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Histria da Tortura

Edward Peters

Traduo de
PEDRO SILVA RAMOS

Crculo de Leitores

Esta obra foi digitalizada e corrigida pelo


Servio de Leitura Especial da Biblioteca
Minicipal de Viana do Castelo. Destina-se
unicamente a pessoas com necessidades
especiais e no tem fins comerciais.
Contactos do Servio de Leitura Especial:
Tel: 258 840 010
E-mail: leituraespecial@cm-viana-castelo.pt

Edward Peters, 1985

Licena editorial por cortesia de Editorial


Teorema, Lda.

Ttulo original: Torture

Capa: Fragmento de A Cmara de Tortura, de


Alessandro Magnasco, Museu de Belas-Artes
de Budapeste

Impresso e encadernado para Crculo de


Leitores por SIG - Sociedade Industrial Grfica,
Lda. no ms de Setembro de 1996
Nmero de edio: 4326
Depsito legal nmero 102222/96
ISBN 972-42-1412-5
AGRADECIMENTOS
Os meus colegas de vrios departamentos
acadmicos da Universidade da Pensilvnia e
da Biblioteca Van Pelt prestaram-me um
enorme auxlio na investigao e na redaco
deste livro, assim como o professor James
Muldoon da Universidade de Rutgers, em
Camden, e o Dr. John T. Conroy, de West
Hartford, no Connecticut. Exprimo a minha
particular gratido a Alan Kors, Martin Wolfe,
Jack Reece, Thomas Childers e David Ludden.
Elliot Mossman deu-me uma considervel
ajuda relativamente teoria jurdica sovitica,
e Elaine Scarry fez-me distinguir entre
definies morais e sentimentais de tortura

durante um longo debate sobre o seu livro


prestes a publicar, The Making and Unmaking
of the World: The Body and Pain. A Seco de
Intercmbio Bibliotecrio da Biblioteca Van
Pelt facultou-me rpida e habilmente livros
que, de outro modo, me teriam sido muito
difceis de obter. Ms Joan Polanski transformou
rapidamente
um
confuso
original
dactilografado,
cheio
de
correes
manuscritas, num texto claro e cuidado. Sem
os seus servios, o livro teria demorado muito
mais tempo a escrever. Se nas partes finais
deste livro me aventurei a ultrapassar os
meus habituais campos de investigao, fi-lo
com a ajuda destes colegas e com o
encorajamento de R. I. Moore e de Patrick
Wormland, e agradeo ao primeiro por me ter
convidado a escrev-lo numa altura em que
nenhum de ns fazia a mais vaga ideia daquilo
que este viria a ser depois de terminado.
Este livro dedicado queles seres humanos
que trabalham no - ou passaram pelo - CRT,
em Copenhaga, na Dinamarca, e memria
de F. S. Cocks.
As indicaes completas das fontes referidas
entre parntesis no texto encontram-se no
ensaio bibliogrfico.
E. P.
INTRODUO:
A Tortura - Passado e Presente - e o Historiador

o que a tortura? Desde os juristas romanos


dos sculos II e III at aos historiadores e
advogados da actualidade, aqueles que mais
se debruaram sobre esta questo obtiveram
respostas extraordinariamente semelhantes.
Assim, Ulpiano, jurista do sculo I1I, declarou:
Por quaestio [tortura] devemos entender o
suplcio e o sofrimento do corpo com o
objectivo de se descobrir a verdade.
Nem o simples interrogatrio nem a
intimidao fcil se incluem correctamente
neste edicto. Dado que quaestio se deve
entender, portanto, como violncia e suplcio,
so estas as circunstncias que determinam o
seu significado.
No sculo XIII, o advogado romano Azo
apresentou esta definio: A tortura a
averiguao da verdade por meio do suplcio.
E, no sculo XVII, Bocer, advogado de direito
civil, disse que: A tortura um interrogatrio
feito por meio do suplcio do corpo, a respeito
de um crime que se sabe que ocorreu,
legitimamente ordenado por um juiz com a
finalidade de se descobrir a verdade sobre o
referido crime.
J no nosso sculo, o historiador jurdico John
Langbein escreveu: Quando falamos de
tortura judiciria, estamos a referir-nos ao
emprego de coaco fsica por parte de
funcionrios do estado tendo em vista a

obteno de provas para aces judiciais ...


Em assuntos de estado, a tortura tambm foi
utilizada para a obteno de informaes em
circunstncias no directamente relacionadas
com aces judiciais.
7
O artigo 1 da Declarao contra a Tortura
adoptada pela Assembleia Geral das Naes
Unidas em 9 de Dezembro de 1975 diz: Para
aplicao desta Declarao, tortura significa
todo o acto pelo qual dor ou sofrimento
intensos, tanto fsicos como mentais, sejam
intencionalmente infligidos a uma pessoa por
um funcionrio pblico ou perante a
instigao deste com a inteno de obter dela
ou de uma terceira pessoa informaes ou
uma confisso, de a punir por um acto que
tenha cometido, ou de a intimidar a ela ou a
outras pessoas. No inclui a dor ou o
sofrimento exclusivamente resultantes de,
inerentes a ou relacionados com sanes
legais desde que respeitem as Normas
Mnimas Legais para o Tratamento de
Prisioneiros.
Finalmente, existe uma definio um pouco
mais elaborada da autoria de outro historiador
jurdico do sculo XX, John Heath:
Com o termo tortura refiro-me inflico de
sofrimento fsico ou ameaa de o infligir
imediatamente, desde que tal inflico ou

ameaa tenham por fim obter, ou que tal


inflico esteja relacionada com meios
adoptados para obter, informaes ou provas
legais e cujo motivo seja de interesse militar,
civil ou eclesistico.
As trs primeiras definies aplicavam-se
tortura como incidente judicial, primeiro no
sistema civil romano e depois nos sistemas
europeus at ao sculo XIX. A quarta, de um
historiador jurdico contemporneo, uma
definio da tortura durante esse longo
perodo.
A quinta a definio diplomtica mais
recente. A ltima pretende aplicar-se s
circunstncias histricas, mas tendo em
mente o recente reaparecimento da tortura e
a preocupao que tal fenmeno gerou desde
o fim da Segunda Guerra Mundial, criando
uma definio aplicvel tanto ao presente
como ao passado.
, contudo, provvel que as pessoas que
utilizam o termo na segunda metade do
sculo XX considerem estas definies
demasiado limitadas. No ser a tortura
simplesmente o sofrimento fsico ou mental
deliberadamente infligido a um ser humano
por outro ser humanos qualquer? Em muitos
aspectos, o significado do termo no emprego
vulgar da maior parte das lnguas ocidentais
podia perfeitamente justificar tal pergunta. A
partir do sculo XVII, a definio puramente

jurdica de tortura foi sendo lentamente


substituda por uma definio moral; a partir
do sculo XIX, a definio moral de tortura
8
foi largamente suplantada por uma definio
sentimental, at que tortura passou
finalmente a significar aquilo que cada um
pretender, um termo moral e sentimental que
designa a inflico de sofrimento, seja qual for
a sua definio, a algum, com um
determinado objectivo - ou sem objectivo
algum.
A capacidade por parte dos seres humanos de
infligirem sofrimento a outros seres humanos,
em nome da lei, do estado, ou simplesmente
para
satisfao
pessoal,

algo
to
generalizado e persistente que escolher um
dos seus aspectos para discusso (e, ainda
por cima, discusso histrica) pode parecer
injusto ou pretensioso. Contudo, apesar da
afronta moral e sentimental que a palavra
provoca nos finais do sculo XX, a sua
definio mais completa e exacta uma
definio jurdica ou, pelo menos, pblica.
Todos os advogados e historiadores acima
mencionados encontraram na tortura um
elemento comum: o tormento infligido por
uma
autoridade
pblica
com
fins
ostensivamente pblicos. A histria semntica
do termo tortura possui invariavelmente uma
dimenso pblica, de um modo muito

semelhante aos termos execuo e assassnio.


Por analogia, poderia dizer-se que a tortura
est para ofensas pessoais tais como a
violao de propriedade, a agresso ou o
assalto agravado na mesma relao em que
uma execuo judiciria est para o
assassnio. A tortura , portanto, algo que uma
autoridade pblica leva a cabo ou perdoa.
Desde Ulpiano a Heath, a sua dimenso
pblica que distingue a tortura de outros tipos
de coaco ou brutalidade. Parte do tema
deste livro consistir numa descrio dos
vrios tipos de significado que o termo
tortura possui e procurar-se- relacionar
estes significados com a realidade da tortura
nos finais do sculo XX. Uma das funes
menos
conhecidas
da
injustia
e
pretensiosismo aparentes poder ser a sua
insistncia em definies mais claras. Como
meio
de
objectivar
e
tornar
mais
compreensveis alguns dos nossos termos e
ideias
mais
importantes
mas
menos
considerados, talvez meream um pouco de
investimento cognitivo algumas anlises que,
de outro modo, seriam injustas e pretensiosas.
Esta abordagem da tortura um pouco
contrria
ao
esprito
de
diversas
consideraes
actuais.
Uma
recente
compilao de ensaios publicados na srie
Concilium: Religion in the Seventies intitulavase The Death Penalty and Torture. Ambas as
instituies
eram
discutidas
pelos

colaboradores luz das polticas de recentes


prticas estatais e luz das preocupaes
sobre o poder do estado moderno que a
tortura tem sido geralmente discutida. Embora
esta seja uma abordagem vlida, no a
abordagem deste livro. Tentei individualizar o
problema da tortura apenas para tratamento
analtico, perfeitamente
9
consciente de que iro ser negligenciadas
algumas ideias e prticas muito intimamente
relacionadas com ela. Tal como este livro no
trata da pena de morte nem de outras formas
de coaco estatal, no ir tratar de outras
manifestaes de terror pblico; no h aqui
qualquer palavra acerca das guerras religiosas
ou do holocausto e muito poucas acerca das
vrias inquisies. Ao isolar o fenmeno da
tortura, tentei descrever a histria de uma
nica prtica; o facto de no mencionar outras
propositado, mas no reflecte indiferena
perante elas. Escrevi a histria de um assunto
que exige uma histria pormenorizada. Limitar
o foco pode igualmente intensific-lo; e a
tortura necessita de uma ateno o mais
intensa possvel.
Tal como este livro no ir considerar a tortura
em relao pena de morte, no ir tambm
consider-la, excepto esporadicamente, em
relao a formas agravadas de punio, quer

se trate ou no da pena capital. A parte


introdutria do ltimo captulo
ocupar-se-
da
recente
preocupao
internacional com a tortura e com os
tratamentos ou punies cruis, desumanos
ou degradantes, incluindo a mutilao
punitiva, mas a prtica dos legisladores
modernos preocupados com os direitos
humanos estabelece uma distino entre as
duas coisas e este livro ir respeitar essa
distino. verdade que se pode tomar uma
posio moral relativamente tortura, pena
de morte e a vrias outras formas de punio
legal consideradas em conjunto e que se pode
tomar igualmente uma posio sentimental.
Contudo, a nossa preocupao apenas com
a tortura. Embora este livro v considerar as
relaes histricas entre procedimento judicial
e juzo moral,
f-lo em relao tortura e no queles
aspectos de coaco pblica que lhe esto
frequentemente associados.
Estas restries no foram adoptadas para
servir unicamente a convenincia do autor. A
tortura comeou como uma prtica jurdica e
teve sempre na sua essncia o seu carcter
pblico, quer como um incidente no
procedimento judicial quer como uma prtica
de funcionrios do estado margem do poder
judicirio. Nos mundos judaico-cristo e
islmico, o termo possui intermitentemetne

uma dimenso moral e, a partir do sculo


XVIII, passou a ter tambm uma dimenso
sentimental. Assim, no sculo XX, os seus
significados podem variar desde o emprego
tcnico
e
jurdico
(caso
de
diversos
documentos de direito internacional) at ao
sentimental (caso de muita linguagem
popular, incluindo a jornalstica). Este livro ir
fazer referncia histria destes diferentes
significados, mas a tortura significar sempre
um incidente pblico, por muito geral que
possa ser a interpretao da palavra
pblico.
Outros tipos de pessoas que utilizam o termo
poderiam levantar
10
outra
objeco.
Dever
o
moderno
ressurgimento da tortura no sculo XX ser
encarado como o ressurgimento de uma
antiga tradio interrompida ou como o fruto
de um tipo especial de estado moderno?
A abolio oficial da tortura no direito criminal
acabou por se estender praticamente a toda a
Europa durante o sculo XVIII e princpios do
sculo XIX, at ao ponto de Vtor Hugo poder
anunciar em 1874 que a tortura cessou de
existir. No ser ento a tortura do sculo XX
algo de novo, sem qualquer relao com a
antiga histria judicial da tortura? Todos os
historiadores e leitores de histria tm de

fazer constantes distines entre aquilo que


particular e descontnua e aquilo que geral e
contnuo; cada tcnica adequada a fins
diversos. Consideremos primeiro a histria
num mbito mais lato.
Embora
muitas
sociedades
antigas
experimentassem a transio de sistemas
jurdicos primitivos e domsticos para
sistemas sofisticados e pblicos, nem todas
chegaram a utilizar a tortura de um modo to
distinto como o fizeram os Egpcios, os Persas,
os Gregos e os Romanos. Algumas sociedades,
especialmente a babilnica, a hindu e a
hebraica, parecem ter desenvolvido um
sistema de ordlios que nunca deu ocasio a
que a tortura fosse introduzida. Estes
consistiam em provas fsicas a que se
sujeitava uma das partes litigantes, partindose do princpio de que o xito ou o insucesso
dependiam da interveno divina. No Norte da
Europa, antes do sculo XII, o primitivo direito
germnico permitia tambm uma larga
variedade de ordlios, mas no desenvolveu
autonomamente uma doutrina de tortura;
nem, ao que parece, as leis celtas o haviam
feito anteriormente. Mais tarde, apesar da
introduo da tortura nas prticas judiciais da
Europa Ocidental aps o sculo XII, a Europa
Oriental manteve-se fiel ao ordlio at ao
incio da poca moderna.
Desta forma, a histria da tortura na Europa
Ocidental pode ser reconstituda desde os

Gregos, passando pelos Romanos e pela Idade


Mdia, at s reformas jurdicas do sculo
XVIII e abolio da tortura no processo penal
judicial praticamente por toda a Europa
Ocidental no primeiro quartel do sculo XIX.
Retirada do direito penal ordinrio, a tortura
foi, no entanto, restabelecida em muitas
regies da Europa e nos seus imprios
coloniais a partir dos finais do sculo XIX, e o
seu curso foi grandemente acelerado por
conceitos variveis de crime poltico durante o
sculo XX. O testemunho mais recente indica
que a tortura utilizada, formal ou
informalmente, num em cada trs pases.
Uma tal histria pode parecer confusa a
princpio, mas uma histria. A partir do
sculo XIX, o crime poltico passou a ser
concebido de um modo muito anlogo quele
como o simples direito penal o
11
fora anteriormente, e os funcionrios e os
juristas dos estados do sculo XX que
empregam ou permitem a tortura so
atormentados por uma necessidade de
confisses semelhante que perturbava os
juristas da Idade Mdia ou do Antigo Regime
quando confrontados com a necessidade
processual ou tctica de uma confisso do ru.
Numerosas descries superficiais da histria
da tortura aceitam simplesmente a ideia de

que a tortura ocorre em ciclos de legalizao e


de abolio; na verdade, uma tal opinio
pressupe facilmente a existncia da tortura
como algo com uma histria natural, tornando
assim a histria da tortura num relato destes
ciclos. Mas a noo de entidades abstractas
que ocorrem ciclicamente no nos faz chegar
a grandes concluses. Alm disso, sugere uma
certa inevitabilidade de todo o processo que
conduz implicitamente resignao perante
algo comparvel a uma fora da natureza.
A histria da tortura pode ser de facto muito
especfica. No , por exemplo, claro at que
ponto que os Gregos ficaram a dever os seus
mtodos de tortura aos Egpcios e aos Persas,
pelo que possvel e plausvel comear por
aquilo que conhecemos dos Gregos porque
parte do seu direito parece ter realmente
influenciado o de Roma, e o direito de Roma
influenciado o da Europa medieval e do incio
da poca moderna. A exploso de movimentos
abolicionistas bem sucedidos durante o sculo
XVIII e princpios do sculo XIX aboliu a tortura
sobretudo como uma parte do processo penal,
e esses movimentos abrangeram no s
governantes e legislaturas, mas tambm a
prpria classe jurdica, que continuou a agir de
um modo liberal, ainda que se mantivesse
frequentemente conservadora sob o ponto de
vista social. Todavia, nos finais do sculo XIX,
os juzes e advogados deixaram de ser os
nicos a deter todo o poder jurdico do estado.

