SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1218/2011-R

Sucre, 13 de Septiembre de 2011

Expediente: 2009-19618-40-AAC
Distrito: Cochabamba
Magistrada Relatora: Dra. Eve Carmen Mamani Roldn
En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de
amparo constitucional, interpuesta por Ricardo Mercado Mercado
contra Teodoro Valencia Guarachi, Filiberto Almanza Quispe,
Marcelo Tito Galindo Gmez, Abelina Argote Cspedes, Jorge
Guerra Herbas, Mara de los ngeles Cspedes Romero, Hugo
Santa Cruz, Magal Lourdes Velasco Daz, Mateo Campos Bautista,
Adrian Pinto Aguayo y Ruperta Saca Colque, Presidente y
Concejales, respectivamente, del Municipio de Quillacollo.
I.ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Por memorial presentado el 23 de marzo de 2009, cursante de fs.
13 a 15, el accionante alega que:
I.1.1. Hechos que la motivan
En las elecciones municipales realizadas en diciembre del ao
2004, fue elegido Concejal titular del municipio de Quillacollo, por
el periodo comprendido entre enero de 2005 a enero de 2010; y el
10 de enero de 2005, Alcalde Municipal de ese municipio; cargo
del que fue injustamente removido por un acto ilegal y una
omisin indebida perpetrada por el Concejo Municipal,
permaneciendo sin ese mandato hasta la fecha.
Aade que en uso de la prerrogativa otorgada por el art. 51.11 de
la Ley de Municipalidades (LM), en el mes de febrero solicit al
Concejo Municipal su incorporacin al seno del ente deliberante
por lo que restaba de la gestin, siendo rechazado por Resolucin
Municipal 37/2008 de 8 de mayo, con el argumento de existir un
Auto de acusacin formal en su contra; extremo que al ser
evidente, se vio obligado a asumir defensa para demostrar su

inocencia, toda vez que, la denuncia que pesaba en su contra

careca de fundamento legal, es as que, dicho proceso, concluy
con sentencia pronunciada por el Tribunal de Sentencia de la
provincia Quillacollo, declarndolo absuelto de culpa y pena de las
acusaciones que se hicieron en su contra por el ex Alcalde, Hugo
Miguel Candia y del actual ejecutivo municipal Orlando Espinoza
Cotari.
En virtud a dicho fallo y al no existir ningn bice legal para que
ejerza el cargo de Concejal, por oficio de 10 de febrero de 2009,
solicit su reincorporacin al Concejo Municipal, sin recibir
respuesta alguna dentro del plazo establecido por el Reglamento
Interno de ese ente deliberante, por lo que, el 18 del mismo mes y
ao, solicit el pronunciamiento advirtiendo que su suplente
continuaba asistiendo y actuando en esa instancia, desconociendo
su voluntad de reincorporarse. En respuesta se emiti el provedo
de 19 de febrero, suscrito por el Presidente y el Secretario del
Concejo Municipal, rechazando su reincorporacin con el
argumento de no existir sentencia ejecutoriada; situacin ante la
cual pidi la reconsideracin, que tambin fue rechazada por
provedo de 2 de marzo de 2009, suscrito por las nombradas
autoridades.
Finaliza indicando que al haber agotado la va legal de reclamo,
queda expedita la presente accin tutelar para restablecer su
derecho de ejercer el cargo de Concejal Municipal de Quillacollo
para el cual fue electo.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Considera lesionados sus derechos a la seguridad jurdica, al
trabajo, a una remuneracin justa, a ejercer el cargo para el que
fue legalmente elegido y a participar libremente en la funcin
pblica, citando al efecto, los arts. 26.I y 46.II de la Constitucin
Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se le conceda la tutela que brinda la accin de amparo
constitucional, con costas, disponindose en consecuencia: a) Su

