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UnknownMEIO
do meio ambiente, sem deixar de pretender atender, como frisa o art. 2. da Lei
6.938/81, aos interesses de desenvolvimento econmico e social 2 e proteo da
dignidade humana, a revelar a complexidade da questo, em um entrechoque de
perspectivas, com aes e interaes se entrelaando, pois a degradao do meio
ambiente tanto deriva do avano tecnolgico e da busca de lucros como da pobreza e da
incultura. 3
Destarte, dentre os princpios ressalta-se a importncia da ao governamental
considerando o meio ambiente um patrimnio pblico a ser protegido em vista do uso
coletivo, para o que se deve ter um uso racional do solo, subsolo, gua e ar, planejandose o uso dos recursos ambientais, protegendo-se os ecossistemas, controlando as
atividades potencial ou efetivamente poluidoras, recuperando-se as reas degradadas.
Destaque merece a diretriz de uma educao ambiental em todos os nveis, incluindo a
educao da comunidade para capacit-la a participar ativamente da defesa do meio
ambiente.
Realiza-se uma integrao dos rgos de proteo e melhoria do meio ambiente, em
todos os nveis, federal, estadual e municipal, constituindo-se um Sistema Nacional do
Meio Ambiente.
Passo importante no campo da responsabilidade civil resulta da criao da obrigao do
poluidor de, independentemente da existncia de culpa, 4 indenizar e reparar os danos
causados ao meio ambiente e a terceiros afetados por sua atividade (art. 14, 1., da
Lei 6.938/81).
Em 1984 foi constituda Comisso do Ministrio da Justia para reforma da Parte Especial
do Cdigo Penal (LGL\1940\2), da qual fiz parte, encarregado de ser o relator de
diversas matrias, dentre as quais a relativa aos crimes contra o meio ambiente, que
veio figurar como o Ttulo XIII, subdividido em dois captulos, o primeiro respeitante
degradao ambiental, por sua vez subdividido em sees: a primeira, sobre a poluio
da gua, ar e do solo, a segunda, referente aos atentados contra a flora e a fauna, a
terceira, acerca do atentado contra a paisagem. O segundo captulo dizia respeito ao
favorecimento dos crimes contra o meio ambiente.
O Anteprojeto foi apresentado em 1984, submetido a crtica e sugesto de toda
comunidade jurdica sendo ento revisado e publicado em 1987. O Ttulo dos Crimes
contra o Meio Ambiente constava dos arts. 401 a 416.
2. A disciplina ambiental na Constituio de 1988
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Resta indagar, portanto, como a legislao brasileira enfrentou esse desafio prprio da
complexidade do objeto de tutela, o meio ambiente, na construo dos tipos penais.
Inicio essa anlise por uma referncia ao Anteprojeto de Parte Especial do Cdigo Penal
(LGL\1940\2) que, em seu Ttulo XIII, tratou do crime contra o meio ambiente.
4. O ttulo XIII do anteprojeto de parte especial
Sem exame mais prolongado, cumpre apenas referir que grande dvida assaltou a
Comisso Elaboradora na adoo de uma figura de perigo abstrato ou concreto na
descrio tpica do crime de poluio. 18
Nos crimes de perigo concreto a situao de perigo criada vem a ser o resultado
decorrente da conduta. Nos crimes de perigo abstrato, o perigo no um resultado que
integra a descrio tpica, 19 mas a razo de ser da incriminao. A situao de perigo
decorre da natureza do comportamento, presumindo-se esta situao perigosa em face
da experincia e do bom senso, que permitem deduzir a existncia de uma
periculosidade geral, nsita conduta.
Cumpre destacar que a categoria denominada pela Doutrina de crime de perigo abstratoconcreto significa, a meu ver, to s, que a presuno de uma situao perigosa em face
da ao no absoluta mas relativa, constituindo-se uma presuno juris tantum, 20
passvel, portanto, de prova em contrrio da no ocorrncia de perigo na situao
concreta. Considero ser essa a nica concepo de perigo abstrato admissvel por um
Direito Penal garantista.
