ex
Vicegobernadores Regionales puedan volver a postular,
sujetos a las mismas condiciones. Y se contempla que los
Vicegobernadores Regionales deben renunciar al cargo,
igual que los Gobernadores, seis meses antes de la
eleccin respectiva. Seala tambin que los Gobernadores
Regionales estn obligados a concurrir, cuando lo requiera
el Congreso de la Repblica, bajo responsabilidad. Con
respecto

al

Artculo

194

concerniente

las

municipalidades provinciales y distritales determina que

los alcaldes no podrn ser reelegidos inmediatamente,
debe transcurrir otro periodo como mnimo, es decir
cuatro aos, para que puedan volver a postular, sujetos a
las mismas condiciones. Finalmente se modifica el inciso
6) del artculo 203 en el sentido de que se encuentran
facultados para interponer accin de inconstitucionalidad
los Gobernadores Regionales, con acuerdo del Consejo
Regional, en vez de que el acuerdo sea del Consejo de
Coordinacin Regional.
Art. 191. Derogado
Los

gobiernos

econmica

competencia.

regionales

tienen

administrativa
Coordinan

con

en
las

autonoma
los

asuntos

poltica,
de

su

municipalidades

sin

interferir sus funciones y atribuciones. La estructura

orgnica bsica de estos gobiernos la conforman el
Consejo Regional como rgano normativo y fiscalizador, el
Presidente como rgano ejecutivo, y el Consejo de
Coordinacin

Regional

integrado

por

los

alcaldes

provinciales y por representantes de la sociedad civil,

como rgano consultivo y de coordinacin con las

municipalidades, con las funciones y atribuciones que les
seala la ley. El Consejo Regional tendr un mnimo de
siete (7) miembros y un mximo de veinticinco (25),
debiendo haber un mnimo de uno (1) por provincia y el
resto, de acuerdo a ley, siguiendo un criterio de poblacin
electoral. El Presidente es elegido conjuntamente con un
vicepresidente, por sufragio directo por un perodo de
cuatro (4) aos, y puede ser reelegido. Los miembros del
Consejo Regional son elegidos en la misma forma y por
igual perodo. El mandato de dichas autoridades es
revocable, conforme a ley, e irrenunciable, con excepcin
de los casos previstos en la Constitucin. Para postular a
Presidente de la Repblica, Vicepresidente, miembro del
Parlamento Nacional o Alcalde; los Presidentes de los
Gobiernos Regionales deben renunciar al cargo seis (6)
meses antes de la eleccin respectiva. La ley establece
porcentajes

mnimos

para

hacer

accesible

la

representacin de gnero, comunidades campesinas y

nativas, y pueblos originarios en los Consejos Regionales.
Igual tratamiento se aplica para los Concejos Municipales.
Art. 191. Vigente
Los

gobiernos

econmica

competencia.

regionales

tienen

administrativa
Coordinan

con

en
las

autonoma
los

asuntos

poltica,
de

su

municipalidades

sin

interferir sus funciones y atribuciones. La estructura

orgnica bsica de estos gobiernos la conforman el
Consejo Regional, como rgano normativo y fiscalizador, el
Gobernador Regional, como rgano ejecutivo, y el Consejo
de Coordinacin Regional integrado por los alcaldes
provinciales y por representantes de la sociedad civil,
como rgano consultivo y de coordinacin con las
municipalidades, con las funciones y atribuciones que les
seala la ley. El Consejo Regional tendr un mnimo de

siete (7) miembros y un mximo de veinticinco (25),

debiendo haber un mnimo de uno (1) por provincia y el
resto, de acuerdo a ley, siguiendo un criterio de poblacin
electoral.

El

Gobernador

Regional

es

elegido

conjuntamente con un Vicegobernador Regional, por

sufragio directo por un perodo de cuatro (4) aos. El
mandato de dichas autoridades es revocable, conforme a
ley.

No

hay

reeleccin

inmediata.

Transcurrido

otro

perodo, como mnimo, los ex Gobernadores Regionales o

ex Vicegobernadores Regionales pueden volver a postular,
sujetos a las mismas condiciones. Los miembros del
Consejo Regional son elegidos en la misma forma y por
igual perodo. El mandato de dichas autoridades es
irrenunciable, con excepcin de los casos previstos en la
Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica,
Vicepresidente, Congresista o Alcalde; los Gobernadores y
Vicegobernadores Regionales deben renunciar al cargo
seis (6) meses antes de la eleccin respectiva. La ley
establece porcentajes mnimos para hacer accesible la
representacin de gnero, comunidades campesinas y
nativas, y pueblos originarios en los Consejos Regionales.
Igual tratamiento se aplica para los Concejos Municipales.
Los Gobernadores Regionales estn obligados a concurrir
al Congreso de la Repblica cuando ste lo requiera de
acuerdo a ley y al Reglamento del Congreso de la
Repblica, y bajo responsabilidad.()
Art. 193. Derogado
Las municipalidades provinciales y distritales son los
rganos de gobierno local. Tienen autonoma poltica,
econmica