inmediata reincorporacin al Concejo Municipal de Quillacollo

como Concejal titular, con todas las prerrogativas que le otorga la
Constitucin Politica de Estado y la Ley de Municipalidades; b) El
pago de haberes que le corresponde a partir de la solicitud de
reincorporacin; y, c) Se califiquen daos y perjuicios que le
ocasion la negativa a su reincorporacin.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
En la audiencia pblica efectuada el 2 de abril de 2009, segn
consta en el acta cursante de fs. 93 a 94, se produjeron los
siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante a travs de su abogado, ratific en su integridad el
memorial de su demanda, as como en la prueba acompaada,
reiterando su solicitud de que se le conceda la tutela.
I.2.2.Informe de las autoridades demandadas
El apoderado de los demandados Teodoro Valencia Guarachi,
Filiberto Almanza Quispe, Abelina Argote Cspedes y Ruperta Saca
Colque, a travs del informe escrito cursante de fs. 85 a 88, ledo
en audiencia seal: i) La demanda de amparo no guarda
congruencia entre la exposicin fctica y el petitorio, por cuanto
se invocaron normas derogadas, mezclndolas y confundindolas
con las normas vigentes, sin indicar qu derechos protegidos por
la nueva Constitucin Poltica del Estado fueron vulnerados con los
actos denunciados; ii) El accionante omiti sealar que el proceso
penal instaurado en su contra, sigue sustancindose con el
recurso de apelacin restringida interpuesta por el representante
legal del Gobierno Municipal de Quillacollo y por el representante
del Ministerio Pblico y de acuerdo con la interpretacin de la
jurisprudencia constitucional la suspensin persistir durante toda
la sustanciacin del proceso y si la norma establece dicha
suspensin cuando existe auto de procesamiento ejecutoriado,
por igualdad la sentencia absolutoria tambin debe ser
ejecutoriada; iii) El accionante debe estar a las resultas del
proceso penal en todas sus instancias y recursos intermedios;

consecuentemente, al no haberse agotado el proceso penal no es

viable el presente recurso; y, iv) La Contralora General de la
Repblica, comunic al Concejo Municipal de Quillacollo, mediante
nota SCAC-1722/2008, el resultado de la Auditora Especial que
devela entre otros, hechos irregulares de la gestin del ahora
accionante como ex Alcalde Municipal, referidos a las planillas de
pago de sueldos al personal eventual, sin la evidencia
documentada de la asistencia y trabajo realizado, que dio lugar a
la acusacin fiscal y particular que deber seguirse hasta la
resolucin final, por recomendacin de la Contralora, lo que
seguramente dar lugar a que se revoque la sentencia
absolutoria.
El demandado Hugo Santa Cruz, mediante informe escrito
cursante a fs. 91, seal que: 1) El accionante fue elegido como
primera autoridad del Municipio y como emergencia de acciones
polticas y no jurdicas, fue suspendido del cargo de Alcalde y de
manera ipso facto se lo suspendi como Concejal en virtud a lo
dispuesto por el art. 51.11 de la LM, porque pesaba en su contra
un Auto acusatorio, pero por Sentencia de 30 de enero de 2009,
fue absuelto, por consiguiente, est habilitado para asumir
nuevamente el cargo; y, 2) El 10 de febrero de 2009, el
accionante present a consideracin del Pleno del Concejo, su
solicitud de reincorporacin, la misma que fue derivada a Asesora
Legal para su anlisis. Por otra parte, en la sesin que se efectu
en la localidad de Tambo, entre los Concejales Mara de los
ngeles Cspedes, Magaly Velasco Cortez, Adrian Pinto y su
persona, se lleg a la conclusin que en aplicacin de lo dispuesto
por la Ley de Municipalidades, es atribucin especfica del
Presidente del Concejo Municipal admitir o rechazar la
reincorporacin de los concejales y en conocimiento del rechazo
dispuesto, con el apoyo pleno de los dems Concejales,
corresponde que se remitan antecedentes a la Comisin de tica
porque se falsearon las decisiones tomadas por los Concejales y al
haberse vulnerado con ello los derechos del accionante, deber
otorgarse la tutela constitucional solicitada.
Por su parte los Concejales demandados, Mara de los ngeles
Cspedes Romero, Magaly Lourdes Velasco de Cortez, Adrian Pinto
Aguayo y Mateo Campos Bautista, informaron que ante las notas

