CLASIFICACIN

DE LOS
DERECHOS
FUNDAMENTALES
JOHN FREDY TORO GONZALEZ

NOCIONES DE
DERECHOS
FUNDAMENTALES

Los derechos
fundamentales
constituyen la condicin
misma de la democracia
y el eje de la
Constitucin.

Los derechos
fundamentales reconocen
facultades o pretensiones
referentes a mbitos vitales
del individuo en su propia
libertad, relaciones sociales
o participacin poltica.

Son los derechos ms

importantes que tienen las
personas; constituyen la
condicin de su libertad y
autodeterminacin;

su desconocimiento o
conculcacin vulnera la
dignidad e impide el
desarrollo del individuo
como persona.

Rigen no slo como normas

de defensa de la libertad,
sino, al mismo tiempo, como
mandatos de actuacin y
deberes de proteccin para
el Estado.

Los derechos
fundamentales son
consustanciales a la
dignidad del hombre;

son derechos inherentes a

la persona humana,
esenciales, sin los cuales no
podra concebirse una vida
digna.

DERECHOS HUMANOS
Y DERECHOS
FUNDAMENTALES

La constitucin
colombiana en su
codificacin separa los
derechos fundamentales
de los dems derechos
constitucionales.

En el ttulo II se dedica el
captulo 1 a los derechos
fundamentales, el captulo 2
a los derechos sociales
econmicos y culturales y el
3 a los derechos colectivos
y del ambiente.

Se establece de esa manera

una distincin
constitucional que distingue
los derechos en relacin
con a) su contenido y b) su
proteccin.

En relacin con su
contenido:
La carta agrupa en un captulo
los derechos que tiene la persona
por el solo hecho de existir, que
son consustanciales a la dignidad
del hombre, son los derechos de
primera generacin.

En otro captulo se ubican los

derechos de las personas en
relacin con otras personas,
los que estn vinculados al
hecho de vivir en sociedad, a
su pertenencia a un Estado,
son los llamados derechos
prestacionales.

En un captulo diferente
aparecen los derechos que
surgen de la relacin de las
personas con su entorno
ambiental, son los
derechos de tercera
generacin.

En relacin con su
proteccin:
La clasificacin anterior no tendra
mayor importancia sino fuera por las
garantas y prerrogativas que la
constitucin le otorga a los derechos
fundamentales, la ms importante de
las cuales es el eficaz mecanismo de
la accin de tutela.

Si los derechos fundamentales

son solo una parte de los
derechos constitucionalmente
reconocidos, cabe preguntarnos
sobre la denominacin que debe
drsele a la totalidad de los
derechos.

Jacobo Prez Escobar ubica el

conjunto como Derechos de
las personas y limita la
diferencia entre los derechos
fundamentales y los que no lo
son, a los medios utilizables
para su proteccin.

Caballero Sierra y Anzola

Gil, utilizan el trmino
Derechos humanos y
sealan que la divisin
contenida en el ttulo II no
es taxativa ni absoluta.

El Profesor Pedro Daz Arenas

quien utiliza la tambin la
expresin Derechos humanos
sostiene que la distincin
conceptual y estructural entre
derechos fundamentales,
socioeconmicos y colectivos:

 no solo contradice la tradicin

jurdica perfeccionada (declaracin
Universal de Derechos Humanos)
sino que no es del caso consagrar
derechos en una constitucin que
no sean derechos fundamentales, a
no ser que se deseche de plano
que la constitucin es ley
fundamental.

Para el Profesor Ivn Vila Casado la

expresin Derechos humanos est
cargada de trascendencia histrica
pero padece de ambigedad y aunque
su significado se ha tornado impreciso
y conflictivo se le prefiere por su
capacidad para englobar toda clase de
derechos y libertades de carcter
individual o social.

En consecuencia, puede
afirmarse que la
Constitucin de 1991
contiene un muy rico
catlogo de Derechos
Humanos que ella misma
clasifica en:

1.Derechos
fundamentales.
2. Derechos sociales,
econmicos y
culturales.
3. Derechos colectivos y
del ambiente.

Pero se trata de una

divisin meramente
orientadora y de
ninguna manera,
taxativa o excluyente.

As las cosas, los diferentes

tipos de Derechos
Constitucionales aparecen
en la Carta como especies y
subespecies de los
Derechos Humanos.

LAS GENERACIONES
DE LOS DERECHOS
HUMANOS

Desde una perspectiva

histrica, se suele clasificar
a los derechos humanos en
de 1, 2 y 3 generacin, en
atencin al momento en que
fueron reconocidos por el
ordenamiento jurdico.

1. Los Derechos Humanos de

Primera Generacin:
Se identifican con los derechos
y libertades individuales
exaltados por la Revolucin
Francesa e insertos en la
Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de
1789.

En Colombia fueron
introducidos en las
primeras
constituciones.

La Constitucin de
Cundinamarca de 1811, la
que contiene un ttulo
denominado "De los
derechos del hombre y del
ciudadano".

2. Los Derechos Humanos de

Segunda Generacin:
Surgieron como resultado de las
luchas sociales contra las
terribles condiciones de la
explotacin capitalista y se
caracterizan por su contenido
social y econmico.

Reciben tambin el
calificativo de derechos
asistenciales o derechos
prestacionales, porque
imponen cargas y
obligaciones al Estado.

La reforma constitucional
de 1936 introdujo en
Colombia derechos como la
asistencia pblica, el
reconocimiento del trabajo
como obligacin social y el
derecho a la huelga.

Igualmente cambi el
concepto absoluto de
propiedad por el que la
convierte en derecho
relativo, al asignarle el
carcter de funcin social.

La actual Constitucin
reconoci nuevos derechos
asistenciales, los derechos
a una vivienda digna (art.
51), a la recreacin (art. 52),
al crdito agropecuario (art.
66), al acceso a la cultura
(art. 70).

3. Los Derechos Humanos

de Tercera Generacin:
Son muy recientes y se
les conoce como derechos
de la solidaridad humana.

Tienen que ver con la

preocupacin del mundo
contemporneo por las
cuestiones que afectan a la
comunidad, especialmente las
relacionadas con la proteccin
del medio ambiente.

Se diferencian de los de
primera y segunda
generacin en cuanto
persiguen garantas para la
humanidad, considerada
globalmente.

No se ocupan del individuo

como tal, ni en cuanto ser
social, sino de la
promocin de la dignidad
de la especie humana en su
conjunto.

Su carcter solidario
presupone, la accin
concertada de todos los
actores del juego social,
como el Estado, los
individuos y los entes
pblicos y privados.

La Constitucin de 1991 dedic

todo un captulo del ttulo
segundo a estos derechos en el
que se incluyen novsimos
derechos, como los de los
consumidores, la calidad de vida
y el adecuado aprovechamiento
de los recursos naturales no
renovables.

En la actualidad se
empieza ya a hablar
de los derechos de
cuarta generacin.

Se ubican all los que

tienden a proteger al ser
humano contra la
manipulacin gentica y en
general, contra los peligros
del abuso de la
biotecnologa.

En tal sentido la
"Declaracin Universal
sobre el genoma humano y
los derechos humanos",
aprobada por la UNESCO*
el 11 de noviembre de 1997,
* Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura.

establece claros principios

sobre el respeto a las
caractersticas genticas de
los individuos y proscribe las
investigaciones sobre el
genoma humano que afecten
la dignidad de las personas.

DETERMINACIN DE LOS
DERECHOS
FUNDAMENTALES

Cules son los

Derechos
Fundamentales en
Colombia?

El tema ofrece algunas

dificultades, hay que
recordar que apenas entr en
vigencia la Constitucin de
1991 y se empezaron a
tramitar acciones de tutela,

varios jueces y tribunales se

apresuraron a sealar que
slo podan considerarse
como derechos
fundamentales los ubicados
en el captulo 1 del ttulo II de
la Constitucin.

La Corte Constitucional replic

al Consejo de Estado, que el
constituyente de 1991 no haba
determinado de manera taxativa
cules eran los derechos
constitucionales
fundamentales.

Agreg la Corte que el

hecho de limitar los
derechos fundamentales a
aquellos que se encuentran
en la Constitucin Poltica
bajo el epgrafe,

"De los derechos

fundamentales" y excluir
cualquier otro que ocupe
un lugar distinto, no debe
ser considerado como
criterio determinante sino
auxiliar.

Eduardo Cifuentes Muoz

afirma que sobre este punto
el constituyente guard
silencio y dej abierta su
determinacin por va
jurisprudencial.

Sostiene que la
identificacin sobre cuales
son derechos subjetivos
susceptibles de proteccin
mediante tutela ha sido
ventajosa para la eficacia de
los derechos.

CRITERIOS DE
IDENTIFICACIN

De acuerdo con la
jurisprudencia de la corte
constitucional se deben tener
en cuenta parta identificar
los derechos fundamentales
criterios tanto materiales
como formales.

La Constitucin no deja
campo para la discusin
entre iusnaturalistas y
positivistas, ya que han
tenido cabida ambos
enfoques:

Son derechos fundamentales

los que la constitucin
menciona en su texto, con
las caractersticas que les
son propias.
(criterio formal positivista)

Pero tambin lo son, los

derechos inherentes a la
persona humana aunque no
figuren en la Constitucin ni en
los convenios internacionales
vigentes.
(criterio material iusnaturalista)

De conformidad con
la jurisprudencial de
la Corte, los derechos
fundamentales en
Colombia son:

1. Los indicados en la
codificacin
constitucional.
2. Los consagrados en
forma expresa en la
Constitucin.

3. Los reconocidos en los

tratados y convenios
internacionales aprobados
por el Congreso.

4. Los inherentes a la
persona humana aunque no
figuren en la Constitucin
ni en los convenios
internacionales vigentes.

5. Los derechos que por su

conexin con derechos
fundamentales adquieren
tal calidad.

1. LOS INDICADOS EN
LA CODIFICACIN
CONSTITUCIONAL

La constitucin ubica
como derechos
fundamentales los del
captulo 1 ttulo II, es
decir los que van del
artculo 11 al 40.

La corte constitucional indag

la voluntad de la Asamblea
Constituyente y concluy que la
labor de ubicacin y titulacin
de las normas constitucionales
realizada por la comisin
codificadora,

no obtuvo la aprobacin
prevista en el reglamento,
por lo que la ubicacin en
ttulos y captulos solo
tiene fuerza indicativa.

Los derechos incluidos en el

captulo 1 son derechos
fundamentales, responden a la
naturaleza de los mismos en la
medida en que son inherentes a
la persona humana y son
consustanciales a la dignidad
del hombre.

A todos ellos, la Corte les

ha dado el trato inequvoco
de derechos
fundamentales, con
excepcin del derecho a la
paz (artculo 22).

Al respecto ha dicho la
Corte que no se trata de un
derecho fundamental, sino
colectivo, es decir, de
tercera generacin*.
*(Sentencias C - 055/95 y T - 008/92)

Esta ubicacin de las

normas tiene fuerza
indicativa y es criterio
auxiliar de interpretacin.

2. MENCIN
EXPRESA EN LA
CONSTITUCIN

El artculo 44 de la
Constitucin seala en
forma expresa el
carcter fundamental de
unos derechos.

All se prescribe que son

derechos fundamentales de
los nios: la vida, la
integridad fsica, la salud y
la seguridad social, la
alimentacin equilibrada,

su nombre y nacionalidad,
tener una familia y no ser
separados de ella, el
cuidado y amor, la
educacin y la cultura, la
recreacin y la libre
expresin de su opinin.

El constituyente incluy
aqu derechos
esencialmente
fundamentales junto a otros
que son de contenido
prestacional.

Se trata, de privilegiar los

derechos de los nios,
hasta el punto de
considerar como
fundamentales derechos
que no tienen tal carcter
en los adultos.

3. PROCEDENCIA DE
TRATADOS
INTERNACIONALES

El artculo 93
constitucional establece
que los tratados y
convenios
internacionales
ratificados por el
Congreso,

que reconocen los

derechos humanos y que
prohben su limitacin en
los estados de excepcin
prevalecen en el orden
interno.

Se trata de una regulacin

nter normativa que
establece una doble
vinculacin jurdica con el
llamado derecho
internacional de los
derechos humanos:

Por una parte, se

incorporan al catlogo de
los derechos
fundamentales propios, los
consignados en los
convenios internacionales
aprobados por el Congreso.

Por otra parte el estado se

obliga a interpretar todos los
derechos constitucionales de
conformidad con los tratados
internacionales sobre
derechos humanos a los
cuales se encuentre
legalmente vinculado.

Cabe preguntarse, si
todos los derechos
incluidos en los convenios
internacionales prevalecen
en el orden interno?

O si este privilegio le
corresponde tan slo
a los derechos
fundamentales?.

La Corte Constitucional
ha dado respuesta, al
afirmar que el artculo 93
no se refiere a todos los
derechos humanos.

Se refiere slo a aquellos

que no pueden
suspenderse durante los
estados de excepcin, y
esos son, precisamente, los
derechos fundamentales.

El artculo 93 debe ser

necesariamente
interpretado en relacin con
el artculo 214-2, por lo que
se trata de aquellos
rigurosamente esenciales
para el individuo.

Cita la Corte como ejemplos,

el derecho a la vida, a la
integridad personal, a no ser
esclavizado, torturado,
desterrado, desaparecido
forzosamente, y el derecho a
la libertad personal.

LOS TRATADOS Y EL
BLOQUE DE
CONSTITUCIONALIDAD

El Derecho Internacional
Humanitario no es un derecho
supraconstitucional; con l se
hace un control de
constitucionalidad a las leyes
aunque estas normas no estn
en la Constitucin.

Se plantea en este punto el

problema de cmo
armonizar el mandato del
artculo 93, que le confiere
prevalencia en el orden
interno a normas que

provienen del derecho

internacional, con el
artculo cuarto, que
precepta la supremaca de
la Constitucin.

La solucin la ha
encontrado la Corte
Constitucional acudiendo a
la figura del "bloque de
constitucionalidad".

El bloque de
constitucionalidad est
compuesto por aquellas
normas y principios que,
sin aparecer formalmente
en el articulado de la Carta,

son utilizados como

parmetros de control
de constitucionalidad
de las leyes,

por cuanto han sido

integrados a la Constitucin
por diversas vas y por
mandato de la propia
Constitucin;

son verdaderos
principios y reglas
de valor
constitucional.

Agrega la Corte, que el

nico sentido razonable
que se puede conferir a
la nocin de prevalencia

de los tratados de derechos

humanos y de derecho
internacional humanitario
(artculos 93 y 214 numeral
2 C.P)

es que stos forman con el

resto del texto constitucional
un "bloque de
constitucionalidad", cuyo
respeto se impone a la ley.

De esta manera se armonizan el

principio de supremaca de la
constitucin, como norma de
normas, con la prevalencia de
los tratados ratificados por
Colombia, que reconocen los
derechos humanos y prohben
su limitacin en los estados de
excepcin*.
* Corte Constitucional, Sentencia C-225 de 1995.

4. DERECHOS
INHERENTES A LA
PERSONA HUMANA
(Acogimiento a la teora del derecho natural).

El artculo 94 de la Carta
seala que la enumeracin
de los derechos y garantas
listados en la Constitucin
y en los convenios
internacionales vigentes,

no debe entenderse como

negacin de otros que,
siendo inherentes a la
persona humana, no figuren
expresamente en ellos.

Se trata de los derechos

consustanciales a la
naturaleza humana, que se
poseen por el slo hecho de
existir y por lo tanto no
requieren de reconocimiento
alguno por parte del derecho
positivo.

El Artculo 94 de la
Constitucin positiviza
una teora contraria al
derecho positivo.

La pregunta es A quin le
corresponde sealar que un
determinado derecho que no
figura en la Constitucin ni en los
convenios internacionales es
inherente a la persona humana y,
por lo tanto, fundamental?

Sin lugar a dudas,

a la Corte
Constitucional.

La Corte Constitucional
ha sostenido en forma
reiterada que el
contenido material del
derecho

prevalece sobre su
ubicacin formal en la
codificacin constitucional
para los efectos de resolver
si es o no fundamental.

Ese es el caso del derecho a la

educacin, considerado por
ella como derecho
fundamental, a pesar de que
aparece en el captulo de los
derechos sociales,
econmicos y culturales.

5. DERECHOS
FUNDAMENTALES
POR CONEXIDAD

El carcter fundamental de
un derecho, no depende
solo de su naturaleza; pues
se deben considerar las
circunstancias en cada
caso.

Sostiene la Corte que los

derechos fundamentales por
conexidad son aquellos que
no siendo denominados como
tales en el texto
constitucional, ni teniendo la
naturaleza por su contenido,

les es comunicada esta

calificacin en virtud de la
ntima e inescindible
relacin con otros derechos
fundamentales,

de forma que si no fueran

protegidos inmediatamente
los primeros, se
ocasionara la vulneracin o
amenaza de los segundos.

La Corte ha establecido que

derechos de naturaleza
social, econmica, cultural,
colectiva o del ambiente,
pueden convertirse en
derechos fundamentales,

en circunstancias
especiales y determinadas
que permitan establecer su
conexidad con derechos
fundamentales.

Por ejemplo: El Derecho a

la Salud no es fundamental
por su naturaleza, pero si
una persona est en peligro
de muerte por falta de
atencin mdica,

su derecho a la salud se
convierte en fundamental
por conexidad con el
derecho a la vida y con el
principio de la dignidad
humana.

El Derecho a la Seguridad
Social: Es fundamental en
conexin con los derechos
a la vida, al trabajo, al libre
desarrollo de la
personalidad y con el
principio de la dignidad
humana.

El Derecho a la Educacin: Para

la corte desde una concepcin
material es evidente que este
derecho, artculo 67 C.P es
fundamental por ser inherente a
la persona human, a pesar de
estar ubicado en el ttulo
correspondiente a los derechos
sociales econmicos y
culturales*.
* Sentencia T-500 de 1992 M.P. Alejandro Martnez Caballero.

Sostiene la Corte que el derecho a la

educacin aparece como fundamental
en tratados internacionales suscritos
por Colombia y que, adems est en
conexin con el derecho a la igualdad
(art. 13), el derecho a escoger profesin
u oficio (art. 26) y con las libertades de
enseanza, aprendizaje, investigacin y
ctedra (art. 27)
*Sentencia T-02 de 1992 M.P. Alejandro Martnez Caballero.

PRIMACA Y
PRERROGATIVAS DE
LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES

No se queda la Constitucin
en la mera afirmacin de la
primaca de los derechos
fundamentales.

Los rodea de
prerrogativas de la
mayor importancia que
no tienen los derechos
no fundamentales.

Esas garantas tienen que

ver con la aplicacin,
proteccin, desarrollo legal,
vigencia y modificacin de
los derechos
fundamentales, y son:

1.Aplicacin inmediata.
2.Accin de tutela para su
proteccin.
3.Reserva de ley estatutaria
para su regulacin.

4. No pueden suspenderse
durante los estados de
excepcin.
5. Poseen un plus para su
modificacin
constitucional.

1. APLICACIN
INMEDIATA

En la actual Constitucin los

derechos fundamentales no
son ya meras clusulas
programticas sino normas
jurdicas vinculantes
(art. 4), de aplicacin
inmediata (art. 85).

Lo que quiere decir que no

se requiere de ley para su
reconocimiento y
proteccin porque su fuerza
jurdica dimana de la propia
Carta.

Esta aplicabilidad inmediata

recibe su aseguramiento
procesal en la medida en que
se garantiza a cualquier
persona el acceso a los jueces
a travs de la accin de tutela.
Articulo 86 C.N.

El libre ejercicio de derechos no

condicionados a la regulacin legal,
as como la prohibicin de que sean
suspendidos los derechos humanos y
las libertades fundamentales en
estados de excepcin, se explican en
el mismo principio de primaca de los
derechos fundamentales.
(artculo 5 C.P.)

2. PROTECCIN A
TRAVS DE LA
ACCIN DE TUTELA

El procedimiento previsto
en el artculo 86 es muy
rpido y sencillo, al alcance
de todas las personas que
vean vulnerados o
amenazados sus derechos
fundamentales.

El trmite garantiza una

eficacia y prontitud imposibles
de lograr a travs de los
procedimientos de la justicia
ordinaria y est regulada en
los Decretos 2591 de 1991 y
306 de 1992.

3. RESERVA DE LEY
ESTATUTARIA.
(Para su regulacin)

El artculo 152 de la Carta

Poltica prescribe que los
derechos fundamentales
slo pueden ser regulados
mediante ley estatutaria.

La ley Estatutaria tiene

mayores exigencias que la
ley ordinaria, tales como la
aprobacin por mayora
absoluta en cada una de
las Cmaras,

su trmite dentro de una

sola legislatura y la
revisin previa de la
constitucionalidad por
parte de la Corte
Constitucional.
(Artculo 153 C.N)

Pero esto no supone que

toda regulacin en la
que se toquen aspectos
relativos a derechos
fundamentales deba
hacerse mediante ley
estatutaria.

La misma carta
autoriza al legislador
para expedir por va
ordinaria, cdigos en
todos los ramos de la
legislacin.