Outro ponto presente nas normas incriminadoras do Anteprojeto estava no recurso a
elemento normativo, de vez ser o reenvio a normas administrativas regulamentares
obrigatrio. A questo estava em se contentar o legislador com a ocorrncia do
desrespeito norma regulamentar na fixao do tipo penal, perigo abstrato, ou se exigir
que essa desobedincia tivesse dado causa a um perigo concreto incolumidade
humana, animal ou vegetal.
Na formulao inicial estabelecia-se uma figura penal de perigo abstrato. O crime de
poluio, em tipos penais especficos para cada objeto material, solo, gua, ar e subsolo,
estava assim descrito: " Causar, indevidamente, poluio de guas (do ar, do solo, do
subsolo).
Configurava-se, portanto, um crime de desobedincia a normas regulamentares, por via
da referncia que se realizava, com o uso do advrbio indevidamente, a normas
administrativas.
Recordo-me dos debates em que nos envolvemos, decidindo a Comisso Revisora adotar
a descrio de um tipo de perigo concreto, com todas as dificuldades prprias da prova
do nexo de causalidade, 21 considerada uma prova diablica. 22 Dessa forma, contrariouse a indicao favorvel manuteno de tipos de perigo abstrato, prprios ao Direito
Penal Ambiental, que deveria valer-se to s da formulao de tipos penais de
desobedincia.
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Destarte, construiu-se o tipo penal da poluio como: " Causar indevidamente, poluio
de guas (ar, solo, subsolo) expondo a perigo a incolumidade humana, animal ou
vegetal, ou tornando mais grave a situao de perigo existente".
O reenvio norma regulamentar permaneceu no tipo penal, mas se acrescentou,
desobedincia ao preceito administrativo, a necessidade de um resultado da atividade
desrespeitadora, com a criao de uma situao de perigo incolumidade humana,
animal ou vegetal, alm do que, se j presente uma situao de perigo, o resultado
exigido seria o de tornar mais grave o perigo existente.
As razes dessa opo legislativa foram no sentido de que, malgrado as dificuldades
probatrias, por vezes sendo necessrio o recurso prova pericial, a incriminao penal
deveria cingir-se, apenas, aos fatos que tivessem efetivamente colocado a incolumidade
humana, animal ou vegetal sob uma situao de perigo ou aumentado o perigo j
existente.
Por outro lado, a figura tpica do perigo concreto permitia a criao da forma culposa,
sem cair-se na esdrxula construo de tipificao penal de desobedincia culposa.
O Anteprojeto trazia tipo penal de perigo abstrato, na Seo relativa aos Atentados
contra a Fauna, ao se punir, por exemplo, a ao de " fundear embarcao ou lanar
detritos sobre banco de moluscos ou corais demarcados pela autoridade competente".
De outra parte, contemplava, tambm, crime de dano, de que exemplo, o Atentado
contra manguezais: "Deteriorar ambiente de mangue, mediante aterro ou outro meio
capaz de por em risco a fauna".
A questo acima exposta revela toda a dificuldade prpria da elaborao legislativa em
matria penal ambiental, restando examinar qual a orientao seguida pelo legislador
ordinrio aps a Constituio de 1988. 23
5. A Lei 9.605/98
Foi aprovada em regime de urgncia a Lei dos Crimes Ambientais, festejada como
grande avano pelos ecologistas, mas um exame mesmo perfunctrio revela a ligeireza
com que foi elaborada, eivada de falta de tcnica legislativa, constituindo ademais uma
marca clara do processo de expanso indevida do Direito Penal ao serem criminalizadas
condutas irrelevantes, para em contrapartida se dar tratamento benfico com relao
aos fatos mais gravemente lesivos ao meio ambiente. Os comentaristas da lei, mesmo os
ardorosos defensores da proteo penal do meio ambiente, e at membros da Comisso
elaboradora no deixam de tecer crticas lei dos crimes ambientais. 24
Cumpre, ento, analisar alguns dos tipos penais da Lei dos Crimes Ambientais, Lei
9.605/98, a comear pela figura principal, qual seja a do crime de poluio.
6. O crime de poluio
"exportar para o exterior (como se exportao houvesse que no fosse para o exterior)
peles e couros sem autorizao da autoridade ambiental", submetendo o infrator
elevada pena de um a trs anos de recluso.