de solicitud de reincorporacin presentadas por el accionante el

10 y 18 de febrero de 2009, expresaron en forma clara y concreta
que la decisin sea asumida por la Directiva del Concejo en
aplicacin de lo dispuesto por el art. 39 de la LM, por lo que, en
ningn momento restringieron o suprimieron ningn derecho del
accionante.
I.2.3.Resolucin
A travs de la Resolucin de 2 de abril de 2009, cursante de fs. 95
a 98, el Juez de Partido de Familia, Niez y Adolescencia de
Quillacollo del Distrito Judicial de Cochabamba, constituido en Juez
de garantas, concedi provisional y transitoriamente la tutela
solicitada, hasta la ejecutoria de los fallos judiciales en el proceso
penal que motiv la suspensin temporal del accionante y slo
respecto al Presidente y Concejal Secretario, excluyendo a los
dems Concejales demandados, ordenando la restitucin del
accionante como Concejal Titular de la Primera Seccin de
Quillacollo, con costas. Fund el fallo en los siguientes puntos: a)
La decisin de rechazo a la solicitud de reincorporacin
presentada por el accionante, fue asumida por el Presidente del
Concejo Municipal, sin afectar las atribuciones del Pleno por
cuanto no puso en su consideracin, incurriendo as en un acto
ilegal que conlleva la nulidad dispuesta por el art. 122 de la CPE;
consiguientemente, queda excluida la participacin de los dems
Concejales demandados; y, b) Si se exige la ejecutoria de una
sentencia absolutoria, estaramos ante la inminencia de que entre
tanto se agoten las instancias jurisdiccionales, el mandato del
Concejal accionante haya expirado y ste sufra un dao
irreparable, que hace necesaria la implementacin de un
mecanismo oportuno y eficaz que impida la consumacin del dao
inminente mediante la tutela provisional mientras se agoten las
instancias jurisdiccionales pendientes, de tal forma que, en caso
de que aquella fuere confirmada, su reincorporacin quede firme y
se evite la injusticia de sufrir una condena anticipada y de ser
revocada con el resultado condenatorio, la suspensin sea
definitiva conforme a la previsin de los arts. 34.II y 37.III de la
LM.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional

Mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se ampliaron las

facultades otorgadas a este Tribunal a travs de la Ley 003 de 13
de febrero de 2010, denominada Ley de Necesidad de Transicin a
los Nuevos Entes del rgano Judicial y Ministerio Pblico, a objeto
de conocer y resolver las acciones de defensa de derechos
fundamentales presentadas a partir del 7 de febrero de 2009, es
decir bajo el nuevo orden constitucional; por lo que, por Acuerdo
Jurisdiccional 001/2011 de 11 de enero del ao en curso, se
procedi a la reanudacin de sorteos.
En este caso, al no haber encontrado consenso el primer proyecto,
se procedi a un segundo sorteo, pronuncindose la presente
Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en
obrados, se establece lo siguiente:
II.1.En las Elecciones Municipales efectuadas en diciembre de
2004, Ricardo Mercado Mercado, ahora accionante, fue elegido
Concejal titular de la Primera Seccin de la provincia Quillacollo
(fs. 7).
II.2.Mediante Resolucin 37/2008 de 8 de mayo, el Concejo
Municipal de Quillacollo, dispuso la suspensin temporal del
Concejal Ricardo Mercado Mercado, por existir en su contra Pliego
Acusatorio emitido por el Fiscal de Materia, mientras se sustancie
el proceso penal seguido en su contra (fs. 46).
II.3.Por Sentencia 04/09 de 30 de enero, dictada por el Tribunal de
Sentencia de la provincia Quillacollo dentro del proceso penal
seguido por acusacin del Ministerio Pblico contra el ahora
accionante, por los delitos de resoluciones contrarias a la
Constitucin y las leyes, incumplimiento de deberes,
nombramientos ilegales, fue absuelto de culpa y pena (fs. 2 a 6).
II.4.El accionante mediante nota presentada al Concejo Municipal
el 11 de febrero de 2009, hizo conocer su voluntad de