administrativa

en

los

asuntos

de

su

competencia. Las municipalidades de los centros poblados

son creadas conforme a ley. La estructura orgnica del
gobierno local la conforman el Concejo Municipal como
rgano normativo y fiscalizador y la Alcalda como rgano

ejecutivo, con las funciones y atribuciones que les seala

la ley. Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio
directo, por un perodo de cuatro (4) aos. Pueden ser
reelegidos. Su mandato es revocable, conforme a ley, e
irrenunciable, con excepcin de los casos previstos en la
Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica,
Vicepresidente,

miembro

del

Parlamento

Nacional

Presidente del Gobierno Regional; los Alcaldes deben

renunciar al cargo seis (6) meses antes de la eleccin
respectiva.
Art. 194. En vigencia
Las municipalidades provinciales y distritales son los
rganos de gobierno local. Tienen autonoma poltica,
econmica

administrativa

en

los

asuntos

de

su

competencia. Las municipalidades de los centros poblados

son creadas conforme a ley. La estructura orgnica del
gobierno local la conforman el Concejo Municipal como
rgano normativo y fiscalizador y la Alcalda como rgano
ejecutivo, con las funciones y atribuciones que les seala
la ley. Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio
directo, por un perodo de cuatro (4) aos. No hay
reeleccin inmediata para los alcaldes. Transcurrido otro
perodo, como mnimo, pueden volver a postular, sujetos a
las

mismas

condiciones.

Su

mandato

es

revocable,

conforme a ley. El mandato de alcaldes y regidores es

irrenunciable, con excepcin de los casos previstos en la
Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica,
Vicepresidente,

Congresista,

Gobernador

Vicegobernador del Gobierno Regional; los Alcaldes deben

renunciar al cargo seis (6) meses antes de la eleccin
respectiva.
Art. 203. Derogado
Estn

facultados

para

interponer

accin

de

inconstitucionalidad: () 6. Los presidentes de Regin con

acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional, o los

alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en
materias de su competencia.
Art. 203. En vigencia
Estn

facultados

para

interponer

accin

de

inconstitucionalidad: () 6. Los Gobernadores Regionales

con

acuerdo

del

Consejo

Regional,

los

alcaldes

provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su

competencia.
()3

I. D. Procedimiento actual de la Reforma Constitucional en el Per

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993
TITULO VI
DE LA REFORMA DE LA CONSTITUCION
Artculo 206.- Reforma Constitucional Toda reforma constitucional
debe ser aprobada por el Congreso con mayora absoluta del
nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante referndum.
Puede omitirse el referndum cuando el acuerdo del Congreso se
obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin
favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del nmero
legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no puede
ser observada por el Presidente de la Repblica.
La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente
de la Repblica, con aprobacin del Consejo de Ministros; a los
congresistas; y a un nmero de ciudadanos equivalente al cero
punto tres por ciento (0.3%) de la poblacin electoral, con firmas
3 Recuperado de: http://www4.congreso.gob.pe/pvp/leyes/ley30305.pdf

comprobadas por la autoridad electoral.4

I. D. 2 Discusiones actuales
Actualmente se discute la validez de la Constitucin antes citada debido
a la legalidad del rgimen fujimorista. Ac un extracto de la entrevista al
abogado constitucionalista y poltico Dr. Alberto Borea Odra publicado
en el diario LA LEY de la Gaceta Jurdica edicin N 44 del mes de julio
de 2011.
La Ley: Es conocida su posicin frente a la Constitucin de
1993. Por qu se debera eliminar?
Alberto

Borea

Odra:

Primero

porque

no

es

una

Constitucin, fue el producto de una dictadura hecha no

con el propsito de limitar el poder sino, por el contrario,
con el objetivo de ampliar el poder. La teora de la
Constitucin parte de que se inventan las constituciones
para frenar el poder de quien est en el mando. En
segundo

lugar

las

constituciones

democrticas

son

producto de un acuerdo entre quienes forman parte de lo

que se estima como pueblo y, en ese sentido, el
documento del 93, como muy bien lo dijo Valentn
Paniagua, es un estatuto de ocupacin que fue impuesto a
los peruanos por quienes arrebataron el mando luego del
golpe de 1992. Peter Hberle dice con toda propiedad que
la Constitucin no solo es ratio, es decir, no solamente es
una lgica sino es emotio, es decir, la movilizacin de las
fibras ms ntimas de un ciudadano. Yo me pregunto qu
fibras ntimas se pueden movilizar obedeciendo las
rdenes de una dictadura tan corrupta y tan alejada del
Derecho y del respeto por el ser humano como fue la de
Fujimori en todos esos aos en que se mantuvo en el
poder.
La Ley: Entonces la Constitucin del 93 no es legtima.
Alberto

Borea

Odra:

Creo

4 Constitucin Poltica del Per de 1993, art. 206.

que

tiene

una

gruesa

ilegitimidad de origen, que no alcanza los lmites para ser

consignada como Constitucin. Precisamente en Gaceta
Jurdica publiqu un libro que se llama El sistema
constitucional peruano en la era de la globalizacin y los
derechos humanos, donde la primera parte est destinada
a demostrar cmo se puede desmontar jurdicamente una
dictadura y yo creo que por la va de normas transitorias
se puede evitar el peligro de una suerte de vaco que se
ha sustentado en el terreno y, a la vez, darle a los
peruanos el derecho de tener una Constitucin que se
haya vencido a los avatares dictatoriales.
La Ley: La Constitucin del 79 fue legtima porque se dio a
travs de un consenso de acuerdos polticos, pero se
mostr frgil al punto tal de que fue fcilmente abolida.
Alberto Borea Odra: No, no fue fcilmente abolida, no es
verdad. No hay que olvidar que nosotros salamos de un
golpe que dur 12 aos, por ello se estaba reacomodando
el sistema poltico peruano. El Per estaba dentro de lo
que

podramos

denominar

pases

con

constitucin

nominal, para seguir la calificacin de Karl Loewenstein.

Entonces

todava

no

era

un

pas

con

Constitucin

normativa como puede pasar en aquellas naciones donde

est arraigada la juridicidad, te hablo de Estados Unidos,
los pases de Europa nrdica o Costa Rica. bamos en un
camino

progresivo

hacia

ello

pero

fue

destruido

directamente por Fujimori y la fuerza de sus felones que

dieron el golpe en abril de 1992.
La Ley: No cree que si bien la Constitucin de 1993 tuvo
un origen espurio, a lo largo del tiempo lleg a adquirir
legitimidad?
Alberto Borea Odra: No, yo creo que eso es un raciocinio
medio cobarde para decirlo con claridad. Pienso que los
peruanos debemos tener el coraje para acabar con ese

mamotreto teniendo, a la vez, la sagacidad de no incurrir

en una suerte de conflicto entre la realidad y la norma.
Tienen que haber normas transitorias que reconozcan, por
ejemplo, los hechos cumplidos. Los peruanos no tuvimos
la valenta de decir las cosas como son, es decir, que ese
documento no es una Constitucin y como se dice desde
Roma, en Derecho las cosas son lo que son y no lo que
dicen ser. Es decir, Fujimori pudo haber llamado a eso lo
que le diera la gana pero nunca jams iba a volverse una
Constitucin; en consecuencia, ya que no tuvimos la
fuerza ni el valor, y en esto son culpables muchos de los
profesores de Derecho Constitucional que no tuvieron el
coraje de salir a enfrentar a la dictadura directamente
desde el asiento jurdico que ocupaban, pues entonces
ahora tenemos que pagar el precio de no declarar la
nulidad de ese texto sino de trabajar por la va de las
normas transitorias. Ya se hizo dos esfuerzos muy serios:
uno de ellos fue el de la comisin de bases para la reforma
que plante Valentn Paniagua en las postrimeras de su
Gobierno, y en donde la primera de sus propuestas fue
precisamente declarar nulo el documento del 93. Toledo
no se atrevi a eso y tampoco Garca, por supuesto.
Vamos a ver ahora cmo se puede trabajar sin alterar la
paz del pas, para devolverle esa tranquilidad de vivir bajo
una

norma

jurdica

hecha

democrticamente

no

impuesta.
La Ley: Entonces, Sugiere crear una nueva Constitucin o
regresar a la del 79 con ajustes?
Alberto Borea Odra: Creo que hay que ajustar la del 79
porque eso sera un ejemplo importante de cmo el
Derecho vence a la fuerza y cmo el tiempo no consolida
las villanas. La Constitucin de 1979 por lo dems es
englobante y permite que los distintos gobiernos con
distintas propuestas puedan gobernar un pas. Uno no

puede hacer una Constitucin con un proyecto muy

estrecho, menos an cuando ese proyecto es impuesto por
una dictadura, porque entonces no dejas margen de
accin.
La Ley: Muy puntalmente, Cules son las cosas que hay
que cambiar en la Constitucin de 1979?
Alberto Borea Odra: Hay que hacer un aggiornamento en
el tema econmico por supuesto, pero fundamentalmente
con amplitud. Hay que incorporar la figura del defensor del
pueblo, me parece interesante. Creo que el sistema de
eleccin del Tribunal Constitucional en la Constitucin del
79 era mejor, yo modificara el tiempo de vigencia del
mandato de los magistrados a siete aos, pues cinco me
parece verdaderamente corto. Hay que plantear tambin
algunos

cambios

en

las

funciones

de

las

cmaras

legislativas, el Senado tiene que volver a tener vigencia en

el Per, y debera de tener funciones de revisin de los
procesos legislativos, con un plazo para que tampoco lo
que aprueben los diputados se duerma en el Senado sine
de. Sobre ese punto hay algunos artculos que he escrito,
por ejemplo, Cmo rehacer el Senado luego de una
dictadura, que es un trabajo de 100 pginas bastante
interesante,

donde

est

desarrollado

cabalmente

mi

pensamiento sobre ese tema.