No caso, a represso visa a impedir a comercializao ao exterior, sendo incompreensvel
que seja indiferente e, portanto, permitida a comercializao internamente. A pena
exagerada quando se verifica que dar morte a animal silvestre tem pena to s de seis
meses a um ano de deteno e a comercializao de sua pele ou couro pena de um a
trs anos.
Outro tipo penal controvertido diz respeito aos maus tratos infligidos aos animais, art. 32
da Lei 9.605/1998.
A dico do art. 32 defeituosa, pois menciona:
Art. 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres,
domsticos ou domesticados, nativos ou exticos:
Pena - deteno de (3) trs meses a (1) um ano, e multa.
1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa ou cruel em animal
vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos.
2 A pena aumentada de 1/6 (um sexto) a 1/3 (um tero), se ocorre morte do
animal.
Objeta-se que incompreensvel o que seja ato de abuso28 que se diferencie de maus
tratos, alm do que a referncia a todas as espcies de animal despicienda, pois
bastava a meno genrica a animal. Curiosa, todavia, a cominao da sano, pois a
pena mnima de trs meses, enquanto a pena mnima do crime de maus tratos contra
pessoa, previsto no art. 136 do CP (LGL\1940\2), de dois meses de deteno, o que
constitui um evidente disparate. 29
Se, certo punir os atos de crueldade praticados contra os animais, (maus-tratos, ferir,
mutilar) no se pode admitir, todavia, que a pena seja superior cominada aos maustratos impostos pessoa humana e igual prevista para leso corporal praticada contra
pessoa, tambm punida com deteno de trs meses a um ano.
Maior crtica merece o diploma legal ao tornar crime a experincia cientfica, se dolorosa
ou cruel, realizada com animais, cuja pena ainda aumentada de 1/6 a 1/3 se o animal
vier a morrer. No art. 64 da LCP (LGL\1941\7), revogado pelo art. 32 da Lei 9.605/1998,
constitua infrao a experincia dolorosa para fins cientficos se realizada em lugar
pblico, o que sem dvida conduz a incutir desnecessariamente insensibilidade junto aos
espectadores. No mencionado art. 32 da Lei 9.605/1998 retirou-se essa circunstncia,
para se caracterizar o crime quando a experincia for dolorosa e existirem recursos
alternativos, o que de difcil configurao. 30
No art. 37 da Lei 9.605/1998 estabelece as causas de justificao para o abate de
animais. incompreensvel o disposto no inc. II desse artigo, ao considerar legitimado o
abate de animal para proteger lavouras, pomares ou rebanhos, desde que legal e
expressamente autorizado pela autoridade competente. Ora, at se obter a autorizao
administrativa para o abate do animal os prejuzos lavoura ou ao rebanho
evidentemente j se consumaram. O mesmo se diga com relao ao constante do inc.
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III, quando se justifica o abate de animal nocivo, desde que assim caracterizado pelo
rgo competente.
Os exageros e despropsitos da Lei Ambiental encontram-se tambm presentes na
Seo relativa aos crimes contra a Flora, que passo a examinar.
8. Crimes contra a flora
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A Lei Penal Ambiental dedica o captulo VII Cooperao Internacional para Preservao
do Meio Ambiente, estatuindo (art. 77 da Lei 9.605/1998) que o Governo brasileiro
prestar a necessria colaborao produo de prova, exame de objetos e lugares;
informaes sobre pessoas e coisas; presena temporria de pessoa presa. No art. 76 da
Lei 9.605/1998 edita que para a consecuo desses fins e para a cooperao
internacional deve ser mantido um sistema de comunicao visando troca rpida de
informaes.
No mbito do MERCOSUL como registra Heloisa Estellita, no possvel a instituio de
uma legislao vigente de forma supranacional. O MERCOSUL uma entidade que rene
pases em relao intergovernamental mas no constitui uma entidade com competncia
de imposio de normas supranacionas, razo pela qual a produo normativa do
MERCOSUL para viger em um Estado membro h de ser incorporada pela legislao
interna desse pas. 39 O MERCOSUL no tem rgos supranacionais de deciso e
imposio legislativa, no se instituindo um foro comunitrio de edio de normas a
viger nos Estados-Membros.