reincorporarse a sus funciones de Concejal a partir del 12 del

indicado mes y aos, al haberse pronunciado una sentencia
absolutoria a su favor dentro del proceso penal que le fue seguido;
posteriormente, por nota de 18 de febrero del mismo ao, pidi al
Presidente del Concejo un pronunciamiento respecto a su
reincorporacin (fs. 8 y 9).
II.5.A travs de memorial presentado el 14 de febrero de 2009, el
Alcalde Municipal de Quillacollo, present apelacin restringida
impugnando la Sentencia absolutoria pronunciada dentro del
proceso penal seguido contra el ahora accionante. Asimismo, el
Fiscal de Materia de Quillacollo, interpuso recurso de apelacin
restringida contra la referida sentencia, presentando el memorial
correspondiente el 18 de febrero de 2009 (fs. 54 a 57 vta. y 58 a
61 vta.).
II.6.El 19 de febrero de 2009, el Presidente y el Concejal Secretario
del Concejo Municipal de Quillacollo, emitieron un provedo
sealando que, al no haber evidenciado que la Sentencia
absolutoria dictada a favor del accionante se encuentre
ejecutoriada y mientras persista la sustanciacin del proceso
penal, persiste la vigencia de la Resolucin Municipal 37/2008 de
8 de mayo, mediante la cual se dispuso la suspensin de su cargo
de Concejal, (fs. 10).
II.7.Por memorial presentado el 25 de febrero de 2009, el
accionante solicit al Presidente y Concejales Municipales de
Quillacollo la reconsideracin de la determinacin de rechazar su
solicitud de reincorporacin, toda vez que no tiene sustento legal
alguno, puesto que la Sentencia absolutoria debe ser cumplida
porque su reincorporacin no est sometida a su voluntad. En
respuesta fue emitida la providencia firmada por el Presidente y el
Concejal Secretario, quienes rechazaron su solicitud sealando
que la reincorporacin corresponde sea resuelta por el Presidente
al ser una atribucin privativa de ste, por lo que el recurso de
reconsideracin no es el adecuado para impugnar la negativa,
puesto que esa determinacin no fue asumida por el Pleno del
Concejo y que el Presidente carece de facultades para conocer ese
recurso (fs. 11 y vta., y 12).

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

El accionante, alega la vulneracin de sus derechos a la
seguridad jurdica al trabajo, a una remuneracin justa, a ejercer
el cargo para el que fue legalmente elegido y a participar
libremente en la funcin pblica, toda vez que en el proceso penal
al que fue sometido, se dict Sentencia absolutoria; no obstante,
las autoridades demandadas rechazaron su solicitud de
reincorporacin a sus funciones de Concejal, argumentando que la
mencionada Sentencia no adquiri ejecutoria. En revisin,
corresponde analizar si los actos denunciados ameritan conceder
o denegar la tutela solicitada.
III.1.Normativa que rige la suspensin temporal y definitiva de
Alcalde y Concejal Municipal, en caso de existir acusacin formal
en su contra.
A efectos de analizar la problemtica planteada a travs de la
presente accin tutelar, es necesario previamente desarrollar la
normativa municipal respecto del caso denunciado, as, el art. 34.I
de la LM, dispone: La suspensin temporal del concejal procede
por existir en su contra auto de procesamiento ejecutoriado en
estrados judiciales, con el objeto de que pueda asumir su defensa
o en los casos establecidos en la Ley N 1178 de 20 de julio de
1990 y sus Reglamentos, cuando corresponda.
El art. 34.I de la LM, dispone que: La suspensin temporal del
concejal procede por existir en su contra auto de procesamiento
ejecutoriado en estrados judiciales, con el objeto de que pueda
asumir su defensa o en los casos establecidos en la Ley N 1178
de 20 de julio de 1990 y sus Reglamentos, cuando corresponda.
Respecto a la suspensin definitiva, el citado art. 34.II de la LM,
establece que: La suspensin definitiva del concejal procede por
haber sido condenado con sentencia ejecutoriada a pena privativa
de libertad, tener pliego de cargo ejecutoriado o sentencia judicial
ejecutoriada por responsabilidad civil contra el Estado, o en los
casos contemplados en la Ley 1178 de 20 de julio de 1990 y sus
Reglamentos, cuando corresponda.
En el mismo sentido, el art. 36.I 5 y 6 de la LM, establecen que se