Por ejemplo el cdigo penal

regula aspectos de varios
derechos fundamentales en
cuanto a las medidas de
detencin preventiva, penas y
medidas de seguridad
imponibles y los cdigos de
procedimiento regulan el
debido proceso.

Es decir que esta reserva de ley

estatutaria para el desarrollo de
los derechos fundamentales se
debe interpretar
restrictivamente, por que toda
norma tendra que ver con
derechos fundamentales*.
*(C - 313/94 M.P Carlos Gavria).

Afirma la Corte
Constitucional que las leyes
estatutarias estn
encargadas de desarrollar los
textos constitucionales que
reconocen y garantizan los
derechos fundamentales.

Pero insiste la corte que estas

leyes no fueron creadas dentro
del ordenamiento con el fin de
regular en forma exhaustiva y
casustica todo evento ligado a
los derechos fundamentales*.
*(Sentencia C-013 de 1993, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz)

4. PROHIBICIN DE
SUSPENSIN DURANTE
LOS ESTADOS DE
EXCEPCIN

Los derechos
fundamentales no pueden
suspenderse durante los
estados de excepcin por
mandato del artculo 214
numeral segundo de la
constitucin.

La norma difiere a una ley

estatutaria la regulacin de
las facultades
extraordinarias a las que
puede acudir el Gobierno
durante los estados de
excepcin,

en la que se deben
establecer los controles
judiciales y las garantas
para proteger los derechos,
de conformidad con los
tratados internacionales.

La ley estatutaria respectiva

es la 137 de 1994 y en ella
se establece una distincin
entre unos derechos que la
ley califica de intangibles,

porque no pueden ser

suspendidos, ni restringidos
por los decretos que se
expidan durante los estados
de excepcin.

El artculo 4 de la ley, en
concordancia con el 27 de
la Convencin Americana
de Derechos Humanos,
Seala en forma expresa
cuales son esos derechos
intangibles:

Vida, integridad personal,

prohibicin de torturas, de la
esclavitud, de trata de seres
humanos, de penas de
destierro, prisin perpetua y
confiscacin; libertad de
conciencia y religiosa,

favorabilidad de la ley
penal, proteccin de la
familia, derechos de los
nios, Habeas Corpus,
derecho a elegir y ser
elegido, entre otros.

Los dems derechos

fundamentales pueden ser
sometidos a limitaciones por el
legislador excepcional, pero
esas limitaciones no pueden
ser tan gravosas que impliquen
negacin de la dignidad
humana, de la intimidad,

de la libertad de asociacin, del

derecho al trabajo, del derecho a la
educacin, de la libertad de
expresin, y de los dems derechos
humanos y libertades fundamentales
que no pueden ser suspendidos en
ningn estado de excepcin (artculo
5); la limitacin de los derechos
tampoco puede afectar su ncleo
esencial.

5. POSEEN UN "PLUS"
PARA SU
MODIFICACIN.
(Sentencia T - 002/92 M.P Alejandro Martnez)

La garanta especial que

el artculo 377
constitucional le otorga a
los derechos
fundamentales, consiste
en que:

Las reformas
constitucionales aprobadas
por el Congreso que se
refieran a esos derechos
pueden ser sometidas a
referendo derogatorio si as
lo solicita,

dentro de los seis meses

siguientes a la
promulgacin del acto
legislativo, un cinco por
ciento de los ciudadanos
que integran el censo
electoral.

La Corte en la sentencia T-002/92

afirma que: Este captulo de
derechos tiene una sper
garanta que le permite
condicionar eventualmente su
reforma, lo que hace pensar en la
naturaleza especial de tales
derechos, siguiendo la
orientacin de la constitucin
espaola

Pero el artculo 377 no es,

ninguna "sper garanta" de
las normas constitucionales
sobre derechos
fundamentales.

Porque la reforma
aprobada por el Congreso
empieza a regir en forma
inmediata y para que sea
derogada, se exige que el
voto negativo obtenga la
mayora de los sufragios,

siempre que en la votacin

hubiere participado al
menos la cuarta parte del
censo electoral, requisito
muy difcil de lograr.

RESTRICCIONES A LOS
DERECHOS
FUNDAMENTALES
-SUS LIMITES-

Algunos derechos
fundamentales pueden
ser objeto de
restricciones o
limitaciones, otros no.

Por su naturaleza
derechos como la
libertad de conciencia, el
derecho a adoptar una
religin o ninguna,

la prohibicin de la
esclavitud, para citar
solo algunos, son
derechos que no
admiten restricciones.

Existen normas que

hacen parte del bloque
de constitucionalidad
que prohben en forma
expresa la restriccin de
algunos derechos
fundamentales.

LA LEY 137 Y EL
BLOQUE DE
CONSTITUCIONALIDAD
(Sentencia C - 578/95, C - 191/98 M.P Eduardo Cifuentes)

La ley estatutaria 137 de 1994

y la Convencin Americana
de Derechos Humanos
(aprobada por la ley 16 de
1972) hacen parte del bloque
de constitucionalidad y por lo
tanto constituyen parmetros
para el control de
constitucionalidad.

En sentencia C - 578/95
la corte consider que
la ley estatutaria 137
haca parte del bloque
de constitucionalidad.

Es evidente que normas que en

situaciones extremas, en las que
el uso de la fuerza legtima
puede llegar hasta el mximo
lmite permitido en un Estado de
derecho, no pueden adoptarse
bajo ningn concepto, con
mayor razn no podrn
expedirse mediante la legislacin
ordinaria.

Los preceptos contenidos en

la ley 137 de 1994 que
establecen lmites o
prohibiciones absolutas para
la restriccin, limitacin o
suspensin de derechos
durante la anormalidad
institucional,

se convierten en pauta de
control de las leyes que
tratan sobre el uso de la
fuerza en el escenario de la
normalidad.

El bloque de
constitucionalidad est
integrado por el articulado de
la Constitucin; los tratados
internacionales del articulo 93
C.N, leyes orgnicas y en
ocasiones las estatutarias.

EL NCLEO
ESENCIAL

Debemos tener claro que hay

un buen nmero de derechos
que no pueden ser objeto de
restricciones o limitaciones
durante los estados de
excepcin y con mayor razn
en circunstancias de
normalidad jurdica.

Pero en algunos casos las

propias normas
constitucionales reconocen
expresamente que la ley
puede establecer
limitaciones,

como sucede con el derecho

al libre desarrollo de la
personalidad (art. 16), el
derecho de circulacin (art.
24), el derecho a escoger
profesin u oficio (art. 26) y el
derecho de reunin
(art. 37).

En otros casos la
posibilidad de
restricciones legales se
desprende de la
naturaleza misma del
derecho fundamental.

Sin embargo esas

restricciones no pueden
llegar hasta el extremo de
anular el derecho o hacerlo
desaparecer por cuenta de
las regulaciones legales.

Hay un lmite a los lmites

del derecho fundamental y
ese lmite es el llamado
ncleo o contenido
esencial.

La Corte Constitucional,
siguiendo la jurisprudencia
extranjera, ha sostenido la
tesis de que la
interpretacin

y la aplicacin de la teora
del ncleo esencial de los
derechos fundamentales
estn indisolublemente
vinculadas al orden de
valores consagrado en la
Constitucin de 1991.

La esencia es el
constitutivo de un
ente que hace que
ste sea una cosa y
no otra.

El ncleo esencial puede

definirse como el mbito
intangible del derecho
cuyo respeto se impone a
las autoridades y a los
particulares.

Al ncleo esencial
pertenecen aquellos
elementos sin los
cuales el derecho deja
de ser lo que es.

Corresponde al intrprete,
en cada caso especfico,
establecer si una norma
inferior vulnera o no el
ncleo esencial de un
derecho fundamental.

En los casos dudosos el

intrprete debe guiarse por el
principio pro favor libertatis,
pues ha de tener presente
que la restriccin es lo
excepcional, y lo excepcional
debe justificarse sin dejar
margen a la duda*.
*(Sentencia C-179 de 1994 M.P Carlos Gaviria Daz.)

Se rebasa o se
desconoce el contenido o
ncleo esencial, cuando
el derecho queda
sometido a limitaciones
que lo hacen
impracticable,

lo dificultan ms all
de lo razonable o lo
despojan de la
necesaria proteccin.

DERECHOS Y
DEBERES
CONSTITUCIONALES

Una constitucin es el
catlogo de derechos de las
personas frente a las
autoridades pblicas (parte
dogmtica) y un diseo de la
organizacin del poder
pblico (parte orgnica).

Tambin es, un sistema de

controles diseado para
garantizar que la actividad
de los poderes pblicos se
ejerza con arreglo a las
normas jurdicas.
(Estado de Derecho)

VISIN
PANORMICA
Pasa a Derechos
Fundamentales

Son derechos de los

colombianos a partir
de la nueva
Constitucin:

A Ttulo de Fundamentales:
El derecho a la vida
(artculo 11,12), a la honra
(artculo 21), a la igualdad
(artculos 13, 43), a la
personalidad
(artculos. 14, 16),

a la intimidad (artculo 15), a

la libertad (artculos17,28), a
la libertad de conciencia
(artculo18), de cultos
(artculo19), de expresin
(artculo20),

de informacin (artculos
20, 74), de enseanza
(artculo 27), de asociacin
(artculos, 38, 39), de
circulacin (artculo 24), de
trabajo (artculos 23, 26).

A Ttulo de Garantas
Procesales:
El debido proceso (artculo
29), el hbeas corpus
(artculo 30), la apelacin de
sentencias (artculo 31), la
no declaracin contra
familiares (artculo 33),

a ser juzgado en su propio

pas (artculo 35), no ser
sometido a prisin
perpetua, destierro,
confiscacin ni extradicin
(artculos 34, 35, A.L. 1 de
1997).

Como Derechos Polticos:

Participar en la conformacin,
ejercicio y control del poder
poltico (artculo 40), reunin y
manifestacin pblica y
pacfica (artculo 37), asilo
poltico (artculo 36 C.P.)

A Ttulo de Derechos Sociales:

Conformar una familia
protegida integralmente, a
decidir libremente el nmero
de hijos a divorciarse
(Artculo 42 C.P.),

a la igualdad entre mujeres

y hombres (artculo 43), a la
salud, seguridad social y
alimentacin de los nios
(Artculo 44 C.P),

a la formacin y proteccin
integral de los adolescentes
(artculo 45), acceso a los
servicios de proteccin y
promocin de salud (artculo 49),
a la atencin mdica gratuita a los
lactantes (artculo 50), a una
vivienda digna (artculo 51 C.P.)

A Ttulo de Derechos
Econmicos:
La propiedad privada y
dems derechos adquiridos
legalmente
(Artculos 58, 62 C.P),

la promocin estatal del

acceso a la propiedad (artculo
60), a la promocin estatal del
acceso a la propiedad agraria
(artculo 64), la actividad
econmica y la iniciativa
privada (Artculo 334 C.P.).

A Ttulo de Derechos
Culturales:
La libertad de enseanza
(art. 68), la promocin del
acceso a la cultura
(Artculo 70 C.P.),

la libertad de bsqueda del

conocimiento y expresin
artstica (artculo 71 C.P), la
educacin gratuita en las
instituciones del Estado
(artculo 67), la autonoma
universitaria (artculo 69),

la recreacin, el deporte y
aprovechamiento del tiempo
libre (art. 52), la proteccin de
la propiedad intelectual (art.
61), la independencia
profesional de los periodistas
(Artculo 73 C.P).

A ttulo de Derechos Colectivos

y del Ambiente:
Participacin de las
organizaciones de consumidores y
usuarios en el estudio de las
disposiciones que les conciernen
(Artculo 78),

ambiente sano y participacin

de la comunidad en las
decisiones que puedan
afectarlo (artculo 79 C.P),
proteccin estatal de la
diversidad e integridad de
ambientes,

planificacin del manejo y

aprovechamiento de los
recursos naturales (art. 80),
proteccin estatal del espacio
pblico y su destinacin al
uso comn (Artculo 82 C.P.).

A ttulo de Derechos de las

Minoras Indgenas:
Circunscripcin especial para
dos senadores
(Artculo 171 C.P.),

reconocimiento de
personera jurdica para
movimientos polticos que
se organicen a fin de
participar en la vida
democrtica
(Artculo 108 C.P.)

y la nacionalidad por
adopcin de los miembros
de los pueblos indgenas
que comparten territorios
fronterizos (Artculo 96
C.P).

Se reconocen entidades
territoriales indgenas
(artculos 286, 330 C.P) y
asimilan a municipios para
efectos de su participacin en
los ingresos corrientes de la
Nacin (Artculo 357).

Se consagra la
inembargabilidad e
inenajenabilidad de los
resguardos indgenas
(Artculo 63).

Las autoridades
tradicionales de los
indgenas, imparten justicia
y dirimen conflictos
(Artculo 246).

A Ttulo de Proteccin de las

Minoras de Color,
entendindose por
comunidades negras el
conjunto de familias de
ascendencia afro Colombiana
que poseen su propia cultura,

comparten una historia y

desarrollan sus tradiciones y
costumbres dentro de la relacin
campo - poblado y que
conservan conciencia de
identidad, que les permite
distinguirse de los otros grupos
tnicos.

La regulacin de la
propiedad colectiva de las
comunidades negras sobre
zonas rurales ocupadas en
las cuencas ribereas del
pacfico
(Artculo transitorio 55);

sobre este tema el

Congreso expidi la Ley 70
de 1993, cuyo objeto es el
reconocimiento a las
comunidades negras que
han ocupado tierras baldas

en zonas rurales ribereas

de los ros de la Cuenca del
Pacfico, del derecho a la
propiedad colectiva segn
sus prcticas tradicionales
de produccin.

DERECHOS
FUNDAMENTALES

DERECHO A LA
VIDA
(Sentencias C-239 de1997 Eutanasia, C-013 de1997 Aborto y C-355 de 2006, Concepto del procurador
General de la Repblica)

Es un derecho de
primersimo orden,
inviolable y el ms
importante de todos los
derechos.

Se consagra no slo su
inviolabilidad sino la
prohibicin de conductas
que suponen su
desconocimiento,

como la pena de
muerte, la
desaparicin, la tortura
y los tratos crueles o
degradantes.

La desaparicin forzada
viola el derecho a la vida,
pues expone a la vctima a
la ejecucin extrajudicial o
a la muerte, a ser sustrada
del amparo de la ley.

La Constitucin precepta
que nadie ser sometido a
desaparicin forzada, a
torturas ni a maltratos o
penas crueles, inhumanas o
degradantes.
(Articulo 12 C.P)*
*Segn la sentencia C - 587 de 1992 La tortura puede ser producida por un particular. La Convencin contra la tortura
y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes. Fue aprobada por ley 78 de 1986.

La tortura tambin atenta

contra la vida e integridad
de las personas y es
condenable desde todo
punto de vista y no es lcita
a ningn ttulo ni razn*
*Segn las estadsticas de Amnista Internacional, durante el pasado decenio una tercera parte de
los gobiernos del mundo utilizaron o toleraron la tortura o los malos tratos a sus presos.

El hombre es el principio, el
sujeto y el fin de las instituciones
sociales, el autor, el centro y el
propsito de la vida
socioeconmica y el punto
culminante de todo lo que existe
en la tierra.

Pero para todo ello se

precisa un presupuesto
elemental: que viva para
realizar su proyecto
existencial.

Caractersticas:
El derecho a la vida es:
1. Inalienable;
2. Irrenunciable;
3. Intransferible.

El Estado frente a l
tiene obligaciones
bidireccionales: la
primera respetarlo y la
segunda protegerlo.

La vida y los dems bienes

jurdicos del ser humano son
lmites que sealan las
fronteras del ejercicio del
poder poltico, porque la regla
suprema de la actividad de
ste es el bien de la persona.

Pero creemos que la vida no

slo depende de la proteccin
que a ese derecho
fundamentalsimo le otorguen
las autoridades, sino de todo
un proceso de reeducacin de
la sociedad colombiana.

Sentencia C-239 de
1997
HOMICIDIO PIETISTICO
HOMICIDIO EUTANASICO
HOMICIDIO EUGENESICO

El homicidio por piedad,

segn los elementos que el
tipo describe, es la accin
de quien obra por la
motivacin especfica de
poner fin a los intensos
sufrimientos de otro.

Por tanto, quien mata

con un inters distinto,
como el econmico, no
puede ser sancionado
conforme a este tipo.

En ocasiones se
confunden los
conceptos de
homicidio eutansico
y homicidio
eugensico.

En el homicidio
Eutansico la
motivacin consiste
en ayudar a otro a
morir dignamente y
sin dolor.

En el homicidio Eugensico
se persigue como fin, con
fundamento en hiptesis
seudo cientficas, la
preservacin y el
mejoramiento o
perfeccionamiento de la
especie humana.

PIEDAD:
Puede definirse como un estado
afectivo de conmocin y
alteracin anmica profundas,
similar al estado de dolor que
consagra el artculo 57 del Cdigo
Penal como causal genrica de
atenuacin punitiva;

pero que, a diferencia de

ste, mueve a obrar en
favor de otro y no en
consideracin a s
mismo.

HOMICIDIO POR PIEDAD:

Quien mata a otro por
piedad, con el propsito de
ponerle fin a los intensos
sufrimientos que padece,
obra con un claro sentido
altruista,

y es esa motivacin la que ha

llevado al legislador a crear un
tipo autnomo, al cual
atribuye una pena
considerablemente menor a la
prevista para el delito de
homicidio simple o agravado.

Tal decisin no desconoce el

derecho fundamental a la
vida, pues la conducta, no
obstante la motivacin, sigue
siendo antijurdica, es decir,
legalmente injusta; pero en
consideracin al aspecto
subjetivo la sancin es
menor.

Es claro que para que se

configure esta forma de
homicidio atenuado no
basta el actuar conforme
a un sentimiento de
piedad,

adems es necesario que se

den elementos objetivos
exigidos por el tipo penal,
como que el sujeto pasivo
tenga intensos sufrimientos
derivados de lesin corporal o
enfermedad grave o incurable.

Por tanto no existe

homicidio piadoso cuando
una persona mata a otro
individuo que no padece
esos sufrimientos, an
cuando invoque razones de
piedad.

En este caso se constituye un

homicidio simple, o incluso
agravado, pues la muerte es el
producto del sentimiento
egosta del victimario, que
anula una existencia, por que
a su juicio no tiene ningn
valor.

En esta conducta, la
persona mata porque no
reconoce dignidad alguna
en su vctima, mientras que
en el homicidio por piedad,
tal como est descrito en el
Cdigo Penal,

el sujeto activo no
mata por desdn hacia
el otro sino por
sentimientos
totalmente opuestos.

El sujeto activo considera

a la vctima como una
persona con igual
dignidad y derechos,

pero que se encuentra en

una situacin tal de
sufrimiento, que la muerte
puede ser vista como un acto
de compasin y misericordia.

PRINCIPIO DE
DIGNIDAD HUMANA
-Respeto de Autonoma e Identidad-

La Constitucin establece
que el Estado colombiano
est fundado en el respeto
a la dignidad de la persona
humana;

esto significa que, como

valor supremo, la dignidad
irradia el conjunto de
derechos fundamentales
reconocidos,

los cuales encuentran en

el libre desarrollo de la
personalidad su mxima
expresin.

El principio de la dignidad
humana atiende
necesariamente a la
superacin de la persona,
respetando en todo
momento su autonoma e
identidad.

PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD
-Deber de socorro por situacin de necesidad-

El mismo artculo 1 de la
Constitucin, en concordancia
con el artculo 95, consagra la
solidaridad como uno de los
postulados bsicos del Estado
Colombiano,

principio que envuelve el

deber positivo de todo
ciudadano de socorrer a
quien se encuentra en
una situacin de
necesidad, con medidas
humanitarias.

Y no es difcil descubrir
el mvil altruista y
solidario de quien obra
movido por el impulso de
suprimir el sufrimiento
ajeno,

venciendo, seguramente, su
propia inhibicin y repugnancia
frente a un acto encaminado a
aniquilar una existencia cuya
proteccin es justificativa de todo
el ordenamiento, cuando las
circunstancias que la dignifican la
constituyen en el valor fundante
de todas las dems.

DERECHO A LA VIDA
-Implica vivir adecuadamente en condiciones de dignidad-

La Constitucin se inspira en la
consideracin de la persona como
un sujeto moral, capaz de asumir
en forma responsable y autnoma
las decisiones sobre los asuntos
que en primer trmino a l
incumben,

debiendo el Estado limitarse

a imponerle deberes, en
principio, en funcin de los
otros sujetos morales con
quienes est avocado a
convivir,

y por tanto, si la manera en

que los individuos ven la
muerte refleja sus propias
convicciones, ellos no
pueden ser forzados a
continuar viviendo

cuando, por las circunstancias

extremas en que se encuentran, no
lo estiman deseable ni compatible
con su propia dignidad, con el
argumento inadmisible de que una
mayora lo juzga un imperativo
religioso o moral.