Reforma Electoral 2015
Por otro lado, es menester presentar un ejemplo de Reforma Constitucional,
que adems es el ltimo que se ha llevado a cabo en el Per. A continuacin se
incluye la explicacin del Congreso sobre la ley 30305.
() El Congreso de la Repblica aprob la Ley 30305, Ley
de reforma de los artculos 191, 194 y 203 de la
Constitucin Poltica del Per sobre denominacin y no
reeleccin inmediata de autoridades de los gobiernos
regionales y de los alcaldes el 05/03/2015, fue promulgada
el 09/03/2015 y publicada en el diario Oficial El Peruano el

10/03/2015, entrando en vigencia al da siguiente de su

publicacin. El dispositivo legal modifica los artculos 191,
194 y el inciso 6) del artculo 203 de la Constitucin
Poltica del Per. En los artculos 191 y 194 se ratifica la
autonoma poltica, econmica y administrativa de los
gobiernos regionales y municipales; pero en el Artculo
191

referido

los

gobiernos

regionales,

vara

la

denominacin de Presidente por Gobernador Regional; y la

de Vicepresidente por Vicegobernador Regional. Asimismo
establece

que

no

hay

reeleccin

inmediata,

debe

transcurrir otro periodo como mnimo, es decir cuatro

aos, para que los ex Gobernadores Regionales o ex
Vicegobernadores Regionales puedan volver a postular,
sujetos a las mismas condiciones. Y se contempla que los
Vicegobernadores Regionales deben renunciar al cargo,
igual que los Gobernadores, seis meses antes de la
eleccin respectiva. Seala tambin que los Gobernadores
Regionales estn obligados a concurrir, cuando lo requiera
el Congreso de la Repblica, bajo responsabilidad. Con
respecto

al

Artculo

194

concerniente

las

municipalidades provinciales y distritales determina que

los alcaldes no podrn ser reelegidos inmediatamente,
debe transcurrir otro periodo como mnimo, es decir
cuatro aos, para que puedan volver a postular, sujetos a
las mismas condiciones. Finalmente se modifica el inciso
6) del artculo 203 en el sentido de que se encuentran
facultados para interponer accin de inconstitucionalidad
los Gobernadores Regionales, con acuerdo del Consejo
Regional, en vez de que el acuerdo sea del Consejo de
Coordinacin Regional.
Art. 191. Derogado
Los

gobiernos

econmica

competencia.

regionales

tienen

administrativa
Coordinan

con

en
las

autonoma
los

asuntos

poltica,
de

su

municipalidades

sin

interferir sus funciones y atribuciones. La estructura

orgnica bsica de estos gobiernos la conforman el
Consejo Regional como rgano normativo y fiscalizador, el
Presidente como rgano ejecutivo, y el Consejo de
Coordinacin

Regional

integrado

por

los

alcaldes

provinciales y por representantes de la sociedad civil,

como rgano consultivo y de coordinacin con las
municipalidades, con las funciones y atribuciones que les
seala la ley. El Consejo Regional tendr un mnimo de
siete (7) miembros y un mximo de veinticinco (25),
debiendo haber un mnimo de uno (1) por provincia y el
resto, de acuerdo a ley, siguiendo un criterio de poblacin
electoral. El Presidente es elegido conjuntamente con un
vicepresidente, por sufragio directo por un perodo de
cuatro (4) aos, y puede ser reelegido. Los miembros del
Consejo Regional son elegidos en la misma forma y por
igual perodo. El mandato de dichas autoridades es
revocable, conforme a ley, e irrenunciable, con excepcin
de los casos previstos en la Constitucin. Para postular a
Presidente de la Repblica, Vicepresidente, miembro del
Parlamento Nacional o Alcalde; los Presidentes de los
Gobiernos Regionales deben renunciar al cargo seis (6)
meses antes de la eleccin respectiva. La ley establece
porcentajes

mnimos

para

hacer

accesible

la

representacin de gnero, comunidades campesinas y

nativas, y pueblos originarios en los Consejos Regionales.
Igual tratamiento se aplica para los Concejos Municipales.
Art. 191. Vigente
Los

gobiernos

econmica

competencia.

regionales

tienen

administrativa
Coordinan

con

en
las

autonoma
los

asuntos

poltica,
de

su

municipalidades

sin

interferir sus funciones y atribuciones. La estructura

orgnica bsica de estos gobiernos la conforman el
Consejo Regional, como rgano normativo y fiscalizador, el

Gobernador Regional, como rgano ejecutivo, y el Consejo

de Coordinacin Regional integrado por los alcaldes
provinciales y por representantes de la sociedad civil,
como rgano consultivo y de coordinacin con las
municipalidades, con las funciones y atribuciones que les
seala la ley. El Consejo Regional tendr un mnimo de
siete (7) miembros y un mximo de veinticinco (25),
debiendo haber un mnimo de uno (1) por provincia y el
resto, de acuerdo a ley, siguiendo un criterio de poblacin
electoral.

