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UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MARING

GUILHERME DE SOUSA REBELO

DO CASAMENTO CIVIL HOMOAFETIVO

MARING

2014
GUILHERME DE SOUSA REBELO

DO CASAMENTO CIVIL HOMOAFETIVO

Projeto
de
pesquisa
apresentado
a
UNIVERSIDADE
ESTADUAL
DE
MARING, como exigncia parcial para
obteno do ttulo de bacharel em Direito, sob
a orientao da Prof. Ana Cludia Piraj
Bandeira.

MARING

2014
SUMRIO
1 DELIMITAO DO TEMA..............................................................................................03
2 OBJETIVOS.........................................................................................................................04
2.1 OBJETIVOS GERAIS........................................................................................................04
2.2 OBJETIVOS ESPECFICOS..............................................................................................04
3 PROBLEMATIZAO......................................................................................................05
4 HIPTESES.........................................................................................................................06
5 JUSTIFICATIVA.................................................................................................................07
6 METODOLOGIA................................................................................................................08
7 FUNDAMENTAO TERICA......................................................................................09
8 CRONOGRAMA DE ATIVIDADES.................................................................................13
9 REFERNCIAS...................................................................................................................14

1 DELIMITAO DO TEMA
O presente projeto tem como tema o casamento homoafetivo, abordando os conceitos
bsicos para a compreenso do tema, a possibilidade jurdica da converso da unio estvel
em casamento e o casamento homoafetivo em via direta, junto ao Registro Civil.

2 OBJETIVOS
2.1 OBJETIVOS GERAIS
- Analisar a possibilidade jurdica do casamento civil homoafetivo;
- Estudar o posicionamento da doutrina e jurisprudncia sobre o tema, assim como os
objetivos do legislador constitucional e a necessidade de uma legislao sobre o tema.

2.2 OBJETIVOS ESPECFICOS


- Buscar um conceito adequado para famlia, que atenda as novas realidades sociais, e
promova a integrao, independente da orientao sexual;
- Discutir sucintamente os reflexos do casamento civil homoafetivo no Direito de Famlia e
Direito Sucessrio;
- Buscar diretrizes para criao de uma lei que proteja todos os tipos de famlia, que
possibilite o casamento homoafetivo e garanta tratamento isonmico para toda a sociedade.

3 PROBLEMATIZAO
Os aspectos controvertidos do tema so:
a) Qual o conceito de famlia que se adqua a todos os tipos de relaes familiares, sem
que haja discriminao?
b) Como se posiciona a doutrina e jurisprudncia acerca do casamento homoafetivo?
c) Quais princpios constitucionais podem ser invocados para fundamentar a
possibilidade do casamento homoafetivo?
d) Qual interpretao pode ser dada ao art. 226 da Constituio Federal?
e) O que a deciso do Supremo Tribunal Federal representa frente ao Direito de Famlia,
no que se refere aos casais homoafetivos?
f) Quais os reflexos da legalizao do casamento homoafetivo no ordenamento jurdico
brasileiro?

4 HIPTESES
O conceito de famlia deve ser amplo, de maneira a incluir como entidade familiar a
relao de todos aqueles que tem como desejo estabelecer um lao familiar. O legislador
constituinte foi feliz ao no definir um conceito de famlia, trazendo no art. 226 apenas um rol
exemplificativo dos tipos de famlia.
O casamento homoafetivo deve, assim como a unio estvel, receber mais ateno dos
rgos judicirios e tambm do legislador. Assim, como dispe e Constituio Federal,
imperioso garantir o tratamento isonmico entre casais e heterossexuais e homossexuais,
devendo ser resguardados os mesmo direitos, entre eles, principalmente, a possibilidade de se
casar.