Nessa altura, especialmente onde o poder dos


agentes do estado escapava ao controlo e
inspeco judiciais de rotina, e em reas que
eram relativamente novas, tais como as
informaes militares, a espionagem, o
trabalho policial e a vigilncia poltica,
desenvolveramse novos poderes de estado,
particularmente naquelas reas em que os
estados
europeus
foram
sempre
especialmente sensveis - as que tinham que
ver com a proteco e segurana do prprio
estado.
A partir do sculo XIII, os advogados europeus
desenvolveram uma categoria do crime
excepcional - o crimen exceptum - to
perigoso para a sociedade e ofensivo a Deus
que era concedida uma enorme liberdade
sua aco judicial. Uma vez que a tortura fora
abolida do direito penal ordinrio, a
possibilidade de uma nova espcie de crimen
exceptum permitiu a reintroduo da tortura
para tratar de situaes extraordinrias.
Grande parte da histria poltica
12
moderna consiste na diversidade de situaes
extraordinrias que os governos do sculo XX
imaginaram
enfrentar
e
nas
medidas
extraordinrias que tomaram para se proteger.
Paradoxalmente, numa poca de enorme
poder estatal, de capacidade de mobilizar
recursos e de posse de meios de coaco

praticamente infinitos, grande parte da


poltica estatal tem-se baseado no conceito de
extrema vulnerabilidade do estado perante os
inimigos, tanto externos como internos. Esta
inquietante combinao de poder imenso e
infinita vulnerabilidade tornou muitos estados
do sculo XX, se no neurticos, ento pelo
menos extremamente ambguos na sua
abordagem de assuntos tais como os direitos
do homem e na sua prontido (os estados
costumam chamarlhe necessidade) em
utilizar processos com os quais, de outro
modo, nunca sonhariam. neste sentido que
a tortura pode considerar-se como tendo uma
histria, e a sua histria faz parte do processo
jurdico e tambm das mais recentes prticas
governamentais do poder, quer oficial quer
oficiosamente. O objectivo de uma histria
alargada da tortura realar a sua dimenso
pblica e permitir que o leitor veja no s o
sculo XX num contexto mais vasto, mas
tambm a histria mais antiga da Europa de
um ponto de vista pouco usual.
Concentrando-nos no carcter pblico da
tortura - quer no estrito processo jurdico quer
nas mos de agentes subjurdicos ou
parajurdicas - talvez possamos considerar a
tortura do sculo XX j no de uma forma
simplista,
como
uma
perturbao
da
personalidade, uma brutalidade tnica ou
racial, um primitivismo residual ou a
secularizao de teorias eclesisticas de

coaco, mas como um incidente prprio de


algumas formas da vida pblica do sculo XX,
j no como no passado, restringido ao
processo judicial penal convencional, mas
ocorrendo noutras reas subordinadas
autoridade estatal menos controladas do que
o processo judicial, menos vigiadas, mas
igualmente essenciais para a noo que o
estado tem de ordem.
Este livro tratar da dimenso histrica
daquilo a que Ulpiano, Bocer, Langbein e
Heath, implcita ou explicitamente, chamam
tortura judiciria, mas no utilizar esse
adjectivo. Demonstrar, pelo contrrio, que a
tortura judiciria a nica espcie de tortura,
seja ela aplicada por um agente judicirio
oficial ou por outros agentes do estado.
Demonstrar tambm que outros actos
sentimentalmente
considerados
tortura
deviam ser designados de outro modo. A
justaposio de termos familiares de uma rea
de significado para outra com o fim de um
efeito dramtico um artifcio de retrica e
no de anlise histrica ou social. E a entropia
semntica no clarifica a sua interpretao.
Embora eu no tenha iluses quanto
capacidade de um livro poder efectuar uma
revoluo semntica, espero sinceramente
13
que a tese dos captulos que se seguem
defenda o mais possvel a exactido verbal,

especialmente em questes to prementes


como a que est a ser considerada. A ofensa
moral e a compaixo no necessitam
interpretao histrica, mas a interpretao
histrica pode ajudar a defini-las. E ambas
necessitam ser definidas.
E comeamos, desta forma, pela histria. O
primeiro captulo descreve o aparecimento da
tortura na cultura ocidental na Grcia e em
Roma; o segundo trata da longa poca da
tortura no primitivo processo jurdico europeu
at ao fim do sculo XVIII. O captulo 3 analisa
a abolio oficial da tortura e o aparecimento
de uma dimenso moral do termo nas
polmicas dos reformadores do Iluminismo; o
captulo 4 investiga as circunstncias em que
a tortura reapareceu nos sculos XIX e XX, tal
como dizia William Blackstone, jurista ingls
do sculo XVIII, como um instrumento do
estado e no da lei (Commentaries on the
Laws of England, 4 vols, Oxford, 1765-9, IV :
321). O captulo final considera o passado
recente e a actualidade, desde a Declarao
dos Direitos do Homem das Naes Unidas,
em 1948, at publicao do relatrio da
Amnistia Internacional, Torture in the Eighties,
em Maro de 1984.
Para efeitos de exactido e referncia,
mantive na lngua original muitas palavras e
frases, mas apresentei sistematicamente
equivalentes ingleses. Dado que um dos
objectivos deste livro indicar as diferenas

entre um vocabulrio tcnico-profissional,


como o caso do vocabulrio jurdico, e
vocabulrios morais e sentimentais mais
alargados, a exactido verbal mantm-se
importante ao longo de todo o trabalho, e isto
inclui a exactido na descrio dos frequentes
eufemismos deliberadamente enganadores
tantas vezes utilizados para designar a tortura
no sculo XX.
Alguns estudos recentes sobre a tortura no
sculo XX referem aspectos acidentais da sua
histria na Europa primitiva, mas porque estes
so
vagos
e
parecem
ocorrer
em
circunstncias diferentes das da tortura no
sculo XX, tais consideraes histricas so
muitas vezes demasiado breves, demasiado
superficiais,
ou
mesmo
erradas.
As
consideraes mais fidedignas, as de John
Langbein, Torture and the Law of Proof
(Chicago, 1977), e de Piero Fiorelli, La Tortura
Giudiziaria nel Diritto Comune (Milo, 1953-4),
conseguem muita da sua eficcia devido ao
seu pormenor especfico e tcnico. No seu
excelente estudo, Langbein refere este
aspecto do seu trabalho. E, em seguida,
observa que deixei a outros a tarefa de
deduzir as implicaes na histria poltica,
administrativa e intelectual europeia. O
presente livro uma tentativa de retomar a
histria da tortura nesse momento. Se acaso
for bem sucedido, isso ficar-se- a dever em
grande parte

14
ao trabalho de estudiosos como Langbein e
Fiorelli, assim como aos colegas referidos nos
agradecimentos.
Os estudiosos que tm de escrever sem notas
de rodap so como operrios que tm de
trabalhar sem o material necessrio. O ensaio
bibliogrfico no final deste livro rene
indicaes do mais til saber e um conjunto
essencial de referncias a passos citados no
texto. Embora haja poucas referncias
individuais, todos os passos citados nos
captulos que se seguem podero ser
encontrados numa obra indicada no prprio
texto ou na bibliografia. Inclu um considervel
nmero
de
referncias,
muitas
delas
traduzidas para o ingls, porque constituem
uma importante prova documental e crtica
que no deveria ser totalmente parafraseada.
Dois dos principais temas deste livro so o
carcter pblico da tortura tanto nas suas
formas primitivas como nas mais recentes e
as diferenas entre as suas concepes
jurdicas, morais e sentimentais em diferentes
perodos da sua histria. Existe um terceiro: o
lugar da prpria histria jurdica num tal
relato. extraordinrio que, salvo algumas
excepes surpreendentes, a histria jurdica
seja o gnero de histria menos integrado
noutros
gneros
e,
por
conseguinte,
geralmente o menos conhecido. No entanto,

na histria da tortura, crucial entender


certos aspectos tcnicos processuais relativos
antiga histria da tortura como um incidente
no direito penal europeu, e igualmente
importante compreender o lugar do direito nos
estados
modernos
que
deliberada
e
filosoficamente subordinam o direito a outros
interesses e instituies pblicas. Os dois
ltimos captulos deste livro retomam as
implicaes deste tema, mas, logo partida,
conveniente no se considerar o direito nem
como uma instituio independente de
beneficncia nem, de um modo estruturalistareducionista, simplesmente como mais um
instrumento de uma classe dirigente. E. P.
Thompson,
num
destes
surpreendentes
estudos, Whigs and Hunters (Nova Iorque,
1979, p. 266), faz uma observao que
subscrevo totalmente: Existe uma diferena
entre o poder arbitrrio e a norma jurdica.
Devamos revelar as hipocrisias e as injustias
que podem estar dissimuladas atrs desta
norma. Mas a prpria norma jurdica, a
imposio de restries efectivas ao poder e a
proteco de cidados contra todas as
exigncias abusivas do poder, parece-me um
incondicional benefcio humano. Negar ou
minimizar este benefcio , neste perigoso
sculo em que os meios e as ambies do
poder continuam a aumentar, um terrvel erro
de abstraco intelectual. Mais do que isso,
um

15
erro que nos encoraja a abandonar a luta
contra leis perversas e medidas tomadas
contra uma classe e a depor as armas perante
o poder. deitar fora toda uma herana de
luta pela justia, e dentro das normas da
justia, cuja continuidade nunca pode ser
quebrada sem colocar os homens e as
mulheres num perigo imediato.
Neste
sculo
extremamente
perigoso,
qualquer nova perspectiva sobre os seus
principais instrumentos, at mesmo uma
perspectiva histrica, pode no ser totalmente
desprovida de interesse - ou utilidade.
16
UM ASSUNTO DELICADO E PERIGOSO
o aparecimento da tortura no direito grego
As pessoas do sculo XX, ainda que possam
reconhecer facilmente a existncia de
diferenas de privilgios ou de situaes em
instituies que afirmam agir democrtica e
imparcialmente, sabem muitas vezes pouco a
respeito das sociedades - ou das pocas mais
antigas da nossa histria - em que o privilgio
e o estatuto eram os nicos elementos que
determinavam a identidade social, ou a
respeito dos processos que transformaram as
primitivas
sociedades
europeias
de
comunidades baseadas nas diferenas de

estatuto em comunidades baseadas nos


direitos comuns. Todavia, unicamente quanto
histria jurdica, estes processos foram
fundamentais para o aparecimento da prpria
ideia de direito e para o papel do direito e
suas repercusses na histria social, cultural e
poltica desde ento.
Assim, tendo os Gregos logrado inventar a
ideia de um direito abstracto (nomos) e os
Romanos inventado posteriormente a primeira
cincia jurdica, foi introduzido um elemento
inteiramente novo na histria das relaes
sociais humanas. Tanto os cidados como os
historiadores tm discutido desde ento a sua
importncia
e
caractersticas.
As
circunstncias individuais do processo jurdico
- no s a tortura, mas tambm o conceito de
prova, o carcter das testemunhas e as
funes dos advogados e magistrados surgiram desta forma dos primeiros costumes
desarticulados, em ntima harmonia com as
necessidades das novas culturas, mas
orientando tambm essas culturas em
direces distintas. neste contexto que
devemos procurar a origem da tortura como
um fenmeno distinto.
No incio da histria da tortura entre os
primitivos Gregos, encontramos, pela primeira
vez na histria ocidental, a transio de um
sistema jurdico arcaico e essencialmente
comunal para um sistema

17
complexo no qual os problemas da prova e da
distino entre homem livre e escravo so
particularmente impressionantes. O problema
da prova surgira do costume grego arcaico,
em que o direito consistia na luta entre dois
litigantes que empregavam o seu esforo
pessoal numa competio, um agon, rodeados
pela famlia, amigos e criados, guiados apenas
por
themis,
costume,
e
epikeia,
comportamento adequado. Themis e epikeia,
as regras das lutas jurdicas particulares,
comearam por ser pronunciadas por rbitros
voluntrios, cujas decises a favor de uma ou
de outra parte se chamavam dakai,
declaraes. Com o decorrer do tempo,
estas foram-se reunindo num conjunto aceite
de pareceres at que a percepo popular da
sua qualidade moral abstracta fez com que o
termo dike passasse a significar a prpria
Justia. Estas primitivas lutas jurdicas faziam
provavelmente pouco uso da prova, do mesmo
modo que reflectiam pouca ou nenhuma
noo de crime como algo distinto da ofensa
pessoal.
O seu resultado dependia mais da posio
social dos litigantes e da opinio dos membros
mais importantes da comunidade. A principal
ofensa pessoal era o dano (delito de natureza
civil contra uma pessoa, propriedade ou
reputao) e no o crime, e a ambio da

parte ofendida era que essa ofensa fosse


confirmada e reparada.
A transformao da sociedade grega entre os
sculos VIII e V a. C. inclui a substituio da
contenda, ou agon, pelo julgamento. O poeta
Hesodo, ele prprio um litigante melindrado,
argumentava que, para bem da justia, as leis
deviam ser escritas, os critrios de deciso
claramente definidos e as causas mais
frequentes de desacordo rodeadas de
testemunhas que mais tarde atestassem a
verdade. A importncia da associao numa
polis, uma cidade-estado, era que colocava
cada cidado num contexto jurdico muito
mais vasto em que a lei era abstrada da
primitiva teia de acontecimentos, relaes e
experincias particulares e tornada autnoma.
A lei no era j a consequncia de uma
srie de rixas familiares. A lei da cidade
principiou a substituir as leis da famlia ao
mesmo tempo que a tica privada era
conceptualmente
separada
do
comportamento pblico. A lei escrita surgiu
quase simultaneamente com as primeiras
cidades-estado reconhecveis e definiu a
conduta e caracterizou aqueles que tinham
diferentes acessos a ela.
Por volta do sculo VI a. C., os cidados livres
das
cidades-estado gregas sujeitavam-se de bom
grado a muitas restries dos seus actos

pessoais que teriam ofendido os guerreiros


aristocrticos de Homero.
Mas sujeitavam-se de bom grado porque
conheciam as leis, respeitavam aqueles que
as aplicavam e aceitavam que at o processo
judicial era de um modo geral mais benfico
do que coercivo para aqueles que eram livres e cidados. Aqueles que no possuam uma
18
reputao averiguvel nem condies de
cidadania - estrangeiros, escravos, aqueles
que tinham ocupaes indignas ou aqueles
cuja desonra (atimia) era publicamente
reconhecida - no possuam direitos, nem o
direito de no serem coagidos nem o direito
de pleitear.
Conceitos de reputao e de categoria
estratificam assim a sociedade urbana grega.
No sculo IV a. C., Aristteles resumiu o
desenvolvimento que observou ao longo dos
dois sculos anteriores em matria de
proteco jurdica. Observou que, nas
reformas de Slon no incio do sculo VI a. C.,
nenhum cidado podia ser feito escravo por
dvidas pessoais; certos actos podiam ser
devidamente denunciados pelo pblico; os
cidados podiam recorrer das decises de
magistrados junto dos tribunais populares.
Estas proteces reforaram grandemente a
condio
de
cidadania.
Realavam
o

excepcional acesso do cidado justia, a


importncia do seu conhecimento dela e das
suas normas, a sua obrigao de advogar
pessoalmente a sua causa e a necessria
experincia de ele prprio se sentar na
assembleia como jurado. Um tal cidado
possua evidentemente reputao (time) e
havia limites para o grau de coaco a que
podia ser sujeito, assim como para a natureza
da prova que podia ser utilizada contra ele, ou
por ele contra outro cidado livre.
A reputao do cidado conferia grande
importncia ao seu juramento. Pode dizer-se
que a prpria doutrina da prova foi definida
pela importncia do testemunho de um
cidado. Por conseguinte, quem no possusse
tal condio de cidadania no podia
apresentar qualquer prova do modo como
os Gregos entendiam esse termo.
A proteco dada pelo processo jurdico ao
cidado livre e a acentuada diferenciao
deste relativamente a outras classes de
pessoas muito menos privilegiadas levou os
Gregos concluso de que aqueles que no
possuam privilgios jurdicos tinham de ser
compelidos a uma situao especial em que o
seu testemunho se tornasse aceitvel.
O testemunho deste passou a ser igual ao dos
cidados por meio da coaco fsica. As
origens desta noo so obscuras, embora
possam encontrar-se na autoridade de um

chefe de famlia sobre escravos e criados. A


princpio,
portanto,
a
importncia
da
reputao de um cidado criou uma
classificao de prova que fazia a distino
entre uma espcie natural de prova que
podia ser facilmente obtida por meio da
palavra de um cidado e uma espcie forada
de prova que tinha de ser extrada de todos os
outros pela violncia.
Esta tese da reputao do cidado pode ser
exemplificada com um caso que teve lugar em
415 a. C. Nesse ano foram profanadas
diversas esttuas do deus Hermes, ofendendo
a opinio popular ateniense e lanando um
grande nmero de acusaes contra cidados.
Um dos
19
cidados acusados, Andocides, acusou os seus
prprios acusadores de quererem revogar o
decreto votado durante o arcontado de
Skamandrios e torturar aqueles que Diclides
acusou [de profanar Herrnes].
Embora nada mais se saiba do decreto de
Skamandrios, este parece ter servido de
alvar de iseno do cidado relativamente a
incapacidades jurdicas gerais, em particular a
tortura, suficientemente respeitado para ser
mencionado num caso em que existia uma
grande presso para se descobrirem os
culpados e, evidentemente, uma sugesto