El

Gobernador

Regional

es

elegido

conjuntamente con un Vicegobernador Regional, por

sufragio directo por un perodo de cuatro (4) aos. El
mandato de dichas autoridades es revocable, conforme a
ley.

No

hay

reeleccin

inmediata.

Transcurrido

otro

perodo, como mnimo, los ex Gobernadores Regionales o

ex Vicegobernadores Regionales pueden volver a postular,
sujetos a las mismas condiciones. Los miembros del
Consejo Regional son elegidos en la misma forma y por
igual perodo. El mandato de dichas autoridades es
irrenunciable, con excepcin de los casos previstos en la
Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica,
Vicepresidente, Congresista o Alcalde; los Gobernadores y
Vicegobernadores Regionales deben renunciar al cargo
seis (6) meses antes de la eleccin respectiva. La ley
establece porcentajes mnimos para hacer accesible la
representacin de gnero, comunidades campesinas y
nativas, y pueblos originarios en los Consejos Regionales.
Igual tratamiento se aplica para los Concejos Municipales.
Los Gobernadores Regionales estn obligados a concurrir
al Congreso de la Repblica cuando ste lo requiera de
acuerdo a ley y al Reglamento del Congreso de la
Repblica, y bajo responsabilidad.()
Art. 193. Derogado
Las municipalidades provinciales y distritales son los

rganos de gobierno local. Tienen autonoma poltica,

econmica

administrativa

en

los

asuntos

de

su

competencia. Las municipalidades de los centros poblados

son creadas conforme a ley. La estructura orgnica del
gobierno local la conforman el Concejo Municipal como
rgano normativo y fiscalizador y la Alcalda como rgano
ejecutivo, con las funciones y atribuciones que les seala
la ley. Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio
directo, por un perodo de cuatro (4) aos. Pueden ser
reelegidos. Su mandato es revocable, conforme a ley, e
irrenunciable, con excepcin de los casos previstos en la
Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica,
Vicepresidente,

miembro

del

Parlamento

Nacional

Presidente del Gobierno Regional; los Alcaldes deben

renunciar al cargo seis (6) meses antes de la eleccin
respectiva.
Art. 194. En vigencia
Las municipalidades provinciales y distritales son los
rganos de gobierno local. Tienen autonoma poltica,
econmica

administrativa

en

los

asuntos

de

su

competencia. Las municipalidades de los centros poblados

son creadas conforme a ley. La estructura orgnica del
gobierno local la conforman el Concejo Municipal como
rgano normativo y fiscalizador y la Alcalda como rgano
ejecutivo, con las funciones y atribuciones que les seala
la ley. Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio
directo, por un perodo de cuatro (4) aos. No hay
reeleccin inmediata para los alcaldes. Transcurrido otro
perodo, como mnimo, pueden volver a postular, sujetos a
las

mismas

condiciones.

Su

mandato

es

revocable,

conforme a ley. El mandato de alcaldes y regidores es

irrenunciable, con excepcin de los casos previstos en la
Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica,
Vicepresidente,

Congresista,

Gobernador

Vicegobernador del Gobierno Regional; los Alcaldes deben

renunciar al cargo seis (6) meses antes de la eleccin
respectiva.
Art. 203. Derogado
Estn

facultados

para

interponer

accin

de

inconstitucionalidad: () 6. Los presidentes de Regin con

acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional, o los
alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en
materias de su competencia.
Art. 203. En vigencia
Estn

facultados

para

interponer

accin

de

inconstitucionalidad: () 6. Los Gobernadores Regionales

con

acuerdo

del

Consejo

Regional,

los

alcaldes

provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su

competencia.
()5

5 Recuperado de: http://www4.congreso.gob.pe/pvp/leyes/ley30305.pdf

II.

A. Constitucin e interpretacin: Una relacin singular

II.

Constitucin e interpretacin: Una relacin singular

II.A.1.A Introduccin

A esa actividad intelectual encargada de comprender, explicar o declarar el

sentido de todo aquello que es objeto, lo llamaremos interpretacin. Se
tendr que tomar en cuenta que la interpretacin no solo esclarece el sentido
de la norma sino tambin el sentido de los hechos que suscitan un problema
jurdico
El derecho por ser una ciencia considera una amplia gama de temas que se
correlacionan, est la interpretacin jurdica dentro de la cual se ubica
estrechamente ligado a la interpretacin constitucional
1. Objetivo de c/u
Interpretacin de las normas jurdicas significa otorgarles un sentido,
La Constitucin busca dar un sentido a las normas fundamentales que
organizan la convivencia poltica y social de un pas. Al ser norma suprema de
su interpretacin depende la vigencia de las dems normas.
2. Tarea del jurista
Es interpretar normas, este debe encontrar una norma o en el conjunto del
ordenamiento jurdico, una respuesta al problema que se someta a su
consideracin, bien sea de manera contenciosa o conflictiva, bien sea de
manera pacfica. Cuando el jurista tiene que intervenir, lo que hace es
interpretar como se dijo anteriormente y dar a travs de dicha interpretacin
una respuesta a la cuestin que se haya suscitado. Detrs de cada actuacin
de un jurista hay siempre una operacin de interpretacin normativa
La interpretacin es metafricamente como la sombra que acompaa al
cuerpo. De la misma manera que ningn cuerpo puede librarse de su sombra,
el derecho tampoco puede librarse de la interpretacin
II.A.1.B. Ausencia de interpretacin