Destarte, o MERCOSUL no tem competncia para produzir normas administrativas ou
penais, o que no impediu que se buscasse uma integrao no mbito do meio
ambiente, conforme se verifica pela formulao de um Acordo-marco, segundo o qual se
busca uma harmonizao da poltica de meio ambiente a partir da fixao de diretrizes a
serem seguidas pelos Estados Membros, o que j vem a ser um passo importante de
cooperao e integrao.
Por inmeras razes essencial a cooperao dos Estados Membros do MERCOSUL em
matria ambiental, das quais cabe destacar o impedimento de exportao de poluio, a
possibilidade de uma ao conjunta na exigncia de produo de materiais
biodegradveis, reciclveis, bem como nos campos da pesquisa cientfica e na represso
a fatos de conseqncias que extrapolem as fronteiras de um Estado, 40 ou seja nos
campos preventivo e repressivo.
Aps longas discusses, que se iniciaram em 1992 quando o GMC - Grupo do Mercado
Comum editou a Resoluo 22/1992 que props a criao de uma Reunio Especializada
de Meio Ambiente. Em 1994 o GMC fixou na Resoluo 10/1994 as diretrizes bsicas em
matria de poltica ambiental, dentre as quais cabe destacar a harmonizao da
legislao ambiental, a adoo de prticas no-degradantes, o manejo sustentvel no
aproveitamento de recursos naturais e a obrigatoriedade de licenciamento ambiental
para atividades potencialmente degradantes. 41
Em abril de 2002 o GMC enviou o Acordo-Marco sobre meio ambiente ao CMC - Conselho
do Mercosul, que o aprovou. Esse Acordo-Marco sobre Meio Ambiente do MERCOSUL em
seu art. 6 estabelece que os Estados-Membros em conjunto com entidades da
sociedade civil devem: incrementar o intercmbio de informaes sobre leis e
regulamentos, polticas e prticas ambientais; buscar a harmonizao das legislaes
ambientais; promover a adoo de polticas, processos produtivos e servios no
degradantes do meio ambiente; incentivar a pesquisa cientfica e o desenvolvimento de
tecnologias limpas; promover a educao formal e no formal para desenvolver hbitos
de conduta orientados ao desenvolvimento sustentvel.
Destaco, dentre estas diretrizes, a busca de harmonizao legislativa, restando em p a
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pergunta que faz Daniela Carvalho de Almeida Costa: como fazer tal harmonizao? A
sugesto por Daniela Almeida Costa no sentido de que o parmetro harmonizador seja
o da legislao mais completa, ou seja, a brasileira. 42
Creio, todavia, que a quantidade no deve ser o critrio, pois no que tange Lei Penal
Ambiental brasileira o elevado volume de incriminaes corresponde a um elevado
volume de absurdos jurdicos, com a mais absoluta ausncia de tcnica legislativa, razo
pela qual se espera que a nossa Lei 9.605/98 no sirva de fonte inspiradora das leis
penais a serem editadas pelos Estados-Membros do MERCOSUL. Seria exportao de
produto contaminado por vcios de fria legiferante e falta de razoabilidade na tipificao
de condutas e na cominao de penas.
(1) Para uma viso breve da histria da legislao em matria ambiental veja-se
WAINER, Ann Helen. Subsdios para a histria do Direito Ambiental. Rio de Janeiro:
Forense, 1991. Outro estudo de relevo encontra-se em COSTA, Judith Martins. Le
prejudice ecologique en Droit Brsilien. Trabalho apresentado s Jornadas H. Capitant,
realizadas em Montreal no Canad, em setembro de 2004.
(2) No art. 4. estabelece-se que a Poltica Nacional do Meio Ambiente deve
compatibilizar o desenvolvimento econmico e social com a preservao da qualidade do
ambiente e equilbrio ecolgico.
(3) AZEVEDO DE OLIVEIRA, Leonra, Azevedo de. A proteo do bem jurdico ambiental
e os limites do Direito Penal Contemporneo. In: CARVALHO, Salo (Org.). Leituras
constitucionais do sistema penal contemporneo. Rio de Janeiro: Lmen Iuris, 2004, p.