explcita de que devia ser revogada a iseno


de alguns cidados relativamente tortura.
No dcimo quinto captulo da sua Retrica,
Aristteles apresenta uma lista de cinco
provas extrnsecas que podem ser utilizadas
num processo jurdico, alm das figuras de
retrica que tambm se podem utilizar: as
leis, as testemunhas, os costumes, a tortura e
os juramentos. O termo que Aristteles utiliza
para tortura, que tambm o termo corrente
grego, basanos, que est filologicamente
associado ideia de passar qualquer coisa
metlica por uma pedra-de-toque de modo a
determinar-se o seu teor. Tucdides utiliza uma
palavra muito semelhante para descrever o
trabalho do historiador: o historiador deve
trabalhar com um esprito crtico e no
acumular simplesmente todas as espcies de
registos sem um princpio crtico, devendo,
pelo contrrio, analis-los com uma pedra-detoque para se certificar da sua veracidade;
deve informar-se criticamente a seu respeito.
Julgando a partir da prova em que posso
confiar aps a mais cuidadosa investigao ...
(A Guerra do Peloponeso, I.1) a descrio
formulista de Tucdides da tarefa do
historiador.
Basanos,
tortura,
implicava
evidentemente uma espcie de investigao
crtica necessria, mas no era o gnero de
investigao que pudesse utilizar-se com um
homem livre. Posto em termos ligeiramente
diferentes, o basanos de Aristteles um

gnero de investigao cujos resultados


podem servir de prova num subprocesso
dentro de um processo jurdico mais amplo
que essencialmente contraditrio, mas cujos
cidados-litigantes podem no ser sujeitos ao
subprocesso de basanos.
As nossas fontes acerca da histria da prova e
do processo na Grcia so unnimes quanto
questo de quem que pode ser sujeito a
basanos: o escravo e, em determinadas
circunstncias, o estrangeiro. Os Gregos,
contudo, no deixaram quaisquer obras sobre
o processo civil ou penal, e as nossas
principais fontes acerca da tortura de escravos
so os oradores jurdicos e os dramaturgos
cmicos. Os primeiros, numa srie de
discursos escritos para serem proferidos pelos
seus clientes ou para servirem de modelos de
retrica legal, e os segundos, em dramas que
focam a vida quotidiana, no so as fontes
20
ideais nem do advogado nem do historiador e
tem
havido
muita
controvrsia
entre
estudiosos quanto s atitudes atenienses
relativamente prova obtida atravs da
tortura de escravos e frequncia com que a
utilizavam. Uma clebre compilao de
discursos de Antfono, orador do sculo V a.
C., ilustra concisamente a opinio geral; um
corego (que era responsvel pelo dever cvico
de pagar ao coro nos festivais religiosos e,

mais tarde, tambm nos festivais de teatro),


acusado de assassinar um dos rapazes que
estava a fazer uma audio para um lugar no
coro, descreve os termos da investigao:
[O meu acusador] pode apresentar quantas
testemunhas quiser, interrog-las, interrogar
testemunhas que sejam homens livres, como
acontece com as investigaes, de homens
livres, e que, por uma questo de dignidade e
de justia, estejam naturalmente dispostos a
dizer a verdade a respeito dos factos.
No que se refere aos escravos, pode interroglos se as declaraes deles lhe parecerem de
confiana. Se as declaraes deles no
bastarem, estou disposto a entregar-lhe todos
os meus escravos para que possa mand-los
torturar. Se exigir o testemunho de escravos
que no me pertenam, comprometo-me,
aps obter a autorizao do dono deles, a
entregar-lhos tambm para que possa
igualmente tortur-los do modo que lhe
aprouver.
Existem
diversos
problemas
jurdicos
relativamente a este excerto, sendo um deles
que o corego parece estar a referir-se a uma
investigao informal destinada a evitar um
julgamento. Seja como for, o direito de um
cidado exigir, num processo penal (ou at
civil), a tortura de escravos parece ter sido
aceite de um modo geral, quer numa troca
informal
de
investigaes
quer
num

julgamento
propriamente
dito.
Noutro
discurso, Antfono apresenta uma razo para o
costume de se torturarem escravos: um
escravo perjurado no pode sofrer as sanes
de um homem livre perjurado, isto no pode
ser declarado juridicamente infame (atimos),
com as concomitantes incapacidades dessa
condio, nem pode ser multado. Que os
escravos podiam ser torturados tambm
evidente atravs do testemunho de alguns
papiros do Egipto grego, que referem que, se
os juzes no conseguirem formar uma opinio
depois de todas as provas terem sido
apresentadas, podem aplicar tortura corporal
aos escravos aps estes terem prestado o seu
testemunho na presena de ambas as partes
em questo. Que esta era uma prtica grega
corrente demonstrado pelo facto de o
imperador romano Adriano a mencionar num
rescrito
(Digesto
48.8.1.1)
claramente
baseado noutro costume grego.
21
Os mtodos de tortura so desenvoltamente
descritos numa cena de As Rs, de
Aristfanes. Dionsio, tendo trocado de lugar e
de vesturio com o seu escravo Xanthias,
esqueceu-se do direito que um patro tem de
provar a sua inocncia oferecendo os seus
escravos para que sejam torturados. Pouco
depois de terem trocado de lugar, Xanthias
acusado de roubo e arranja um estratagema;
diz ao acusador:

Vou fazer-te uma proposta honesta;


Prende o meu escravo e tortura-o e, se
obtiveres a tua prova, mata-me.
A iacos. Que espcie de tortura?
Xanthias. Aquela que te apetecer.
Amarra-o a
chicoteia-o.

um

escadote,

pendura-o

ou

Pe-lhe pedras em cima, deita-lhe vinagre no


nariz.
Aoita-o com cerdas: mas no com alhosporros ou cebolas.
Mas tambm possvel que este discurso
reflicta um considervel grau de exagero e
que os prprios pormenores do panta tropon
de Xanthias sugiram que uma tal diversidade
de
torturas
tenha
sido
talvez
mais
enciclopdica no sentido cmico do que uma
descrio da prtica real.
tambm necessrio salientar que o poder
que os patres tinham para castigar
corporalmente os escravos era de um modo
geral aceite pelos Gregos, sendo os escravos
por vezes designados por andrapoda - gado
com ps humanos - por oposio a tetrapoda
- gado quadrpede. Ainda que as atitudes
dos Gregos em relao ao tratamento dos
escravos se modificassem entre os sculos VI
e III a. C., um tal poder por parte dos seus

donos sugere que a tortura judiciria de


escravos no estaria longe de ser permitida,
visto que estes eram habitualmente sujeitos
mais cruel coaco fsica mesmo fora da
esfera da lei.
Embora pelo menos um intelectual tenha
afirmado que a tortura dos escravos era a
sobrevivncia de um tipo de ordlio que s
mais tarde seria introduzido nas regras
atenienses da prova, as nossas fontes mais
antigas, os oradores gregos do sculo V a. C.,
referem-se ao interrogatrio dos escravos
acompanhado de tortura como se este fosse
um lugar-comum. Um exemplo clebre desta
literatura o seguinte passo do orador Isaios:
Quer
pessoal
quer
oficialmente,
vs
considerais a tortura como a prova mais
segura. Sempre que aparecem homens livres
e escravos como testemunhas e necessrio
que se descubra a
22
verdade do caso, no utilizais o testemunho
dos homens livres, mas procurais apurar a
verdade dos factos por intermdio da tortura
dos escravos. E isto natural, homens do jri,
pois sabeis que algumas das testemunhas
apareceram para prestar declaraes falsas,
mas nunca se provou que algum dos escravos
prestasse declaraes falsas em consequncia
da tortura.

Tal afirmao implica uma opinio ateniense


sobre a eficcia da tortura que contrasta
profundamente com outros aspectos da
cultura de Atenas. Na verdade, esta e
afirmaes semelhantes de outros oradores
tm sido rejeitadas como se tratando de
fico, principalmente porque tambm no
existe nenhuma prova no direito ateniense
quanto generalizao ou mesmo ao hbito
de se torturarem escravos. Os mesmos
oradores em cujo testemunho a respeito da
tortura de escravos somos forados a confiar
sugerem ainda que as ameaas de torturar
escravos faziam parte da exibio retrica do
tribunal e que alguns oradores podiam
tambm
apresentar
argumentos
perfeitamente
plausveis
contra
a
credibilidade do testemunho de escravos. Em
resumo, os sculos V e IV a. C. fornecem
algumas provas ambguas de que a tortura
judiciria de escravos era teoricamente aceite.
Mas muito poucas provas quer de que fossem
torturados grandes nmeros de escravos quer
de que os Atenienses valorizassem muito tal
testemunho.
Contudo, o direito grego tinha duas facetas:
por um lado, foi-se desenvolvendo lentamente
um cdigo civil possuindo as suas prprias
normas e procedimentos; por outro, a lei
corria muitas vezes o risco de ser explorada
por razes polticas e existem muito mais
provas de que a tortura devia ser muito mais

frequente nos processos polticos do que nas


habituais aces civis ou criminais.
Aps a derrota de Atenas em Siracusa em 413
a. C., os Siracusanos condenaram morte o
chefe ateniense Ncias porque, segundo diz
Tucdides, certos siracusanos ... tiveram
medo ... que, havendo alguma desconfiana
da culpa deles, este pudesse ser mandado
torturar e
causar-lhes problemas naquele momento de
prosperidade (A Guerra do Peloponeso,
VII.86). A possibilidade de Ncias ter sido
torturado pelos Lacedemnios parece uma
esperana justificada dos Siracusanos, talvez
porque o interrogatrio acompanhado de
tortura em circunstncias atenuantes de
batalha ou de captura por uma fora inimiga
no fazia parte do direito habitual dos Gregos
e proporcionava maiores oportunidades de
tortura e de sanes mais severas.
O carcter excepcional da vida poltica, quer
nas mos do inimigo
23
quer nas dos adversrios polticos dentro do
pas, sugere que, quaisquer que fossem as
circunstncias da tortura de escravos, a
tortura
de
homens
livres
revelava-se
invulgarmente difcil, mesmo num perodo de
agitao social como aquele em que ocorrera
a profanao de Hermes. Mas o receio dos

Siracusanos quanto ao possvel testemunho


incriminatrio de Ncias no era infundado na
atmosfera poltica do sculo V a. C. Em 411 foi
assassinado Frinicus, um dos membros mais
importantes da oligarquia do Conselho dos
Quatrocentos de Atenas, e, embora o
assassino, um soldado, tivesse fugido, foi
capturado um cmplice e, como diz Tucdides
(A Guerra do Peloponeso, VIII.92), foi torturado
por ordem do Conselho dos Quatrocentos,
ainda que revelasse muito poucas informaes
com a tortura. Tal tortura irregular de homens
livres (embora a vtima do Conselho dos
Quatrocentos no fosse um ateniense, mas
sim um argivo) parece ter sido rara na Grcia,
tendo talvez o caso mais conhecido ocorrido
um sculo antes com a tortura de Aristogton,
em 514, por ter tomado parte no assassnio de
Pisstrato Hiparco.
A tortura no direito romano
Dado que o direito romano, modelado por
algumas influncias gregas, constituiu o mais
importante cdigo de jurisprudncia erudita
conhecida pela tradio ocidental, a sua
doutrina da tortura influenciou profundamente
os
dois
ressurgimentos
da
tortura
experimentados pelo mundo ocidental - os dos
sculos XIII e XX.
Em resumo, no primitivo direito romano, tal
como no direito grego, s os escravos podiam
ser torturados e apenas quando eram

acusados de um crime. Mais tarde passaram a


poder ser torturados como testemunhas,
embora com severas restries. A princpio,
apenas uma acusao criminal contra um
escravo podia exigir o testemunho de
escravos, mas, por volta do sculo II a. C., os
escravos podiam ser igualmente torturados
em casos pecunirios. Os homens livres,
inicialmente salvaguardados da tortura (e das
formas de pena capital reservadas aos
escravos), passaram a ficar sujeitos a ela em
caso de traio durante o Imprio e, mais
tarde, num espectro cada vez mais largo de
casos determinados por ordem imperial. A
diviso da sociedade romana nas classes de
honestiores e humiliores a partir do sculo II a.
C. fez com que a classe dos humiliores ficasse
sujeita aos processos de interrogatrio e de
sano outrora aplicveis apenas aos
24
escravos. E at os honestiores podiam ser
torturados em casos de traio e de outros
crimes especificados na qualidade de arguidos
e de testemunhas.
Tal como na Grcia, os romanos donos de
escravos tinham, durante a Repblica, todo o
direito de castigar e torturar os seus escravos
quando suspeitavam que estes os tinham
ofendido dentro da sua prpria propriedade.
Esta prerrogativa no foi abolida do direito
romano seno em 240 d. C., por um rescrito

do imperador Gordiano (Code 9.41.6). No seu


discurso Pro Cluentio, Ccero relata um caso
em que Sassia, sogra de Cluentius Avitus,
mandou torturar um dos seus escravos na sua
prpria casa. O escravo confessou, foi
torturado uma segunda vez e, em seguida, foi
morto, argumenta Ccero, porque Sassia
receava que ele pudesse retractar-se do seu
testemunho obtido por intermdio da tortura.
Este tratamento de escravos parece ter sido
comum em Roma e levou o grande historiador
Theodor Mommsen a afirmar que a disciplina
domstica romana foi a base do posterior
processo penal romano no direito civil e penal,
opinio esta muito aceitvel.
Dado que o direito romano fez parte do
padro da tortura no posterior direito europeu
at ao sculo XIX, devem ser tecidas aqui
algumas consideraes a respeito do seu
carcter e pormenores. No existe melhor
ponto de partida do que a tese da
domesticidade de Mommsen.
Em qualquer cultura, a passagem do direito de
uma luta entre indivduos e famlias para um
julgamento pblico sempre uma questo
complexa. Grande parte do processo judicial
da Repblica Romana apenas se pode
interpretar do ponto de vista da justia
privada.
Da rixa, incluindo a rixa com derramamento
de sangue, e da vingana pessoal, o passo

seguinte conduziu facilmente arbitragem


voluntria por um terceiro, a arbitragem
voluntria ou comunal conduziu arbitragem
imposta habitualmente pelo estado nas legis
actiones (modelos de aco judicial), depois a
um processo formal mais alargado e, por fim,
ao processo cognitio extra ordinem, em que o
estado controlava totalmente as aces
judiciais. Como afirmou Alan Watson (The Law
of the Ancient Romans, Dallas, 1970, p. 10),
algumas destas modificaes ocorreram muito
cedo entre os Romanos. Na cognitio extra
ordinem, as partes em litgio deixam de
controlar o processo e o simples cidado que
desempenha as funes de rbitro
substitudo por um funcionrio pblico
nomeado pelo imperador ou por um
funcionrio
com
um
alto
cargo
na
administrao
imperial.
Durante
esta
transio, o poder do estado aumentou
relativamente ao seu papel inicial de
represso da vingana e de organizao da
arbitragem
25
nas legis actiones. Alm disso, certas aces
passaram a ser consideradas crimina, actos
que punham em perigo a segurana da
sociedade e que ameaavam a perda da pax
deorum, a benevolncia pacfica dos deuses, e
estes conflitos distinguiam-se de disputas
puramente privadas conhecidas por iudicia
privata.