aplicar la suspensin temporal del ejercicio del mandato cuando

exista auto de procesamiento ejecutoriado y la suspensin
definitiva en caso de existir sentencia condenatoria ejecutoriada a
pena privativa de libertad, pliego de cargo ejecutoriado o
sentencia judicial por responsabilidad civil contra el estado.
Con relacin al auto de procesamiento ejecutoriado, este Tribunal
a travs de la SC 265/2003-R de 28 de febrero, precis que aqul,
en el nuevo sistema procesal penal, se equipara a la acusacin
formal, al sealar que: ... en el actual sistema procesal penal, en
la etapa preparatoria, se inicia el juicio penal en el momento en
que se notifica al encausado con la imputacin formal (que
equivaldra al viejo auto inicial de la instruccin), etapa que puede
concluir con la acusacin (que equivaldra al viejo auto de
procesamiento) que realiza el fiscal ante el Juez o Tribunal de
Sentencia, cuando la investigacin proporciona fundamento para
el juicio propiamente dicho o etapa del juicio oral y pblico, como
establecen los arts. 301.1, 302, 323.1, 329 y 340 CPP.
El art. 37.III de la LM, establece que: El Concejal perder el
mandado siendo destituido y suspendido definitivamente, cuando
exista sentencia corporal ejecutoriada, pliego de cargo
ejecutoriado en su contra o sentencia judicial por
responsabilidades en el ejercicio de la funcin pblica. Proceder
su restitucin en el cargo de Concejal en caso de sentencia
absolutoria o declaratoria de inocencia.
Por su parte el art. 48.I de la LM, seala: El Alcalde Municipal ser
suspendido temporalmente del ejercicio de sus funciones y las de
Concejal, por existir en su contra auto de procesamiento
ejecutoriado. La suspensin persistir durante toda la
substanciacin del proceso para asumir su defensa.
Normas que actualmente han sido derogadas por la Ley 031 de 19
de julio de 2010, Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin
Andrs Ibaez, cuyo art. 144 referido a la suspensin temporal
de autoridades seala que: Gobernadoras, Gobernadores,
Alcaldesas y Alcaldes, Mxima Autoridad Ejecutiva Regional,
Asamblestas Departamentales y Regionales, Concejalas y
Concejales de las entidades territoriales autnomas, podrn ser