la interpretacin no siempre fue aplicada en el Derecho constitucional, de

hecho no fue aplicada hasta los aos cincuenta del siglo XX.
Adicionalmente de ello, en ninguna de las otras ramas del derecho ha ocurrido
algo parecido (En las dems s se aplicaba). En todas, la interpretacin ha sido
siempre una cuestin de excepcional importancia.
Historia
Ni en Espaa ni en ningn pas europeo. Hasta la fecha antes dicha
La ausencia de la interpretacin del Derecho Constitucional es una
consecuencia insoslayable del principio de soberana parlamentaria
importado de Inglaterra en el continente europeo a lo largo del siglo XIX

La interpretacin constitucional es la actividad de atribucin de sentido de las

disposiciones jurdicas constitucionales (modelo normativo de Constitucin) y
tiene por objeto los enunciados jurdicos constitucionales, y su producto son
normas jurdicas constitucionales o proposiciones jurdicas constitucionales.

En cuanto a los tipos de interpretacin constitucional, el criterio de clasificacin

determinante es la validez jurdica del resultado de la actividad interpretativa,
y se dividen en vinculante y no vinculante.

La interpretacin constitucional vinculante sera la que genera vigencia jurdica

general o individual en el orden jurdico, esto es, que sujeta a obligacin a
todos los destinatarios o a uno determinado del sistema jurdico. La
interpretacin vinculante es una interpretacin autntica; y la no vinculante
aquella que no sujeta a obligacin alguna a los destinatarios (de forma
impersonal) o a uno determinado (de forma personal) del sistema jurdico. Es
de

precisar,

que

la

interpretacin

constitucional

subclasificarse en cientfica y no cientfica.

no

vinculante

puede

Es interpretacin vinculante general, la que efectan el legislador ordinario, el

legislador extraordinario y los tribunales constitucionales (por va de control de
constitucionalidad concentrado), de la que surgen normas jurdicas generales;
vinculante individual, la que ejecutan los jueces comunes (por va de control de
constitucionalidad difuso), de las que surgen normas jurdicas individuales.

Es interpretacin constitucional no vinculante cientfica, la realizada por los

juristas, es decir, por la dogmtica jurdica, de la cual surgen proposiciones
jurdicas constitucionales; y la interpretacin jurdica no vinculante no
cientfica, la que surge de otras fuentes-sujeto, como la de las partes de sus
representantes en un proceso constitucional, de la opinin pblica o de los
destinatarios mediatos del sistema jurdico.

Principios de la Interpretacin Constitucional

Estos principios q a continuacin nombraremos fueron expuestos por Conrad
Hesse en su ensayo: La Interpretacin Constitucional, publicado como parte de
su obra denominada Ensayos de Derecho Constitucional, en la que el autor
seala lo siguiente:

1. Principio de Unidad de la Constitucin

Algunos sealan que es el principio ms importante de interpretacin de la
Constitucin. Se trata de analizar la Constitucin de manera integral, es decir
como parte de un conjunto o de un todo. Para interpretar las normas
constitucionales se debe analizar todo el conjunto de normas que contiene
para entrar siempre en concordancia y nunca en ninguna contradiccin que
haga que nuestra interpretacin vaya por el camino equivocado.

2. Principio de Concordancia Prctica de los Bienes Jurdicos

Se trata de una interpretacin equilibrada, es decir que cuando se produce un
conflicto o una contradiccin entre dos o ms bienes jurdicos, se deber
encontrar una solucin armnica evitando la aplicacin de una de las partes y
la eliminacin completa de la otra.

3. Principio de Correccin Funcional

Este principio obliga a los rganos estatales a cumplir con sus funciones
siempre dentro del marco de la propia Constitucin, evitando alguna
confrontacin o conflicto con otros poderes del Estado.

4. Principio de Eficacia Integradora

Este principio consiste en siempre crear y mantener la unidad poltica como
esencia y finalidad principal de la Constitucin. El operador deber siempre
promover

dicha

unidad

para

la

solucin

de

problemas

jurdicos

constitucionales que aparezcan.