Este breve resumo mostra as divises


geralmente reconhecidas da histria jurdica
romana: o perodo do direito antigo (at ao
sculo III a. C.); o perodo clssico (do sculo II
a. C. at ao incio do sculo III d. C.); e o
direito dos finais do Imprio (do sculo III d. C.
at ao sculo VI d. C.). Os historiadores do
direito romano, ao contrrio dos do direito
grego, chegam a considerar o primitivo
processo jurdico romano mais como um
processo colectivo do que exclusivamente de
iniciativa pessoal; a opinio da comunidade
era
sempre
ouvida
antecipada
e
insistentemente ao longo de um litgio, quer
na pessoa de um rbitro quer na de um
magistrado pblico.
Afirmou-se que uma das grandes foras que
fizeram passar o direito romano do seu estado
primitivo e ritualista para um estado
racionalista e secular foi a influncia do
pensamento grego a partir do sculo V a. C.
Durante este longo e moroso processo, o
juramento e o depoimento das testemunhas
adquiriu uma maior aceitao, o mesmo
acontecendo
ao
carcter
formal
das
acusaes e ao seu mtodo de arbitragem. O
processo formal representava uma maior
sofisticao na classificao e anlise das
provas,
especialmente
das
provas
documentais. O posterior aperfeioamento da
primitiva cognitio extra ordinem fez dela a
forma
normal
do
julgamento
romano,

totalmente
conduzido
por
um
nico
magistrado que, no pertencendo geralmente
classe mais elevada da sociedade romana,
tinha um conhecimento profissional de
assuntos jurdicos. No sistema do antigo
direito clssico, era rigorosamente respeitado
o princpio da inviolabilidade do cidado
nascido livre. Theodor Mommsen salientou
que nunca na histria da Repblica existiu
qualquer indcio de que esse princpio tivesse
sido violado. At os escravos romanos que no
pertenciam a uma casa parecem ter sido
vulnerveis tortura apenas em processos de
causa-crime e no, como os seus congneres
da Grcia, indiscriminadamente em processos
civis. No seu De partitione oratoria (34.117-8),
escrito por volta de 45 a. C., Ccero debateu a
abordagem feita pelo advogado s provas
obtidas por meio da tortura:
Se
o
interrogatrio
de
testemunhas
acompanhado de tortura ou a necessidade de
fazer tal interrogatrio for susceptvel de
ajudar o processo, deve primeiro
defender-se essa instituio e falar da eficcia
da dor e da opinio dos nossos
26
antepassados, que a teriam indubitavelmente
rejeitado se no tivessem concordado com
ela; e das instituies dos Atenienses e dos
Rdios, povos muito cultos, entre os quais at

os homens livres e os cidados - por muito


chocante que isto parea
so mandados
torturar; e tambm das instituies dos nossos
compatriotas, pessoas de extrema sabedoria,
que embora no permitissem que os escravos
fossem torturados para deporem contra os
seus donos, aprovaram todavia o emprego da
tortura em casos de incesto e no caso de
conspirao que ocorreu durante o meu
consulado. Tambm a disputa vulgarmente
utilizada para invalidar as provas obtidas por
intermdio da tortura dever ser considerada
ridcula e declarada visionria e pueril. Deve,
pois,
confiar-se
na
profundidade
e
imparcialidade da investigao e analisar as
declaraes feitas sob tortura por meio do
raciocnio e da deduo. So, portanto, mais
ou menos estas as partes constituintes de
uma causa para a acusao.
Ccero parece no ter razo, pelo menos
quanto ao direito tradicional ateniense, e
estranha a sua afirmao quanto ao caso dos
Rdios. A sua referncia tortura no caso de
conspirao de Catilina a nica prova de que
a tortura poder ter sido utilizada ou tida em
considerao em 64 a. C., mas a proibio da
tortura de escravos para deporem contra o
seu prprio dono de modo geral reconhecida
como um princpio jurdico romano, embora
talvez mais em consequncia de um decreto
senatorial do que do costume imemorial.
Ccero est aqui obviamente a defender o uso

judicial da tortura e apresenta apenas


argumentos a seu favor - ou melhor, descreve
os tipos de argumentos que um advogado
deveria empregar para a tornar digna de
crdito se necessitasse solicitar a sua
aplicao. Os seus argumentos no so
diferentes
daqueles
que
Aristteles
apresentou como fazendo parte do repertrio
de um orador. Aristteles explicitamente
referido na Institutio oratoria (5.4.1) de
Quintiliano, no sculo II d. C.:
Uma situao semelhante surge no caso dos
testemunhos obtidos por meio da tortura: uns
consideram a tortura um mtodo infalvel para
se descobrir a verdade, enquanto que outros
alegam que muitas vezes tem tambm como
consequncia confisses falsas, porque a
capacidade de resistncia de alguns f-los
mentir com facilidade, enquanto que a
fraqueza de outros o torna uma necessidade.
Quase no me vale
27
a pena falar mais a este respeito, pois os
discursos dos oradores antigos e modernos
esto repletos de referncias a este tema.
Certos casos particulares podem contudo
implicar consideraes especiais a este
respeito. Pois se o ponto em questo se a
tortura dever ser aplicada, a diferena reside
precisamente em quem que a exige ou
prope, quem que as provas que assim se

procuram obter iro denunciar e qual o


motivo dessa exigncia. Se, por outro lado, a
tortura foi j aplicada, a diferena reside
precisamente em quem que se encarregou
do processo, quem que foi a vtima e qual a
natureza da tortura, se a confisso foi credvel
ou consistente, se a testemunha manteve o
seu depoimento inicial ou se o alterou sob a
influncia da dor e se o fez no incio da tortura
ou apenas depois de esta se ter prolongado
durante algum tempo.
A diversidade de tais questes to infinita
como a diversidade de casos reais.
o testemunho dos oradores romanos, tal como
o dos gregos, limitado e esclarece apenas
parte do problema. As fontes jurdicas
propriamente ditas apresentam outros dois
tipos
de
informao
importante:
a
transformao da sociedade romana e o
reflexo dessa transformao no direito penal.
A distino republicana entre cidado livre e
escravo tornou-se menos importante sob dois
aspectos aps a fundao do Imprio: o
aparecimento de constituies e de prticas
imperiais nos sculos I e II d. C. e o seu reflexo
no direito, em particular na lei da traio; e as
crescentes divises sociais do Imprio que
deram origem s duas classes gerais
conhecidas por honestiores e bumiliores. A
primeira exerceu grande influncia no prprio
direito e a segunda criou novas categorias de
relativa sujeio lei.

Henry C. Lea, no seu ensaio sobre a tortura


(Superstition and Force, 1866, reeditado
separadamente com o Torture em 1973), cita
um excerto de Suetnio (Augusto. XXii) que
insinua o carcter ominoso do privilgio
imperial. Durante o segundo Triunvirato,
sucedeu que um pretor chamado Z. Gallius
saudou Octvio quando levava uma tabuinha
debaixo da toga. Octvio, julgando que a
tabuinha fosse uma espada e Gallius o agente
de uma conspirao, mandou prender e
torturar Gallius antes de o condenar morte.
A noo de majestade que outrora residia
colectivamente no povo romano passara
ento a residir na pessoa do imperador. O
imperador podia no s ditar a lei, mas
tambm fazer excepes lei que no
reconheciam necessariamente os antigos
privilgios republicanos do homem livre,
especialmente quando a segurana imperial
estava (ou se imaginava que estivesse) em
perigo.
28
As fontes da histria jurdica da Repblica - as
Doze Tbuas, os oradores, os decretos
senatoriais e os comentrios ocasionais de
juristas, como os que se encontram nos
Institutes de Gaius - desaparecem durante o
Imprio e so substitudos pelo edictos e
constituies
de
alguns
imperadores,
comentrios a estes feitos por juristas mais
recentes, tais como Paulus e Ulpiano, e outro

material literrio. O culminar deste processo


no Corpus Iuris Civilis de justiniano, compilado
no
sculo
VI,
apresenta
um
cdigo
extraordinrio, racionalmente exposto e
explicado, que desde ento tem influenciado
os juristas.
Mas a partir do sculo XVI e at actualidade,
o problema da relao entre a compilao de
justiniano e a histria jurdica do perodo
compreendido entre o sculo I e o princpio do
sculo VI d.C. tem ocupado tanto estudiosos
como juristas. No se pode desenrolar
simplesmente o Corpus de Justiniano e
esperar-se que ele revele a evoluo jurdica
que o originou. Todavia, esto contidos no
Corpus tantos textos fundamentais da histria
jurdica
romana,
que

essencial
e
conveniente fazer-se-lhe referncia.
Dado que a figura do imperador - embora
normalmente aconselhado por juristas - se
encontra cabea do direito romano, temos
de considerar no s o desenvolvimento da
poltica imperial relativamente aos crimes de
estado, mas tambm as alteraes sociais que
criaram duas classes de cidadania na
sociedade romana e duas classes de sujeio
no direito romano.
A tortura de Gallius por Octvio foi o primeiro,
mas no o pior, exemplo de aces imperiais
excepcionais em relao a presumveis
traidores. Suetnio (Tib. 61-2) pormenoriza

com grande malcia os passos por meio dos


quais
Tibrio
investigava
conspiraes
verdadeiras e imaginrias, de modo que
todos os crimes eram tratados como sendo
capitais, a ponto de um amigo do imperador,
convidado a vir de Rodes, ter sido mandado
torturar por engano porque o imperador sups
que ele no passava de um novo informador.
Enquanto Calgula almoava ou se divertia,
eram frequentemente levados a cabo na sua
presena
interrogatrios
capitais
acompanhados de tortura (Cali. 32), Cludio
exigia sempre interrogatrios acompanhados
de tortura (Claud. 34) e Domiciano, para
descobrir
conspiradores
que
andavam
escondidos, torturava muitos da faco
contrria por meio de uma nova forma de
inquirio, introduzindo-lhes fogo nas partes
privadas e decepando as mos a alguns
deles (Dom. 10).
At
aqui,
temo-nos
concentrado
nas
actividades dos imperadores apenas no
campo da tortura durante os interrogatrios,
mas devemos reparar que as pginas de
Suetnio e de Tcito esto cheias de
extravagncias de crueldade, desconfiana e
fria assassina e psicoptica
29
que caracterizam a dinastia Jlio-Claudiana.
Por vezes difcil encontrar um fio condutor
por entre o sangue que mancha a primitiva

histria imperial romana. Por vezes a ira


imperial redundava numa pardia deliberada
do processo judicial: Tcito descreve uma cena
em que Tibrio investiga a descoberta de uns
sinais misteriosos junto dos nomes da famlia
imperial nos papis de um tal Libo:
Como o acusado negasse a alegao, decidiuse interrogar os escravos que, sob tortura,
identificaram a caligrafia; e, dado que um
antigo decreto proibia que estes fossem
interrogados numa acusao que afectasse a
vida do seu dono, Tibrio, aplicando os seus
talentos na descoberta de uma nova
jurisprudncia, ordenou que todos eles fossem
vendidos separadamente ao agente do
tesouro: tudo isto para conseguir dos escravos
testemunhos contra Libo sem ultrapassar um
decreto senatorial! (Ann. II.30).
O comentrio de Tcito a respeito de Tibrio
aplicar os seus talentos na descoberta de
uma nova jurisprudncia mais do que
amarga ironia, visto que a posio e a
autoridade dos imperadores lhes permitiam
tomar medidas extraordinrias relativamente
ao antigo crime romano de maiestas, ou
perduellio, a ofensa do povo romano.
Tcito narra tambm a histria de Epcaris,
uma escrava libertada:
Entretanto, Nero lembrou-se que Epcaris se
encontrava presa por denncia de Volusius

Proculus; e, partindo do princpio de que a


carne e o sangue das mulheres no
conseguiam suportar a dor, ordenou que a
torturassem no potro. Mas nem o chicote nem
o fogo, nem mesmo a clera dos carrascos,
que redobraram os seus esforos ao verem-se
desafiados por uma mulher, a fizeram deixar
de negar as alegaes.
O primeiro dia de suplcio fora frustrado. No
dia seguinte, quando estavam a arrast-la
numa liteira para uma repetio da agonia - os
seus membros deslocados no conseguiam
sust-la - prendeu a faixa que lhe envolvera o
peito a uma perna da liteira, formando uma
espcie de lao, enfiou nele o pescoo e,
fazendo um terrvel esforo, cortou a dbil
respirao
que
lhe
restava.
Escrava
emancipada e mulher, ao proteger, sob esta
terrvel coaco, homens que no tinham com
ela qualquer parentesco e que quase
desconhecia, dera um exemplo que pareceu
ainda mais extraordinrio numa poca em que
homens
nascidos
livres,
cavaleiros
e
senadores romanos, que
30
no podiam ser torturados, traam aqueles
que lhes eram queridos. Porque nem mesmo
Lucano, Senecio e Quinciano deixaram de
revelar todos os seus cmplices; entretanto, o
pavor de Nero ia aumentando cada vez mais,
embora tivesse multiplicado o nmero de

guardas que rodeavam a sua pessoa. (Ann. xv.


57)
luz de medidas como estas que se deveria,
por exemplo, considerar a perseguio dos
cristos. Inicialmente, os cristos estavam
protegidos pela sua condio de judeus, visto
que o judasmo era reconhecido no Imprio
como uma religio legal, ainda que no
satisfizesse os requisitos normais romanos
para religies autorizadas. No ltimo quartel
do sculo I d. C., os magistrados romanos
conseguiram
distinguir
do
judasmo
a
identidade individual crist e os cristos
passaram assim a pertencer categoria de
seguidores de religies ilegais e ficaram
sujeitos s consequncias legais que tal
condio implicava. Embora exista grande
discordncia quanto s razes tcnicas que
levaram perseguio dos cristos, os
estudiosos concordam geralmente que a
tortura e as sentenas agravadas em caso de
pena de morte no tempo de Nero, a partir de
64 d. C., constituram um precedente para que
os cristos fossem considerados mpios e
subversivos e, por conseguinte, sujeitos a
interrogatrio acompanhado de tortura e
subsequentes
castigos
vergonhosos
e
degradantes. Lea apreende com perspiccia a
combinao
entre
uma
circunstncia
psicolgica nica e o poder jurdico dos
imperadores na sua observao de que sob o
estmulo de apetites to hediondos, a

crueldade
caprichosa
e
irresponsvel
conseguiu dar uma grande amplitude lei da
traio (Torture, p. 10), pois a lei da traio, o
crimen laesae maiestatis, constitua a base
racional para que os imperadores se
arrogassem
tais
poderes
jurdicos
extraordinrios.
As
consequncias
do
desenvolvimento
da
lei
da
traio
influenciaram mais tarde o processo penal em
geral.
Fazendo eco de Mommsen, Floyd Lear
(Treason in Roman and Germanic Law, 1965)
sugeriu que a doutrina romana da traio, o
crimen laesae maiestatis, a injria ou o
rebaixamento da majestade, resultou das
primitivas sanes religiosas romanas contra o
assassino de um pai, parricidum, e das aces
de um romano que se torna inimigo da sua
prpria comunidade e ajuda os inimigos dela,
perduellio.
Includas em perduellio esto a desero do
exrcito, a rendio ao inimigo de qualquer
territrio romano, a prestao de auxlio e de
conforto ao inimigo, o incitamento a uma
guerra contra Roma ou uma revolta dentro
dela e a fuga do exlio com o regresso ilegal
Pennsula Itlica. Perduellio inclua tambm as
ofensas corporais a
31

magistrados e a violao das obrigaes do


cliente para com o patrono.
Fazendo novamente eco de Mommsen, Lear
investiga a histria do termo maiestas e
associa-o dignidade dos representantes (ou
tribunos) dos plebeus, que no estavam
protegidos pela noo patrcia de perduellio.
Nos finais da Repblica, o simples termo
maiestas, majestade, passara a significar a
dignidade do povo e do estado romanos,
tendo
absorvido
anteriores
termos
e
alargando-se ao insulto e tambm injria.
Um ditador transitrio podia por vezes arrogarse o direito de considerar as ofensas contra si
prprio como sendo tecnicamente um crime
contra a maiestas do povo romano, tal como
fez Octvio no caso de Q. Gallius, antes de se
tornar imperador. Tendose o chefe de estado
transformado em Augusto, pde rodear-se das
antigas sanes contra o parricdio, contra a
violao dos direitos de um patrcio, contra a
injria ou insulto ao tribuno do povo e contra a
violao de sanes religiosas, de modo que o
crimen laesae maiestatis passou a ser um
crime de heresia e tambm de insulto e injria
e, portanto, no apenas contra um indivduo
particular, mas contra algum que encarnava
a dignidade, o carcter sagrado e a majestade
do estado romano na sua prpria pessoa.
Um tal espectro de autoridade explica a
liberdade que os imperadores jlio-claudianos
possuam de se proteger contra ameaas reais

ou imaginrias que se encontra to


sinistramente registada em Suetnio e Tcito.
Este desenvolvimento precoce da lei romana
da traio sobreviveu casa jlio-claudiana e
levou no s incidncia da tortura no
Imprio Romano, mas tambm a uma noo
extraordinariamente elevada de estado.
Alm da transformao da doutrina de
maiestas, devemos igualmente considerar
algumas das consequncias jurdicas da
mudana social verificada no Imprio entre os
sculos I e IV. As antigas distines
republicanas romanas entre patrcios e
plebeus terminaram efectivamente com as
guerras sociais e com a queda da Repblica.
As novas distines, que surgem no direito por
volta do sculo III d. C., referem-se a duas
espcies de cidado: honestiores e humiliores.
Os primeiros eram privilegiados e constituam
a verdadeira classe dirigente do Imprio; os
segundos eram o resto do povo, os que
tinham profisses inferiores, os pobres e os
desenraizados. O modo como estas distines
se traduziram no direito podem ver-se no
passo seguinte de Digesto de Justiniano:
A credibilidade das testemunhas devia ser
cuidadosamente verificada. Por conseguinte,
ao se examinarem as suas pessoas, deveria,
em primeiro lugar, ter-se em ateno a classe
de cada
32