Adems, si el respeto a la
dignidad humana, irradia el
ordenamiento, es claro que la vida
no puede verse simplemente como
algo sagrado, hasta el punto de
desconocer la situacin real en la
que se encuentra el individuo y su
posicin frente el valor de la vida
para s.

En palabras de esta Corte:

el derecho a la vida no
puede reducirse a la mera
subsistencia, sino que
implica el vivir
adecuadamente en
condiciones de dignidad.

LA VIDA COMO VALOR

-Respeto a la autonoma y dignidad de las personas-

Tal y como la Corte ya lo mostr

en anteriores decisiones, el Estado
no puede pretender cumplir su
obligacin de proteger la vida
desconociendo la autonoma y la
dignidad de las propias personas.

Por ello ha sido doctrina

constante de esta
Corporacin que toda terapia
debe contar con el
consentimiento informado
del paciente,

quien puede entonces rehusar

determinados tratamientos que
objetivamente podran
prolongar la duracin de su
existencia biolgica pero que l
considera incompatibles con
sus ms hondas convicciones
personales.

Slo el titular del derecho

a la vida puede decidir
hasta cundo es ella
deseable y compatible
con la dignidad humana.

Y si los derechos no son

absolutos, tampoco lo es el
deber de garantizarlos, que
puede encontrar lmites en la
decisin de los individuos,
respecto a aquellos asuntos
que slo a ellos les ataen.

El deber del Estado de

proteger la vida debe ser
entonces compatible con el
respeto a la dignidad
humana y al libre desarrollo
de la personalidad.

Por ello la Corte considera que

frente a los enfermos
terminales que experimentan
intensos sufrimientos, este
deber estatal cede frente al
consentimiento informado del
paciente que desea morir en
forma digna.

La decisin de cmo
enfrentar la muerte
adquiere una
importancia decisiva
para el enfermo terminal,
que sabe que no puede
ser curado,

y que por ende no est

optando entre la muerte y
muchos aos de vida plena,
sino entre morir en
condiciones que l escoge, o
morir poco tiempo despus
en circunstancias dolorosas y
que juzga indignas.

Sin embargo, el Estado por su

compromiso con la vida, debe
ofrecer a los enfermos terminales
que enfrentan intensos
sufrimientos, todas las
posibilidades para que sigan
viviendo, por lo cual es su
obligacin, en particular,
brindarles los tratamientos
paliativos del dolor.

DERECHO A MORIR EN
FORMA DIGNA
-Consentimiento informado del sujeto pasivo-

-Sujeto activo debe ser calificado-

El consentimiento del
sujeto pasivo debe ser libre,
manifestado
inequvocamente por una
persona con capacidad de
comprender la situacin en
que se encuentra.

Es decir, el consentimiento
implica que la persona
posee informacin seria y
fiable acerca de su
enfermedad, de las
opciones teraputicas y de
su pronstico,

y cuenta con la
capacidad
intelectual suficiente
para tomar la
decisin.

Por ello la Corte

concluye que el
sujeto activo
debe de ser un
mdico.

La razn es que el mdico

es el nico profesional
capaz no slo de
suministrar esa informacin
al paciente sino adems de
brindarle las condiciones
para morir dignamente.

Por tanto, en los casos de

enfermos terminales, los
mdicos que ejecuten el
hecho descrito en la norma
penal con el consentimiento
del sujeto pasivo,

no pueden ser objeto de

sancin y, en
consecuencia, los jueces
deben exonerar de
responsabilidad a
quienes as obren.

Regulaciones Legales
Estrictas:
Como el Estado no es indiferente a la
vida humana, sino que tiene el deber
de protegerla, es necesario que se
establezcan regulaciones legales muy
estrictas sobre la manera como debe
prestarse el consentimiento y la ayuda
a morir.

Regulaciones que deben ser

estrictas para evitar que en
nombre del homicidio pietstico,
consentido, se elimine a personas
que quieren seguir viviendo, o que
no sufren de intensos dolores
producto de enfermedad terminal.

Puntos Esenciales de
Regulacin Legal
1. Verificacin rigurosa, por personas
competentes, de la situacin real del
paciente, de la enfermedad que padece, de la
madurez de su juicio y de la voluntad
inequvoca de morir.
2. Indicacin clara de las personas (sujetos
calificados) que deben intervenir en el
proceso.

3. Circunstancias bajo las cuales debe

manifestar su consentimiento la
persona que consiente en su muerte o
solicita que se ponga trmino a su
sufrimiento: forma como debe
expresarlo, sujetos ante quienes debe
expresarlo, verificacin de su sano
juicio por un profesional competente,
etc.

4. Medidas que deben ser usadas por el

sujeto calificado para obtener el resultado
filantrpico.
5. Incorporacin al proceso educativo de
temas como el valor de la vida y su relacin
con la responsabilidad social, la libertad y
la autonoma de la persona, de tal manera
que la regulacin penal aparezca como la
ltima instancia en un proceso que puede
converger en otras soluciones.

Medidas Mientras Se Regula El

Tema Por Legislador
La Corte considera que mientras se
regula el tema, en principio, todo
homicidio por piedad de enfermos
terminales debe dar lugar a la
correspondiente investigacin penal.

En la investigacin los
funcionarios judiciales, tomando
en consideracin todos los
aspectos relevantes para la
determinacin de la autenticidad y
fiabilidad del consentimiento,
deben establecer si la conducta
del mdico ha sido o no
antijurdica, en los trminos
sealados en esta sentencia.

Exhortacin al Congreso Para la

Regulacin
En aras de la seguridad jurdica,
la Corte exhorta al Congreso
para que en el tiempo ms breve
posible y conforme a los
principios constitucionales y a
elementales consideraciones de
humanidad, regule el tema de la
muerte digna.

Sentencia C - 013 de
1997
ABORTO POR ACCESO CARNAL
VIOLENTO, ABUSIVO O INSEMINACION
ARTIFICIAL NO CONSENTIDA
- Proteccin de la vida del que est por nacer-

El derecho a la vida aparece

como el primero y ms
importante de los derechos
fundamentales y tiene, segn el
texto de la norma, el carcter
de inviolable, la disposicin no
establece excepciones
respecto de su amparo.

Se trata, sin duda, de un derecho

inalienable de todo ser humano,
garantizado adems con claridad
en los pactos internacionales de
derechos, que prevalecen en el
orden interno, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 93
de la Constitucin.

El 94, por su parte, declara sin rodeos

que la enunciacin de los derechos y
garantas contenidos en la Carta y en
los convenios internacionales no debe
entenderse como negacin de otros
-la intangibilidad de la vida del
nasciturus, por ejemplo- que, siendo
inherentes a la persona humana, no
figuren expresamente en ellos.

DERECHO A LA
VIDA
- Prevalencia sobre la dignidad de la mujer-

An considerada la ofensa
inferida a la mujer por el
delincuente - de cuya sancin
deber ocuparse el Estado -,
nadie puede alegar un derecho
a cometer un crimen.

A ninguna persona es lcito

hacer justicia por su propia
mano, menos todava si, como
en estos casos ocurre, pretende
dirigir su acto retaliatorio
contra un ser totalmente ajeno
al agravio causado.

El ser engendrado a partir del

acto violento no es sino otra
vctima - la ms indefensa e
inocente- del violador o de
quien manipul sin
autorizacin de la mujer la
inseminacin artificial.

Si se acude al sano equilibrio

que emana de la verdadera
justicia, se ha de concluir que,
sin dejar de entender la
reaccin de la madre ante el
hecho punible perpetrado en
persona suya,

resulta jurdicamente
inaceptable que el fruto de la
concepcin, tambin un ser
humano, pague el delito con
su vida cuando no ha sido el
agresor, es decir,

que espe la culpa de

un tercero y pierda,
por decisin unilateral
de su progenitora, la
oportunidad de vivir.

Se confunde el acto
de la violacin o de la
inseminacin abusiva
con el de la
maternidad.

Mientras el primero ocasiona

daos muy graves que se
proyectan en la vida futura de
la vctima, a veces de modo
irreparable, y lesiona de veras
la dignidad femenina,

el segundo, en cuanto
representa la
transmisin de la vida a
un ser humano, dignifica
y enaltece a la madre.

Nadie podr tildar de

indigna a la mujer que, no
obstante haber sido violada
y hallarse encinta como
consecuencia de la
violacin, decide dar a luz.

No reside la dignidad de la
mujer en reconocerle un
derecho que naturalmente
no tiene, pero, aun
admitiendo, en gracia de
discusin,

que la prohibicin legal

del aborto en los
eventos descritos
implicara agravio a la
dignidad de la mujer,

este derecho no podra

jams entenderse como
prevalente sobre el de la
vida del que est por
nacer.

Pero el 10 de mayo de 2006, la

Corte Constitucional concluy el
estudio de tres demandas de
inconstitucionalidad, formuladas
contra los artculos 122, 123, 124
y 32, numeral 7 del Cdigo Penal,
(Ley 599 de 2000), y decidi
cambiar su jurisprudencia.
El texto de los
artculos es el
siguiente:

Concepto
Procurador General
de la Nacin.
(Boletn 228 de 2005)

A juicio del jefe del

Ministerio Pblico, la
tipificacin y la sancin del
aborto es inconstitucional
en casos tales como:

-Cuando se encuentra en
peligro la vida o la salud de
la mujer.
- cuando el embarazo se
haya producido sin
consentimiento de la mujer,
es decir,

en caso de acceso carnal

violento o acto sexual sin
consentimiento,
inseminacin artificial o
transferencia de vulo
fecundado no consentida.

- Cuando exista grave

malformacin o enfermedad
en el feto que le haga
incompatible con la vida
fuera del vientre de la
madre,

pues slo la mujer y no

el Estado debe adoptar la
decisin de seguir o
interrumpir la gestacin.

El Procurador General
seal que es el Congreso
de la Repblica quien debe
decidir cul es la poltica
respecto del aborto, es
decir, si lo despenaliza o no
de forma general.

Sin embargo, en los casos

mencionados considera
que el legislador no puede
imponer una sancin pues
ella resulta contraria a los
derechos fundamentales de
la mujer,

en especial, sus derechos a

la vida, a la salud, al libre
desarrollo de la
personalidad, a la libertad
de reproduccin, a la
integridad fsica y a no ser
sometida a tratos crueles.

Destac que si bien la

vida del embrin o del
feto deben ser
protegidas por el
Estado,

esta proteccin no
puede hacerse con el
sacrificio de la vida o la
salud fsica o mental de
la mujer,

porque en el primer caso se

trata del principio de la vida
mientras que en el segundo,
se trata de una persona en
pleno ejercicio de sus
derechos y protegida por
todos los tratados
internacionales.

SENTENCIA
C-355 DE 2006

La Corte Constitucional
decidi que, como regla
general, la penalizacin
del aborto se ajusta a la
Constitucin Poltica.

Pero condicion la exequibilidad

del artculo 122 del Cdigo
Penal, a que se entienda que no
se incurre en el delito de aborto
cuando, con la voluntad de la
mujer, la interrupcin del
embarazo se produzca en los
siguientes casos:

a. Cuando la continuacin del

embarazo constituya peligro
para la vida o la salud de la
mujer, certificado por un
mdico.
b) Cuando exista grave
malformacin del feto que haga
inviable su vida, certificada por
un mdico.

c) Cuando el embarazo sea el

resultado de una conducta,
debidamente denunciada,
constitutiva de acceso carnal o
acto sexual sin consentimiento,
abusivo, o de inseminacin
artificial o de transferencia de
vulo fecundado no
consentidas, o de incesto.

En consonancia con la anterior

determinacin, la Corte decidi
tambin declarar exequible el
artculo 32-7 del Cdigo Penal, e
inexequibles la expresin o en
mujer menor de catorce aos
contenida en el artculo 123 y el
artculo 124 del mismo
ordenamiento.

La Corte fundament su
decisin as:
1. El derecho a la vida, consagrado
en el artculo 11 de la Constitucin
Poltica, es fundamento ontolgico
de la Carta de derechos y del
ordenamiento jurdico en su
conjunto.

El sistema jurdico colombiano

propende por la salvaguarda y
garanta de este derecho y por la
realizacin armnica de los
principios y valores
constitucionales, entre los que
ocupan un lugar destacado la
proteccin de la familia y del
nasciturus

No obstante, la Corte
Constitucional considera necesario
distinguir el derecho a la vida del
cual son titulares las personas
capaces de vida independiente, del
bien jurdico de la vida que obliga a
la proteccin igualmente del
nasciturus desde el momento
mismo de la concepcin.

2. Es jurisprudencia reiterada
de esta Corporacin que los
derechos fundamentales, los
principios y valores
constitucionales no son
ilimitados ni tienen un
carcter absoluto.

En esa medida tanto el derecho

a la vida, como la proteccin a
la vida del nasciturus deben ser
ponderados con los restantes
derechos y bienes
constitucionalmente protegidos
y como resultado de la
ponderacin,

puede resultar que en ciertos

casos la proteccin del bien
jurdico de la vida en cabeza del
nasciturus puede suponer
cargas desproporcionadas para
el derecho a la vida, a la
igualdad y a la salud de la mujer
gestante.

3. Las disposiciones de
carcter penal son medidas
que protegen los derechos
fundamentales y bienes
constitucionales contra
injerencias ilegtimas
provenientes de un tercero.

Nuestro orden constitucional garantiza

y protege el derecho a la vida y los
derechos de la mujer de una manera
coherente cuando establece el tipo
penal del aborto, reconociendo la
proteccin jurdica y la sancin de la
prctica del aborto cuando no existe
una voluntad conforme al ejercicio
responsable de sus derechos.

4. La penalizacin del aborto en todas

las circunstancias se revela de esa
manera como una medida claramente
desproporcionada e irrazonable, pues
establece una preeminencia absoluta
de la proteccin del bien jurdico de la
vida del nasciturus sobre los derechos
fundamentales de la mujer
embarazada,

por eso se condicion el

alcance del tipo penal del
aborto en aquellos eventos
en los cuales deban
prevalecer derechos
fundamentales protegidos
por el ordenamiento
constitucional,

tales como el derecho a la vida de la

mujer embazada, garantizado por el
artculo 11 constitucional, la
proteccin de la salud de la mujer
embarazada (artculo 49
constitucional), la igualdad (artculo
13 constitucional) y la libertad sexual
y reproductiva de la mujer (artculos
13 y 16 de la Constitucin).

Estos son los

supuestos
contemplados en la
parte resolutiva de
la decisin:

a. Cuando la continuacin del

embarazo constituya peligro
para la vida o la salud de la
mujer.
b) Cuando exista grave
malformacin del feto que
haga inviable su vida.

c) cuando el embarazo sea

resultado de una conducta,
debidamente denunciada,
constitutiva de acceso carnal o
acto sexual sin consentimiento,
abusivo, o de inseminacin
artificial o de transferencia de
vulo fecundado no consentidas,
o de incesto.

4. El derecho a la vida en su dimensin

objetiva exige a las autoridades
pblicas obligaciones perentorias de
adoptar medidas necesarias para
proteger la vida frente a ataques de
terceros y de igual forma de regular las
condiciones de modo tiempo y lugar en
que se realice la interrupcin del
embarazo.

5. En este orden de ideas las caractersticas

de las certificaciones mdicas previstas para
la interrupcin del embarazo, el momento en
que se puede llevar a cabo el aborto, la
intervencin de asistentes sociales
sicolgicas o siquitricas, si el mdico que
practique la interrupcin es o puede ser el
mismo que certifique las indicaciones para
interrumpir el embarazo,

as como todas las dems

condiciones de modo tiempo y
lugar que se entiendan
convenientes o necesarias para
regular la interrupcin del
embarazo pueden ser
elaboradas por el legislador si
as lo decide.

6. En todo caso, la
regulacin legal de las
hiptesis en las que la
interrupcin del embarazo
no es delito deben ser
realizadas por el legislador
de manera tal que:

a) logre de manera eficaz la

proteccin de los derechos
a la vida, libertad, igualdad
de modo tal que no se
establezcan cargas
desproporcionadas.

b) En virtud del principio de

favorabilidad penal contemplado
en la Constitucin la
despenalizacin en los supuestos
de indicacin teraputica, tica y
eugensica tendrn vigencia
inmediata y no se requiere de
implementacin legal alguna.

Esta intervencin en caso de que

el legislador as lo decida deber
realizarse posteriormente con el
margen de libertad propio del
mbito de configuracin que la
Constitucin reconoce al
Congreso de la Republica.

Votaron a favor de esta decisin

fue compartida por los
magistrados JAIME ARAUJO
RENTERIA, ALFREDO BELTRAN
SIERRA, MANUEL JOSE CEPEDA
ESPINOSA, HUMBERTO ANTONIO
SIERRA PORTO y CLARA INES
VARGAS HERNANDEZ.

Salvamento del Voto

Salvaron los magistrados Rodrigo
Escobar Gil, Marco Gerardo
Monroy Cabra y lvaro Tafur
Galvis, quienes votaron por
declarar la exequibilidad de la
penalizacin del aborto en estas
circunstancias.

Los magistrados Marco

Gerardo Monroy Cabra y
Rodrigo Escobar Gil
consideraron que la
penalizacin del aborto, en
todos los casos se ajustaba a
la Constitucin Poltica.

En la base de esta postura

disidente se encuentra el hecho de
que la ciencia ha demostrado la
autonoma vital del nasciturus
desde el momento mismo de la
concepcin y, por consiguiente, el
imperativo constitucional de
proteger la vida surge a partir de
ese instante.

La vida humana tiene la

condicin de tal en todas
las etapas y estados del
proceso vital del ser
humano, esto es, desde la
concepcin hasta la
muerte.

En ese contexto, frente a las

situaciones excepcionales
en las cuales en la Sentencia
se consider que la
conducta abortiva no deba
penalizarse, los magistrados
disidentes estimaron lo
siguiente:

a. En lo relativo a la penalizacin del aborto

eugensico, es decir aquel que se produce
en caso de malformaciones del feto,
sostuvieron que la dignidad se tena por la
sola condicin humana, de manera que la
presencia de malformaciones o alteraciones
fisiolgicas no priva de dignidad al
nasciturus, ni lo excluye de la proteccin
constitucional a la vida humana.

b. En cuanto al llamado aborto teraputico,

entendido como el que se produce con el
propsito de preservar la vida o la salud de
la madre, estimaron que el mismo resulta
claramente desproporcionado, pues el
sacrificio que se impone al feto, a quien se
priva de la vida, es el mximo posible que
un ser humano puede experimentar y se
da, adems, con carcter de certeza, frente
a un beneficio solo eventual para la madre.

c. La misma consideracin hicieron

respecto al aborto en caso del embarazo
que es producto de un acto no consentido
por la mujer, y sostuvieron que el mismo
no es constitucionalmente admisible desde
la perspectiva de la ponderacin de los
valores, principios y derechos en juego,
pues an cuando en este caso se est
frente a una grave afectacin de los
derechos de la mujer, su reivindicacin no
puede obtenerse privando de la vida al
nasciturus.

Por su parte, el
magistrado lvaro Tafur
Galvis bas su posicin
primordialmente en las
siguientes
consideraciones:

Dentro del esquema de Estado

social y democrtico de derecho
adoptado en la Constitucin de
1991, la definicin de polticas en
materia criminal, de educacin,
de previsin social, de salud,
corresponde al Congreso de la
Repblica.

Esto significa la
imposicin de un sistema
de control constitucional
que debe armonizarse
con esos mandatos
constitucionales.

En el presente caso se est ante una

definicin de polticas en materia
criminal, razn por la cual debe ser el
Congreso quien seale la pauta en la
materia, naturalmente dentro del
contexto bsico que consagra la
propia Constitucin en torno de la
primaca y garanta de los derechos
fundamentales.

LA IGUALDAD
ANTE LA LEY
(Sentencia C- 394 de 1995, Sentencia C- 618 de 1997, Sentencia C- 590 de 1995,
Sentencia C- 111 de 2000, Sentencia y C -345 de 1993
Artculos 13, 19, 42,43, 53, 70, 75 y 209)

No se permite regulacin
diferente de supuestos
iguales o anlogos, se
deben establecer diferentes
normas para supuestos
distintos, y solo se autoriza
un trato diferente si est
razonablemente justificado.

a) Regulacin
Constitucional
El artculo 13 de la Carta
advierte que todas las
personas nacen libres e
iguales ante la ley.

Se define la igualdad de las

personas ante la ley, como
el derecho de todos al goce
de las mismas libertades y
oportunidades sin
discriminacin alguna.

En sntesis, el
derecho a la igualdad
presupone un trato
igualitario para todos;

oportunidades sin
discriminacin y
erradicacin de preferencias
por razn del sexo, de la
raza, del linaje, de la
nacionalidad, de la religin y
del credo poltico.

b) Igualdad Real

La Constitucin
Colombiana de 1991 no
slo persigue una
igualdad jurdica sino
real,

por eso consagra como

obligacin del Estado la
de adoptar medidas a
favor de grupos
discriminados o
marginados.

Estn impregnados de
estas orientaciones
los artculos 5 y 43
de la Constitucin.