5 JUSTIFICATIVA
O ser humano, como ser social, necessita das relaes pessoais para se desenvolver. A
formao de uma famlia consistente, onde o afeto e os cuidados mtuos existem, um sonho
para a grande maioria da sociedade. Assim, a proteo do direito entidade familiar
importantssimo para o bem estar social.
A forma que a famlia tratada pelo direito vem sofrendo alteraes constantes, se
adaptando as novas realidades sociais. Deixaram-se de lado velhos paradigmas, como a
famlia formada exclusivamente pelo marido, mulher e filhos, e o matrimnio como nica
forma de legitimao da entidade familiar, sendo aceitas novas formas de famlia, como a
monoparental, anaparental, substituta, extensa, entre outras.
Contudo, as famlias homoafetivas vem sendo preteridas pelo direito brasileiro.
Somente em 2011, o Supremo Tribunal Federal quebrou paradigmas em histrica deciso que
igualou juridicamente a unio estvel homoafetiva a heteroafetiva, decidindo com carter
vinculante e erga omnes, que esse tipo de unio deve ser tutelada e protegida igualmente pelo
Direito de Famlia.
Apesar da importante deciso ainda resta outra batalha a se vencer, a possibilidade do
casamento civil homoafetivo. Apesar de algumas decises favorveis a converso da unio
estvel em matrimnio, e da possibilidade de habilitao de pessoas do mesmo sexo para o
casamento direito junto ao Registro Civil, tem-se ainda uma doutrina e magistrados divididos
no assunto, alm da total omisso dos legisladores, que devido ao carter polmico do assunto
evitam sua discusso.
Assim o presente trabalho, se justifica como forma de contribuio didtica para o
assunto, estudando os posicionamentos da doutrina, jurisprudncia, do legislador, buscando
uma alternativa legal para a igualdade de tratamento para todas as formas de famlia,
concretizando a aplicao dos princpios constitucionais.

6 METODOLOGIA
Para a elaborao do trabalho ora projetado, partir-se- da tcnica de levantamento e
anlise da bibliografia existente sobre o tema proposto, procedendo-se, portanto, a uma
pesquisa de carter eminentemente bibliogrfico (doutrina e jurisprudncia), que consiste no
mtodo terico.
Aplicar-se-o tambm os mtodos histrico, dialtico, comparativo e compilativo, para
anlise dos dados bibliogrficos coletados.

7 FUNDAMENTAO TERICA
7.1 DA TENTATIVA CONCEITUAL FAMLIA E MATRIMNIO
O conceito de famlia vem sofrendo alteraes ao passar dos anos, como forma de se
adequar as novas evolues sociais. Tais alteraes dificultam a construo nica de um
conceito de famlia, como explica Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona:
no possvel apresentar um conceito nico e absoluto de famlia apto
a aprioristiscamente delimitar a complexa e multifria gama de
relaes socioafetivas que vinculam as pessoas, tipificando modelos e
estabelecendo categorias. 1
O certo que no mais se prepondera o conceito do direito cannico da famlia
exclusivamente decorrente do casamento, com interesses patrimoniais, poder patriarcal e com
objetivo na procriao, preponderando, hodiernamente, um conceito amplo de famlia, que
tem o afeto como elemento essencial para a caracterizao do vnculo familiar.
A prpria Constituio Federal de 1988 trouxe inovaes no direito de famlia, ao
deixar de considerar o casamento como nica forma legitima de constituio familiar. Dispe
o art. 226 da Lei Maior:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do
Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel
entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei
facilitar sua converso em casamento.
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade
formada por qualquer dos pais e seus descendentes.
Vale ressaltar, que as formas de famlia apontadas no referido art. 226 so meramente
exemplificativos, adotando a CF uma estrutura paradigmtica aberta, usando o princpio da
afetividade como norteador do conceito de famlia, permitindo implicitamente o
reconhecimento de outros ninhos ou arranjos familiares socialmente construdos. 2
Nesse sentido, explica Paulo Lobo que
1

GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de Direito Civil: Direito de Famlia
As famlias em perspectiva constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. pg. 39.
2
Idem. Ibidem. pg. 42.