suspendidas y suspendidos de manera temporal en el ejercicio de

su cargo cuando se dicte en su contra Acusacin Formal.
Asimismo, el art. 145 de la misma Ley, instituye el procedimiento
para la referida suspensin, estableciendo que:
1. Habiendo acusacin formal, el fiscal comunicar la suspensin
al rgano deliberativo de la entidad territorial autnoma
respectiva, el cual dispondr, de manera sumaria y sin mayor
trmite, la suspensin temporal de la autoridad acusada
designando, al mismo tiempo y en la misma resolucin, a quien la
reemplazar temporalmente durante su enjuiciamiento.
2. Cuando se trate de la Mxima Autoridad Ejecutiva, la autoridad
interina ser designada de entre las y los Asamblestas y/o
Concejalas y Concejales.
3. Si se tratara de asamblestas departamentales y regionales,
concejalas y concejales, la Asamblea Departamental, la Asamblea
Regional o el Concejo Municipal respectivo designar a la suplente
o el suplente respectivo que reemplazar temporalmente al titular
durante su enjuiciamiento.
III.2.En cuanto a la restitucin o reincorporacin del Alcalde y
Concejal Municipal en caso de sentencia absolutoria
Al respecto la parte in fine del art. 37.III de la LM, determina que:
Proceder su restitucin en el cargo de Concejal en caso de
sentencia absolutoria o declaratoria de inocencia; de igual forma
el art. 48.II de la LM, seala que: Proceder su restitucin o
reincorporacin en el cargo de Alcalde Municipal en caso de
sentencia absolutoria o declarativa de inocencia; por su parte el
art. 146 de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin
Andrs Ibaez, refirindose a la restitucin, dispone que: Si
concluido el juicio el juez determinare la inocencia de la autoridad
procesada, en la misma sentencia dispondr su restitucin
inmediata al cargo sin perjuicio de los recursos legales que la
Constitucin Poltica del Estado y las leyes franquean a las partes
y al Ministerio Pblico, y finalmente en cuanto a la duracin del
interinato el art. 147, de la citada Ley establece que: La Mxima

Autoridad Ejecutiva Interina durar en sus funciones hasta la

conclusin del juicio a la autoridad suspendida.
De acuerdo con la normativa legal citada precedentemente, ante
una acusacin formal contra un Concejal Municipal, procede la
suspensin temporal de sus funciones; medida que la Ley de
Municipalidades ha previsto para posibilitar que el concejal
imputado, pueda asumir su defensa en el proceso penal
instaurado, ms no como una sancin o una medida precautoria,
porque de ser as se vulnerara la garanta de presuncin de
inocencia.
Partiendo de esa premisa, el concejal que hubiere sido suspendido
temporalmente de sus funciones como emergencia de una
acusacin formal presentada en su contra, luego de sustanciado el
proceso penal y obtenida una sentencia que lo absuelva de culpa
y pena respecto a los hechos que le fueron imputados, se
encuentra plenamente habilitado para ser reincorporado al ente
deliberante con la sola acreditacin de la sentencia absolutoria,
ms an, si la norma contenida en el art. 37.III de la LM, slo
establece que exista sentencia absolutoria y no exige que sta se
encuentre ejecutoriada, a diferencia de lo dispuesto por el art.
36.I.5, que expresamente prev que para aplicar la suspensin
temporal del ejercicio del mandato, debe existir auto de
procesamiento ejecutoriado, equivalente a la acusacin formal en
el nuevo sistema procesal penal, precepto legal que ha sido
ratificado por la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin
Andrs Ibaez, en su art. 146, de donde se infiere claramente,
que para la restitucin o reincorporacin al cargo de Alcalde
Municipal, no es exigible que dicho fallo sea ejecutoriado;
independientemente de los medios de impugnacin previstos.
Es pertinente aclarar, que si bien se hace un desarrollo de las
normas establecidas en la Ley Marco de Autonomas, no se est
aplicando la misma a la problemtica planteada, sino
simplemente como un criterio ilustrativo por cuanto dicha ley est
basada principalmente en la lucha por la justicia, la igualdad y por
el principio de inocencia.
III.3.La garanta de presuncin de inocencia, sentencia absolutoria