La mujer y el hombre tienen

iguales derechos y
oportunidades, la mujer no
podr ser sometida a
ninguna clase de
discriminacin.

Una de las formas ms

importantes para
desarrollar el derecho a la
igualdad en el sector
pblico es la aplicacin de
la carrera administrativa,

porque ella persigue el

acceso, la permanencia y
la promocin en la
administracin pblica
mediante el mrito
demostrado.

c) La participacin
Femenina en la
Administracin
Pblica

La Ley Estatutaria 581 de

mayo de 2000 reglamenta la
adecuada y efectiva
participacin de la mujer en
los niveles decisorios de las
diferentes ramas y rganos
del poder pblico.

A partir del 1 de enero

de 1999, mnimo el
treinta por ciento (30%)
de los cargos de
mximo nivel decisorio,

sern desempeados
por mujeres, y mnimo el
treinta por ciento (30%)
de los cargos de otros
niveles decisorios.
Ley 581 de
2000

Lo anterior no se aplica
a la carrera
administrativa, tampoco
se aplica a la provisin
de los cargos de
eleccin,

Ni a los que se proveen

por el sistema de ternas
o listas, los cuales se
gobiernan por el artculo
6 de la ley 581 de 2000.

Para el nombramiento en
los cargos que deban
proveerse por el sistema de
ternas, se deber incluir, en
su integracin, por lo menos
el nombre de una mujer.
(Sentencia C-371 de marzo 29 de 2000 con ponencia del Magistrado Carlos Gaviria Daz)

La Corte Constitucional en
la Sentencia C-371 dijo sobre
las acciones afirmativas y
las medidas de
discriminacin inversa o
positiva lo siguiente:

Las acciones afirmativas,

incluyendo las de
discriminacin inversa,
estn expresamente
autorizadas por la
Constitucin y agrega
que precisamente por ello:

las autoridades pueden apelar a la

raza, al sexo o a otra categora
sospechosa, no para marginar a
ciertas personas o grupos ni para
perpetuar desigualdades, sino para
aminorar el efecto nocivo de las
prcticas sociales que han ubicado
a esas mismas personas o grupos
en posiciones desfavorables.

Insiste la corte en relacin

con el tema, que aceptado en
la Constitucin una
autorizacin a las medidas de
discriminacin inversa, se
deben dejar en claro las
siguientes condiciones:

1) La validez de estas medidas depende de la

real operancia de circunstancias
discriminatorias.
2)
No toda medida de discriminacin inversa es
constitucional. En cada caso habr de
analizarse si la diferencia en el trato,
que en
virtud de ella se establece, es razonable y
proporcionada.
3) Las acciones afirmativas deben ser
temporales, pues una vez alcanzada la "igualdad
real y efectiva" pierden su razn de ser.

Contina la Corte en esta

sentencia manifestando que la
cuota es una medida de
discriminacin inversa, que
pretende beneficiar a las mujeres,
como grupo, para remediar la baja
participacin que hoy en da tienen
en los cargos directivos y de
decisin del Estado.

Concluye que esta cuota es

de naturaleza "rgida", pues
no constituye una simple
meta a alcanzar, sino una
reserva "imperativa" de
determinado porcentaje
mnimo.

Igualmente se debe entender

que es una cuota especfica y no
global, es decir, que se aplica a
cada categora de cargos y no al
conjunto de empleos que
conforman el "mximo nivel
decisorio" y los "otros niveles
decisorios."

En la misma sentencia
C-371 de 2000, la Corte
ha dicho que los
supuestos que justifican
un trato diferenciado
son:

a) LA DESIGUALDAD
RAZONABLE DE LOS
SUPUESTOS DE HECHO
El principio de igualdad solo
se viola, si el tratamiento
diferenciado de casos no
tiene justificacin objetiva y
razonable.

b) RACIONALIDAD Y
PROPORCIONALIDAD
Debe existir un vnculo de
racionalidad y proporcionalidad
entre el tratamiento desigual, el
supuesto de hecho y el fin que
se persigue.

Precisamente una
herramienta que ha utilizado
la Corte para determinar
cundo una diferencia en el
trato se ajusta o no a la
Constitucin es el llamado
juicio de proporcionalidad o
juicio de igualdad.

Expres el tribunal que

mediante este juicio, el
Juez Constitucional
debe, en principio,
determinar:

1) Si se persigue una
finalidad vlida a la luz
de la Constitucin.
2) Si el trato diferente es
"adecuado" para lograr
la finalidad
perseguida.

3) Si el medio utilizado es
"necesario", en el sentido de
que no exista uno menos
oneroso, en trminos de
sacrificio de otros principios
constitucionales, para
alcanzar el fin perseguido.

4)

Si el trato diferenciado es
"proporcional stricto sensu", es
decir, que no se sacrifiquen
valores, principios o derechos
(dentro de los cuales se
encuentra la igualdad) que
tengan un mayor peso que los
que se pretende satisfacer
mediante dicho trato.

DERECHO A LA
INTIMIDAD
(Artculo 15, 21, 33, 74 C.N. Sentencias: C-384-00,T- 008-93,T 443-94,T- 303-98,SU- 089-95,T-814/03,SU-082-95)

El artculo 15 de la C.P.
Consagra Tres Derechos:
1. Intimidad Personal y Familiar
2. Buen Nombre en conexidad
con el derecho a la
honra
3. Conocer, actualizar y rectificar
informaciones "Habeas Data"

En lo que se refiere al
derecho a la intimidad
parte de un postulado de
orden filosfico, segn el
cual existe un fuero
privado, ntimo, personal,

que no puede ser

invadido, que debe ser
garantizado por el
Estado y que se
extiende a la familia.

Pero hay un predicado en la

primera parte del artculo
15 que de manera
desafortunada, asocia el
derecho a la intimidad con
el buen nombre,

sobre todo existiendo entre

los derechos
fundamentales el artculo
21, en el cual se garantiza
el derecho a la honra.

La segunda parte del

inciso primero del
artculo 15 consagra el
derecho a la
informacin.

Este derecho tambin se

encuentra un poco
desubicado en el
contexto de la
Constitucin.

El precepto hubiera
quedado mejor situado
en o cerca al artculo 20,
es decir el artculo 15
contiene muchas
hiptesis,

que hubieran podido dar

lugar a artculos
separados, respetando
una tcnica ms
elaborada.

En l se garantiza el
denominado habeas
data, que responde a
realidades provenientes
del desarrollo

de la informtica y la
ciberntica, en los
procesos de evaluacin
de las personas en la
sociedad.

Habeas Data: Es el derecho

de todas las personas de
conocer, actualizar y rectificar
las informaciones que sobre
ellas existan, en bancos de
datos y en archivos de
entidades pblicas y privadas.

Entindase bien que

este derecho a la
informacin no prohbe
la existencia de bancos
de datos,

pues lo que se busca es

permitir a las personas
el acceso a los mismos,
y la posibilidad de
rectificarlos y de
actualizarlos.

La Corte Constitucional
refirindose al habeas data
en la sentencia SU-089 de
1995 expres que la
conservacin de la
informacin se debe hacer
teniendo en cuenta que:

Sentencia SU-089-95

El trmino para la caducidad del

dato lo debe fijar razonablemente el
legislador, pero mientras no lo haya
fijado, hay que considerar que es
razonable el trmino que evite el
abuso del poder informtico y
preserve las sanas prcticas
crediticias, defendiendo as el
inters general.

Sentencia SU-089-95

Sera irrazonable la
conservacin, el uso y la
divulgacin informtica del
dato, si no se tuviera en
cuenta la ocurrencia de
todos los siguientes hechos:

Sentencia SU-089-95

a) Un pago Voluntario de la
obligacin.
b) Transcurso de un trmino
de dos aos, que se
considera razonable,
trmino contado a partir del
pago voluntario.

Sentencia SU-089-95

El trmino de dos (2) aos se

explica porque el deudor, al
fin y al cabo, pag
voluntariamente, y se le
reconoce su cumplimiento,
aunque haya sido tardo.

Sentencia SU-089-95

Expresamente se excepta el
caso en que la mora haya
sido inferior a un (1) ao,
caso en el cual, el trmino de
caducidad ser igual al doble
de la misma mora.

Sentencia SU-089-95

c) Que durante el trmino

anteriormente enunciado
no se hayan reportado
nuevas moras del mismo
deudor en relacin con
otras obligaciones.

Sentencia SU-089-95

Si el pago ha sido en un
proceso ejecutivo, el
dato tiene un trmino de
caducidad de cinco
aos.

Sentencia SU-089-95

Este es el mismo fijado para

la prescripcin de la pena,
cuando se trata de delitos
que no tienen sealada pena
privativa de la libertad, en el
Cdigo Penal.

Sentencia SU-089-95

Pues, si las penas pblicas

tienen todas un lmite personal y
aun el quebrado, en el derecho
privado, puede ser objeto de
rehabilitacin, no se v por qu
no vaya a tener lmite temporal el
dato financiero negativo.

Sentencia SU-089-95

Esta ltima condicin se

explica fcilmente pues el
simple pago de la obligacin
no puede implicar la
caducidad del dato
financiero, por estas
razones:

Sentencia SU-089-95

1. La finalidad legtima del banco de

datos que es la de informar
verazmente sobre el perfil de riesgo
de los usuarios del sistema
financiero.
2. La ausencia de nuevos datos
negativos durante dicho trmino, que
permite presumir una rehabilitacin
comercial del deudor moroso.

Sentencia SU-089-95

Es claro que si durante los 5 aos

mencionados se presentan nuevos
incumplimientos de otras
obligaciones, se pierde la
justificacin para excluir el dato
negativo. Por qu? Sencillamente
porque en este caso no se ha
reconstruido el buen nombre
comercial.

Sentencia SU-089-95

Sin embargo, cuando el pago se ha

producido una vez presentada la
demanda, con la sola notificacin
del mandamiento de pago, el
trmino de caducidad ser
solamente de dos (2) aos, es decir,
se seguir la regla general del pago
voluntario.

Sentencia SU-089-95

Igualmente debe advertirse que si

el demandado en proceso
ejecutivo invoca excepciones, y
stas prosperan y la obligacin se
extingue porque as lo decide la
sentencia, el dato que posea el
banco de datos al respecto, debe
desaparecer.

Sentencia SU-089-95

Naturalmente se excepta el
caso en que la excepcin que
prospere sea la de
prescripcin, pues si la
obligacin se ha extinguido por
prescripcin, no ha habido
pago, y, adems, el dato es
pblico.

Sentencia SU-089-95

Hay que aclarar que el dato

en este caso es pblico,
porque la prescripcin
debe ser declarada por
sentencia o providencia
judicial que tenga la fuerza
de sta.

En conclusin el trmino
de duracin de
permanencia en las
bases de datos, no
puede ser perenne.

La Corte en la sentencia
T-303de 1998 especific que
para que proceda la tutela
se debe haber hecho la
reclamacin ante la entidad
como requisito de
procedibilidad.

Volviendo al artculo 15 de la
carta, encontramos que los
incisos 3 y 4 estaban
inicialmente separados en
otro artculo, pero la comisin
codificadora los integr en el
actual artculo 15.

Contienen Dos
Grandes Hiptesis:
1. La correspondencia y
dems formas de
comunicacin privada son
inviolables.

Solo pueden ser

interceptadas o registradas
mediante orden judicial
- rgimen
represivo de la libertad - en
los casos y con las
formalidades que
establezca la ley.

2. Para efectos tributarios

o judiciales y para los
casos de inspeccin,
vigilancia e intervencin del
estado,

podr exigirse la
presentacin de libros de
contabilidad y dems
documentos privados en
los trminos que seale la
ley.

El Acto legislativo 2 de 2003

modific el artculo 15 original
de la Constitucin Poltica de
1991 estableciendo una
excepcin al amparo directo
del derecho a la intimidad.
Acto Legislativo
02 de 2003

Deca el Acto Legislativo:

Con el fin de prevenir la comisin de
actos terroristas, una ley estatutaria
reglamentar la forma y condiciones en
que las autoridades que ella seale, con
fundamento en serios motivos, puedan
interceptar o registrar la
correspondencia y dems formas de
comunicacin privada,

sin previa orden judicial,

con aviso inmediato a la
Procuradura General de la
Nacin y control judicial
posterior dentro de las 36
horas siguientes.

Al iniciar cada perodo de sesiones el

Gobierno rendir informe al Congreso
sobre el uso que se haya hecho de esta
facultad. Los funcionarios que abusen
de las medidas a que se refiere este
artculo incurrirn en falta gravsima,
sin perjuicio de las dems
responsabilidades a que hubiere lugar.

La razn de esta norma

pareca clara y responda a
una realidad nacional e
internacional de lucha
contra el terrorismo, tal
como lo expresa el mismo
texto Superior.

Este Acto Legislativo fue

declarado inexequible por la
Corte Constitucional mediante
la Sentencia C-816 de 2004,
por vicios de forma en el sexto
debate de la segunda vuelta.

DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE
LA PERSONALIDAD
(Sentencias SU-642 de 1998, C-221 de 1994, T-656 de 1999 y T-477 de 1995)

El artculo 16 de la C.P.
consagra el derecho de las
personas al libre desarrollo de
su personalidad, sin ms
limitaciones que las que
impone el derecho de los
dems y el orden jurdico.

Este concepto da a la
persona el privilegio de ser
diferente, de ser distinto,
por ejemplo en la moda, las
costumbres, claro est, con
las limitaciones que
establezca la ley.

Es el derecho de las
personas para la
administracin de su
propia individualidad.

El liberalismo predica el
respeto de las conductas
humanas que procuren la
dignificacin del hombre; no
de aqullas que tiendan a su
degradacin.

El derecho al desarrollo
de la personalidad es el
derecho al florecimiento
de la individualidad, de la
dignidad.

La Corte constitucional
en la sentencia C-221
de 1994, dijo lo
siguiente:

La primera consecuencia que se

deriva de la autonoma consiste en
que es la propia persona y no
nadie por ella quien debe darle
sentido a su existencia; a la
persona se le reconoce esa
autonoma, no puede limitrsela
sino en la medida en que entra en
conflicto con la autonoma ajena.

Decidir por ella es arrebatarle

brutalmente su condicin
tica, reducirla a la condicin
de objeto, cosificarla,
convertirla en medio para los
fines que por fuera de ella se
eligen.

Que las personas sean libres y

autnomas para elegir su forma de
vida mientras sta no interfiera con
la autonoma de las otras, es parte
vital del inters comn en una
sociedad personalista, como la que
ha pretendido configurar la Carta
Poltica que hoy nos rige.

El ser humano tiene

derecho a ser percibido
por los dems tal como
quiere, es decir, tiene
derecho a la apariencia
de la personalidad.

Y precisamente el libre
desarrollo de la
personalidad exige, en los
racionales lmites del orden
pblico, que esa apariencia
sea respetada.

Para presentar algunos

ejemplos de este derecho a
la apariencia, implcito en el
derecho al libre desarrollo
de la personalidad,
veamos:

Si para obtener una

distribucin de alimentos a
bajos precios, se requiere la
exhibicin de un bono de
caridad como resultado de
una ayuda social,

ello podra significar que el

usuario se viera ante los dems
como materialmente pobre,
lo cual sera contrario a la idea
que l quiere construir de s
mismo y que desea mostrar
ante la sociedad.

Igualmente podramos
ejemplificar con el derecho
de las personas cambiar de
nombre, o de facciones,
como resultado de una
ciruga plstica.

En la sentencia T-656 de
1999, donde la Corte reitera
su jurisprudencia
consignada en las
Sentencias SU-641 y
SU-642 de 1998 se plantea lo
siguiente:

Las medidas que imponen

restricciones a la apariencia
personal de los educandos son
inconstitucionales, por ser
violatorias del derecho
fundamental al libre desarrollo de
la personalidad,

salvo que sea posible demostrar

que las mismas buscan la
proteccin o efectividad de un bien
constitucional imperioso e
inaplazable de mayor peso que el
derecho fundamental al libre
desarrollo de la personalidad, caso
en el cual se estimarn ajustadas a
la Constitucin Poltica.

Ms all de lo anotado, el largo

del cabello y la forma del peinado,
el maquillaje y el adorno corporal,
as como el uso de accesorios
hacen parte del derecho a la propia
imagen, en cuyo ejercicio toda
persona est facultada para decidir
de manera autnoma cmo desea
presentarse ante los dems

En la sentencia T-477 de
1995, la Corte se pronunci
frente al derecho al libre
desarrollo de la
personalidad de los
menores y plante lo
siguiente:
Sentencia T477-95

En principio los padres

pueden tomar ciertas
decisiones en relacin con el
tratamiento mdico de sus
hijos, incluso, a veces,
contra la voluntad aparente
de stos.

Sin embargo, ello no quiere decir que

los padres puedan tomar, a nombre de
su hijo, cualquier decisin mdica
relativa al menor, por cuanto el nio
no es propiedad de sus padres sino
que l ya es una libertad y una
autonoma en desarrollo, que tiene
entonces proteccin constitucional.

Cules son entonces los

lmites de decisin de los
padres en relacin con
los tratamientos mdicos
de sus hijos menores de
edad?

La Corte considera que precisamente estos

lmites derivan de una adecuada ponderacin,
frente al caso concreto, de los principios en
conflicto, esto es, entre el principio de la
autonoma, segn el cual el paciente debe
consentir al tratamiento para que ste sea
constitucionalmente legtimo, y el principio
paternalista, segn el cual el Estado y los
padres deben proteger los intereses del
menor.

LA LIBERTAD DE
CONCIENCIA
(T-409 de 1992, C-511 de 1994 y C-616 de 1997)

Consiste en el derecho de
sustentar los principios
morales que tenga el
individuo por ms
verdaderos, para
fundamentar sus ideas.

Es una libertad de
pensamiento, de creencias
personales, que se
relaciona con la libertad
religiosa, es una libertad
tpicamente de fuero
interno de las personas.

El articulo 18 de la C.P.
consagra, junto con el
artculo 19, las libertades
espirituales, que permiten al
hombre integrarse con su
propio espritu y establecer
relaciones con la divinidad.

La norma jurdica no
alcanza a tocar ese fuero
tan ntimo de la conciencia,
por lo menos de la manera
eficaz que interesa al
derecho.

Se plantea una difcil

situacin implcita entre las
conductas del hombre
provenientes de su
conciencia y las que no.

No hay claridad entre

dos espacios del ser
humano, la conciencia
y la conducta.

En este sentido se ha
pronunciado la Corte
Constitucional al
considerar la conciencia
como un espacio del ser
humano que no est
expuesto

a violaciones por actos

de terceros, bien sea de
las autoridades o de los
particulares.

Ha sostenido la corte: son las

manifestaciones exteriores,
derivadas del proceso interno, las
que pueden verse cortadas,
impedidas, dificultadas o
condicionadas mediante accin
del Estado o sus agentes, o de los
particulares.
Corte Constitucional. Sentencia T-409 de 1992.

 Lo cual significa que

protege las decisiones de
las personas frente a algn
asunto particular, o dicho
de otro modo, protege la
autonoma para decidir
respecto de algo.

Sobre este particular, la

Sala estima que pueden
distinguirse dos
situaciones:

1. El asunto sobre el cual se

produce la decisin solo interesa
a quien la adopta y no afecta
derechos de terceros ni
compromete valores objetivos
del ordenamiento que otorguen
competencias de intervencin a
las autoridades,

caso en el cual el asunto

objeto de la decisin se
localiza en la zona de
penumbra del derecho
fundamental al libre
desarrollo de la
personalidad,

en la que, como es sabido,

son admisibles aquellas
restricciones que sean
razonables y
proporcionadas.
(Corte Constitucional, Sentencias SU-642 de 1998)

La libertad de conciencia as
plasmada en el artculo 18
expresa que nadie ser
molestado por razn de sus
convicciones o creencias de
tipo religioso o de cualquier
otra naturaleza.

No comprende el precepto
a pesar de la formulacin
de su ltima parte, en el
sentido de que nadie podr
actuar contra su
conciencia,

ni tener efectos jurdicos

sancionatorios, el
resistirse a contribuir en el
ejercicio de los deberes
constitucionales, que
consagra la Carta Poltica.

As no puede la persona
conformante de la sociedad
colombiana resistirse con
objecin de conciencia a
la presentacin del servicio
militar,

como quiera que es deber de

los asociados apoyar a las
autoridades democrticas
legtimamente constituidas
para mantener la
independencia y la integridad
nacionales, segn el numeral 3
artculo 95.

LIBERTAD DE
CULTOS
(Artculo 19 C.P. Ley 133 de 1994, Sentencia C-088 de 1994 y Sentencias T-972 y T- 662 de 1999)

En relacin con la
libertad de cultos, la
Corporacin, afirm en la
Sentencia C-617 de 1997
lo siguiente:

es fcil apreciar que sta

no es ms que un aspecto
de la libertad religiosa, el
aspecto externo que se
comprende en ella. No es,
por tanto, un derecho
autnomo.

En efecto, como se ha dicho,

la religin consiste en una
relacin personal con Dios,
la cual se expresa
exteriormente a travs del
culto pblico o privado.