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os tipos de entidades familiares explicitados nos pargrafos do art. 226


da Constituio so meramente exemplificativos, sem embargo de
serem os mais comuns, por isso mesmo merecendo referncia
expressa. As demais entidades familiares so tipo implicitos includos
no mbito de abrangncia do conceito e indeterminado de famlia
indicado no caput. Como todo conceito indeterminado, depende de
concretizao dos tipos, na experincia da vida, conduzindo
tipicidade aberta, dotada de ductibilidade e adaptabilidade.3
Para fins didticos resta simplificar o conceito de forma ampla, como ensina Ana
Carolina Godoy Tercioti, que a famlia tem
uma conotao mltipla, plural, podendo dizer respeito a uma ou mais
pessoas, ligadas por traos biolgicos ou scio-psico-afeticos, com
inteno de estabelecer o desenvolvimento da personalidade de cada
um.
um ncleo transmissor de costumes e experincias que passa de uma
gerao a outra. Pode ser considerado um regime de relaes
interpesoais e sociais, com ou sem a presena da sexualidade humana,
com objetivo de propiciar a realizao das pessoas que compem
determinada famlia.4
Assim como o conceito de famlia, o conceito de casamento mutvel, se adequando
as evolues sociais. Na antiguidade o casamento se caracterizava como um ato voltado para
o interesse econmico, com o dote e a reunio de patrimnios, a procriao e a continuidade
da religiosidade nas famlias.
Na sociedade ocidental o matrimnio sofreu maior influncia da religiosidade. Explica
Pablo Stolze que
o advento do cristianismo, portanto, sacralizando o casamento, alterou a
prpria concepo de famlia, que deixava de ser, na forma do Direito
Romana, simplesmente o ncleo de pessoas submetido autoridade de um
mesmo pater familias, para identificar aqueles que estavam unidos pelo
sagrado matrimnio religioso.
Assim, tudo aquilo que fosse estranho a essa forma de origem da famlia
deveria ser combatido pela Igreja, o que gerou a marginalizao das unies
livres, bem como a preocupao cada vez maior com a ritualizao da
celebrao [...]5

LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Jus
Navegandi. Teresina. Ano 6, n. 53, jan. 2002. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/testo.asp?id=2552.
Acesso em: 1 nov. 2014.
4
TERCIOTI, Ana Carolina Godoy. Famlias Monoparentais. Campinas: Millenium Editora, 2011. p. 39.
5
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Ibidem. pg. 114.

11

Em uma viso clssica do matrimnio define Washington de Barros Monteiro que o


casamento a unio permanente entre homem e a mulher, de acordo com a lei, a fim de se
reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de cuidarem de seus filhos.6
Maria Helena Diniz por sua vez entende que o vnculo jurdico entre o homem e a
mulher que visa o auxlio mtuo material e espiritual, de modo que haja uma integrao fsiopsiquica e a constituio de uma famlia.7
Embora respeitveis doutrinadores, no se pode mais falar em casamento com fim a
procriao, vez que inmeros casais optam por no terem filhos, outros ainda no o podem,
mas mesmo assim so aptos a casar.
Conceito inovador e adequado a nova realidade traz Regina Beatriz Tavarez da Silva,
que define o matrimnio como a comunho de vidas entre dois seres humanos, que tem em
vista a realizao de cada qual, baseado no afeto, com direitos e deveres recprocos, pessoais e
materiais.8
Nota-se em tal conceito a adoo do afeto como centralizador do matrimnio, e a no
adoo dos termos homem e mulher como sujeitos capazes de se casar, o que denota a
vontade dos novos doutrinadores em possibilitar o casamento entre pessoas do mesmo sexo.
7.2 DA DECISO DO STF SOBRE UNIO ESTVEL HOMOAFETIVA
Em sabia e histrica deciso, decidiu o STF em 2011 que a unio estvel entre pessoas
do mesmo sexo uma entidade familiar. Tal deciso foi proferida no julgamento conjunto da
Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 4.277-DF e da Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental (ADPF) n 132-RJ, ajuizadas, respectivamente, pela ProcuradoriaGeral da Repblica e pelo Governo do Rio de Janeiro, representando um divisor de guas no
direito de famlia brasileiro, devido a seu carter vinculante e eficcia erga omnes.
De maneira resumida, julgou o relator, ministro Ayres Britto pela procedncia de
ambas as aes, interpretando o art. 1723 do Cdigo Civil conforme a constituio, de modo a
excluir qualquer significado que contrarie o reconhecimento da unio de pessoas do mesmo
sexo como entidade familiar. Fundamentou ainda, que a CF veda qualquer tipo de
discriminao em virtude de preferncia sexual. Todos os demais ministros votaram pela
6

MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de Direito Civil: Direito
de Famlia. 41. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. v. 2. p. 48.
7
Maria Helena Diniz. Curso de direito Civil brasileiro: direito de famlia. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. pg.
37.
8
MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Ibidem. p. 48.