uma, se se trata de um decurio [um


funcionrio civil com a categoria de
honestioris] ou de um plebeu [humilioris] ou
se a sua vida honrada e irrepreensvel ou se,
pelo contrrio, um homem estigmatizado
pela desonra pblica [infamia: ver adiante] e
censurvel... (22.5)
A directiva de Justiniano no se limitava a
aconselhar os magistrados quanto ao modo de
avaliar o carcter das testemunhas. Na
verdade, por volta do sculo VI, a
diferenciao jurdica entre honestiores e
humiliores e a recente crueldade do direito
penal durante a poca dos imperadores
fizeram dos humiliores as primeiras vtimas
livres romanas da tortura judiciria, para alm
daqueles que tinham sido torturados segundo
os termos do crimen laesae maiestatis. A
tortura tambm no era o nico fardo que a
condio de humiliores implicava. Certos tipos
de punio, como os castigos corporais pelo
lanamento s feras ou pela crucificao,
eram o destino do humilioris condenado. A
classe mais baixa dos cidados livres do
Imprio, sujeita a um interrogatrio e a
punies outrora aplicveis apenas aos
escravos e aos cidados livres em casos de
traio, descera agora juridicamente a esse
nvel. A cidadania j no oferecia a todos os
cidados a proteco antenor.
No perodo inicial do Imprio, diversas
caractersticas da histria jurdica romana

contriburam para tornar a lei da traio


essencial para a questo da tortura. Por um
lado, certas categorias de pessoas eram
consideradas to baixas e, por outro, certos
tipos de crime eram considerados to
perversos, que justificavam o levantamento
das restries de outro modo presentes no
sistema. O estabelecimento da posio do
imperador como personificao da majestade
do povo romano e o aparecimento da traio
como um crime particularmente perverso e
pessoal ajudaram a definir o contexto em que
a tortura de homens livres se desenvolveu no
direito penal romano. Mas um caso clssico
dar-nos- a perceber a enorme proteco que
a lei concedia normalmente aos cidados
romanos por volta dos meados do sculo I d.
C.
Um dos julgamentos mais conhecidos da
histria do direito romano, embora no por
motivos jurdicos, o de So Paulo perante os
tribunais de Jerusalm e da Cesareia, narrado
nos Actos, 22-26. Paulo, acusado de vrios
crimes, foi levado presena de um centurio
que props o seu interrogatrio acompanhado
de tortura para apurar a verdade das
acusaes contra ele. Quando o amarraram
para ser chicoteado, Paulo perguntou ao
centurio: Tendes autoridade para vergastar
um cidado romano, que nem sequer foi
julgado? Aps
33

analisar com o seu superior a reivindicao de


Paulo, o centurio no s o soltou, mas ficou
tambm preocupado por saber que tinha
mandado prender e agrilhoar um cidado
romano. Ainda que o resto do julgamento
ilustre outros aspectos do procedimento
romano, a reivindicao de Paulo de que a
cidadania o isentava dos habituais mtodos de
investigao criminal um exemplo do
carcter sagrado da cidadania romana num
centro administrativo provincial.
tambm de notar que bastou Paulo
proclamar o seu direito de cidadania para a
tortura ser suspensa. Tal reivindicao tinha
de ser meticulosamente investigada. Quase
dois sculos mais tarde, Ulpiano (Digesto,
48.18.12)
citou
um
rescrito
imperial
afirmando: Quando algum, para evitar ser
torturado, alega que livre, o Divino Adriano
declarou num rescrito que no deve ser
torturado antes de se ter dado o julgamento
acerca da sua imunidade. Assim, em casos
como o de So Paulo, a reivindicao da
liberdade funcionava como uma espcie de
interlocutria que tinha de ser analisada antes
de o processo inicial poder prosseguir. E, de
acordo com os Actos dos Apstolos, parece
que o prprio Adriano estava apenas a reiterar
um anterior princpio jurdico.
Os Romanos utilizavam diversos termos para
descrever aquilo a que ns, um tanto
indiscriminadamente, chammos tortura.

No procedimento criminal romano, a inquirio


chamava-se quaestio, que se referia tambm
ao prprio tribunal. Tormentum referia-se
inicialmente a uma forma de punio,
incluindo a pena de morte agravada, qual,
durante a Repblica, apenas estavam sujeitos
a ela por certos crimes. Quando se aplicava o
tormentum
como
um
mtodo
de
interrogatrio, o termo tcnico era quaestio
per tormenta ou quaestio tormentorum, ou
seja, uma inquirio feita por meios que
tinham sido a princpio estritamente uma
forma de punio e apenas de escravos.
Ulpiano foi tambm explcito a respeito da
relao entre estes termos:
Por tortura devemos entender o suplcio e o
sofrimento e dor fsica empregues para
arrancar a verdade. Por isso, um simples
interrogatrio de um grau moderado de
intimidao no justifica a aplicao deste
edicto. No termo suplcio esto includas
todas aquelas coisas que se relacionam com a
aplicao da tortura. Assim, quando se recorre
fora e ao suplcio, isso deve entender-se
como tortura. (Digesto 47.10.15.41)
34
Ulpiano comentava noutro passo (Digesto
29.5.1.25): Ns, contudo, entendemos que o
termo tortura significa no s ser-se torturado
para fazer uma confisso, mas tambm todos

os interrogatrios que se possam fazer


durante a investigao da morte do dono.
E evidente que, na poca de Ulpiano, quaestio
e tormentum/tortura se tinham tornado
praticamente sinnimos. Esta identificao
mantm-se na lngua francesa, em que o
termo la question, no procedimento criminal,
foi durante muito tempo sinnimo de la
torture.
A terminologia da tortura romana explica
assim por que que esta se limitou
inicialmente aos escravos, visto que teve
origem em punies aplicveis apenas a
escravos.
Na verdade, o enorme volume de material
contido no Digesto sob o ttulo de Da
Tortura (48.8) refere-se geralmente tortura
de escravos. A nica excepo consiste numa
afirmao
de Arcdio Carsio (Digesto
48.18.10.1): Mas quando a acusao a
traio, que diz respeito s vidas dos
imperadores, todos sem excepo devem ser
torturados se forem chamados a prestar
declaraes e se o caso o exigir.
Carsio, escrevendo por volta de 300 d. C.,
uma testemunha recente, mas confirma a
prtica que era claramente aceite de um
modo informal no sculo I e oficialmente
durante o sculo II.

Habitualmente, tal como foi salientado, os


escravos podiam ser torturados apenas em
aces penais. No sculo II, contudo, o
imperador
Antonino
Pio
alargou
essa
possibilidade s questes pecunirias:
O Divino Pio declarou num rescrito que a
tortura podia ser infligida a escravos em casos
que envolvessem dinheiro se a verdade no
pudesse ser averiguada de outro modo, o que
est estipulado tambm noutros rescritos. A
verdade, todavia, que no se deve recorrer a
este expediente numa questo pecuniria,
mas apenas onde a verdade no possa ser
averiguada, a no ser que pela utilizao da
tortura seja legtimo fazer-se uso dele, tal
como o Divino Severo declarou num rescrito.
(Digesto 48.18.9)
Assim, a rea do direito em que os escravos
podiam ser legitimamente torturados alargouse, no sculo II, a certas reas civis. No
princpio do Imprio, Augusto prevenira contra
a utilizao da tortura (Digesto 48.18.8): No
creio que a tortura deva ser infligida em todos
os casos nem a toda a gente; mas quando os
crimes capitais e atrozes [capitalia et atrociora
maleticia] no podem ser detectados e
provados excepto por meio da tortura de
escravos, considero que esta muito eficaz
para averiguar a verdade e que deve ser
empregue.

Falaremos adiante das dvidas dos juristas e


dos imperadores
35
relativamente eficcia das provas obtidas
por meio da tortura. Por ora basta referir que o
raio de aco da tortura se expandiu
dramaticamente entre a poca de Augusto e a
dos imperadores antoninos, no sculo II. A
restrio se a verdade no puder ser
averiguada de outro modo caracteriza as
reflexes tanto de Augusto como de Antonino
Pio, mas parece ter perdido cada vez mais
significado durante os sculos II e lII.
medida que os motivos para torturar
escravos
foram
aumentando,
estes
comearam tambm a alargar-se classe
mais baixa de cidados. Calstrato, por volta
de 200 d. C., registou uma evoluo
semelhante quanto pena de morte (Digesto
48.19.28.11): Os escravos que conspiram
contra a vida dos seus donos so geralmente
condenados morte pela fogueira; os homens
livres tambm sofrem por vezes esta pena,
caso sejam plebeus e pessoas de baixa
condio. Um rescrito do princpio do sculo
IV, dos imperadores Diocleciano e Maximiano
(Cdigo 9.41.8), declara:
No permitimos que os soldados sejam
sujeitos a tortura ou s penas impostas aos
plebeus em aces penais, mesmo que parea

que foram demitidos sem os privilgios dos


veteranos, excepo daqueles que tenham
sido desonrosamente destitudos. Esta norma
dever ser observada tambm nos casos de
filhos de soldados e de veteranos. Nas aces
por crimes pblicos, os juzes no devem
iniciar o interrogatrio recorrendo tortura,
mas devem primeiro utilizar-se todas as
provas disponveis e verosmeis. Se, aps
terem obtido informaes sobre o crime,
considerarem que deve ser aplicada tortura
com o fim de se averiguar a verdade, devem
apenas recorrer a ela se o estatuto das
pessoas implicadas justificar tal via; porque,
nos termos desta lei, todos os habitantes das
provncias tm direito a beneficiar da nossa
natural benevolncia para com eles.
A desonra pblica e a baixa condio
tornaram-se assim duas das circunstncias
pelas quais os homens podiam ser sujeitos a
tortura. Consideremo-las por ordem.
A primitiva distino entre escravos e homens
livres, bem como entre patrcios e plebeus,
inclua, para os Romanos, a noo de
dignidade pessoal, honra, considerao e
venerao. Ao definir dignitas, Ccero (De
lnventione 2.166) afirmou: A dignidade
prestgio honroso. Merece respeito, honra e
venerao.
Os
Romanos,
sempre
profundamente sensveis a qualquer sinal de
diminuio da sua

36
dignidade ou reputao, reconheceram e
indicaram as circunstncias da sua perda infmia [infamia] e ignomnia [ignominia] muito antes de as converterem numa doutrina
jurdica convencional. Para um romano, quer
dentro quer fora do tribunal, por meios
formais ou informais, perder o respeito da
sociedade era um rude golpe psicolgico e
social. Os Romanos eram capazes de fazer
tudo, e faziam-no de facto, para evitar que a
sua honra se perdesse ou ficasse diminuda.
J. M. Kelly sugeriu recentemente que o receio
que os Romanos tinham da vergonha
funcionava como um factor inibidor do litgio,
mesmo em casos em que uma pessoa tinha a
razo e a lei do seu lado.
Como o julgamento romano era um dos
poucos locais onde o reprehensio vitae,
vituperatio - insulto artstico descarado e
muito eloquente - era o argumento dos
advogados contrrios, e onde as habituais leis
de difamao no se aplicavam, o processo de
julgamento era acompanhado de ataques
honra e dignidade pessoais. Os Romanos
reconheciam tambm vilitas - o exerccio de
certas ocupaes ou profisses desonrosas.
Ocasionalmente, o edicto do pretor ditava que
certas espcies de indivduos no podiam
intentar processos no seu tribunal. Entre
aqueles que eram excludos do tribunal do

pretor contavam-se os homossexuais, os


proxenetas, os gladiadores, aqueles que
lutavam contra as feras na arena, os actores
cmicos e satricos, aqueles que tivessem
sofrido um despedimento desonroso (missio
ignominiosus) do exrcito e certos indivduos a
quem tivessem sido aplicadas medidas legais
aviltantes. Durante o sculo II d. C., a
condio de infmia foi reconhecida como
englobando a maior parte dos casos. A partir
desta altura, as fontes jurdicas concentram-se
muito mais pormenorizadamente na natureza
jurdica da infmia, nas normas que
regulamentavam a sua aplicao pelos
magistrados e nas consequncias jurdicas
que implicava.
Durante os sculos v e VI desenvolveu-se uma
verdadeira jurisprudncia da infamia. Este
desenvolvimento ocorreu simultaneamente
com o aumento do nmero de ocasies em
que os escravos podiam ser torturados, em
que os homens livres podiam ser interrogados
e
punidos
por
mtodos
inicialmente
reservados aos escravos e em que o baixo
estatuto expunha cada vez mais homens livres

tortura.
Estas
mudanas
no
so
desconexas. Comentando, no sculo II, a
antiga lei das Doze Tbuas, o jurista Gaio
caracteriza a plebe como incluindo todos
aqueles que estavam abaixo da classe
senatorial. Nos sculos I e II, a classe mais
elevada da sociedade romana alargara-se,

passando a incluir mais representantes do


povo do que senadores, especialmente da
ordem equestre ou dos cavaleiros. Esta
classe superior adquiriu os antigos privilgios
de patrcios e senadores. Aqueles que no
37
pertenciam classe mais elevada (ou seja,
aqueles que no sculo II se chamavam
honestiores) passaram a ser os humiliores, e
medida que a distino entre honestiores e
humiliores se foi tornando mais clara,
especialmente quanto dignidade pessoal e
aos privilgios jurdicos,
foi-se tornando cada vez mais imprecisa a
distino entre os humiliores e os escravos, e
o humilioris, que no possua a dignidade da
classe mais elevada, adquiriu parte da
indignidade da classe mais baixa.
Arcdio Carsio refere o seguinte (Digesto
22.5.21.2): Nas circunstncias em que somos
compelidos a aceitar um gladiador ou outra
pessoa desse gnero como testemunha, no
devemos acreditar no seu depoimento, a no
ser que seja sujeito a tortura. A pessoa
infame, tal como o escravo de outrora, carece
de dignitas para prestar um testemunho
voluntrio
por
meio
de
um
simples
interrogatrio; a tortura tem de validar o seu
testemunho.

O desenvolvimento da doutrina de dignitas e


de infmia constitui um meio de impor, a
cidados at agora livres, restries que
outrora se aplicavam apenas aos escravos.
Que, entre os sculos I e IV, a classe humilioris
de cidados livres (tornados igualmente
vulnerveis pelo alargamento da cidadania
romana universal por Caracala, em 212)
estava a adquirir novas responsabilidades
inicialmente reservadas aos escravos em
matria de procedimento legal amplamente
ilustrado por medidas tomadas em rescritos
imperiais para proteger os honestiores de
sorte semelhante. Num texto j citado,
Diocleciano
e
Maximiano
protegiam
a
condio
dos
soldados.
Os
mesmos
imperadores repetiram um rescrito de Marco
Aurlio, do sculo II, relativo preservao da
dignidade dos honestiores:
Ficou decidido pelo Divino Marco que os
descendentes de homens que so designados
por Eminentssimos e Perfeitssimos, at ao
grau de bisnetos, no sero sujeitos nem s
penas nem s torturas infligidas aos plebeus,
desde que nenhum estigma de honra violada
marcar aqueles de um grau mais prximo, por
intermdio dos quais este privilgio foi
transmitido aos seus descendentes. (Cdigo
9 .41.11)
Existem muitos outros exemplos destes
esforos para proteger os honestiores. Ulpiano
reivindicara os mesmos privilgios para

decuries, membros dos conselhos das


cidades, e seus filhos (Cdigo 9.41.11), direito
esse que teve de ser renovado no sculo IV
pelo imperador Valentiniano (Cdigo 9.41.16),
e que exclua do seu mbito defensivo apenas
o caso da traio. Em 385, Teodsio, o Grande,
insistiu na dispensa dos padres cristos da
tortura (Cdigo 1.3.8),
38
sugerindo assim a incluso do clero cristo na
classe dos honestiores. Que estas incluses
eram necessrias indicado por um rescrito
do imperador Valentiniano, em 369, que
referia (Cdigo 9.8.4) que, embora a tortura
pudesse ser habitualmente aplicada em caso
de traio e excepcionalmente por ordem
pessoal do imperador, esta era, no entanto,
larga e indiscriminadamente aplicada a
homens livres por delitos muito menores.
Entre os sculos II e IV, o privilgio de no ser
sujeito a tortura estava claramente a
desaparecer, no s a partir da base da
pirmide social, mas, comeando com a
traio e passando lentamente a abranger
outros
crimes,
incluindo
os
casos
estabelecidos pela vontade do imperador,
tambm a partir das classes mais altas. A
tortura ocasional e irregular de homens livres
pelos

jlio-claudianos criou um precedente prtico


que os imperadores e juristas posteriores
talvez tenham tentado regulamentar em
teoria, mas que aumentaram na prtica. E os
magistrados abaixo da posio do imperador
foram rpidos, ou indiferentes, a proceder da
mesma maneira.
Tambm no foi a traio, nem mesmo uma
definio extremamente alargada de traio, o
nico motivo a levar os imperadores a
legitimar o emprego da tortura contra homens
livres. Em 217, Caracala (Cdigo 9.41.7)
autorizou-a nos casos em que uma mulher
fosse acusada de envenenamento. No sculo
IV, Constantino (Cdigo 9.41.7) tornou os
feiticeiros, os mgicos, os adivinhos e os
ugures sujeitos tanto ao interrogatrio
acompanhado de tortura como a formas
agravadas de pena capital. Constantino e
Justiniano (Cdigo 9.9.31; Novelas 117.15.1)
autorizaram a sua utilizao em casos de
relaes sexuais perversas e de adultrio,
respectivamente. Diocleciano publicou um
edicto determinando que todos os cristos
fossem privados dos privilgios da sua posio
e ficassem sujeitos aplicao da tortura,
edicto esse naturalmente no conservado no
Corpus do imperador cristo justiniano.
No sculo IV, a antiga separao rgida entre
os privilgios de homens livres e de escravos
desaparecera h muito e uma diversidade de
delitos colocara os homens livres sob a