El culto, por su parte, es el

conjunto de demostraciones
exteriores presentados a
Dios; luego, sin la relacin
con Dios, esto es sin
religin, no se da un culto.

Pero la libertad de cultos no

es absoluta y encuentra sus
propios lmites en el imperio
del orden jurdico, el inters
pblico y los derechos de
los dems.

Su ejercicio, si se torna
desmedido, exagerado o
arbitrario como el de
cualquier otro derecho, est
expresamente proscrito por
el numeral 1 del artculo 95
Superior.

En Sentencia T-430-93 la Corte

manifest:
El artculo 19 de la Constitucin no
seala cules son los lmites externos
del ejercicio del derecho a la libertad
religiosa. Este silencio del
constituyente no debe llevarnos a
creer que el derecho a profesar y
difundir libremente la religin es
absoluto e incondicional.

En el Estado de Derecho,
hay tres principios que rigen
la libertad de las personas,
dentro de los cuales debe
encuadrarse siempre el
ejercicio de la libertad
religiosa:

a) El de sujecin al ordenamiento
jurdico, que el artculo 4o. de
la
Constitucin consagra.
b) El de la buena fe, que el artculo
83 de la Constitucin
consagra.
c) El de la responsabilidad, que el
artculo 6o. de la Constitucin
recoge.

De esa manera, aplicando

estos principios al derecho a
la libertad religiosa, las
personas que en Colombia
profesan y difunden una
religin estn obligadas a:

Cumplir lo que el derecho positivo

manda, mientras sea justo y
posible; a no hacer lo que
jurdicamente est prohibido; a
comportarse lealmente con el
Estado y con sus conciudadanos,
y a someterse a las
consecuencias jurdicas de sus
actos ilcitos.

SISTEMAS DE
RELACIONES ENTRE
EL ESTADO Y LA
IGLESIA

Los Sistemas De Relaciones

Entre El Estado y La Iglesia
Catlica Son:
-Confusin de Potestades.
- Patronato.
-Separacin Absoluta Iglesia Estado.
-Concordatario.

1. SISTEMA DE LA
CONFUSIN DE
POTESTADES

En este sistema el Jefe del

Estado lo es tambin de la
Iglesia y las funciones de sta
son tambin las del Estado,
Se produce una confusin de
la potestad civil y la
eclesistica.

Como ejemplos tpicos

tenemos el caso de Enrique
VIII de Inglaterra que fue al
mismo tiempo Jefe del Estado
ingls y de la Iglesia
Anglicana.

Otro ejemplo es el del

Zar de Rusia, que era al
mismo tiempo Sumo
Pontfice de la Iglesia
Cristiana Ortodoxa Rusa.
Zares de Rusia

2. RGIMEN DEL
PATRONATO

En este rgimen el
Estado reconoce la
independencia de la
Iglesia, a la que le
presta ayuda y
proteccin.

Pero el Estado se
reserva la facultad de
presentar candidatos
para los obispados y
otras dignidades
eclesisticas.

Adems se reserva la
facultad de crear,
modificar y suprimir las
dicesis y autorizar la
fundacin de
comunidades religiosas.

Como ejemplo de patronato

se da el que existi entre
nosotros durante la
Colonia, concedido por la
Iglesia Catlica a los Reyes
de Espaa.

3. RGIMEN DE
SEPARACIN
ABSOLUTA DE LA
IGLESIA Y EL ESTADO

Este sistema ha sido

predicado por el
liberalismo doctrinario,
la iglesia libre en el
Estado libre.

Tanto la Iglesia como

el Estado son
sociedades distintas,
independientes e
inasociables.

La constitucin de 1853
no mencion para nada a
la iglesia catlica y
consagr la libertad
religiosa y de culto, se
ratific en 1858.

4. RGIMEN
CONCORDATARIO

Este rgimen se inici

en Colombia en 1887con
el concordato firmado
con la Santa Sede el 31
de diciembre de dicho
ao.

A nombre de Colombia firm

como plenipotenciario del
Presidente Rafael Nez,
Joaqun F. Vlez y como
plenipotenciario de su
Santidad Len XIII el Cardenal
Rampolla del Tndaro.

El concordato fue
celebrado en desarrollo
del artculo 56 de la
Constitucin de 1886
que expresaba:

El Gobierno podr celebrar

convenios con la Santa Sede
Apostlica a fin de arreglar
las cuestiones pendientes, y
definir y establecer las
relaciones entre la potestad
civil y la eclesistica

Este Concordato fue

adicionado en varias
ocasiones y despus de
prolongadas negociaciones el
12 de julio de 1973 se firm
uno nuevo para reemplazar el
de 1887 y sus actos
adicionales.

A nombre de Colombia en
representacin del Presidente
Misael Pastrana Borrero firm
como plenipotenciario Alfredo
Vsquez Carrizosa, como
plenipotenciario de su Santidad
Pablo VI, Monseor ngelo
Palmas.

Las relaciones entre el

Estado y la Iglesia se
reglamentan por medio de un
pacto bilateral, verdadero
tratado internacional,
llamado Concordato.

En l se fijan los lmites de

las partes en:
jurisdicciones, provisin de
autoridades eclesisticas,
cobro de contribuciones
para el culto, bienes de la
Iglesia, etc.

Para Capello es una

convencin nacida de un pacto
pblico y solemne entre la
Iglesia y el Estado para ordenar
sus mutuas relaciones acerca
de las materias que interesan a
ambas sociedades.

En lo que respecta a la
historia de las
relaciones del Estado
colombiano con la
Iglesia Catlica,

podemos distinguir tres

etapas claramente
definidas por la
implantacin de los
siguientes sistemas:

El del patronato, el de la
separacin absoluta
entre la Iglesia y el
Estado y el
concordatario.

REGIMN DEL REAL

PATRONATO
Al proclamarse la
independencia de Colombia
del reino espaol, el Estado
pretendi ser heredero del
Derecho de Patronato.

Y de hecho continu este

rgimen aunque la iglesia
resisti reconocerlo, entre
otras razones por no haber
reconocido todava la
independencia de nuestro
pas.

LA LIBERTAD DE
EXPRESIN
(Sentencia T - 634 de 2001 Libertad de expresin e informacin)
(Sentencia C - 087 de 1998 Ley del periodismo)

Los conceptos del

artculo 20
comprenden varias
hiptesis:

1. La libertad de expresar
pensamientos y opiniones.
2. La libertad de informar, es
decir, de relatar hechos
ciertos y veraces.
3. La libertad de fundar medios
masivos de comunicacin.

La libertad de opinin es
la libertad de expresar la
creencia particular
sobre un determinado
aspecto.

La informacin
es el relato de lo
que pasa, de lo
que ocurre.

En el inciso segundo
se establece una
responsabilidad
social de la libertad
de expresin.

Sin perjuicio, por supuesto,

de la responsabilidad
particular de orden
econmico y penal en que
pueda incurrir el individuo, o
el periodista en el ejercicio
de sus funciones.

La segunda parte del

inciso expresa que se
garantiza el derecho a la
rectificacin en
condiciones de equidad.

La rectificacin se refiere
se refiere a la
informacin, al relato de
hechos, pues son los que
pueden ser objeto de
rectificacin.

Las opiniones
no son
rectificables.

Las opiniones se
conforman en los planos
subjetivos, en los cuales se
puede o no estar de
acuerdo y el no estar de
acuerdo no impone
ninguna rectificacin.

Sin embargo, en la Carta

Poltica se establece una
hiptesis en donde, para
proteger fundamentalmente
los derechos polticos,

se autoriza el derecho
de rplica, de las
opiniones contra un
determinado partido o
movimiento poltico.

Este derecho de rplica

es un recurso del
constituyente para
alimentar, dinamizar el
debate poltico, en el
marco de los derechos
de la oposicin.

En el artculo 112 se
establece que los
partidos y movimientos
polticos tienen el
derecho de rplica.

Pero esto es una excepcin;

la regla general es que no se
pueden rectificar las
opiniones, sino el relato de
hechos que sean contrarios a
la verdad.
(Artculos 35, 36 y 50 Ley 130 de 1994)

El Acto Legislativo 1 de 2003,

en su artculo 5, reform el
artculo 112 de la C.P.
ampliando las posibilidades
del derecho de rplica, al
autorizar el uso para ella,

no solamente de los
medios de comunicacin
social del Estado, sino
tambin de aquellos que
hagan uso del espectro
electromagntico

y no slo para rectificar

opiniones polticas que
constituyan
tergiversaciones graves o
ataques pblicos
proferidos por altos
funcionarios oficiales,

sino para responder cualquier

opinin de los funcionarios
pblicos, en ejercicio de la
libre funcin crtica frente a
estos y para plantear y
desarrollar alternativas
polticas.

Aparece restrictivo el
artculo nuevo frente a su
contenido anterior, en tanto,
limita el derecho de rplica
a los partidos y
movimientos polticos con
personera jurdica,

lo que puede significar un

retroceso en el desarrollo de
la democracia participativa,
frente a los movimientos
sociales y los grupos
significativos de
ciudadanos.

El derecho a la
rectificacin es un
concepto afn al
derecho de rplica.

La rectificacin ampara
a los particulares frente
a la informacin que se
difunda en los medios.

La rplica tiene por

finalidad la de garantizar el
debate poltico en
condiciones de igualdad,
otorgando garantas a la
oposicin.

El inciso 2 del artculo 20

establece tambin que:
los medios de
comunicacin de masas
son libres y tiene
responsabilidad social.

Es conocido que existe en

muchos pases liberales y
en Colombia
especialmente, toda una
lgica monopolstica de los
medios de informacin,

Lo que condiciona los

contenidos de stos a
los intereses de los
propietarios.

Esta circunstancia puede

convertir al periodista, al
director del peridico, al medio
mismo, en un instrumento
contra el inters general, para
favorecer y promover intereses
particulares.

Los medios de comunicacin

tienen la virtud de
transformar los hechos
inconducentes, banales,
intrascendentes, por la
repeticin, por el tipo de
titulacin,

por la ubicacin, por el

tratamiento que d a la
imagen, en verdaderos
acontecimientos nacionales,
en verdaderos
acontecimientos personales.

O pueden bajarse de perfil,

con el manejo del mensaje,
en oportunidades, los medios
no recogen la opinin y los
hechos, sino que crean los
hechos y la opinin.

La televisin en 90% se
admite como la verdad; de
pronto un 10% de esa
informacin es sometida a
algn discernimiento.

En qu consiste esa
responsabilidad
social de los
medios?:

1. Consiste en
respetar el inters
general frente a sus
propios intereses.

2. En el marco de un
Estado de derecho, en
convertir la funcin
periodstica en promotora
del desarrollo econmico y
social.

3. En la mediacin
transparente en las
tensiones de los
distintos intereses
sociales.

La censura es una
facultad discrecional
de la Administracin,
del poder ejecutivo,

para abrir o cerrar

medios masivos de
comunicacin, o para
limitar la posibilidad de
sus mensajes.

Pero cuando es la propia ley

expedida por el Congreso la que
establece una limitacin, en aras
de garantizar el ejercicio general
de la libertad, esta limitacin

no es tcnicamente una
censura.
(Sentencia C-488 de 1993, M.P.: VLADIMIRO NARANJO MESA)

Uno de los factores

ms crticos de la
libertad de expresin,
en nuestro tiempo, es
el periodista.

Asalariado la mayora de
las veces; dependiente,
con una lgica de
retribucin por la
subsistencia, entre emotivo
y racional;

ms por vocacin
periodstica que por las
condiciones materiales
que su profesin
reporta;

un verdadero
apostolado resulta el
trabajo periodstico
en nuestro tiempo;

para la gran mayora de

los periodistas y
reporteros en todas sus
modalidades, un artculo
periodstico,

investigativo, de vocacin
cientfica, en un peridico
de la mayor importancia, es
prcticamente desconocido
en su valor patrimonial.

La actividad periodstica es
una actividad de altsimo
riesgo, como lo muestran
los asesinatos frecuentes
de periodistas.

La Carta Poltica responde a

esas realidades en el artculo
73, en el que dispone que la
actividad periodstica gozar
de proteccin para garantizar
su libertad e independencia
profesional.

En la actualidad, se pone
de manifiesto la necesidad
de realizar un acuerdo de
hasta dnde llega la
autonoma de la actividad
periodstica.

Lmites orientados a
garantizar la informacin
objetiva, la difusin de
opiniones, las funciones de
control y de crtica,

pero, principalmente,
la participacin de los
medios en la
formacin de la
opinin.

El inciso 2 artculo 75,

para garantizar el
pluralismo informativo,
autoriza la intervencin
del Estado,

por mandato de la ley, para

evitar las prcticas
monopolsticas que privilegien
intereses privados, en el
control del mensaje de opinin
o de informacin.

Este precepto no puede

reducirse exclusivamente a
las que usan el espectro
electromagntico, como lo
indica el texto,

sino que permite establecer

los lmites para las otras
manifestaciones
periodsticas: los afiches,
los carteles, la prensa
escrita.

El artculo 76 de la C.P.
establece la necesidad de
crear un organismo pblico
especializado encargado
del manejo del espectro
electromagntico.

La poltica que all se fije

segn el artculo 77 ser
sin menoscabo de las
libertades consagradas en
la Constitucin.

LIBERTADES
INTELECTUALES

LA LIBERTAD DE
ENSEANZA

La libertad de
enseanza no debe
confundirse con el
derecho a la
educacin.

Mientras la libertad de
enseanza exige una
conducta de no hacer nada
que viole dicha libertad, en
el derecho a la educacin,
al contrario,

se exige una conducta de

hacer todo lo necesario por
quien tenga la obligacin
correlativa, de otorgar
educacin, como lo
veremos ms adelante.

La libertad de
enseanza tiene el
siguiente alcance:

a) Derecho de los
particulares para
establecer institutos de
enseanza, si este derecho
no existiera, sera ilusoria
la libertad de aprender,

porque el que quisiera

obtener conocimientos
tendra que dirigirse a
una sola categora de
maestros.

La libertad de
enseanza se vincula
estrechamente a la
libertad individual, ya
que sta implica

para la persona la
facultad de desenvolver
y enriquecer su
personalidad mediante
el aprendizaje.

El artculo 68 de la Constitucin
establece que los particulares
pueden fundar establecimientos
educativos conforme a las
condiciones que para su
creacin y gestin establezca la
ley.

Adems prescribe que la

enseanza debe estar a cargo
de personas de reconocida
idoneidad tica y pedaggica,
la ley debe garantizar la
profesionalizacin de la
actividad docente.

b) Libertad de ctedra, o
sea, la facultad que tienen
los maestros y profesores
de exponer sus ideas sin
restriccin alguna.

El articulo primero
del Decreto 80de
1980 establece
como libertad de
ctedra:

La discrecionalidad que
tiene el docente para
exponer, segn su leal saber
y entender y ceido a los
mtodos cientficos y los
conocimientos de su
especialidad,

y la que reconoce al alumno

para controvertir dichas
exposiciones dentro de
presupuestos acadmicos."

c) Derecho de los padres a

escoger o a dar a sus hijos
la enseanza que
corresponda a sus propias
convicciones y a sus
concepciones del mundo.

Al respecto se ha
planteado el problema
de quin debe escoger
los maestros del nio, si
el padre o el Estado.

Algunos consideran que

debe ser el Estado porque
ste no puede desinteresarse
de la formacin intelectual y
moral de la juventud, es
decir, de los futuros
ciudadanos.

Pero de aceptarse esta tesis,

la libertad de enseanza
desaparecera porque una
intervencin del estado muy
activa en este campo
conducira a una formacin
en serie de los espritus.

Sostiene Moreau que

existen varias razones
para que sea el padre
quien deba escoger la
educacin de sus hijos,
a saber:

El padre tiene el deber de formar

y desarrollar la personalidad de su
hijo; deber moral, en este grado
de generalidad, y deber legal
cuando se trata de la enseanza
primaria, del mnimo de
conocimientos exigidos por la ley.

Si l tiene el derecho de
comunicar por s mismo a
su hijo sus ideas, tiene, sin
duda alguna, el derecho de
hacer comunicar las
mismas ideas por un
maestro de su eleccin.

Para negrselo habra

que negarle tambin
el derecho de formar
a su hijo.

La Constitucin de 1991
expresamente establece
que los padres de familia
tendrn derecho de
escoger el tipo de
educacin para sus hijos
menores (art. 68).

La libertad de
enseanza tiene, sin
embargo, sus lmites en
la necesidad de que el
Estado inspeccione y
vigile

el funcionamiento de los
establecimientos
privados de educacin
por consideraciones de
orden moral y cientfico.

Es un derecho del Estado

tomar medidas para que la
enseanza sea dada en
condiciones satisfactorias
desde el punto de vista
moral, intelectual y
material.

El estado puede, por

consiguiente, sealar un
mnimo de requisitos
tcnicos para abrir
establecimientos de
educacin,

fijar el plan de estudios

y los programas
mnimos de las
asignaturas, determinar
algunos mtodos de
enseanza.

Relacionadas con la
libertad de enseanza la
Constitucin consagra las
libertades de aprendizaje,
de investigacin y de
expresin artstica,

as mismo el derecho
de los grupos tnicos
al respeto y desarrollo
de su identidad
cultural.

Complementario a lo
dispuesto en el artculo 27,
el 71 expresa que la
bsqueda del conocimiento
y la expresin artstica son
libres.

Los planes de desarrollo

econmico y social
incluirn el fomento a las
ciencias y, en general, a la
cultura.

Con respecto a los

grupos tnicos, el inciso
5 del artculo 68
constitucional dispone

Que los integrantes de

estos grupos tienen
derecho a una
formacin que respete y
desarrolle su identidad
cultural.

DERECHO A LA
EDUCACIN
(Ley 115 de 1994, Ley 133 de 1994)
(Sentencias C-555 de 1994, T-972 y 662 de 1999 y
T - 402 de 1992)
(Sentencia T - 037 de 1993 Derecho Fundamental)

LA EDUCACIN
COMO FIN DEL
ESTADO

Encontramos en el
Prembulo de la
Constitucin que est se
expide con el fin, entre
otros, de asegurar a los
integrantes de la Nacin el
conocimiento.

Luego en el artculo 2 se
expresa que uno de los
fines esenciales del Estado
es el de facilitar la
participacin de todos en la
vida cultural de la Nacin.

Finalmente se lee en el
artculo 366 que es uno de los
objetivos fundamentales de la
actividad del Estado la
solucin de las necesidades
insatisfechas de educacin.

DERECHO A LA
EDUCACIN
(Sentencias SU-641 y SU-642 de 1998 Manuales de Convivencia y la violacin a los derechos constitucionales)

El derecho a la educacin
que tienen las personas
entre nosotros no slo se
da frente al Estado, sino
tambin frente a la
sociedad y la familia.

As lo dispone el artculo 67
constitucional al expresar
que la educacin es un
derecho de la persona.

y que el Estado, la
sociedad y la familia son
responsables de la
educacin
(incisos 1 y 3).

a) El Derecho a la
Educacin Frente
al Estado

Una de las principales

obligaciones del Estado
colombiano es darle
educacin a las personas
que lo requieran,
especialmente a los nios y
jvenes.

El inciso 3 del artculo

67 constitucional
expresa que el Estado
es responsable de la
educacin.

Que ser obligatoria entre

los cinco y los quince aos
de edad y que
comprender, como
mnimo, un ao de
preescolar y nueve de
educacin bsica

El inciso 4 agrega que la

educacin es gratuita en las
instituciones del Estado, sin
perjuicio del cobro de
derechos acadmicos a
quienes puedan sufragarlos

y el inciso 5 que corresponde

al estado garantizar el
adecuado cubrimiento del
servicio y asegurar a los
menores las condiciones
necesarias para su acceso y
permanencia en el sistema
educativo

El artculo 44 precepta
que son derechos
fundamentales de los
nios la educacin y la
cultura.

El artculo 45 establece que el

Estado y la sociedad
garantizan la participacin
activa de los jvenes en los
organismos pblicos y
privados que tengan a su
cargo la educacin.

El artculo 64 dispone que

es deber del Estado
promover el acceso
progresivo a los servicios
de educacin de los
trabajadores agrarios.

El artculo 68 precepta
que son obligaciones
especiales del Estado
la erradicacin del
analfabetismo y

la educacin de personas
con limitaciones fsicas o
mentales, o con
capacidades
excepcionales.

El artculo 70 establece que

el Estado tiene el deber de
promover y fomentar el
acceso a la cultura de
todos los colombianos en
igualdad de oportunidades,

por medio de la educacin

permanente y la enseanza
cientfica, tcnica, artstica y
profesional en las etapas del
proceso de la creacin de la
identidad nacional.

b. Derecho a la
Educacin Frente a
la Sociedad

El inciso 3 del artculo 67

constitucional precepta que
la sociedad es responsable
de la educacin, sin
especificar cmo se
concretiza esta obligacin de
la comunidad.

El artculo 45 seala la
obligacin de la sociedad de
garantizar la participacin
activa de los jvenes en los
organismos pblicos y privados
que tengan a cargo la
educacin y progreso de la
juventud.