80.
(4) COSTA, Judith Martins. Le prejudice ecologique en Droit Brsilien, trabalho
apresentado s Jornadas H. Capitant, realizadas em Montreal no Canad, em setembro
de 2004, segundo a qual o texto da Lei 6.938/81 "inaugurou em tema de dano
ambiental o regime da responsabilidade objetiva (bastando o nexo entre a ao e o dano
para ensejar a obrigao de indenizar" .
(5) PRADO, Luiz Regis. Direito Penal do ambiente: meio ambiente, patrimnio cultural,
ordenao do territrio, biossegurana (com a anlise da Lei 11.105/2005). So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2005, p. 63 e ss.
(6) Acerca da proteo penal de interesses difusos, vide SILVEIRA, Renato. Direito Penal
supra-individual: interesses difusos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, para o qual
o bem jurdico supraindividual constitui gnero de que so espcies os bens coletivos e
os difusos. Os primeiros referem-se a interesses comuns de uma coletividade de pessoas
que interagem apenas entre si, como pertencer a uma mesma categoria profissional ou a
uma igreja. Os difusos dizem respeito a pessoas que tm genrico e conjuntural vnculo
entre si, sem uma relao-base definida, como habitar uma mesma regio, ser
adquirente de um mesmo produto; SANTOS, Cristiana Farias Rodrigues dos. Tipo e
tipicidade nos crimes contra o meio ambiente. 2002. Tese (Doutorado em Direito) Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo, p. 72; PRADO, Luiz Regis.
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(14) SILVEIRA, Renato. Direito Penal supra-individual: interesses difusos, citado, p. 137.
(15) PRADO, Luiz Regis. Crimes contra o meio ambiente. 2. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001, p. 33, para o qual a " ligao por demais estreita com a disciplina
administrativa , em muitos casos, fonte primeira do que se deve evitar: a grande
indeterminao das descries tpicas". Vide, igualmente, COSTA, Daniela Carvalho
Almeida da. Desenvolvimento sustentvel e proteo penal do meio ambiente no
Mercosul, citado, p. 28. A dependncia mtua entre os ramos do Direito Administrativo e
Penal em matria ambiental ressaltado por RODRIGUES, Anabela Miranda. Direito
Penal do ambiente - uma aproximao ao novo direito portugus. Revista de Direito
Ambiental, So Paulo, ano 1, abr./jun. 1996, p. 20 e ss.
(16) HASSEMER, Winfried. A preservao do ambiente atravs do Direito Penal. Revista
Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, v. 22, abr./jun. 1998, p. 31.
(17) PRADO, Alessandra Rapassi Mascarenhas. Proteo penal do meio ambiente fundamentos. So Paulo: Atlas, 2000, p. 95.
(18) SANTOS, Cristiana Farias Rodrigues dos. Tipo e tipicidade nos crimes contra o meio
ambiente, citado, p. 155, anota que a doutrina tem majoritariamente consagrado que
em matria ambiental os tipos penais devem ser de perigo abstrato, destacando-se
apenas o desvalor da ao.
(19) SILVEIRA, Renato. Direito Penal supra-individual - interesses difusos, citado, p. 97.
(20) SILVA, ngelo Ilha da. Crimes de perigo abstrato em face da Constituio. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 72 e ss.; REALE JR., Miguel. Instituies de Direito
Penal. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 278 e ss.
(21) RODRIGUES, Anabela Miranda. Direito Penal do ambiente - uma aproximao ao
novo direito portugus. Revista de Direito Ambiental, So Paulo, ano 1, abr./jun. 1996,
p. 19.
(22) COSTA JR., Paulo Jos. Direito Penal ecolgico. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 1996, p. 84, que considera diablica a prova do perigo concreto em razo
do nexo causal vir configurado por meio de frmulas genricas: "perigoso para a sade,
para o clima, a vegetao".