ameaa da tortura. No topo da sociedade


romana, primeiro a traio e depois as
definies alargadas de traio e a adio de
outras ofensas expunham tambm os
honestiores tortura. O aparecimento de uma
classe de magistrados burocrticos, que no
eram j os juristas eruditos dos sculos II e III,
tornou provavelmente a aplicao da tortura
mais habitual e menos considerada. A srie de
edictos imperiais atrs citados, que tentavam
recordar aos funcionrios as restries
tortura,
reflectiam
provavelmente
um
problema real e as preocupaes reais dos
imperadores e do honestioris.
39
o carcter da tortura romana
As principais fontes jurdicas da lei romana da
tortura encontram-se no Cdigo de Justiniano
(9.41) e no Digesto (48.18). O primeiro
consiste em constituies imperiais e o
segundo nas opinies de juristas. No seu
conjunto, as fontes at aqui discutidas
apresentam uma descrio exaustiva dos
motivos para a tortura, mas dizem pouco a
respeito de mtodos de tortura. Contm
tambm uma jurisprudncia da tortura e um
levantamento de opinies sobre a consistncia
das provas obtidas por meio de tortura. Os
comentrios de Ccero e de Quintiliano atrs
citados sugerem que os oradores estavam
perfeitamente
conscientes
de
que
os

resultados do testemunho obtido por meio de


tortura tinham de ser manipulados durante o
julgamento, conforme o orador defendia ou
contestava a prova em questo. Estes pontos
de vista puramente prticos que eles
advogam no implicam uma aprovao ou
desaprovao oratria da tortura, mas
tambm
no
sugerem
uma
absoluta
condenao da consistncia das provas assim
obtidas. O Digesto, embora apresente o ponto
de vista dos juristas, simultaneamente
menos ambivalente e mais cauteloso. Um dos
textos mais importantes do Digesto (48.18)
consiste em vinte e sete extractos do
desaparecido Tratado sobre os Deveres de Um
Procnsul, de Ulpiano. O primeiro comentrio
de Ulpiano observa que Augusto declarara que
no se deve confiar totalmente na tortura e
que a tortura no deve principiar durante o
interrogatrio. Na realidade, a parte inicial da
discusso de Ulpiano trata de informaes
admonitrias sobre o lugar da tortura no
processo judicial, da necessidade de outras
provas, da existncia de fortes suspeitas, das
proibies da tortura de escravos para
obteno de provas contra os seus prprios
donos e dos tipos de perguntas que deviam
ser feitas durante a tortura.
O Digesto (48.18.123) contm uma reserva
singular relativamente a esta questo:
Foi declarado pelas Constituies Imperiais
que, embora no se deva depositar sempre

confiana na tortura, esta no deve ser


rejeitada como absolutamente indigna de
crdito, ainda que as provas obtidas sejam
pouco convincentes e perigosas e inimigas da
verdade; porquanto muitas pessoas, quer pela
sua capacidade de resistncia quer pela
severidade do suplcio, desprezam tanto o
sofrimento que a verdade no lhes consegue
ser arrancada de forma alguma. Outras tm
to pouca capacidade de sofrimento que
preferem mentir a suportar o
40
interrogatrio, acontecendo assim fazerem
confisses muito diversas que as implicam
no s a elas mesmas, mas tambm a outros.
Por conseguinte, os imperadores, oradores e
juristas, todos eles reconheciam o problema
das provas extradas por meio da tortura,
embora tais preocupaes paream ter sido o
nico interesse que tiveram pela sua prtica.
Tal como os Gregos, os Romanos reconheciam
na traio, no baixo estatuto social e nos
escravos
motivos
suficientes
para
a
continuao de prticas que eles prprios
sabiam ser muito discutveis. As salvaguardas
jurisprudenciais que os Romanos criaram no
se baseavam num humanitarismo anacrnico,
mas sim na sua convico de que a prova por
ela introduzida era uma res fragilis et
periculosa, algo precrio e perigoso, e podia
ser facilmente enganadora ou falsa. Valrio

Mximo referiu vrios casos em que a tortura


produziu provas que se revelaram discutveis.
Quinto Crcio Rufo (Histria, vr.xi) narra a
histria da tortura de Filotas para prestar
declaraes a respeito de uma conspirao
contra Alexandre, o Grande.
Aps prolongada tortura, Filotas prometeu
confessar se o tormento fosse suspenso.
Quando a tortura acabou, Filotas virou-se para
o inquiridor e perguntou: Que queres tu que
eu diga? Crcio Rufo comenta que ningum
soube se devia acreditar em Filotas, pois a
dor provoca no s confisses verdadeiras,
mas tambm declaraes falsas. Embora
tivessem
algumas
dvidas
quanto

legitimidade da tortura, os Romanos tinham


tambm poucas dvidas sobre o seu efeito
nos seres humanos. Entre os sculos II e V,
difundiram e desenvolveram um mtodo de
investigao a respeito de cuja segurana
tinham poucas iluses. Em lugar de
contestarem esse mtodo, rodearam-no de
uma jurisprudncia que se destinava a
conferir-lhe
maior
segurana,
uma
jurisprudncia que admirvel pelo seu
cepticismo e perturbadora pela sua lgica.
Para apreciar no s o cepticismo, mas
tambm a lgica, necessrio considerar os
mtodos romanos de tortura, a respeito dos
quais tanto o Cdigo como o Digesto primam
pelo silncio. Estes mtodos fazem-nos
lembrar os mltiplos significados de termos

tais como tormentum, visto que os processos


do interrogatrio acompanhado de tortura
resultavam por vezes de castigos fsicos
agravados e outras vezes ofereciam novos
modelos para esses castigos, incluindo
processos de pena capital.
O processo normal de tortura (ao que parece,
adoptado mais tarde como meio de pena
capital agravada) era o potro, uma armao
de madeira apoiada em cavaletes na qual a
vtima era colocada com as mos e os ps
presos de modo tal que as articulaes
podiam ser
41
distendidas pela aco de
sistema de pesos e cordas.

um

complexo

A distenso das articulaes e dos msculos


era o objectivo de torturas semelhantes tais
como o lignum, duas peas de madeira que
afastavam as pernas. Uma tortura que parece
ter derivado da pena capital era a das
ungulae, ganchos que dilaceravam a carne. A
tortura com metal ao rubro, o aoitamento, a
quase compresso do corpo na priso (a mala
mansio ou casa maldita) - algumas destas
tcnicas copiadas dos Gregos - constituam
formas adicionais de tortura. Uma fonte
jurdica acerca de outros mtodos pode ser
encontrada no Digesto (48.19), no captulo
Das Punies, dado que diversas formas de

castigo corporal se adaptavam tambm


utilizao no interrogatrio acompanhado de
tortura. O jurista Calstrato (Digesto 48.19.7)
enumera, entre estas, o castigo com varas, o
chicoteamento
e
o
aoitamento
com
correntes. Os mtodos gregos de pena
capital
incluam
a
decapitao,
o
envenamento, a crucificao, a morte
paulada,
o
estrangulamento,
o
apedrejamento,
o
lanamento
de
um
precipcio e o enterramento em vida. Os
Romanos proibiam o envenenamento e o
estrangulamento e reservavam a crucificao
para
escravos
e
para
criminosos
particularmente desprezveis. Ulpiano refere
outra proibio romana (Digesto 48.19.8.3):
Ningum pode ser condenado morte por
espancamento ou a morrer com [golpes de]
bastes ou durante a tortura, ainda que a
maior parte das pessoas, ao serem torturadas,
percam a vida. Ou seja, embora a tortura
com bastes resulte frequentemente em
morte, a morte da pessoa que est a ser
interrogada no pode ser o objectivo de tal
tortura. Os Romanos parecem no ter usado a
tortura na roda, um mtodo que fora
empregue pelos Gregos.
Alm dos documentos includos no Digesto, os
historiadores e defensores cristos fornecem
os mais pormenorizados relatos das prticas
penais romanas, incluindo a tortura. De
mortibus persecutorum de Lactncio e A

Histria da Igreja de Eusbio apresentam


pormenores surpreendentes de suplcios
formais e irregulares infligidos aos cristos,
incluindo todos aqueles atrs mencionados,
quer em interrogatrios acompanhados de
tortura quer como sentenas agravadas em
caso de pena de morte. Perante a
sobrevivncia
de
sentenas
de
morte
agravadas e o grau de ressentimento popular
contra os cristos e outros inimigos
especialmente desprezados, o cepticismo
quanto consistncia das provas obtidas por
meio de tortura perde a sua importncia como
elemento moderador numa sociedade que no
conhecia qualquer processo de evitar a tortura
e que, por conseguinte, se encontrava
fatalmente sujeita aos seus excessos.
42
O direito romano e as sociedades germnicas
Na histria das instituies jurdicas e da
mentalidade
dos
invasores
e
colonos
germnicos do Imprio Romano aps o sculo
IV, podemos observar uma vez mais a
transformao de prticas jurdicas arcaicas
em outras mais complexas, em parte em
resultado
de
mudanas
internas
nas
sociedades germnicas e em parte em
resultado da possibilidade de utilizao de um
direito desenvolvido e erudito, neste caso o de
Roma. Tal como no direito arcaico grego e
talvez no primeiro direito romano, o conceito

de ofensa pessoal e de aco directa antecede


o de crime, o conceito de contenda antecede
o de julgamento, e a condio de homem livre
distingue no s o guerreiro germnico do
escravo e do forasteiro, mas atribui-lhe
tambm muitas qualidades semelhantes
quelas que tinham outrora protegido os
cidados atenienses e os cidados romanos
pertencentes classe dos honestiores. Mas,
na sua grande maioria, as sociedades
germnicas do incio da Idade Mdia europeia
no
desenvolveram
nem
adaptaram
imediatamente as suas prticas e valores aos
do direito romano. Na maior parte dos casos, o
direito romano s se tornou muito conhecido e
estudado na Europa Setentrional nos finais do
sculo Xl. S no sculo XII comeou a
influenciar as instituies jurdicas da Europa.
Mas para aqueles que no eram homens livres
ou que eram homens livres cados em
desgraa, o direito germnico permitia a
aplicao da tortura e punies de uma
natureza que diminua a dignidade pessoal. Os
escravos acusados de crimes, as mulheres de
um homem de posio assassinado e o
homem livre publicamente declarado traidor,
desertor ou cobarde, podiam ser tratados
deste modo. A Germania de Tcito, escrita nos
finais do sculo I, reconhece claramente estas
caractersticas da cultura jurdica germnica.
Nos cdigos jurdicos germnicos (que no
compreendem certamente o somatrio da

efectiva prtica jurdica germnica), h em


muitos casos um reflexo do primitivo costume
romano de torturar escravos. Mas mesmo
neste caso, tal como Lea observou (Torture, p.
26), as normas jurdicas para a tortura de
escravos destinam-se a proteger apenas os
interesses do dono. Mesmo os escravos
acusados de crimes (aqui, tal como no
primitivo direito romano, apenas o escravo
acusado podia ser torturado) continuavam a
ser um patrimnio valioso e o inveterado
respeito germnico pelo patrimnio de um
homem livre moderou igualmente a adaptao
daquelas partes da prtica jurdica romana
que no violavam a sua premissa fundamental
da condio de homem livre entre litigantes.
43
Os comentrios de Tcito a respeito do
carcter quase intocvel dos guerreiros
germnicos podem, contudo, entender-se
melhor com o nosso prprio sentido
recm-adquirido da diferena entre culturas
de humilhao e culturas de culpa. Sem
honra, ningum conseguia viver por muito
tempo nem sem problemas no mundo descrito
por Tcito. Mas o prprio mundo germnico
descrito por Tcito tambm no durou muito.
Entre os sculos IV e VI, esse mundo transps
a fronteira romana, estabeleceu povos e
reinos nas antigas provncias do Imprio e, por
fim, suplantou o prprio Imprio no Ocidente.

As rpidas transformaes sociais que


resultaram destas aventuras reorganizaram
drasticamente
a
sociedade
germnica,
processo esse que pode ser reconstitudo
desde a transformao da dignidade real at
ao aparecimento de cdigos jurdicos escritos.
De incio, o princpio da individualidade das
leis separava o indivduo germano do romano;
cada um recorria aos tribunais segundo as leis
do povo entre o qual nascera. As prticas
jurdicas germnicas e as prticas jurdicas
romanas coexistiam em muitas regies e
talvez tenha sido assim que a tortura romana
de escravos foi adoptada pelos Germanos,
embora nos sculos V e VI, no direito romano,
a tortura se tivesse h muito alargado a todos
menos aos honestiores. Os Germanos
parecem ter-se considerado equivalentes aos
honestiores e, exceptuando ocasionais aces
dos seus reis no sancionadas, parecem ter
preservado sistematicamente da tortura o
homem livre ao longo da maior parte da sua
inicial histria jurdica.
Todavia, alm das divises da sociedade
germnica nas categorias de escravos e de
guerreiros livres, a partir do sculo IV surgiram
outras distines sociais. A pouco e pouco, o
estatuto independente dos Romanos e a
vantagem de poderem recorrer s suas
prprias leis foram-se extinguindo lentamente
medida que as instituies jurdicas romanas
foram desaparecendo e a populao romana

dominada se fundiu com a populao


germnica dos dois reinos. No sculo VII, por
exemplo, o cdigo dos Visigodos j no
reconhecia as normas jurdicas gticas e
romanas; o direito visigtico, pelo menos,
estava a caminho de se tornar sobretudo
territorial. Alm disso, a diferenciao entre
guerreiros germnicos livres continuava a
fazer-se rapidamente e, no mesmo cdigo
visigtico, encontramos referncias tortura
de homens livres da classe mais baixa,
possivelmente uma influncia de legislao
romana recente, mas sem dvida um
fenmeno sociolgico que teve um certo
significado na prpria sociedade visigtica. Em
diversos pases, homens livres da classe mais
baixa
fundiram-se
com
escravos
em
ascenso, constituindo assim uma nova classe
de servos meio livres, mas, por essa altura,
estes e a sua
44
personalidade jurdica tinham-se praticamente
afastado por completo da prtica jurdica
germnica.
No caso do direito visigtico, vemos um
verdadeiro cdigo doutrinrio relativo
tortura de escravos e de homens livres.
Embora, tal como atrs observado, fosse
reconhecido o carcter de propriedade dos
servos e o testemunho dos escravos fosse
consideravelmente restringido, a tortura

parece ter sido habitualmente praticada entre


os Visigodos. No Livro VI, ttulo 1 do Cdigo
Visigtico, descreve-se as circunstncias em
que a tortura permitida e ordenada. Esta
prtica, mesmo quando se trata de homens
livres da classe mais baixa, apenas pode ter
lugar em casos de crime capital ou que
envolvam uma quantia superior a cinquenta
(mais tarde duzentos e cinquenta) solidi.
Apenas homens livres podem acusar homens
livres e nenhum homem livre pode acusar
algum de uma posio superior sua. A
tortura tem de se realizar na presena do juiz
ou dos seus representantes nomeados e no
permitida nem a morte nem a inutilizao de
qualquer
membro.
Homicdio,
adultrio,
ofensas ao rei e ao povo em geral, falsificao
e feitiaria so os crimes para os quais, desde
que se verifiquem os requisitos de posio
social do acusador e do ru, a tortura pode ser
aplicada, inclusivamente na pessoa de um
nobre.
Mas ainda que se notem caractersticas
especificamente visigticas, evidente que o
direito do Cdigo Visigtico decalcado do
direito imperial romano tardio, embora
suavizando as suas sanes mais severas.
Os Visigodos foram os nicos a introduzirem
tantas regulamentaes sobre a tortura nas
suas leis, leis onde essa prtica permaneceu
ao longo dos primeiros tempos da histria

medieval
da
Pennsula
Ibrica,
sendo
restabelecida no perodo da reconquista,
depois do sculo XI. Embora alguns outros
cdigos germnicos conservem vestgios da
lei romana da tortura, o processo acusatrio e
o pouco desenvolvimento das regras do
testemunho impediram a sobrevivncia da
prtica da tortura -at que, durante o sculo
XII, se iniciou verdadeiramente o processo de
adaptao do direito romano cultura jurdica
da Europa Setentrional.
46
A RAINHA DAS PROVAS E A RAINHA DOS
SUPLCIOS
A revoluo jurdica do sculo XlI
No sculo XII teve lugar no direito e na cultura
jurdica uma revoluo que modelou a
jurisprudncia criminal - bem como outras da
Europa at ao fim do sculo XVIII. Tal
revoluo
resultou
no
s
de
uma
transformao do direito tal como existira
entre os sculos VI e XII, mas tambm de uma
crescente
tomada
de
conscincia
da
necessidade de se criarem leis universalmente
obrigatrias e aplicveis a toda a Europa
crist, e da possibilidade de o fazer. Por
conseguinte, o ressurgimento do direito
romano
e
a
formao
imediatamente
subsequente de um direito cannico universal
opuseram-se quilo que os governantes e