El artculo 8 de la Ley
115 de 1994 expresa que
la sociedad es
responsable de la
educacin con la familia
y el Estado

y que debe colaborar

con ste en la vigilancia
de la prestacin del
servicio educativo y en
el cumplimiento de su
funcin social.

c) Derecho a la
Educacin Frente a
la Familia

La Constitucin
establece la obligacin
de la familia de darles
educacin a sus
miembros que la
requieran.

Desde luego, el
cumplimiento de la misma
tiene que ver con la
formacin integral que
debe darse a los nios y
jvenes en el hogar.

Es entendible que la
educacin comience en
el hogar, que luego se
ample en el medio social
y culmine en los centros
educativos.

El inciso 3 del artculo 67

de la Carta, le impone a la
familia, al lado del Estado y
la sociedad, la
responsabilidad de la
educacin.

A su turno el inciso 8
del artculo 42 precepta
que la pareja debe
educar a sus hijos
menores o impedidos.

Y el articulo 44 expresa que

es un derecho fundamental
de los nios la educacin y
la cultura y que es
obligacin de la familia,

junto con la sociedad y el

Estado, garantizar el
desarrollo armnico e
integral de los nios.

Segn el artculo 7 de la
Ley 115 de 1994, a la
familia como ncleo
fundamental de la sociedad
y primer responsable de la
educacin de los hijos,

hasta la mayora de edad o

hasta cuando ocurra
cualquier otra clase o
forma de emancipacin, le
corresponde:

 Matricular a sus hijos en

instituciones educativas.
Participar en las asociaciones
de padres de familia.
Informarse sobre el rendimiento
acadmico.
Buscar y recibir orientacin
sobre la educacin de los hijos.

EL SERVICIO PBLICO
DE EDUCACIN ES
OFICIAL Y PRIVADO

a) Educacin oficial:
La Constitucin precepta que la ley
de apropiaciones debe tener un
componente denominado gasto
pblico social que agrupar las
partidas de tal naturaleza, conforme

a la definicin que haga la ley

orgnica del presupuesto
(artculo 350 C.P.)

A su vez el artculo 357 C.P.

establece que de la
participacin que reciban
los municipios de los
ingresos corrientes de la
Nacin,

la ley debe definir las reas

prioritarias de inversin
social que deben
financiarse con dichos
recursos.

Adems de los recursos

ordinarios que deben
destinarse a la educacin
por parte de la Nacin y las
entidades territoriales,

las rentas obtenidas en el

ejercicio del monopolio de
licores, estarn destinadas
preferentemente a los
servicios de salud y
educacin;

y el inciso 2 del artculo

356 dispone que parte
de los recursos del
situado fiscal

deben destinarse para

financiar la educacin
preescolar, primaria,
secundaria y media.

b) Educacin privada
Segn la norma del artculo 68
constitucional, los particulares
pueden fundar establecimientos
educativos, cumpliendo para ellos
las condiciones que para su
creacin y gestin establezca la ley.

En lo que respecta a la
educacin superior, la Ley
30 de 1992 dispone que las
personas naturales y
jurdicas de derecho
privado,

en los trminos previstos

en dicha Ley, pueden
crear instituciones de
educacin superior
(artculo 96 C.P.)

DIRECCIN DE LA
EDUCACIN
La direccin general de la
educacin corresponde al
Gobierno conforme a las
leyes que regulen esta
facultad,

pero la direccin y
administracin del servicio
pblico de educacin es
compartido con los
miembros de la comunidad
educativa.

En el desarrollo de las
normas
constitucionales, el
artculo 6 de la Ley 115
de 1994 dispone:

De acuerdo con el artculo

68 de la Constitucin Poltica,
la comunidad educativa
participar en la direccin de
los establecimientos
educativos, en los trminos
de la presente ley,

Y define la
Comunidad
Educativa, para estos
fines como:

Aquella conformada por

estudiantes y educandos,
educadores, padres de
familia o acudientes de los
estudiantes, egresados,
directivos docentes y
administradores escolares.

Se establece que, segn

su competencia, los
miembros de la
comunidad educativa
deben:

participar en el diseo,
ejecucin y evaluacin del
Proyecto Educativo
Institucional PEI y en la
buena marcha del respectivo
establecimiento educativo.

VIGILANCIA Y
CONTROL DE LA
EDUCACIN

Son varias las normas

constitucionales que se
refieren a la vigilancia y
control de la educacin,
tanto la impartida por el
Estado como por personas
privadas.

Conforme al inciso 5 del

artculo 67 constitucional
corresponde al Estado
ejercer la suprema
inspeccin y vigilancia de
la educacin con el fin de
velar por su calidad,

por el cumplimiento de
sus fines y por la mejor
formacin moral,
intelectual y fsica de
los educandos.

Los numerales 21 y 22 del

artculo 189 de la Carta
preceptan que corresponde
al Presidente de la Repblica
como Jefe de Estado, Jefe del
Gobierno y Suprema
Autoridad Administrativa:

ejercer la inspeccin y
vigilancia de la enseanza
conforme a la ley y
ejercer la inspeccin y
vigilancia de la prestacin
de los servicios pblicos.

Estas funciones debe

ejercerlas el Gobierno
conforme a las normas
generales de una ley
cuadro o marco.

As lo dispone el numeral
8 del artculo 150
constitucional, cuando
expresa que corresponde
al Congreso por medio de
leyes:

expedir las normas a las

cuales debe sujetarse el
Gobierno para el ejercicio
de las funciones de
inspeccin y vigilancia que
seala la Constitucin.

Educacin
Religiosa en los
Establecimientos
Educativos

Frente al derecho a la
educacin el artculo 68 C.P
en su inciso cuarto consagra
que en los establecimientos
del estado ninguna persona
podr ser obligada a recibir
educacin religiosa

Al respecto la Corte en el
estudio de constitucionalidad
del literal h, del artculo sexto
del proyecto de ley estatutaria
de libertad religiosa y de
cultos (Ley 133/94),

afirm categricamente que

para garantizar a plenitud la
libertad religiosa, en ningn
caso se puede condicionar
la matrcula del estudiante
por factores religiosos.

La norma constitucional es clara

cuando prohbe a los
establecimientos educativos del
Estado obligar a un estudiante a
recibir educacin religiosa, lo
que no obsta para que puedan
ofrecer a sus alumnos una
especfica enseanza religiosa.

Solo que esta posibilidad

queda sujeta a la aceptacin
libre de los padres de familia,
quienes al momento de la
matrcula del menor pueden
indicar su no aceptacin, frente
a lo que la institucin oficial
debe permanecer neutral.

Respecto a los establecimientos

privados, opina la corte que si
bien la Constitucin solo habla
de establecimientos educativos
estatales al establecer que
ninguna persona pueda ser
obligada a recibir educacin
religiosa,

y que por tratarse de entidades

privadas estn sujetas a un
rgimen especial en el que
pueden establecerse normas de
comportamiento de una religin
o moral especfica,

la corte ha dado prevalencia a

la libertad religiosa, y por lo
tanto no puede condicionarse
en ningn evento la matrcula
de un estudiante que no
comparta la religin que la
institucin privada ofrece.

AUTONOMA
UNIVERSITARIA

La Corte constitucional en la
Sentencia 574 de 1993 ha dicho
que La universidad para
cumplir su misin tiene una
libertad de auto organizacin
para darse sus directivas y
autorregularse

Mediante el artculo 69
constitucional se
garantiza la autonoma
universitaria y se
expresa que

las universidades pueden

darse sus directivas y
regirse por sus propios
estatutos, de acuerdo con
la ley.

La autonoma
universitaria, est
reglamentada por los
artculos 28 a 30 de la
ley 30 de 1992.

Artculo 28: La autonoma

universitaria consagrada en la
Constitucin Poltica de
Colombia y de conformidad
con la presente ley, reconoce
a las universidades el
derecho a darse y modificar
sus estatutos,

designar sus autoridades

acadmicas y
administrativas, crear,
organizar y desarrollar sus
programas acadmicos,

definir y organizar sus

labores formativas,
acadmicas, docentes,
cientficas y culturales,
otorgar los ttulos
correspondientes,

seleccionar a sus
profesores, admitir a
sus alumnos y adoptar
sus correspondientes
regmenes.

Artculo 29: La autonoma

de las instituciones
universitarias, o escuelas
tecnolgicas y

de las instituciones
tcnicas profesionales
estar determinada por su
campo de accin, en los
siguientes aspectos:

a) Darse y modificar sus

estatutos.
b) Designar sus
autoridades acadmicas y
administrativas.

c) Crear, desarrollar sus

programas acadmicos, lo
mismo que expedir los
correspondientes ttulos.

Articulo 30: Es propio de

las instituciones de la
educacin superior la
bsqueda de la verdad,

el ejercicio libre y
responsable de la crtica,
de la ctedra y del
aprendizaje de acuerdo
con la presente ley.

Educacin de los
Grupos tnicos
Uno de los principios
fundamentales de
nuestra constitucin es
que:

el Estado reconoce y
protege la diversidad
tnica y cultural de la
nacin colombiana
(artculo 7)

El inciso 5 del artculo 68

constitucional establece que
los integrantes de los grupos
tnicos tienen derecho a una
formacin que respete y
desarrolle su identidad
cultural.

En desarrollo de las normas

constitucionales anteriores,
la Ley 115 de 1994
reglamenta, en sus artculos
55 a 63 la educacin para los
grupos tnicos.

Segn el artculo 55: se

entiende por educacin
para grupos tnicos la que
se ofrece a grupos o
comunidades que integran
la nacionalidad

y que poseen una

cultura, una lengua,
unas tradiciones y unos
fueros propios y
autctonos.

Se agrega que esta

educacin debe estar ligada al
ambiente, al proceso
productivo, al proceso social y
cultural, con el debido respeto
de sus creencias y
tradiciones.

Su finalidad debe ser

afianzar los procesos de
identidad,
conocimiento,
socializacin,

proteccin y uso adecuado

de la naturaleza, sistemas
y practicas comunitarias
de organizacin,

uso de las lenguas

vernculas, formacin
docente e investigacin en
todos los mbitos de la
cultura (artculo 56).

PEDAGOGA DE LA
CONSTITUCIN
Los Constituyentes de
1991 decidieron establecer
en el artculo 41 de la
Nueva Carta que:

en todas las instituciones

de educacin, oficiales o
privadas, sern obligatorios
el estudio de la
Constitucin y la
instruccin cvica.

Fuera de establecer que en

la educacin tanto primaria
como secundaria debe
impartirse la enseanza de
la Constitucin colombiana
en la forma determinada
por el Ministerio de
Educacin,

se ha dispuesto en la
Ley 115 de 1994 que
cada establecimiento
educativo del Estado

tendr un gobierno escolar

conformado por el rector,
el Consejo Directivo y el
Consejo Acadmico.

Este gobierno escolar debe

integrarse con
representantes de la
respectiva comunidad
educativa,

seleccionados mediante
procedimiento
democrticos y sometidos
en sus actividades a las
reglas que gobiernan las
corporaciones pblicas.

EL DEBIDO
PROCESO
(Sentencia T-463 de 1992 Debido Proceso No Exclusivo de Personas Naturales)
(Sentencias T-242 de 1999 , SU-960 de 1999 y C-383 de 2000)

a) Definicin
Es el Derecho de toda persona,
sujeto procesal o parte, a que se
cumplan en el proceso en el que
se encuentra involucrada, todas
las formalidades que indica la
ley.

Otra definicin lo plantea

como el conjunto de
garantas que debe tener
toda persona en los
procesos judiciales,
particularmente frente a los
enjuiciamientos penales.

Se trata de las
garantas bsicas para
quien se procesa
judicialmente y aun,
frente a procesos
administrativos.

A estas garantas se les

conoce como derecho
constitucional procesal
y se distingue del
derecho procesal
constitucional.

El Derecho Procesal
Constitucional, nos ensea el
procedimiento que se
adelanta para poner en juego
las acciones de
inexequibilidad ante la Corte
Constitucional.

El Debido Proceso es un
derecho intangible, por lo
que no se puede
suspender en Estados de
Excepcin, Sentencia
C-200 de 2002.

b) Regulacin

Constitucional

Segn el artculo 29 toda

persona se presume
inocente, mientras no se
declare judicialmente
culpable.
(Presuncin de inocencia)

El sindicado tiene
derecho a la defensa,
a presentar y
controvertir pruebas.
(Derecho de defensa)

c) Expresiones
Universales

Sobresalen como
importantes
expresiones del debido
proceso, los siguientes
principios:

 Legalidad de las Penas:

Es el derecho de toda persona a
no ser condenada sino por
hechos que estn previstos
como infraccin penal al
momento de su comisin.
(Nullum crimen sine lege)

 Legalidad de la Sancin:
Es el derecho de las personas a
no ser sancionadas, sino con
aquellas sanciones
expresamente consagradas en la
ley
ningn delito ni pena sin ley
previa
(Nullum poena sine lege).

 Legalidad del Juicio:

Es el derecho de toda
persona a ser juzgada con
arreglo al procedimiento
previsto en la ley y ante
juez nacional y
competente.

El artculo 29 de la
Constitucin nacional,
que recoge esos
principios, expresa lo
siguiente:

1. El debido proceso se
aplicar a toda clase de
actuaciones judiciales y
administrativas.
2. Nadie podr ser juzgado
sino conforme a las leyes
preexistentes del acto que se
le imputa.

3. Ante juez o tribunal

competente. (Juez natural)
4. Con observancia de la
plenitud de las formas
propias de cada juicio.

5. En materia penal, la ley

permisiva o favorable, an
cuando sea posterior; se
aplicar de preferencia a la
restrictiva o desfavorable.
(Principio de favorabilidad)

6. Toda persona se
presume inocente mientras
no se la haya declarado
judicialmente culpable.
(Presuncin de inocencia)
( presuncin de buena fe)

7. Quien sea sindicado tiene

derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado
escogido por l, o de oficio,
durante la investigacin y el
juzgamiento.

8. Derecho a un debido
proceso pblico sin
dilaciones injustificadas.
9. Derecho a presentar
pruebas y a controvertir las
que se alleguen en su
contra.

10. Derecho a impugnar la

sentencia condenatoria.
(Principio de la doble instancia, artculo 31 C.P)

Pero la doble instancia tiene

algunas excepciones, ninguna
de ellas aplica en materia
penal, Artculo 29 C.P.
En lo penal siempre debe
haber doble instancia.

11. Derecho a no ser

juzgado dos veces por el
mismo hecho.
(Non bis in dem)

12. Es nula, de pleno

derecho, la prueba
obtenida con violacin del
debido proceso. Ejemplo:
prueba pericial que no es
dada por un experto.

 De pleno derecho, no es
muy claro. Nulidad
absoluta, relativa,
inexistencia? No hay
nulidades que no declare
el juez y deben ser
motivadas.

Como innovacin la
garanta del debido
proceso, se predica ahora
de manera expresa, no
slo frente a los jueces,
sino tambin frente a los
funcionarios pblicos.

En los procesos
disciplinarios, los
procesos arbitrales, en la
justicia penal militar, en las
conciliaciones.
(Sentencia C-131de 2002)

d) El Hbeas
Corpus
(Que tengas Cuerpo)

(Sentencia C-620 de 2001 Doble Connotacin Derecho y Accin Protectora de la Libertad

Personal)
(Sentencia T-223 de 2002 Se Excluye la Accin de tutela)
(Sentencia T-459 de 1992 Prevalencia Sobre la Accin de Tutela)
(Sentencia T-046 de 1993 Control de Legalidad de la Detencin)

El habeas corpus
es un derecho, un
recurso, o una
accin?

Es una forma
especializada de
libertad fsica, es
una accin pblica
y sumaria.

No se puede
limitar en estados
de excepcin.
Artculo 30 C.N.

El hbeas corpus,
constituye una de las
garantas
constitucionales de
mayor importancia en
los sistemas polticos
modernos.

Sus antecedentes se
remontan al Siglo XIII, pues en
1213 se celebr un consejo de
nobleza de Inglaterra, cuyo
resultado fue el documento
conocido con el nombre de
Carta Magna.

Entre los derechos que

contiene ese documento, est
el que establece que cada
hombre libre no puede ser
privado de la vida o de la
propiedad sino mediante
sentencia judicial y de acuerdo
con la ley.

En esto se basa el sistema

ingls del derecho llamado
hbeas corpus, de la ley
inglesa de 1679 destinado a
proteger al ciudadano de un
arresto arbitrario y se le
considera como smbolo de la
libertad personal.

Por Hbeas Corpus se

entiende:
La posibilidad que tiene
toda persona privada de
la libertad para invocar
ante cualquier autoridad
judicial

la proteccin de su
derecho a la
libertad, segn lo
dispone el artculo
30 C.N.

El artculo 2 del CPP dice:

Toda persona tiene derecho a que se
respete su libertad. Nadie podr ser
molestado en su persona ni privado
de su libertad sino en virtud de
mandamiento escrito de autoridad
judicial competente, emitido con las
formalidades legales y por motivos
previamente definidos en la ley.

El juez de control de garantas,

previa solicitud de la Fiscala
General de la Nacin, ordenar la
restriccin de la libertad del
imputado cuando resulte necesaria
para garantizar su comparecencia
o la preservacin de la prueba o la
proteccin de la comunidad, en
especial, de las vctimas.

Igualmente, por peticin de

cualquiera de las partes, en los
trminos sealados en este cdigo,
dispondr la modificacin o
revocacin de la medida restrictiva
si las circunstancias hubieren
variado y la convirtieren en
irrazonable o desproporcionada.

(En las capturas en flagrancia y en

aquellas en donde la Fiscala General
de la Nacin, existiendo motivos
fundados, razonablemente carezca de
la oportunidad de solicitar el
mandamiento escrito), el capturado
deber ponerse a disposicin del juez
de control de garantas en el menor
tiempo posible sin superar las treinta y
seis (36) horas siguientes.
(Aparte entre parntesis inexequible en sentencia C-730-05)

En derecho internacional la
expresin que nos ocupa
se identifica con las normas
que amparan la libertad
individual y prohben la
detencin arbitraria.

No hay en Colombia
detencin, prisin o
arresto por deudas, ni
penas imprescriptibles, ni
prisin perpetua, ni
destierro, ni confiscacin.

e) Aprehensin en
Flagrancia.
(Artculo 32 C.N.)

Segn el artculo
301 del CPP se
entiende que hay
flagrancia cuando:

1. La persona es
sorprendida y
aprehendida al
momento de
cometer el delito.

2. La persona es sorprendida
o individualizada al momento
de cometer el delito y
aprehendida inmediatamente
despus por persecucin o
voces de auxilio de quien
presencie el hecho.

3. La persona es sorprendida y
capturada con objetos, instrumentos
o huellas, de los cuales aparezca
fundadamente que momentos antes
ha cometido un delito o participado
en l.
Ley 906-04

(Artculo 300 Declarado Inexequible en Sentencia C-1001-05)

(Artculos 229,301 y 302 del CPP Ley 906 de 2004 Relacionados con la Flagrancia)
(El artculo 302 declarado condicionalmente Exequible por el cargo analizado, por
la Corte Constitucional mediante Sentencia C-591 de 2005, "y bajo el entendido de
que el fiscal nicamente puede examinar las condiciones objetivas para la
imposicin de la medida de aseguramiento de detencin preventiva".

La Corte Constitucional ha
dicho en la Sentencia
C-237 de 2005 que No se
puede capturar a quien se
dej en libertad y no
comparece con fundamento
en una orden administrativa.

f) Declaracin Contra S
Mismo o Los Suyos:
Es una solidaridad ntima; que
slo aplica para procesos
penales
(Artculo 33 C.P.)

DERECHO DE
ASOCIACIN
(Sentencia T-135 de 2002 Proteccin Constitucional Especial a la Asociacin Sindical)
(Sentencia C- 201 de 2002 Ejercicio a la luz de los Principios Democrticos)

La Carta al consagrar el
derecho de reunin, el de
libre asociacin y en
particular para trabajadores,
el de constituir sindicatos o
asociaciones sin
intervencin del Estado,

no hace otra cosa que

reconocer la necesidad
del ser humano para
interaccionar con los
dems.

El artculo 39 de la
Constitucin
Nacional establece
que:

Los trabajadores y
empleadores tienen
derecho a constituir
sindicatos o
asociaciones, sin
intervencin del
Estado.

Su reconocimiento
jurdico se producir
con la simple
inscripcin del acto
de constitucin.

En esta regulacin se
produjo un cambio
importante pues en la
legislacin anterior se
precisaba la intervencin
del Ministerio del Trabajo.

El artculo 12 del
Cdigo Sustantivo del
Trabajo precepta:

El Estado colombiano
garantiza los derechos de
asociacin y huelga, en los
trminos prescritos por la
Constitucin nacional y las
leyes.

El derecho de
asociacin de
sindicatos se extiende a
todos los trabajadores
del servicio oficial,

a excepcin de los
miembros activos del
ejrcito nacional o
fuerzas de polica de
cualquier orden.