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procedncia das aes, reforando o entendimento da unio homoafetiva como entidade


familiar, atribuindo-lhe os mesmos direitos e deveres concernentes unio estvel entre
homem e mulher, conforme regula o Cdigo Civil vigente.
7.3 DO CASAMENTO HOMOAFETIVO
Aps a referida deciso da Suprema Corte, que deu a unio homoafetiva existncia no
plano legal, dando-lhe o mesmo tratamento que as unies estveis heterosexuais, resta a
discusso sobre a possibilidade de casamento entre os pares homoafetivos.
Tal assunto ainda de grande polmica e diviso na doutrina e Juzos, contudo,
se o Supremo equiparou as unies homoafetivas s unies estveis, vedando
qualquer discriminao entre ambas, e se a Lei Maior determina que seja
facilitada a converso da unio estvel em casamento, por fora da parte
final do art. 226, 3, no se pode negar a converso da unio homoafetiva
em casamento, ao arrepio da recomendao constitucional e da deciso do
Supremo Tribunal, que, repise-se, tem carter vinculante e efeito erga
omnes.9

Desta forma considerando o entendimento do STF, de igualdade das relaes, lgico


o entendimento de que a unio estvel homoafetiva, possa ser convertida em casamento civil,
desde que respeitando os mesmos requisitos, que so o vnculo afetivo, a continuidade, a
ostensividade,

intuito

de

constituir

famlia

Todavia, o que se pretende no presente trabalho, no a converso da unio estvel em


casamento, mas sim a possibilidade de realiz-lo diretamente, recebendo a habilitao para o
casamento diretamente junto ao Registro Civil.
Apesar da jurisprudncia dividida, importante deciso foi proferida pelo Superior
Tribunal de Justia, no Recurso Especial n 1.183.378-RS, sendo a primeira deciso
significativa de um Tribunal Superior sobre a possibilidade habilitao para o casamento entre
duas mulheres diretamente junto ao Registro Civil, sem ser necessria prvia formalizao da
unio para, s ento, transform-la em casamento.

SILVA, Evellin Costa e. O casamento homoafetivo luz da constitucionalizao do Direito Civil. Jus
Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3418, 9 nov. 2012. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/22964>. Acesso
em: 31 out. 2014.

13

8 CRONOGRAMA
Ms / Atividade

Jan

Fev

Mar

Abr

Mai

Jun

Jul

Ago

Set

Out

Nov

Dez

Planejamento
x
Contato com orientador
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Pesquisa bibliogrfica
Fichrios bibliogrficos
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Anlise crtica
Fichas de sntese pessoal
Plano definitivo
Reviso geral do material
Redao provisria
Redao

definitiva

digitao
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Correes
Contatos com orientador
Alteraes
Digitao final / entrega

/
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10 BIBLIOGRAFIA
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de Direito Civil:
Direito de Famlia As famlias em perspectiva constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva,
2012. pg. 39.

14

LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus
clausus. Jus Navegandi. Teresina. Ano 6, n. 53, jan. 2002. Disponvel em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/testo.asp?id=2552. Acesso em: 1 nov. 2014.
Maria Helena Diniz. Curso de direito Civil brasileiro: direito de famlia. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008. pg. 37.
MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de
Direito Civil: Direito de Famlia. 41. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. v. 2. p. 48.
OLIVEIRA, Adriane Stoll de. Unio homossexual, famlia e a proteo constitucional
dignidade da pessoa humana. Revista Jus Vigilantibus, Braslia, 30 de julho de 2004.
Disponvel em: http://jusvi.com/artigos/2085. Acesso em: 04 mar. 2012.
SILVA, Evellin Costa e. O casamento homoafetivo luz da constitucionalizao do Direito
Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3418, 9 nov. 2012. Disponvel em:
http://jus.com.br/artigos/22964. Acesso em: 31 out. 2014.
TERCIOTI, Ana Carolina Godoy. Famlias Monoparentais. Campinas: Millenium Editora,
2011. p. 39.
TORRES, Aimbere Franscisco. Adoo nas relaes homoparentais. So Paulo: Atlas S.A,
2009.