(23) Em 1989, editou-se a Lei 7.804, que introduziu no art. 15 da Lei 6.938/81, relativa
Poltica Nacional do Meio Ambiente, uma figura penal inspirada nos tipos penais do
Anteprojeto de Parte Especial acima analisado, mas com deficincia de tcnica
legislativa. O art. 15 da referida lei passou a ser do seguinte teor: " O poluidor que
expuser a perigo a incolumidade humana, animal ou vegetal, ou estiver tornando mais
grave a situao de perigo existente, fica sujeito pena de recluso de um a trs anos e
multa de 100 a 1.000 MRV. A pena ser duplicada desde que: I Resulte em: a) dano
irreversvel fauna, flora e ao meio ambiente; b) leso corporal grave. II A poluio
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(32) MILAR, dis; COSTA JR., Paulo Jos. Direito Penal ambiental-comentrios lei
9.605/98, p. 110 (nota 34).
(33) Em posio esdrxula, como modo de combate ao ato de pisar na grama ou em
canteiros, defende a incriminao, mesmo na forma culposa, SZNICK, Valdir. Direito
Penal ambiental. So Paulo: cone, 2001, p. 358.
(34) importante notar que a Jurisprudncia vacila na aceitao ou no do princpio da
insignificncia penal em crimes contra o meio ambiente. Em deciso do TRFda 4 Regio,
rel. Des. ANTONIO ALBINO RAMOS DE OLIVEIRA, (Ap.07.04.72902-2-RS) considerou-se
inaplicvel o princpio da insignificncia em crime ambiental, por se entender que este "
produz efeitos a longo prazo e que so muitas vezes irreversveis". Nesse sentido na
Doutrina, CONSTANTINO, Carlos Ernani. Delitos ecolgicos, So Paulo, Atlas, 2 d., p.
119, para o qual " o princpio da insignificncia deve ser utilizado, com muita reserva em
matria de crimes ambientais". H, no entanto, decises nas quais se reconhece o
princpio da insignificncia, quando o fato no alcanou relevncia jurdica porquanto a
atividade no afetou potencialmente o meio ambiente. (TRF da 3 Regio, Ap.
93.03.078341-7-SP, rel. Des. Domingos Braune).
(35) A Lei Penal Ambiental prev, com algumas pequenas alteraes, semelhantemente
ao Cdigo Penal (LGL\1940\2), a substituio de pena privativa de liberdade por pena
restritiva, - prestao de servio comunidade, interdio de direito, prestao
pecuniria, recolhimento domiciliar cabvel essa substituio com relao s penas
inferiores a quatro anos ou se o crime for culposo. Permite, tambm, a suspenso
condicional da pena, o sursis, aplicvel s penas inferiores a trs anos.
(36) A Constituio da Argentina contempla a tutela ambiental no art. 41 e seus
pargrafos, estabelecendo que o meio ambiente sadio e equilibrado e apto a o
desenvolvimento humano direito de todos sendo dever dos que desenvolvem
atividades produtivas preserv-lo para as geraes futuras. O dano ambiental gera a
obrigao de o recompor. No campo penal h lei de proteo e conservao da fauna, Lei
22.421/81 que tipifica, por exemplo, a caa de animais da fauna silvestre. A Lei
24.051/92 tem por objeto punir o despejo de resduos perigosos, a saber, o lixo atmico.
(COSTA, Daniela Carvalho Almeida da. Desenvolvimento sustentvel e proteo penal do
meio ambiente no Mercosul, citado, p. 121 e ss.).
(37) A Constituio do Paraguai de 1992 trata do meio ambiente em seu art. 7. e 8.,
inclusive prevendo em pargrafo do art. 8. a criao de delito contra o meio ambiente.
Na legislao infraconstitucional cumpre destacar os arts. 197 a 202 do Cdigo Penal
(LGL\1940\2), que descrevem os delitos de contaminao de guas, ar, solo, bem como
o lanamento de dejetos, o ingresso de substncias nocivas e os danos s reservas
naturais. Em 1995 edita-se a Lei Ambiental, Lei 716/95, que contempla em dezesseis
artigos diversas formas de agresso ambiental, desde possuir armas nucleares at aes
lesivas da fauna, da flora, como tambm as de degradao do meio ambiente, como
lanar dejetos poluidores na atmosfera. (ALMEIDA DA COSTA, Daniela Carvalho Almeida
da. Desenvolvimento sustentvel e proteo penal do meio ambiente no Mercosul,
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