Los derechos de asociacin

de quienes tienen la
categora de empleados o
funcionarios pblicos,
tienen restricciones en su
ejercicio.

Los sindicatos de
trabajadores oficiales tienen
en su derecho de asociacin
las mismas prerrogativas de
los sindicatos del sector
privado, pero no pueden
declarar la huelga.

A todo ciudadano se le
otorga el derecho a
participar en la
conformacin ejercicio y
control poltico,

por intermedio de la
formacin de partidos,
movimientos y
agrupaciones polticas sin
limitacin alguna.

Este derecho traduce

no slo el de
asociacin, sino el de
participacin poltica.

EL DERECHO DE
PETICIN
(Sentencia T-549 de 2000 Alcance y Contenido)
(Sentencia T-718 de 1998 Derecho de Peticin y Resolucin de Fondo)
(Sentencia T-464 de 1992 Derecho a Copias)
(Decreto 01 de 1984 Cdigo Contencioso Administrativo Artculos 5 a 25,
Decreto- Ley 2150 de 1995 y Ley 962 de 2005)

El artculo 23 de la Carta
precepta que Toda
persona tiene derecho a
presentar peticiones
respetuosas a las
autoridades

Antecedentes
El derecho de peticin es una
de las libertades pblicas ms
elementales de la persona y va
unido al desarrollo de las
garantas jurdicas de los
derechos humanos.

Para Beaumetz es uno

de aquellos derechos
que no tiene necesidad
de ser permitido, pero
que tiene necesidad de
no ser prohibido.

Len Duiguit
considera el
Derecho de Peticin
como:

El derecho que pertenece

al individuo de dirigir a los
rganos o agentes pblicos
un escrito en el que expone
opiniones, demandas o
quejas.

Agrega Duiguit que

el derecho de
peticin es una forma
de libertad de
opinin.

Ensea Alberto Hernndez

Mora que aunque al
Derecho de Peticin no se
le mencion
especficamente en la
Declaracin Universal de
los derechos del Hombre y
del Ciudadano de 1789,

si se le incorpor en la
Constitucin Francesa de
1791, cuyo artculo 1
estipula: El derecho de
peticin pertenece a todo
individuo.

Desde entonces no ha cesado

de ser considerado como un
derecho natural e
independiente, de los
derechos polticos que hacen
la calidad del ciudadano.

Segn Hauriou Es
preciso distinguir el uso
privado de la peticin y
el uso pblico o poltico
de la peticin en inters
general o particular.

En el uso privado se
solicita a las autoridades
pblicas que tomen en
consideracin los
intereses particulares.

En el uso poltico se
solicita a los poderes
pblicos que tomen en
consideracin un
asunto pblico
determinado.

La Constitucin Francesa de
1791 declaraba garantizados
como derechos naturales y
civiles, la libertad individual,
la libertad de opinin, la
libertad de prensa,

la libertad de reunin y
la libertad de dirigir a las
autoridades peticiones
suscritas
individualmente.

En la declaracin de 1793 se
encuentra una mencin expresa
del derecho de presentar
peticiones a los depositarios de
la autoridad pblica, el que no
puede ser, en ningn caso,
prohibido, suspendido ni
limitado.

DUGUIT escribe lo
siguiente sobre este
derecho:

El derecho de peticin,
entendido as, es
seguramente un derecho
superior al legislador, que
puede reglamentarlo, pero
no restringirlo, y menos
suprimirlo.

Para algunos autores, la

peticin viene a ser el
ejercicio de una especie de
iniciativa legislativa, una
participacin efectiva en el
poder pblico,

y por lo tanto debera

estar reservado a
quienes se hallan en la
plenitud del disfrute de
sus derechos polticos.

Entre nosotros no hay

lugar a polmica sobre
las direcciones del
derecho de peticin
puesto que,

puede ser de inters

general o de inters
particular y puede ser
ejercido por cualquier
persona.

Adems segn el artculo

23 de la carta el legislador
puede reglamentar su
ejercicio ante
organizaciones privadas
para garantizar los
derechos fundamentales.

En relacin con el
Derecho de Peticin
frente a particulares, la
Corte Constitucional en
Sentencia SU-166 de
1999 dijo lo siguiente:

La Constitucin de 1991
ampli el alcance del derecho
fundamental de peticin,
pues se predica respecto de
la administracin y de las
organizaciones privadas.

Frente a las
organizaciones privadas
insiste la Corte que el
mbito de aplicacin del
Derecho de Peticin es
limitado.

Y sostiene en la sentencia
SU-166 que en cuanto al
ejercicio de este derecho
contra particulares deben
distinguirse dos
situaciones:

La primera, si la
organizacin privada
presta una servicio
pblico o si por la funcin
que desempea adquiere
el status de autoridad.

En este caso el derecho

de peticin opera como si
se tratase de una
autoridad pblica.
(Sentencias T-614 de 1995 y T-105 de 1996)

La segunda, cuando el
sujeto pasivo del derecho
de peticin es una
organizacin que no acta
como autoridad.

En este caso slo opera el derecho

de peticin si el legislador lo ha
reglamentado, por lo tanto, la
posibilidad de ejercer este derecho,
contra particulares, depende del
mbito y de las condiciones que
seale la Ley.
(Sentencias T-530 de 1995, T-507 de 1996 y T-118 de 1998)

Agrega la Corte que La extensin del

derecho de peticin a particulares que no
actan como autoridad, slo es procedente
cuando aquel es el instrumento para
garantizar otros derechos fundamentales,
como quiera que este derecho no puede
implicar una intromisin indiscriminada y
arbitraria en el fuero privado de quienes no
exponen su actividad al examen pblico.
(Sentencia T-001 de 1998)

Tutelabilidad del
Derecho de
Peticin

Para la Corte Constitucional y el

Consejo de Estado, no hay

duda sobre la procedencia

de la tutela como
instrumento eficaz para
proteger este derecho
fundamental.

Han afirmado que se

desconoce el derecho de
peticin cuando la
administracin no decide
sobre lo solicitado dentro de
los trminos que seala la
ley.

La Corte ha afirmado que el

derecho de peticin se
vulnera cuando el recurso
interpuesto contra un acto
administrativo, no se
resuelve oportunamente.

Insiste la corte que el

silencio negativo no es
una respuesta por lo que
la administracin debe
resolver de fondo.

El silencio negativo se
establece como una
respuesta presunta para
que el ciudadano acceda a la
jurisdiccin, pero an
cuando ocurra se debe dar
respuesta.
(Sentencia T-084 de 2002)
(Sentencia T-208 de 2002)

El derecho de peticin
puede ser de inters
general o de inters
particular y puede ser
ejercido por cualquier
persona.

En la Sentencia T-024 de
2002 dijo que la expresin
Resolver Pronto, significa
que es dentro de los 15 das
de que trata el CCA decisin
que ha de ser de fondo.

El CCA reglamenta el
derecho de peticin
en inters general en
el artculo 5 As:
(El Procedimiento Administrativo-Va Gubernativa, William Ren Parra Gutirrez, Ediciones Jurdicas del
Profesional, 1 edicin 1996, Pginas 55 a 70)

Toda persona podr hacer

peticiones respetuosas a
las autoridades,
verbalmente o por escrito,
a travs de cualquier
medio.

Las escritas debern contener por

lo menos:
1. La designacin de la autoridad a la
que se dirigen.
2. Los nombres y apellidos completos
del solicitante y de su representante o
apoderado, si es del caso, con
indicacin del documento de
identidad y la direccin.

3. El objeto de la peticin.
4. Las razones en que se apoya.
5. La relacin de documentos que
se acompaan.
6. La firma del peticionario,
cuando fuere el caso.

El artculo 6 del CCA

establece 15 das a partir
de la fecha de su recibo,
para resolver; de no ser
posible se deber informar
y decir cuando se dar
respuesta.

El artculo 9 del CCA

regula el derecho de
peticin en inters
particular y establece
15 das para resolver.

El artculo 17 del CCA

regula el Derecho de
Peticin de
Informaciones y a que
expidan copias de
documentos.

El artculo 18 CCA regula la

informacin general y obligan
a que las autoridades
mantengan en sitios de fcil
acceso pblico los
documentos relativos a ellas
con informacin actualizada.

En este sentido la Ley

962 de 2005, llamada
Ley Antitrmites regul
en su artculo 8:

Entrega de informacin. A partir de la

vigencia de la presente ley, todos los
organismos y entidades de la
Administracin Pblica debern tener a
disposicin del pblico, a travs de
medios impresos o electrnicos de que
dispongan, o por medio telefnico o por
correo, la siguiente informacin,
debidamente actualizada:

-Normas bsicas que determinan su

competencia;
-Funciones de sus distintos rganos;
-Servicios que presta.
-Regulaciones, procedimientos y trmites a
que estn sujetas las actuaciones de los
particulares frente al respectivo organismo o
entidad, precisando de manera detallada los
documentos que deben ser suministrados,
as como las dependencias responsables y
los trminos en que estas debern cumplir
con las etapas previstas en cada caso.

-Localizacin de dependencias, horarios de

trabajo y dems indicaciones que sean
necesarias para que las personas puedan
cumplir sus obligaciones o ejercer sus
derechos ante ellos.
-Dependencia, cargo o nombre a quin
dirigirse en caso de una queja o reclamo;
-Sobre los proyectos especficos de
regulacin y sus actuaciones en la ejecucin
de sus funciones en la respectiva entidad de
su competencia.

En ningn caso se requerir la

presencia personal del
interesado para obtener esta
informacin, la cual debe ser
suministrada, si as se solicita
por cualquier medio a costa del
interesado.

El artculo 19 CCA regula la

informacin especial y particular;
mientras los documentos no
sean de reserva legal o no hagan
alusin a la defensa o seguridad
nacional.

El artculo 21 del CCA establece el

derecho a examinar documentos por
parte de los ciudadanos y precepta
que se har en horas de despacho
pblico y si fuere necesario en
presencia de un empleado de la
entidad.

El artculo 25 establece la
posibilidad de formular
consultas escritas o verbales a
las autoridades en relacin con
las materias a su cargo, stas
se deben resolver en un plazo
mximo de 30 das.

EL DERECHO
AL TRABAJO

a) Tratamiento
Constitucional

La Carta de 1886 mencionaba

al trabajo solo en su artculo
17 (obligatoriedad y
proteccin al trabajo), la
actual Constitucin trata este
derecho en distintos
artculos.

Dice en su artculo 25:

El trabajo es un derecho y
una obligacin social y
goza, en todas sus
modalidades, de la
especial proteccin del
Estado.

Toda persona tiene

derecho a un trabajo
en condiciones
dignas y justas.

Por su parte el
Artculo 53
precepta:

El Congreso expedir el
estatuto del trabajo. La
Ley correspondiente
tendr en cuenta por lo
menos los siguientes
principios mnimos
fundamentales:

Igualdad de oportunidades;
remuneracin mnima vital
y mvil, proporcional a la
cantidad y calidad del
trabajo; estabilidad en el
empleo;

irrenunciabilidad a
los beneficios
mnimos establecidos
en normas laborales.

Facultades para
transigir y conciliar
sobre derechos
inciertos; situacin ms
favorable al trabajador;

primaca de la realidad
sobre las formalidades;
garanta a la seguridad
social, la capacitacin y
al descanso.

Garanta del derecho

al pago oportuno y al
reajuste peridico de
las pensiones legales.

Dice adems este artculo

53 que. Los convenios
internacionales del trabajo
debidamente ratificados
hacen parte de la
legislacin interna.

Y que La ley, los

contratos, los acuerdos y
convenios de trabajo no
pueden menoscabar la
libertad, la dignidad
humana ni los derechos de
los trabajadores.

Tambin regulan el
Derecho al Trabajo
los artculos 54, 55,
56, 57, 60 y 64 de la
Constitucin Poltica.

b) El trabajo y su
Condicin de
Derecho
Fundamental

Analizado desde este

punto de vista, el
derecho del trabajo
implica el derecho a
obtener un empleo.

Pero ello no quiere decir, que

este derecho implica que
exista una prestacin u
ofrecimiento necesario de
trabajo a todo ciudadano que
se halle en condiciones de
realizarlo.

Aparece nicamente bajo

la virtualidad que le presta
el principio de acceso a los
cargos segn el mrito y
capacidad de los
aspirantes.

En el sector privado, el
derecho del trabajo se
ejercita dentro de la libertad
de contratacin que le
permite al empresario la
facultad de elegir entre los
aspirantes al trabajo.

La jurisprudencia
de la Corte allega
necesarias
precisiones:

Por tanto este derecho

fundamental no llega
hasta el extremo de
tutelar la aspiracin de
acceder a un empleo
pblico o privado,

pues ello desbordara el

legtimo alcance de su
concepcin y el marco de
las dems libertades y
garantas consagradas en
el Estatuto Fundamental.

El derecho al trabajo
es un derecho
fundamental susceptible
de tutela, pero la
prosperidad de la
accin en el campo
laboral,

queda supeditada a que los

derechos individuales y
colectivos, que se pretendan
tutelar, consagrados en la
Carta constitucional a favor
de los trabajadores,

tengan un desarrollo legal

en el ordenamiento jurdico
interno o en el campo
internacional, que permita
precisar su contenido y
delimitar sus alcances.

Entre los principios

mnimos fundamentales
del derecho laboral, se
encuentra la igualdad de
oportunidades para los
trabajadores

y la remuneracin
proporcional a la
cantidad y calidad del
trabajo.

Entendindose la
igualdad en sentido
material, superndose
el igualitarismo o simple
igualdad matemtica.

El Consejo de estado ha
sostenido que el trabajo es
un derecho fundamental
pero que su violacin
necesita deducirse de las
normas legales que lo
desarrollan.

c) Contenido de la
Regulacin del
Trabajo

Son tres las esferas de la

regulacin del trabajo, una
primera alusiva a la libertad de
seleccionarlo, una segunda que
cubre el derecho laboral
propiamente dicho en sus
diversas fases.

De all surge el Derecho

Laboral Individual,
Derecho Laboral
Colectivo, Derecho
Procesal Laboral,
Derecho de la Seguridad.

Una tercera esfera

axiolgica y tica,
alusiva a las
condiciones dignas y
justas del trabajo.

Esferas de la Regulacin
1. Libertad de Seleccionar el
Trabajo:
Fue consagrada como la
negacin de la servidumbre y
como la libertad para escoger
ocupacin, empleo y oficio,
salvo las restricciones legales.

2. Derecho del Trabajo

Propiamente Dicho:
Su desarrollo implica una
legislacin que desarrolle las
condiciones de derecho
laboral,

con las protecciones

justas y adecuadas y una
poltica social que
favorezca las
oportunidades de empleo
en condiciones dignas.

Se dispone que el
Congreso debe
expedir el Estatuto
del Trabajo.

Se garantiza el derecho a la
negociacin colectiva con
las excepciones que seale
la ley, as como el derecho
de huelga, salvo en los
servicios pblicos
esenciales.

3. Condiciones Dignas y
Justas del Trabajo
La Corte Constitucional ha
precisado que:

En materia de trabajo no basta

simplemente con permitir al
trabajador el desempeo de
una actividad determinada, si
de otra parte, es realizada en
condiciones de injusticia o que
afecten la dignidad humana.

Por lo tanto no le es
lcito al patrono, ya sea
un particular o la misma
administracin,

el desconocimiento de los
principios mnimos
fundamentales establecidos
por el artculo 53 de la
Constitucin, complemento
indispensable del artculo 25
de la Carta.

d) El derecho
Internacional
Laboral

La Organizacin
Internacional del
Trabajo OIT

Importancia y
Composicin
Su origen y composicin
es tripartita, formada por
empleadores, trabajadores
y gobiernos.

1. Estructura
La Organizacin
Internacional del Trabajo
est integrada por tres
rganos principales que
son:

a. La Conferencia
Internacional del Trabajo
La conforman todos los
Estados miembros, se rene
una vez al ao y toma
decisiones que se
denominan convenios y
recomendaciones,

Los convenios y las

recomendaciones se
someten a consideracin
de los gobiernos de los
Estados miembros.

b. El Consejo de
Administracin:
Posee facultades de
direccin y ejecucin de
los programas de trabajo
de la organizacin.

Entre sus principales

tareas se encuentra la
de fomentar la
celebracin de las
conferencias
regionales.

c. La Oficina
Internacional del Trabajo:
La sede est en Ginebra
(Suiza) y es el rgano
permanente de administracin
y consulta.

Funciona bajo el mando

de un Director General
quien depende del
Consejo de
Administracin y obra de
acuerdo con sus polticas.

2. Clasificacin de los
Actos de la
Organizacin
Internacional del
Trabajo

Los actos mediante los

cuales se manifiesta la
Organizacin
Internacional del Trabajo
se denominan:

a) Convenios.
b) Recomendaciones.

a. Los Convenios
Internacionales
del Trabajo:
Son instrumentos destinados
a crear obligaciones
internacionales para los
Estados que los ratifican.
(Proyectos de tratados internacionales)

b. Las Recomendaciones:
No crean tales obligaciones,
sino que se dirigen a definir
guas que orienten la accin de
los gobiernos respecto a sus
relaciones laborales.

3. Naturaleza y Alcances
Jurdicos de los
Convenios de la OIT

GEORGES SCELLE afirma

que los convenios de la
Organizacin
Internacional del Trabajo,

no tienen en absoluto
naturaleza contractual, sino
que constituyen leyes
internacionales adoptadas por
un rgano legislativo
internacional, la Conferencia
Internacional del Trabajo.

Estos convenios para

adquirir fuerza legislativa
interna slo requieren de
un acto condicin, como es
la ratificacin, y que sera
en realidad una adhesin a
un acto preexistente.

La Corte Constitucional
ha manifestado: si bien
es cierto que tales actos
no renen ni por su
forma de adopcin ni por
su trmite,

las exigencias
establecidas por la
Convencin de Viena
para los tratados que se
celebran entre Estados,

s pueden tenerse como

tales a pesar de sus
diferencias pues son
instrumentos de carcter
internacional que
contienen normas de
derecho,

adoptadas por un
rgano colectivo
(Conferencia
Internacional del
Trabajo) en cuyo seno se
encuentran

representaciones de los
Estados miembros y que
slo obligan a quienes
los ratifiquen.

Corresponde a los
Estados miembros de la
Organizacin
Internacional del
Trabajo

acatar las reglas

establecidas en dichas
normas para la aprobacin
y cumplimiento de los
convenios internacionales
del trabajo,

pues a ello se
comprometieron
cuando decidieron
formar parte de esta
organizacin.

4. Caractersticas de
los Convenios
Internacionales del
Trabajo

La Corte Constitucional, ha
expresado que tales
convenios tienen carcter
institucional por ser
adoptados en el marco de
una organizacin
internacional;

esta adopcin no se ha
visto precedida de
negociaciones
diplomticas entre los
Estados sino de una
discusin en el seno de
una asamblea.

La adopcin de los
convenios se lleva a
cabo por la Conferencia
Internacional del
Trabajo,

la que, como se anot, est

conformada por
representantes de los
Gobiernos, de las
organizaciones de
empleadores y de las de
trabajadores.

No se requiere de
unanimidad para adoptar un
convenio, sino solamente
de una mayora de los dos
tercios de los delegados en
la Conferencia,

y el voto afirmativo de los

representes de un
gobierno no vincula al
Estado correspondiente a
contraer compromisos
internacionales derivados
del mismo,

as como el voto
negativo no libera de
la obligacin de darle
el tramite debido.

Adoptado el convenio por la

Organizacin Internacional
del Trabajo, los Estados
miembros estn obligados a
someterlo, en un plazo de un
ao y no mayor de dieciocho
meses,

a las autoridades
nacionales
competentes para que le
den forma de ley o
adopten otras medidas,
segn corresponda.

Un convenio
internacional del trabajo
no vincula a un Estado
sino hasta cuando ste
lo ratifica.

Ratificacin que no
tiene el significado y el
alcance que se ha dado
a esta figura jurdica en
el Derecho
Internacional.

5. Ratificacin de
Convenios
Internacionales del
Trabajo

La ratificacin conforme al
Derecho Internacional es el
acto jurdico internacional
mediante el cual un Estado
manifiesta su consentimiento
en obligarse por un tratado o
convenio internacional.

Acto que se cumple

mediante el canje o
deposito de ratificaciones,
o a travs de intercambios
del instrumento y a veces,
por adhesin o
aprobacin.

Organizacin
Internacional del
Trabajo, desde el punto
de vista internacional,

Los convenios de la OIT

desde el punto de vista
internacional carecen
formalmente de ratificacin,
pues solamente se requiere
de la informacin a su
Director General,

sobre la aprobacin del

mismo por parte de la
autoridad legislativa
interna, en nuestro caso
del Congreso de la
Repblica.

El carcter especifico de
la ratificacin de estos
convenios, contrario a la
prctica seguida en los
tratados diplomticos
tradicionales,

no implica firmas previas por

parte de los representantes de
los Estados, ni intercambio de
documentos de ratificacin,
sino que tiene ms bien
carcter informativo.