y efectos de la absolucin
La garanta jurisdiccional de la presuncin de inocencia se
encuentra incursa en el art 116.I de la CPE, que determina: Se
garantiza la presuncin de inocencia. Durante el proceso, en caso
de duda, sobre la norma aplicable, regir la ms favorable al
imputado o procesado; presuncin de inocencia que tambin est
prevista en el art. 6 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), que
establece que todo imputado ser considerado inocente y tratado
como tal en todo momento, mientras no se declare su culpabilidad
en sentencia ejecutoriada.
Por otra parte, se tiene que el art. 363 del CPP, dispone que la
sentencia absolutoria se dictar cuando: 1) No se haya probado
la acusacin o sta haya sido retirada del juicio; 2) La prueba
aportada no sea suficiente para generar en el juez o tribunal la
conviccin sobre la responsabilidad penal del imputado; 3) Se
demuestre que el hecho no existi, no constituye delito o que el
imputado no particip en l; o, 4) Exista cualquier causa eximente
de responsabilidad penal.
El art. 364 del citado CPP, entre los efectos de la sentencia
absolutoria, adems de la libertad del imputado, que deber
disponerse en el acto an sin que est ejecutoriada, establece la
cesacin de las medidas cautelares personales.
En ese entendido, el Tribunal Constitucional ha desarrollado
amplia jurisprudencia acerca del principio de inocencia, as, la SC
1667/2010-R de 25 de octubre, seal: El principio de presuncin
de inocencia, como se tiene dicho, es la vertiente procesal del
principio de culpabilidad, y est expresamente consagrado como
garanta en el art. 116.I de la CPE. Tambin se encuentra previsto,
como derecho, en el art. 14. 2 del PIDCP, que establece que: 'Toda
persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a ley', y
en el art. 8.2 de la CADH, que determina que: Toda persona
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad.
Este principio ha sido entendido por la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional, en la SC 0012/2006-R de 4 de enero, como: 'un

postulado bsico de todo ordenamiento jurdico procesal,
instituido generalmente como garanta constitucional en diversos
pases. El principio est dirigido a conservar el estado de
inocencia de la persona durante todo el trmite procesal. La
vigencia del principio determina que un procesado no puede ser
considerado ni tratado como culpable, menos como delincuente,
mientras no exista una sentencia condenatoria que adquiera la
calidad de cosa juzgada formal y material. Esto implica que
nicamente la sentencia condenatoria firme es el instrumento
idneo capaz de vencer el estado de presuncin de inocencia del
procesado (las negrillas son nuestras).
III.4.La problemtica planteada en el caso de autos
En el caso motivo de anlisis, el accionante considera que se
lesionaron sus derechos a la seguridad jurdica, al trabajo, a una
remuneracin justa y de ejercer el cargo, toda vez que no
obstante que en el proceso penal al que fue sometido, se dict
sentencia absolutoria, las autoridades demandadas rechazaron su
solicitud de reincorporacin a sus funciones de Concejal con el
argumento de que dicho fallo no se encuentra ejecutoriado.
De la revisin de los antecedentes que cursan en obrados, se
tiene que mediante Resolucin 37/2008 de 8 de mayo, el Concejo
Municipal de Quillacollo, dispuso la suspensin temporal del
Concejal Ricardo Mercado Mercado, actual accionante, por existir
en su contra Pliego Acusatorio emitido por el Fiscal de Materia,
mientras se sustancie el proceso penal seguido en su contra;
substanciado dicho proceso, concluy con la Sentencia 04/09 de
30 de enero, dictada por el Tribunal de Sentencia que declar al
accionante absuelto de culpa y pena, en mrito a lo cual ste, por
carta presentada al Concejo Municipal el 11 de febrero de 2009,
hizo conocer su voluntad de reincorporarse a sus funciones de
Concejal a partir del 12 del indicado mes y ao, reiterando por
nota de 18 de febrero del mismo ao, mereciendo el provedo de
19 de febrero de 2009, firmado por el Presidente y el Concejal
Secretario, rechazando la reincorporacin del accionante con el
argumento de no estar ejecutoriada la sentencia absolutoria,
motivando que el accionante pidiera la reconsideracin de esa