estudiosos anteriores entendiam por natureza


rstica, irracional, amadora e arcaica do
direito antes do sculo XII. De uma maneira
geral,
os
historiadores
jurdicos
tm
concordado com a opinio dos juristas do
sculo XII a respeito da cultura jurdica que os
antecedeu. Essa cultura tem sido classificada
como irracional, ritualista e primitiva - e, em
crculos menos caridosos e compreensivos,
como
supersticiosa
e
selvagem.
A
investigao actual est a reconsiderar tal
opinio. O primitivo direito europeu, contudo,
funcionava de acordo com certas premissas
culturais e seria quase impossvel modific-lo
enquanto essas premissas obrigassem a uma
concordncia. No universo jurdico da primitiva
Europa, o direito no era uma parte
isoladamente reformvel de uma cultura
segmentada; noes de natureza, de razo, de
Deus e de sociedade tiveram igualmente de
mudar - na verdade, antes de o prprio direito
poder mudar.
So muitas as razes para essa revoluo
jurdica e intelectual.
Prendem-se no s com pressupostos culturais
fundamentais, mas tambm com os mais
importantes vnculos sociais; com, segundo a
expresso de Julius Goebel, a enorme
presso da mudana social
47

sobre a estrutura antiquada de direitos e


recursos. Apesar da intensidade dessa
presso, a arcaica estrutura europeia de
direitos e recursos teve de ser, antes de mais,
entendida como antiquada para depois se
poder iniciar uma mudana considervel.
Entre as consequncias da revoluo jurdica
contou-se a recuperao e adaptao do
cdigo do direito romano escrito, a criao de
uma educao especificamente jurdica, o
aparecimento de uma carreira jurdica de
novos cdigos de direito aplicado na Europa
Ocidental. Estas mudanas foram adaptaes
s condies sociais alteradas da Europa do
sculo XII. Foram preservadas at aos finais
do sculo XVIII, no s por intermdio do
contnuo estudo e prtica do direito romano ou
do direito por ele influenciado, mas tambm
por meio da imprensa, das escolas de direito,
dos tribunais e da jurisprudncia filosfica; e
circularam por toda a Europa at ao fim do
Antigo Regime. A tradio que criaram
sobreviveu at ao presente. Uma das mais
importantes consequncias desta revoluo
foi a substituio do antigo processo
acusatrio pelo processo inquisitrio. Em vez
do juramento confirmado e verificado do
homem livre, a confisso foi elevada para o
topo da hierarquia das provas, to elevada, na
verdade, que os juristas chamavam
confisso a rainha das provas. Ao contrrio
do que se passava no direito grego e romano,

principalmente o lugar da confisso no


processo jurdico e no a posio do acusado
ou a natureza do crime que explica o
reaparecimento da tortura no direito medieval
e no do incio da idade moderna.
At ao sculo XII, o direito penal da Europa
era
predominantemente
privado.
Os
funcionrios pblicos no procuravam nem
investigavam crimes. As ofensas eram levadas
ao conhecimento dos funcionrios da justia
por aqueles que as haviam sofrido e era da
responsabilidade do acusador fazer com que
os funcionrios judiciais actuassem. A
acusao de um indivduo por outro era, como
diziam os juristas, o recurso habitual para
aquilo a que, desde o sculo XII, designamos
por crime. Como ambas as partes possuam
a condio de homens livres, o litgio entre
elas era estritamente limitado de acordo com
a inviolabilidade da pessoa de um homem
livre. O acusador escolhia o tribunal
apropriado (um que tivesse jurisdio sobre
ambas as partes), fazia a sua acusao, jurava
que estava a dizer a verdade e chamava a
outra parte para responder em tribunal. O ru,
aps tomar conhecimento da acusao,
necessitava normalmente apenas de jurar que
a acusao era falsa. Podia ento acontecer
que o tribunal considerasse que o juramento
do ru no era em si suficiente para se poder
tomar uma deciso e que, para alm do
juramento do ru, exigisse apoiantes de

juramento, compurgadores. Estes no eram


testemunhas do acontecimento, mas apenas
pessoas que se prontificavam a apoiar o ru,
afirmando a sua aceitao do juramento
daquele.
Se o nmero de compurgadores fosse
suficiente, a acusao era considerada
improcedente e o caso ficava encerrado. O
juramento era a prova mais forte que um
ru podia apresentar e, na maior parte das
acusaes, era motivo mais do que suficiente
para fazer terminar um litgio.
Em alguns casos, especialmente contra
homens cuja reputao era m, algumas
acusaes, principalmente as de crimes
capitais, podiam implicar a sujeio do ru ao
ordlio, processo em que era invocado o
julgamento de Deus para solucionar um
problema em que as restries do processo
jurdico humano tornavam irresolvel. Por fim,
em certos casos, as duas partes, ou partes por
elas designadas, podiam envolver-se num
combate
judicirio,
que
era
tambm
considerado uma forma de ordlio, com a
justificao de que Deus permitiria apenas a
vitria da parte que estivesse dentro da razo.
O juramento, o ordlio e o combate judicirio
constituram os mtodos de prova irracionais,
primitivos, brbaros at meados do sculo
XII. Por muito arcaicos e insuficientes que
viessem a parecer mais tarde, satisfaziam
adequadamente as premissas fundamentais

da condio do homem livre e as restries de


processo que esta impunha aos tribunais.
Reflectiam tambm a conscincia daquilo a
que alguns historiadores chamaram justia
imanente durante esse perodo: a suposio
de que a interveno divina no mundo
material era de tal modo contnua que no
permitia que os crimes ficassem impunes,
chegando at ao ponto de os atribuir
automaticamente
a
presumveis
transgressores.
As pessoas aceitavam as decises do ordlio,
do julgamento e do combate judicirio porque
acreditavam que eram sentenas de Deus,
bem como prticas antigas e reconhecidas.
A partir do sculo IX, estes mtodos tornaramse igualmente parte da vida litrgica da
sociedade europeia. Os rituais eclesisticos
para a aplicao do juramento e do ordlio
surgiam com regularidade e o clero
participava neles - provavelmente mais por
no poder negar a ideia de justia imanente
do que pela antiguidade e utilizao
generalizada dessas prticas. Mesmo nas
regies onde sobreviveram alguns vestgios do
mtodo romano, especialmente na Lombardia,
pouca frente se lhes fez antes do sculo XII,
embora a responsabilidade do ru de fornecer
provas fosse por vezes modificada para
permitir ao queixoso fazer o mesmo, e os
ordlios parecem ter sido utilizados com
menor frequncia; no entanto, o sistema dos

julgamentos de Deus manteve-se em uso


universal por toda a Europa.
Em certos tribunais, principalmente nos
eclesisticos, eram ainda visveis alguns
vestgios do antigo procedimento romano. A
forma de
49
processo conhecida por inquisito - o incio de
uma aco por um funcionrio, a recolha de
provas do facto e de depoimentos de
testemunhas e a sentena proferida pelo juiz
encarregue da investigao era utilizada num
nmero limitado de casos. Carlos Magno
utilizou este processo, mas no em larga
escala, e o sistema de procedimento e de
jurisdio foi-se afastando da inquisito entre
os sculos IX e XII.
Para que o antigo sistema pudesse ser
substitudo, foi necessrio que ocorressem
muitas mudanas distintas: todo um sistema
de antigos e respeitados mtodos de
procedimento e os pressupostos culturais que
estes reflectiam tiveram de ser eliminados e
substitudos; a noo de justia imanente, ou
julgamento de Deus, teve de dar lugar a uma
noo de competncia e autoridade jurdica
humana efectiva; e tanto o clero como os
leigos tiveram de contribuir para estas
mudanas. Ao longo do sculo XII, excepto
numa reduzida e especializada categoria de

casos, estas trs mudanas ocorreram


realmente. O antigo sistema de provas deu
lugar a dois mtodos distintos mas igualmente
revolucionrios, os do processo inquisitrio e
do jri; o ideal de uma justia ao alcance da
determinao humana acabou por ter uma
larga aceitao, em particular com a criao
de
uma
carreira
jurdica
e
com
a
uniformizao dos novos mtodos; tanto os
eclesisticos
como
os
leigos
eruditos
afirmavam achar repugnante a ideia de justia
imanente, retiraram aos mtodos anteriores a
sua dimenso litrgica e, em seguida,
desenvolveram um assombroso desmentido
teolgico da sua eficcia.
A revoluo no teve lugar apenas numa rea
da vida social ou por um nico motivo. No foi
apenas o ressurgir do estudo e da aplicao
do direito romano no sculo XII nem um
abandono de primitivas prticas brbaras que
provocou estas mudanas, mas tambm uma
complexa combinao de mudanas na
sociedade e na autoridade poltica que
influenciou de diversos modos o novo
processo jurdico. Alargaram-se os crculos
onde se aplicavam as prticas jurdicas
homogneas, medida que papas, reis e
prncipes territoriais iam centralizando muita
da sua autoridade; durante este processo
centralizador, a aplicao do direito foi
passando cada vez mais para as mos de
especialistas e, a partir do sculo XII, de

especialistas instrudos que descobriram


inconsistncias e princpios contraditrios e
impuseram
um
determinado
tipo
de
racionalidade ao processo jurdico. Os
especialistas tambm escreviam. A influncia
da literatura, desde os documentos escritos
at aos tratados especializados sobre o
processo, foi enorme a partir de meados do
sculo XII e parece ter desempenhado um
papel essencial na mudana no s da
natureza e da forma do pensamento social,
mas tambm de pormenores especficos do
processo.
A
escrita
traz
consigo
a
racionalidade. As escolas e os tribunais
50
do sculo XII estavam repletos daqueles que
tinham estudado lgica formal e a aplicavam a
problemas prticos de fontes antagnicas e
insistiam que ela devia guiar a legislao e o
funcionamento do direito.
A histria destas transformaes tem sido
contada com frequncia e com rigor; medida
que foram ocorrendo, um novo sistema de
processo jurdico cannico romano veio
substituir os antigos julgamentos de Deus. O
processo inquisitrio suplantou o processo
acusatrio. Quer o processo se encontrasse
totalmente nas mos de um nico juiz, como
no sistema inquisitrio, ou dividido entre um
jri que decidia um veredicto e um juiz que
impunha uma pena, como no sistema de

jurados, o mundo da experincia humana


exigia que se procurasse obter provas e que
estas fossem apresentadas e examinadas, que
as testemunhas fossem classificadas e
interrogadas sob juramento e que os rus
dispusessem de certos meios racionais de
defesa contra as acusaes.
medida que cada um dos antigos processos
ia
sendo
abandonado,
subsistia,
evidentemente, uma grande incerteza quanto
aos novos.
medida que
novos
processos
iam
substituindo outros mais antigos, eles prprios
agora tambm sob suspeita, a nica espcie
de certeza que se mantinha intacta era o valor
da
confisso.
Na
verdade,
e
muito
resumidamente, pode-se dizer que o valor
atribudo confisso oferecia um certo apoio
aos novos processos em desenvolvimento.
A confisso ascendeu ao topo da hierarquia
das provas e a se conservou at muito depois
do processo inquisitrio cannico romano e o
processo de julgamento com jurados se terem
implantado firmemente. Tanto para os jurados
como para os leigos, a confisso era a regina
probationum: a rainha das provas. Apesar de
todas as ambiguidades que acompanhavam a
obteno e anlise das provas, o depoimento
das testemunhas e a imprevisibilidade de
juzes e jris, a confisso proporcionava um
recurso que, em certos casos, principalmente

nos mais graves, chegava a ser exigido. da


importncia da confisso que vai depender, se
no
o
ressurgimento,
certamente
a
propagao e a integrao da tortura nos
sistemas jurdicos do sculo XIII.
O regresso da tortura
Com uma reduzida implantao no sculo IX, o
processo de quaestio (investigao) continuou
a ser raramente utilizado at ao sculo XII nos
tribunais seculares, embora o seu uso parea
ter-se
51
generalizado
nos
tribunais
eclesisticos
durante o mesmo perodo. Uma das razes
para isto era a maior aceitao, por parte dos
tribunais eclesisticos, da doutrina da mala
fama, ou m reputao, o que permitia que
um juiz eclesistico chamasse perante si um
suspeito sem a presena ou a existncia de
um acusador. Os tribunais eclesisticos
desenvolveram igualmente a doutrina da
notoriedade dos crimes, que permitia tambm
ao juiz eclesistico iniciar o processo sem um
acusador. Noes como estas comearam a
estabelecer distines jurdicas entre homens
livres, e a associao eclesistica da noo de
mala fama dos Francos e de povos posteriores
com a antiga doutrina jurdica romana de
infamia fez enfraquecer consideravelmente a
noo de inviolabilidade do ru. Estas foram

preservadas, a partir de meados do sculo IX,


na influente compilao cannica atribuda a
Santo Isidoro. Nos tribunais eclesisticos, pelo
menos, o homem de m reputao, o anglosaxnico
tihtbysig
ou
ungetreowe,
o
escandinavo nithing, tinha muita dificuldade
em intentar um processo ou em prestar
declaraes, especialmente nos tribunais
eclesisticos. Tal homem no podia entrar
para uma ordem religiosa e sabia que os
tribunais eclesisticos conseguiam diminuir ou
destruir a sua boa reputao com maior
eficcia do que os tribunais seculares.
Precocemente desenvolvida entre os sculos
IX e XII no direito eclesistico, a noo da
infmia foi tambm realada pelo recomeo
do estudo do direito romano aps o sculo XI.
A infamia romana implicava severas restries
sociais; o mesmo aconteceu com a posterior
doutrina
medieval,
incluindo
o
estabelecimento de uma espcie de hierarquia
de rus em substituio do pressuposto
homogneo da condio de homem livre.
Das mudanas jurdicas ocorridas entre os
sculos IX e XIII, o desenvolvimento de uma
doutrina da infmia, mais elaborada do que a
dos Romanos, foi particularmente til e
verstil. Perante ela, um acusado encontravase menos protegido do que outrora por
pressupostos convencionais e at pelo
julgamento
de
Deus.
Em
1166,
nas
Constituies de Clarendon, o rei ingls

Henrique II declarou que mesmo se aqueles


que tivessem m reputao, maldosamente
difamados pelo depoimento de muitas
testemunhas, conseguissem sobreviver ao
resultado favorvel do ordlio, deviam, no
entanto, abandonar para sempre o reino.
Juntamente com o processo inquisitrio, a
doutrina da infmia contribuiu para a
substituio de um universo jurdico por outro.
A revoluo jurdica demorou mais de um
sculo a realizar-se.
Parece que, de uma maneira geral, o seu novo
processo se implantou antes de a tortura se
tornar parte dele. Dois outros aspectos
necessitam ser considerados em primeiro
lugar: o papel da confisso e o problema da
prova.
52
Apesar de todas as suas imperfeies, mais
claramente denunciadas ao longo do sculo
XII,
os mtodos arcaicos - juramentos,
ordlias e combates judicirios - conduziam a
decises definitivas. Chegar a decises
igualmente definitivas a partir do depoimento,
da investigao de testemunhas, jris e
magistrados parecia, pelo menos at meados
do sculo XIII, de longe menos seguro e mais
perigoso para o ru. Por conseguinte, em
alguns casos, a investigao s podia ser
utilizada como mtodo quando o ru

concordava, tal como, a princpio, acontecia


com o jri (ou tribunal) ordinrio em
Inglaterra.
Alm disso, nos crimes capitais, era segundo
estas novas normas que passou a decidir-se a
vida e a morte, e levou muito tempo a
desenvolver-se um sistema convincente de
provas. Alguns juristas argumentavam que as
decises baseadas na investigao deviam
conduzir apenas a punies menores. Durante
muito tempo, as competncias tcnicas
necessrias para efectuar uma investigao
foram difceis de adquirir e de aplicar. Tal
como apareciam tanto rus infames como de
boa fama, tambm apareciam testemunhas de
confiana e testemunhas duvidosas, e os
juzes, demandantes e jris sabiam-no.
Paradoxalmente, embora as vrias formas de
investigao produzissem tipos inteiramente
novos de rus, de casos e de testemunhas,
uma informao muito mais vasta do que
alguma vez surgira no julgamento habitual,
faziam tambm aumentar o receio do erro. A
confisso, outrora apenas um dos vrios meios
para corroborar uma acusao segundo os
antigos mtodos, era agora mais do que
nunca um meio de vencer essa incerteza. Os
funcionrios judiciais e as testemunhas s no
momento do crime conseguiam surpreender
algum com as mos manchadas de sangue.
Mas uma pessoa podia confessar em qualquer
altura. E, ao longo do sculo XII, a confisso