Efectuada tal ratificacin se

produce la obligacin para
el Estado que la efecta de
tomar las medidas para
hacer efectivas las
disposiciones necesarias
del mismo.

Conforme a nuestra Carta Poltica

los convenios internacionales del
trabajo se entienden incorporados
automticamente a la legislacin
interna una vez hayan sido
ratificados, al establecer en el
artculo 53 inciso 4, lo siguiente:

Los convenios del

trabajo debidamente
ratificados, hacen parte
de la legislacin
interna.

DERECHOS
SOCIALES,
ECONMICOS Y
CULTURALES

Jurisprudencias:
- SU-111 de 1997 No Aplicacin de Manera Inmediata.
- SU-562 de 1999 Derechos Sociales en Conexidad
con los Derechos Fundamentales.
- SU-819 de 1999 Adquisicin del Carcter de
Fundamentales de los Derechos Sociales Econmicos
y Culturales.
- C-251 de 1997 Realizacin Progresiva.
- C-671 de 2002 Configuracin Legislativa de los
Derechos Sociales Econmicos y Culturales.
- T-118 de 2001 Naturaleza de los derechos
Prestacionales.

Frente a la Realizacin
Progresiva de los derechos
sociales, Econmicos y
Culturales la cote dijo en la
sentencia C-251 de 1997 lo
siguiente:

La Constitucin acoge la frmula del

Estado social de derecho, la cual
implica que las autoridades buscan no
slo garantizar a la persona esferas
libres de interferencia ajena, sino que es
su deber tambin asegurarles
condiciones materiales mnimas de
existencia, por lo cual el Estado debe
realizar progresivamente los llamados
derechos econmicos, sociales y
culturales.

El Estado tiene frente a los

particulares no slo deberes de
abstencin sino que debe
igualmente realizar prestaciones
positivas, sobre todo en materia
social, a fin de asegurar las
condiciones materiales mnimas, sin
las cuales no es posible vivir una
vida digna.

Existe entonces una ntima

relacin entre la consagracin
del Estado social de derecho, el
reconocimiento de la dignidad
humana, y la incorporacin de
los llamados derechos de
segunda generacin.

El deber de realizacin
progresiva de los derechos
sociales prestacionales no
significa que no pueda haber
violacin de los mismos, debido
a omisiones del Estado o a
actuaciones insuficientes de su
parte.

En efecto, as como existe un

contenido esencial de los derechos
civiles y polticos, la doctrina
internacional considera que existe
un contenido esencial de los
derechos econmicos y sociales, el
cual se materializa en los "derechos
mnimos de subsistencia para
todos, sea cual fuere el nivel de
desarrollo econmico.

Por ende, se considera que

existe una violacin a las
obligaciones internacionales
si los Estados no aseguran
ese mnimo vital, salvo que
existan poderosas razones
que justifiquen la situacin.

Adems, el Estado adquiere

el compromiso de tomar
todas las medidas que sean
necesarias, y, hasta el
mximo de los recursos
disponibles,

por lo cual, si se constata que los

recursos no han sido
adecuadamente utilizados para la
realizacin de estos derechos,
tambin se puede considerar que el
Estado est incumpliendo sus
obligaciones internacionales.

La Corte Constitucional en la
sentencia C-671 de 2002 se ha
referido a la prohibicin de
retrocesos en ampliacin
progresiva de estos derechos
y ha sostenido que:

El mandato de progresividad
implica que una vez alcanzado
un determinado nivel de
proteccin, la amplia libertad de
configuracin del legislador en
materia de derechos sociales se
ve menguada, al menos en un
aspecto:

Todo retroceso frente al nivel

de proteccin alcanzado debe
presumirse en principio
inconstitucional, y por ello
est sometido a un control
judicial estricto.

Para que pueda ser

constitucional, las autoridades
tienen que demostrar que
existen imperiosas razones que
hacen necesario ese paso
regresivo en el desarrollo de un
derecho social prestacional.

En relacin con el Derecho a

la Salud la Corte ha sealado
su caracterstica de
Fundamental por Conexidad
con el derecho a la Vida, entre
otras, en la sentencia SU-562
de 1999 As:

La doctrina ha considerado que en

principio, el derecho a la salud no es un
derecho fundamental, la jurisprudencia
colombiana, sigue esta orientacin, de
ah que la proteccin tutelar a la salud
opera en conexin con el derecho a la
vida, luego si hay peligro de que sta
sea afectada cabe la accin de tutela.

Y Precisamente en relacin con

la transmutacin hacia un
Derecho Subjetivo del Derecho a
la Salud, la jurisprudencia
constitucional en la sentencia
SU-819 de 1999 ha considerado
que:

Estos derechos son prestacionales

propiamente dichos, para su
efectividad requieren normas
presupuestales, procedimientos y
organizacin, que hagan viable el
servicio pblico de salud y que
sirvan, adems, para mantener el
equilibrio del sistema.

La implementacin de este
servicio requiere, entre otros
aspectos, de la creacin de
estructuras destinadas a atenderlos
y de la asignacin de recursos con
miras a que cada vez un mayor
nmero de personas acceda a sus
beneficios.

Por ello, en principio los

derechos de contenido social,
econmico o cultural, no
involucran la posibilidad de
exigir del Estado una
pretensin subjetiva.

Empero, la jurisprudencia de la Corte ha

sido reiterativa en manifestar que la
condicin meramente programtica de los
derechos econmicos, sociales y culturales
tiende a transmutarse hacia un derecho
subjetivo, en la medida en que se creen los
elementos que le permitan a la persona exigir
del Estado la obligacin de ejecutar una
prestacin determinada, consolidndose
entonces (el deber asistencial), en una
realidad concreta en favor de un sujeto
especfico.

En esta misma sentencia

SU-562 de 1999 la corte
ratifica que los derechos
econmicos, sociales o
culturales se tornan en
fundamentales:

cuando su desconocimiento
pone en peligro derechos de
rango fundamental o genera la
violacin de stos,
conformndose una unidad que
reclama proteccin ntegra, pues
las circunstancias fcticas
impiden que se separen mbitos
de proteccin.

A toda persona le asiste el derecho a la

proteccin de un mnimo vital por fuera
del cual el deterioro orgnico impide
una vida normal y en la medida en que
la vida abarca las condiciones que la
hacen digna, ya no puede entenderse
tan slo como un lmite al ejercicio del
poder sino tambin como un objetivo
que gua la actuacin positiva del
Estado.

Pero para que los Derechos a

la Seguridad Social o a la
Salud se consideren como
Derechos Fundamentales, es
necesario que cumplan los
presupuestos destacados por
la jurisprudencia de la Corte:

1. Que opere en conexin con otro

derecho fundamental.
2. Entendida como la asistencia pblica
que debe prestarse ante una calamidad
que requiera, de manera grave e
inminente la vida humana o la salud.
3. Ante casos de extrema necesidad.
4. Que se pueda prestar de acuerdo con
las posibilidades reales de proteccin
de que disponga el Estado para el caso
concreto."

El otro aspecto a resaltar sobre

los derechos sociales,
econmicos y culturales es que
no son de aplicacin inmediata,
sobre lo que la Corte
Constitucional en la sentencia
SU- 111 de 1997 ha enfatizado:

Los derechos econmicos, sociales y

culturales, pese a su vinculacin con la
dignidad humana, la vida, la igualdad y
la libertad, no son de aplicacin
inmediata, pues necesariamente
requieren de la activa intervencin del
legislador con miras a la definicin de
las polticas pblicas y de su adecuada
instrumentacin organizativa y
presupuestal.

Los derechos individuales

de prestacin, que surgen de
la ejecucin legal del mandato
de procura existencial que se
deriva del Estado social, se
concretan y estructuran en
los trminos de la ley.

Finalmente sobre la naturaleza

programtica y de desarrollo
progresivo de los derechos
sociales, econmicos y
culturales, especficamente el
derecho a la seguridad social en
la sentencia T-118 de 2001, la
Corte dijo:

Tanto el derecho a la seguridad

social en salud como el relativo
al rgimen pensional, se
caracterizan por ser de
naturaleza programtica y de
desarrollo progresivo por parte
del legislador,

razn por la cual, forman parte de

programas estatales que implican
prestaciones de orden econmico y
social, es decir, derechos
prestacionales a cargo del Estado y a
favor de todas las personas, para cuya
efectividad requieren de desarrollo
legal, el arbitrio de los recursos y la
elaboracin de planes y programas que
los incluyan.

a) Derechos
Sociales

El profesor Helio Juan Zarini,

nos ilustra sobre el
advenimiento de estos nuevos
derechos, que aparecen como
consecuencia de la evolucin
del constitucionalismo clsico,
al moderno o
constitucionalismo social.

Defender los derechos del

hombre, limitar al Estado y
dar seguridad al individuo
frente a l, son los fines que
distinguen al
constitucionalismo clsico.

En el constitucionalismo
clsico, el Estado no
interviene en el bienestar
colectivo, ni interfiere en
el ejercicio de los
derechos.

Pero la experiencia demostr

que esas relaciones sociales,
basadas en el individualismo y
el carcter meramente
contemplativo del Estado,
llev a situaciones injustas.

Por eso las constituciones de la

primera posguerra mundial
incluyen una parte social y
econmica, en la cual se fijan
normas y principios de justicia,

que le dan caractersticas

definidas al constitucionalismo
contemporneo.

Tales normas y principios

jerarquizan, amplan y
profundizan la legislacin,
incorporando a los textos
constitucionales numerosas
disposiciones con contenidos
concretos de justicia econmica
y social.

Ello obliga al Estado a

dispensar nuevos servicios
pblicos, sociales y
econmicos y a crear otros
que favorezcan al individuo, a
la sociedad y a los grupos o
sectores que la integran.

Respondiendo de esta
manera con una visin
superadora del
individualismo y del
abstencionismo estatal.

En el constitucionalismo
social concurren la suma
de dos expresiones, que
revisten el carcter de
verdaderas conquistas de
la era constitucional:

1. La insercin de las
clusulas econmicas y
sociales en las leyes
fundamentales.

2. La denominada
racionalizacin del poder,
porque una Constitucin
social que no contemple la
racionalizacin del poder no
puede ser reconocida como
democrtica.

Y a la inversa, la
Constitucin que omita
clusulas econmicas y
sociales es considerada un
instrumento insuficiente e
inadecuado.

En desarrollo de esos
postulados
constitucionales, el pas
debe profundizar en el
derecho social o conjunto
de leyes que establecen y
desarrollan

principios y procedimientos
protectores a favor de
personas, grupos, y
sectores de la sociedad
integrados por individuos
econmicamente dbiles.

Son Derechos
sociales:

 LA FAMILIA: Se defini
como institucin bsica
de la sociedad, ella se
conforma por vnculos
naturales o jurdicos.

Los hijos tienen iguales

deberes y derechos, trtese de
los matrimoniales,
extramatrimoniales o los
procreados con asistencia
cientfica.
(Artculo 42 C.N)

Tambin se registra en la
Constitucin el derecho de todo
nio menor de un ao a recibir
atencin gratuita en las
instituciones de salud que
reciban aportes del Estado
(artculos 44 y 50 C.P).

 LOS DERECHOS DE LA
MUJER:
Con especial proteccin
antes y despus del parto
y cuando sea cabeza de
familia, artculo 43 C.N.

 LOS DERECHOS DE OTROS

GRUPOS DEMOGRFICOS:
Los derechos de los
adolescentes, de las personas
que han llegado a la tercera
edad,

as como tambin la
poltica de atencin de los
disminuidos fsicos,
sensoriales y squicos.
Artculos 45, 46 y 47 C.P.

El derecho de todos los

colombianos tanto a una
vivienda digna como a la
recreacin, la prctica del
deporte y el
aprovechamiento del tiempo
libre, artculo 51 C.P.

 LA SEGURIDAD SOCIAL:
Como un servicio pblico de
carcter obligatorio, el cual
se prestar bajo la direccin,
coordinacin y control del
Estado, Artculo 48.

b. Derechos
Culturales

La teora jurdica de los

derechos sociales, econmicos
y culturales, se refiere a la
proteccin y fomento de las
ciencias y de las bellas artes,
cuyo libre ejercicio no excluye
los deberes sociales de los
artistas y cientficos.

Las riquezas artsticas e

histricas y el paisaje
natural, cualquiera sea su
propietario, forman parte del
patrimonio de la Nacin y
estn bajo su tutela,

pudindose decretar las

expropiaciones necesarias
para su defensa y
prohibiendo la enajenacin
y exportacin de los
tesoros artsticos.

El Estado tiene el deber de

promover y fomentar el
acceso a la cultura de
todos los colombianos en
igualdad de oportunidades.
Artculo 70 C.N.

La bsqueda del conocimiento

y la expresin artstica son
libres, los planes de desarrollo
econmico y social incluirn el
fomento a las ciencias y en
general, a la cultura
(artculo 71 C.)

El patrimonio cultural de la
nacin est bajo la
proteccin del Estado, el
patrimonio arqueolgico y
otros bienes culturales que
conforman la identidad
nacional,

pertenecen a la nacin y
son inalienables,
inembargables e
imprescriptibles
(Artculo 72 C.P.)

c. Derechos
Econmicos

EL DERECHO DE
PROPIEDAD
La nueva Carta garantiza la
propiedad privada y los
dems derechos
adquiridos con arreglo a la
ley,

pero advierte que el

inters privado debe
ceder ante el inters
pblico o social.

Se conserva el principio de la
funcin de la propiedad, pero
se le agrega la funcin
ecolgica, y la proteccin a
las formas asociativas y
solidarias de propiedad.
(Artculo 58 C.P).

En sentencia de marzo de
1965, la CSJ, dijo: en la
definicin genrica y
especfica de la propiedad
consignada en los
trminos del artculo 669
del Cdigo Civil,

al lado de su contenido de
derecho subjetivo o individual
ha de considerarse como
elemento esencial de la misma
funcin social ya que se tutela
el inters particular del
propietario y tambin a los
fines sociales del dominio.

Sobre la base de los

criterios que se han
precisado, se declara la
exequibilidad de la norma
cuya validez se cuestiona
en este proceso,

por cuanto no se advierte

que ella sea opuesta al
artculo 30 (58 de la actual)
de la Constitucin, ni a
ninguno otro de sus
textos.

El calificativo de
arbitrario que le da la
norma acusada al
derecho de propiedad,

est atemperado en la
misma disposicin por la
prohibicin de que con su
ejercicio se vulnere la ley o
derecho ajeno,

todo lo cual implica que no

es facultad absoluta como
ya se anot, y debe por
tanto enmarcarse dentro
de los lmites que el
legislador le seale.

DERECHOS
COLECTIVOS Y
DEL AMBIENTE

JURISPRUDENCIAS
- C-1062 de 2000 Su definicin
constitucional no es taxativa.
- C-377 de 2002 Caractersticas- Doble
titularidad.
- T-554 de 2002 Procedencia de la tutela
por conexidad con los derechos
fundamentales.
- T-975 de 2000 Derechos colectivos,
fundamentales por conexidad.

La Corte constitucional en
sentencia C-1062 de 2000,
establece que la definicin
hecha por el constituyente
en la constitucin no es
taxativa:

El Constituyente se detuvo para

categorizar como derechos colectivos
al patrimonio pblico, al espacio
pblico, a la seguridad y salubridad
pblicas, a la moral administrativa, al
ambiente y a la libre competencia
econmica; sin embargo, como se ha
dicho en varias oportunidades por
esta Corte,

tal definicin no es taxativa, pues a la

vez se le defiri al legislador la
posibilidad de sealar otros derechos
e intereses colectivos cuya
proteccin sea materia de las
acciones populares, en el evento de
que participen de similar naturaleza y
siempre que no contraren la finalidad
pblica o colectiva para la cual fueron
concebidos.

Por otra parte frente a la

titularidad de estos
derechos sostuvo el tribunal
constitucional en la
sentencia C-377 de 2002 lo
siguiente:

Estos derechos colectivos se

caracterizan porque son derechos
de solidaridad, no son
excluyentes, pertenecen a todos y
cada uno de los individuos y no
pueden existir sin la cooperacin
entre la sociedad civil, el Estado y
la comunidad internacional.

En este sentido los

derechos colectivos
generan en su ejercicio
una doble titularidad,
individual y colectiva,
que trasciende el mbito
interno.

Tambin los derechos

colectivos se caracterizan
porque exigen una labor
anticipada de proteccin y, por
ende, una accin pronta de la
justicia para evitar su
vulneracin u obtener, en dado
caso, su restablecimiento

Adems, son de ndole

participativo, puesto que
mediante su proteccin se
busca que la sociedad delimite
los parmetros dentro de los
cuales se pueden desarrollar
las actividades productivas y
socialmente peligrosas.

Igualmente, los derechos colectivos

son de amplio espectro en la medida
en que no pueden considerarse como
un sistema cerrado a la evolucin
social y poltica. Finalmente, estos
derechos tienen carcter conflictivo
en tanto y en cuanto implican
transformaciones a la libertad de
mercado.

LOS DERECHOS
COLECTIVOS Y LA
ACCIN DE
TUTELA

En la Sentencia T-554 de
2002, frente a la posibilidad
de interponer la accin de
tutela para proteger los
derechos colectivos dijo la
Corte:

La accin de tutela, como lo ha

sostenido esta Corporacin, no es
en principio, el mecanismo idneo
para solicitar y obtener el amparo
de los derechos colectivos, como
lo es el derecho a un medio
ambiente sano.

Con todo, la doctrina

constitucional, tambin ha sealado
que cuando la vulneracin de
derechos de alcance colectivo,
violan o amenazan derechos de
rango fundamental de una persona
individualmente considerada,

la tutela surge como el medio viable

para la proteccin de esos
derechos, siempre y cuando, exista
un nexo de causalidad entre la
vulneracin de los derechos
colectivos y los derechos
fundamentales cuya proteccin se
solicita.

Para determinar la conexidad entre

el derecho al medio ambiente sano
y el derecho fundamental de
aplicacin inmediata se debe
recurrir, al anlisis del caso
concreto, es all donde el juez
observa las circunstancias
especficas del caso para apreciar
el grado de afectacin del derecho
fundamental.

En estos casos la norma

constitucional adquiere sentido jurdico
cuando se interpreta a travs de las
circunstancias fcticas y no como suele
suceder con las normas que consagran
derechos subjetivos, en las cuales los
hechos adquieren sentido a travs de
los elementos interpretativos
proporcionados por la norma

En relacin con la conversin

en Fundamentales por
Conexidad de los Derechos
Colectivos tambin dijo la
corte en la sentencia T-975 de
2000 que:

Se concluye de lo anterior que, en

los casos en que los olores ftidos
provenientes de actividad industrial
o agraria, se tornen intolerables
para el individuo que est obligado
a soportarlos por tener su lugar de
residencia o de trabajo en lugar
cercano,

se hace viable el mecanismo de la

tutela para proteger el derecho a un
medio ambiente sano, como
derecho colectivo, por estar en
conexidad con los derechos
fundamentales a la vida y a la salud
que, evidente y directamente, estn
siendo vulnerado por la emanacin
de los malos olores.

REGULACIN DE
LOS DERECHOS
COLECTIVOS EN LA
CONSTITUCIN

Los derechos colectivos

son aquellos destinados
a proteger necesidades
de la colectividad o de
un sector de sta.

Dispone la Constitucin en su
artculo 78, que la ley debe
regular el control de calidad
de los bienes y servicios
ofrecidos al pblico y la
informacin sobre su
comercializacin.

Adems que el Estado

garantiza a las organizaciones
democrticas de usuarios y
consumidores su participacin
en el estudio de las normas
concernientes.

Los derechos del

ambiente se refieren a
las relaciones del
hombre y su entorno
natural.

Se refieren a la ecologa los

artculos 79 y siguientes, ellos
declaran el derecho de todos, a
gozar de un ambiente sano y la
participacin comunitaria en las
decisiones que pueden
afectarlo.

Corresponde al Estado en relacin

con el ambiente, planificar su
administracin, prevenir y controlar
los factores de su deterioro y
cooperar con otras naciones, en la
proteccin de los ecosistemas
fronterizos y velar por la integridad
del espacio.

En armona con tales

anhelos, se prohbe la
fabricacin, importacin,
posesin y uso de armas
qumicas, biolgicas y
nucleares.
(Artculo 81 C.N)

La justificacin de llevar
las preocupaciones
ecolgicas al articulado
de la norma encuentra
diferentes sustentos.

El primero es la necesidad,
no slo del pas, sino de
todo el globo terrqueo de
frenar el proceso de
destruccin de la naturaleza
y de los ambientes.

El segundo se centra en
las variadas especies
que en materia de fauna
y de flora presenta la
ecologa patria,

as como su abigarrada
variedad climtica, sus
bosques y selvas y sus
potencialidades en materia
de aguas y de mares.

La ley 99 de 1993 cre el

Ministerio del Medio
Ambiente y en su ttulo X,
denominado De los modos
y procedimientos de
participacin ciudadana,

permite a cualquier persona

intervenir en las
actuaciones administrativas
que afecten o puedan
afectar el medio ambiente.

Gracias
johnfredytoro@gmail.com