negativa, que tambin fue rechazada por las nombradas

autoridades, sin que para el efecto hubiesen tenido intervencin
los dems Concejales demandados segn lo informado en
audiencia.
Por otra parte, se constata que el 14 de febrero de 2009, el
Alcalde Municipal de Quillacollo, present apelacin restringida
impugnando la Sentencia absolutoria pronunciada dentro del
proceso penal seguido contra el ahora accionante, al igual que el
Fiscal de Materia de Quillacollo, quien tambin interpuso recurso
de apelacin restringida contra la referida Sentencia, por
memorial de 18 de febrero de 2009.
De la relacin de los hechos y las pruebas presentadas, conforme
se tiene referido, se advierte que el Presidente y el Concejal
Secretario del Concejo Municipal de Quillacollo, negaron al
accionante su reincorporacin, constituyndose en un acto
contrario al precepto contenido en los arts. 37.III y 48.II de la LM,
que slo exige la emisin de sentencia absolutoria y no as que la
misma est ejecutoriada; actuacin que no involucra al resto de
los miembros del Concejo Municipal, quienes de acuerdo a lo
informado no adoptaron la decisin de rechazar dicha
reincorporacin.
Por otra parte, si el art. 364 del CPP, como efectos de la sentencia
absolutoria dentro del mbito penal, establece la libertad del
imputado aun sin que se ejecutore el fallo, as como la cesacin
de las medidas cautelares personales; en materia municipal, con
mayor razn debe entenderse que el efecto es la restitucin del
concejal absuelto a sus funciones, pues un entendimiento
contrario constituira una condena preliminar en la que se estara
aplicando una sancin previa a la conclusin del proceso, antes de
que exista sentencia condenatoria ejecutoriada, desvirtuando de
esta manera la garanta de presuncin de inocencia incursa en el
art. 116.I de la CPE, con el aadido de privarse al Concejal
suspendido de ejercer su mandato mientras que la absolucin
alcance su ejecutoria, que en muchos casos, pudiera superar el
periodo de funciones por las cuales fue elegido, causando de esa
forma, un dao irreparable.

Consiguientemente, interpretando conforme a la Constitucin

Poltica del Estado las normas que rigen la suspensin temporal de
los concejales municipales debido a una acusacin formal y su
reincorporacin como efecto de sentencia absolutoria, debe
quedar claro, que el concejal afectado, podr reasumir el cargo,
con la sola acreditacin de la emisin de una sentencia que lo
absuelva de culpa y pena respecto a los hechos que motivaron el
proceso penal en su contra, aun cuando dicho fallo, hubiera sido
objeto de recurso de apelacin; situacin que se mantendr en
tanto no sea revocada la sentencia absolutoria por un fallo
posterior.
Por lo expuesto, se concluye que en el caso de autos es de
aplicacin el entendimiento asumido en el Fundamento Jurdico
III.2 de la presente Resolucin, puesto que la negativa de
reincorporar al accionante a sus funciones de Concejal, no
obstante haber presentado la sentencia que lo declar absuelto
dentro del proceso penal seguido en su contra, el Presidente y el
Concejal Secretario del Concejo Municipal de Quillacollo,
vulneraron los derechos del accionante invocados en la presente
accin tutelar; situacin que amerita conceder la tutela solicitada.
Por lo sealado precedentemente, la situacin planteada se
encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de
amparo constitucional, por lo que el Juez de garantas, al haber
concedido la tutela solicitada, efectu una adecuada compulsa de
los antecedentes procesales y dado una correcta aplicacin a esta
accin tutelar.

POR TANTO
El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y
competencia que le confiere el art. 3 de la Ley 040 de 1 de
septiembre de 2010, que modifica el art. 4.I de la Ley 003 de 23
de febrero de 2010, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin
de 2 de abril de 2009, cursante de fs. 95 a 98, dictada por el Juez
de Partido de Familia, Niez y Adolescencia de Quillacollo del
Distrito Judicial de Cochabamba; y, en consecuencia, CONCEDER
la tutela solicitada.

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional.

El Presidente, Dr. Ernesto Flix Mur y el Magistrado, Dr. Marco
Antonio Baldivieso Jins no intervienen ambos por no haber
conocido el presente asunto.
Fdo. Dr. Abigael Burgoa Ordez
DECANO
Fdo. Dra. Eve Carmen Mamani Roldn
MAGISTRADA
Fdo. Dra. Lily Marciana Tarquino Lpez
MAGISTRADA