5. Principio de Eficacia o Efectividad

Consiste, como su propio nombre lo indica, obligar al intrprete a que la
solucin de problemas o la propia interpretacin de las normas tanto jurdicas
como constitucionales contribuyan a obtener la mayor eficacia posible para su
posterior aplicacin.
II.A.3. La incorporacin de la Interpretacin al Derecho
Constitucional
Comencemos definiendo: qu es lo que diferencia a la interpretacin de
la ley de la interpretacin de la Constitucin?
La diferencia entre ambas interpretaciones se establecen bajo tres criterios:
uno objetivo, otro subjetivo y otro teleolgico

Habr que examinar la interpretacin de la Ley y la interpretacin de la

Constitucin desde estos tres puntos de vista para ver si realmente existen
diferencias que justifiquen una interpretacin Constitucional diferente de la
interpretacin jurdica tradicional.
II.A.3.A. La ley y la Constitucin en cuanto Normas
Jurdicas
Que la Ley es norma jurdica no se ha discutido nunca. Que la Constitucin
es Norma tampoco se discute ya hoy . Pero se ha discutido durante ms de
siglo y medio. Algo tiene que diferenciar a la Ley y a la Constitucin en cuanto
normas jurdicas. Presentamos 3 perspectivas que permitirn identificar
diferencias;
-

La Ley no existe. La constitucin s. La Ley es un concepto,

una categora normativa, en la que se incluyen miles de
ejemplares. Esta existe como concepto, pero no como
norma real y efectiva.
La constitucin por el contrario, si existe. Es al mismo
tiempo un concepto y una norma real y efectiva que se ve y
se toca.

La Ley, las leyes, son expresiones de la regularidad de los

comportamientos de los individuos en sus relaciones
sociales. Se usa con la finalidad de evitar consecuencias no
deseadas y es bsicamente una expresin de las relaciones
sociales con algunas correcciones introducidas por el
legislador.
La Constitucin, por el contrario, no es norma de nada, no
expresa regularidad alguna de comportamientos. No es
nada ms que un cauce para que la sociedad se auto dirija
polticamente como un mnimo de seguridad. Se trata de
una norma que canaliza el enfrentamiento poltico en la
sociedad, estableciendo unos lmites al mismo.

La Ley se caracteriza tambin por su contenido normativo,

por una estructura normativa en la que se produce la
fijacin de un presupuesto de hecho y la vinculacin al
mismo de unas consecuencias jurdicas. SI ocurre tal
cosa, tales sern las consecuencias jurdicas. Con esto
se quiere decir que una Ley prefigura una determinada
conducta tpica con la cual se puede comparar la conducta
real y efectiva del ciudadano.

La Constitucin, no tiene ni una sola disposicin que tenga

esa estructura normativa. Solo se elimina a reconocer y
garantizar algunos derechos y libertades, a fin de que los
ciudadanos puedan auto determinar su conducta en
condiciones de igualdad y determinar qu rganos y con
qu procedimientos vana manifestarla voluntad del Estado
y hacer cumplir.
II.A.4. La interpretacin jurdica
interpretacin constitucional

como

fuente

de

la

La interpretacin jurdica es el conjunto de procesos lgicos a travs de los

cuales se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus
enunciados. Actividad a la que podemos atribuir las siguientes notas
o caracteres:

a. Es siempre necesaria en el mundo del Derecho, por sencillo

que pueda parecer en un principio el sentido de una norma.
b. Es una operacin conceptualizada. Es decir: tiene lugar en
unas condiciones social e histricamente determinadas, que
generan usos lingsticos, a partir de los cuales se confiere
significado a las normas. El lenguaje es el obligado marco de
referencia del intrprete.
c. Constituye un proceso unitario. No hay diversos tipos de
interpretacin sino distintas fases o momentos de un nico
proceso interpretativo. Los cuatro mtodos sevignyanos de
interpretacin (gramatical, lgico, histrico y sistemtico) son
cuatro vas de una operacin conjunta para la interpretacin
correcta de la norma.
d. En definitiva, la interpretacin es una forma de actividad
creadora, de razonamiento prctico que no se reduce a
inferencias lgico-formales sino que, entre varios significados
posibles de una norma, valora y opta, con lo que, en alguna
medida, ayuda a innovar o por lo menos a completar y
perfeccionar el Ordenamiento jurdico como unidad de sentido.
III.

A. 3.2 La Ley y la Constitucin desde la perspectiva del

Intrprete y ambas Normas

Definimos interpretacin como la actividad intelectual encargada de

comprender, explicar o declarar el sentido de todo aquello que es objeto.
Adems, la interpretacin no solo esclarece el sentido de la norma sino
tambin el sentido de los hechos que suscitan un problema jurdico.
Segn el Dr. Garca Toma El Dr. Vctor Garca Toma expresa lo siguiente La
interpretacin constitucional consiste en determinar o asignar un sentido a las
normas contenidas en un texto fundamental
Segn el Dr. Marcial Rubio Correa Segn lo expuesto por el Dr. Marcial Rubio en
su libro La interpretacin de la constitucin segn el Tribunal Constitucional,
este ltimo tiene la responsabilidad de actualizar constantemente los criterios
que utiliza para proteger los derechos constitucionales de las personas
La ley y la Constitucin desde la perspectiva del intrprete y ambas
normas
La Ley es una norma destinada a ser interpretada en principio por todos los
ciudadanos. De ah el artculo 6 del Cdigo Civil: La ignorancia de las leyes no
excusa de su cumplimiento
El primer intrprete de la constitucin y el ms importante, es el legislador.
El segundo intrprete privilegiado es el Tribunal Constitucional.
La Constitucin no es, por lo tanto, una norma pensada para que los
ciudadanos la interpreten en pie de igualdad y los jueces verifiquen cul de las
interpretaciones contradictorias es la mejor

II.

A.

4.

La

interpretacin

jurdica

como

fuente

de

interpretacin constitucional
La interpretacin jurdica es el conjunto de procesos lgicos a travs de los
cuales se atribuye un significado a una norma o se describe el sentido de sus
enunciados.
Es una operacin conceptualizada.

la

Constituye un proceso unitario.

Criterios de interpretacin
La interpretacin sistemtica que supone que la constitucin es un sistema
normativo, y un sistema pueda definirse como un conjunto de partes que se
interrelacionan segn ciertos principios, de manera que siempre se puede
encontrar respuesta a las necesidades normativas para la vida social dentro de
dicho sistema, integrando las partes y aplicando los principios.
La interpretacin institucional Luego tenemos la interpretacin institucional,
esta permite identificar en las disposiciones constitucionales un lgica
hermenutica unvoca, la que, desde luego, debe considerar a la persona
humana como el prius tico y lgico del Estado social y democrtico de
Derecho.
La interpretacin social
A los clsicos criterios de interpretacin, deben sumarse aquellos que permitan
concretar de mejor manera a los principios que inspiran los postulados polticoeconmicos de la Carta. Por ellos la pertinencia en proceder, por una parte, a
una interpretacin institucional de sus clusulas y, por otra, a una social.

La interpretacin teleolgica
Finalmente menciona la interpretacin teleolgica. La aplicacin e
interpretacin de las normas constitucionales no debe realizarse aisladamente
sino debe efectuarse de manera teleolgica.
La teleolgica se define como la teora de las causas finales, de los fines
ltimos a los cuales est destinada determinada institucin, en nuestro caso la
Constitucin Poltica del Estado.
II.B. Criterios de la interpretacin
Mtodos o elementos de interpretacin de la ley son los medios de que dispone
el intrprete para establecer el o los posibles sentidos y alcances de la ley
interpretada. Medios son comnmente aceptados por la doctrina y en
ocasiones consagrados expresamente por los propios ordenamientos jurdicos.
1. El elemento gramatical es aquel que permite establecer el o
los sentidos y alcances de la ley haciendo uso del tenor de las
propias palabras de la ley, es decir, al significado de los
trminos y frases de que se vali el legislador para expresar y
comunicar su pensamiento. Este mtodo interpretativo parte
del supuesto que la voluntad e intencin del legislador est

impregnada en la ley; y como la ley est escriturada, entonces

la mejor manera de descifrar la verdadera intencin legislativa
es a travs de las palabras de que hace ste.
2. El elemento histrico permite interpretar el derecho
legislado aludiendo para ello a la historia del texto legal que se
trata de interpretar. Esta historia se ve reflejada en cada una
de las historias o etapas del proceso de formacin de la ley.
3. El elemento lgico es aquel que para establecer el o los
sentidos o alcances de una ley se vale del anlisis intelectual
de las conexiones que las normas de una misma ley guardan
entre s o bien, con otras leyes que versen sobre la misma
materia.
4. El elemento
sistemtico permite
interpretar
la ley atendiendo a las conexiones de la misma con la
totalidad del ordenamiento jurdico del cual forma parte,
incluidos los principios generales del Derecho. As, este
mtodo no es sino un grado ms avanzado del mtodo lgico.
5. El elemento teleolgico, por ltimo, es aquel que permite
establecer
el
sentido
o
alcance
de
un
precepto
legal atendiendo al fin de esta, es decir, a los determinados
objetivos
que
se
busc
conseguir
mediante
su
establecimiento.

Lmites de la Interpretacin Constitucional

El problema principal de la interpretacin Constitucional existe cuando hay que

aplicar ciertas normas. Para la aplicacin correcta de las normas se debern
seguir principios y mantener ciertos parmetros y lmites al momento de
interpretar,

como

base

del

principio

fundamental

de

la

supremaca

constitucional. Esto quiere decir que cada operador del derecho encargado de
interpretar deber tener como lmite a la propia base de la Constitucin pues
su labor no es la creacin de preceptos constitucionales, de modo que cuando
las normas dejan de tener un pleno y correcto sentido o entran en clara
contradiccin, all tambin terminarn las facultades de la interpretacin.

Si el intrprete u operador intenta salirse del marco o de este lmite que traza
la propia Constitucin, ya no se estar realizando una interpretacin adecuada,
sino que se le dar origen a una inconstitucionalidad. Y en estos casos el autor
manifiesta que es preferible darle paso a la reforma para no destruir el
concepto mismo de la Constitucin.