sacramental e as doutrinas da penitncia


voluntria
desenvolveram-se
rpida
e
elaboradamente.
Com
a
confisso
sacramental (tornada obrigao anual para
todos os cristos no Quarto Conclio de Latro
em 1215) j desenvolvida como uma das duas
principais arenas do direito cannico (sendo a
outra o prprio processo do direito cannico),
a confisso passou a desempenhar um papel
essencial em muitas reas da vida do sculo
XII. No tardou muito que se tornasse tambm
essencial em casos de crimes graves.
Postos perante a perspectiva do testemunho
pblico
contestado
pelo
ru,
ou
do
testemunho secreto posto em dvida pelo juiz,
e perante uma srie de provas que tinham de
ser ainda seleccionadas quanto confiana e
credibilidade, os juristas e os mestres de
direito dos finais do sculo XII e do sculo XIII
davam confisso do ru o mximo valor.
Abaixo dela ordenava-se, entre 1150 e 1250,
uma
53
hierarquia de provas. Em particular para os
crimes capitais, esta hierarquia de provas
devia fornecer as informaes essenciais para
a utilizao da tortura.
Na doutrina das provas desenvolvida durante
o sculo XIII, apenas duas se destacaram. O
ru podia ser condenado por intermdio do

depoimento de duas testemunhas oculares ou


por meio da confisso.
Caso a confisso no surgisse e se existisse
apenas uma ou nenhuma testemunha, podiase recorrer a uma srie de indicia, provas
circunstanciais que constitussem uma prova
parcial. Mas, sem uma prova completa, no se
podia fazer qualquer condenao e nenhuma
combinao de provas parciais podia constituir
uma prova completa. Assim sendo, sem uma
confisso e sem duas testemunhas oculares, o
juiz dispunha apenas de uma combinao
classificada de provas parciais e, por
conseguinte, no era possvel qualquer
condenao. Para resolver o problema da falta
de uma segunda testemunha ocular e da
existncia de muitos mas sempre insuficientes
indicia, os tribunais tinham de recorrer ao
nico elemento que possibilitava totalmente a
condenao e a punio: a confisso. E para
se obter a confisso utilizava-se uma vez mais
a tortura, mas por motivos muito diferentes
dos do antigo direito romano.
Mas isto tem sido antecipar um pouco a
histria. Estes acontecimentos abrangeram
mais de um sculo e esse sculo viu nascer
outras preocupaes que diziam tambm
respeito a questes ligadas ao processo
jurdico. Primeiro surgiu de novo o estudo do
direito romano, com o trabalho de Irnrio em
Bolonha, por volta de 1100. A princpio, na
verdade durante meio sculo, os estudiosos

trabalharam simplesmente na reconstruo e


explicao do Corpus Iuris Civilis. O direito
romano era ainda considerado como estando
em vigor em algumas regies da Itlia e do
Sul de Frana, embora a maior parte das suas
clusulas tivesse h muito cado em desuso. E
os juristas eruditos continuavam a considerlo uma expresso de suprema dialctica
jurdica, quer estivesse ou no explicitamente
em vigor em determinada regio. Na verdade,
em muitos dos primeiros comentrios do
sculo XII, os captulos relevantes do Digesto
e do Cdigo que tratavam da tortura no eram
simplesmente comentados e, provavelmente,
no eram sequer ensinados. Mas medida
que o sculo XII foi avanando e as mudanas
acima descritas foram tendo lugar, o direito
romano comeou a influenciar todos os
direitos da Europa e no apenas o de Frana e
Itlia. Em primeiro lugar, influenciou o direito
da Igreja, dado que o direito romano acabou
por ser uma introduo ao direito cannico;
em segundo lugar, influenciou todas as
autoridades jurdicas centralizadoras, quer
estas o adoptassem inteiramente ou
54
no, mesmo naqueles pases em que, tal
como em Inglaterra, acabaria por prevalecer
outro sistema geral de direito. As doutrinas
relativas tortura no direito romano estavam
disposio dos europeus quando estes
precisaram delas, mas tais doutrinas no se

impunham aos reformadores jurdicos, nem


ningum era obrigado a comear a torturar os
rus s porque o direito romano continha
diversas clusulas nesse sentido.
As primeiras referncias tortura nas fontes
dos finais do sculo XI e princpio do sculo XII
so explcitas: est reservada aos criminosos
declarados e aos homens desprezveis,
vilissimi homines: Os homens que vivem
honestamente e que no se deixam corromper
por honrarias, favores ou dinheiro podem ser
aceites como testemunhas com base apenas
no seu juramento. Contudo, os homens
desprezveis, os facilmente corruptveis, no
podem ser aceites [como testemunhas] com
base apenas no seu juramento, mas devem
ser sujeitos a torturas, isto , ao julgamento
do fogo ou da gua a ferver. Neste passo do
Livro de Tbigen, de cerca de 1100, os vulgares
ordlios so referidos como tortura e
reservados a uma classe especfica de
testemunhas. O mesmo texto afirma noutro
local: Um escravo no deve ser aceite por
testemunha, mas sim sujeito a priso ou a
suplcio para que a verdade possa ser
apurada, tal como no caso dos ladres e
dos salteadores e de outros malfeitores da
pior espcie. Outras circunstncias deste
ordlio-tortura encontram-se nas leis do Reino
Latino de Jerusalm. Tal como Fiorelli e outros
salientaram, a concepo do ordlio judicirio
parece ter comeado a mudar a partir dos

finais
do
sculo
Xl.
Mas
isto
teve
antecedentes. Um adiamento ao direito dos
Visigodos determina que um homem livre
acusado de um crime tinha de ser submetido
ao ordlio da gua a ferver para se decidir se
os seus interrogadores deviam proceder
tortura. Mas a torrente de literatura jurdica
que comeou a emanar das escolas e mestres
de Bolonha no incio do sculo XII comeou a
caracterizar estes aspectos confusos do
procedimento criminal e separou dos antigos
ordlios a definio jurdica de tortura,
utilizando, para as suas definies, os textos
recentemente lidos no Cdigo e no Digesto.
Ainda que nem todos os comentadores
tratassem dos captulos De quaestionobus, e
embora seja por vezes difcil estabelecer a
diferena entre matria de ensino e descries
ou prescries efectivas de prtica judicial, o
ensino e a prtica parecem ter-se aproximado
muito no incio do sculo XIII.
O texto mais importante a este respeito a
Summa do grande advogado romano Azo,
uma obra escrita por volta de 1210. O texto
importante, tal como salienta Fiorelli (La
Tortura, I, 123-4), no s
55
pela sua enorme quantidade de dados e
citaes, nem pela profunda influncia que as
pginas desta obra exerceram na posterior
doutrina, uma vez que foi reeditada, meditada

e citada ao longo dos quatrocentos anos que


se seguiram morte do seu autor, como se
este continuasse ainda vivo, mas porque a
nica obra que restou do perodo anterior
concluso dos comentrios. O domnio que
Azo tinha desta matria, o modo como a
apresentou e o seu conhecimento da prtica
judicial da sua prpria poca fazem da sua
Summa o mais antigo tratado existente que
discute a tortura como um incidente jurdico
na histria da Europa. Outros advogados
romanos, desde Roffredo de Benevento e
Acrcio at Toms de Piperata e Alberto
Gardino mais para o fim do sculo, alargaram
e desenvolveram consideravelmente a obra
de Azo.
A este respeito, os advogados romanos foram
muito mais longe do que os estudiosos do
direito eclesistico do sculo XII. O mais
notvel destes, Graciano, cuja Concordia
discordantium canonum, ou Decretum, obra
escrita por volta de 1140, se tornou no manual
bsico de direito cannico durante quase oito
sculos, afirmou claramente que a confisso
no deve ser arrancada por meio da tortura,
fazendo assim eco de sculos de proibio
eclesistica da tortura. No entanto, a partir de
meados do sculo XII, os canonistas passaram
a considerar as doutrinas de tortura do direito
romano e, na primeira metade do sculo XIII,
aprovaram a sua utilizao no processo de
direito civil.

As primeiras referncias prtica da tortura


ocorrem, contudo, inteiramente fora das
estruturas
jurdicas
eclesisticas
e
acadmicas.
Em 1228, o Liber iuris civilis da comuna de
Verona conferia ao governador da cidade
poderes para, em casos duvidosos, procurar
obter provas por meio do duelo, de qualquer
outro julgamento de Deus ou por meio da
tortura. No incio do sculo XIII, evidente
que, em certos casos, a tortura devia
assemelhar-se muito ao ordlio:
Deus
fortaleceria os que eram justos para que
conseguissem resistir-lhe. Parece no haver
dvida de que aqueles que so referidos como
os primeiros a utilizar a tortura so os
magistrados locais, como, por exemplo, o
podest de Verona em 1228, ou os oficiais do
conde da Flandres por volta de 1260. Algumas
das referncias mais antigas utilizao da
tortura indicam, portanto, que esta foi
introduzida como um mtodo policial, talvez
mesmo antes de haver qualquer julgamento, e
por funcionrios laicos. Certas restries das
leis de Verona e de outras cidades-repblica
italianas e da Flandres durante o sculo XIII
sugerem outras atitudes para com ela. Em
Gante, em 1297, o conde e os seus oficiais
estavam proibidos de torturar um cidado da
cidade sem o
56

consentimento do conselho municipal. Em


Vercelli, em 1241, ningum podia ser
torturado a no ser que seja um criminoso,
ladro ou um homem de m reputao.
medida que os poderes policiais foram
aumentando, a tortura informal passou a ser
utilizada a partir do incio do sculo XIII, mas a
princpio como um mthode policire e tendo
s muito mais tarde sido assimilada no
processo jurdico. Os cidados contestavam o
seu emprego, pelo menos contra concidados
de boa reputao, mas aprovavam-na no caso
daqueles que, de um modo geral, gozavam de
m reputao. Os magistrados necessitavam
de confisses e, tal como descobriram ao
longo do sculo XIII, a tortura conseguia
arranc-las com frequncia. Nas cidades
populosas e cada vez mais desenvolvidas da
Flandres e da Itlia do sculo XIII, a aplicao
de um direito penal centralizado era muitas
vezes da responsabilidade de funcionrios
judiciais que tinham muito que fazer at um
caso ir a julgamento.
Nestas primeiras aces dos tribunais
seculares, a tortura era provavelmente usada
como um mtodo policial para que, no caso de
no
existirem
suficientes
testemunhhas
oculares ou outros indicia, o processo pudesse
iniciar-se a partir de uma confisso. No
entanto, uma vez que a confisso se tornara
essencial para o prprio julgamento, os
mtodos utilizados para a obter tinham de ser

considerados como fazendo parte do processo


jurdico e, por conseguinte, fora do controlo
dos oficiais do conde ou do podest. Nestas
circunstncias, ao longo do sculo XIII,
desaparecem os tipos de privilgios exigidos
pelos cidados de Gante e de outras cidades.
Uma vez que a tortura se tornou parte do
processo
jurdico,
passaram
a
ser
reconhecidos menos privilgios devidos
classe ou posio social. Um homem podia,
a princpio, estar isento em virtude da sua
reputao de cidado ntegro e de pessoa de
confiana, mas nem mesmo este estatuto
conseguiu sobreviver durante muito tempo
generalizao da tortura nos julgamentos.
Durante esse processo houve, de facto,
restries tortura, mas no deste gnero.
Ao ser introduzida no corpo do processo
jurdico, a tortura teve de ocupar o seu lugar
dentro da estrutura da confisso e da lei das
provas. Tanto o direito eclesistico como o
direito secular defendiam, por exemplo, que
nenhuma confisso podia ser obtida pela
violncia.
A tortura no era, por conseguinte, um meio
para obter provas, mas sim um meio para
obter uma confisso. O seu objectivo no era
obter uma confisso forada de culpa, mas um
depoimento
explcito
que
contivesse
pormenores que talvez mais ningum
conhecesse para alm do criminoso. Era
natural que estes objectivos fossem atingidos

devido s circunstncias que determinavam a


sua utilizao. Em
57
primeiro lugar, tinha de existir pelo menos
uma testemunha ocular ou uma causa
suficientemente provvel para que o ru
tivesse cometido o crime; a causa provvel
era determinada pelo nmero de indicia
especficos classificados e examinados de
acordo com o mtodo aceite.
Em segundo lugar, quando se decidia aplicar a
tortura,
o
tribunal
tinha
de
estar
razoavelmente convencido de que iria ser
obtida uma confisso. Em terceiro lugar, era
costume aconselhar e suplicar ao ru que
fizesse uma confisso e, para isso, era
frequente mostrarem-selhe os instrumentos
de tortura antes de esta ser aplicada.
R. C. van Caenegem (La Preuve, p. 740)
resumiu o processo que temos estado a
descrever:
Em ltima anlise, foram as necessidades da
prtica criminal e os novos princpios para a
perseguio
de
criminosos
que
foram
responsveis pelo reaparecimento da tortura
na Europa e no o reatar do estudo do direito
romano. Parece que o ressurgir do direito
romano e a aceitao da tortura na prtica
eclesistica resultaram da difuso do processo
inquisitrio na Europa.

Comparado com as formas mais antigas, o


novo processo inquisitrio parecia de longe
menos repugnante ao seus contemporneos
do que a princpio nos pode parecer. Era
certamente mais profissional.
O processo inquisitrio apresentava muitos
aspectos que poderiam parecer familiares e
aceitveis a um litigante moderno: a
revogao
de
acusaes
rgidas
e
excessivamente convencionais que eram
pronunciadas e contestadas de um modo
ritual; a apresentao pblica de depoimentos
e a anlise das provas de ambas as partes; a
presena de um juiz experiente que podia
tambm actuar equitativamente ao examinar
provas irrelevantes. Pelo menos no seu incio,
no sculo XII, o processo inquisitorial parecia
reflectir precisamente a confiana na razo e
o conceito mais alargado da ordem social que
os historiadores enalteceram noutros aspectos
da vida durante este perodo.
Alm do novo criminoso, do novo magistrado
e do novo processo, o sculo XII assistiu
tambm ao aparecimento de novas (ou
aparentemente novas) formas de dissidncia
religiosa. Em certas reas especficas,
particularmente
nas
escolas
e
nas
universidades, havia uma enorme liberdade
de discusso e de debate, mas entre aqueles
que eram considerados como no possuindo
qualificaes profissionais para o debate,
principalmente os que se opunham ao

universalmente conhecido ensino magisterium


dos bispos e pastores, o aparecimento da
dissidncia religiosa, quer dirigida estrutura
e aos poderes da
58
Igreja ou ao prprio dogma, era entendido
pelo laicado e pelo clero ortodoxo como muito
mais perigoso do que qualquer crime
ordinrio, por mais desprezvel que fosse. A
aparente intensidade da dissidncia na
sociedade, a recm-estabelecida autoridade
da Igreja e do clero e os enormes problemas
relativos descoberta do crime intelectual
geraram
uma
enorme
preocupao
eclesistica e laica e, por diversas razes, o
novo processo inquisitrio (especialmente nos
casos em que era difcil encontrar acusadores
ou em que estes tinham relutncia em
testemunhar) proporcionava uma atraente
abordagem do problema.
O prprio processo, ou -melhor, a sua forma
primitiva,
tinha
evidentemente
existido
durante sculos, nos tribunais eclesisticos,
como um mtodo habitual. Em muitos casos
quase no havia necessidade de processo,
visto que muitos dissidentes se dispunham a
proclamar
espontaneamente
as
suas
convices. Nos princpios do sculo XI e no
sculo XII, exceptuando casos espordicos de
violncia de massas, os bispos utilizavam
geralmente a expulso da diocese ou a

excomunho como tratamento dos hereges


confessos ou de qualquer outro modo
descobertos. A legislao papal e conciliar do
sculo XII encorajava vrias outras formas de
disciplina eclesistica, mas nenhuma era mais
drstica do que a excomunho. Mesmo o
primeiro decreto papal contra os hereges de
toda a Europa, o Ad abolendam de Lcio III,
em 1184, limitou-se a estabelecer a categoria
de contumcia para os hereges praticantes. A
disciplina eclesistica variava, em suma, de
poca para poca, de lugar para lugar e de
bispo para bispo.
As misses predicantes e de converso, as
visitas episcopais e a criao das ordens
mendicantes representam uma resposta de
um modo geral desprezada e provavelmente
eficaz durante o sculo XII. Representam a via
da persuasio, persuaso.
As medidas tomadas contra os hereges pelas
autoridades eclesisticas centrais e a partir da
segunda metade do sculo XII baseavam-se
largamente nos conhecimentos cada vez mais
sofisticados do direito cannico universal. O
direito cannico, de um modo geral difundido
e aplicado na maior parte das regies da
Europa Ocidental entre os sculos VI e XII,
comeou a ser considerado como um nico
direito universalmente aplicvel durante os
conflitos entre papas e imperadores nos finais
do sculo XI e incio do sculo XII. Por volta de
1140, um estudioso bolonhs, Graciano,

compilou um vasto nmero de textos de


fontes
mais
antigas,
organizou-os
analiticamente e comentou-os como se
fossem um cdigo. O Decretum de Graciano,
como acabou por ser designada a sua
compilao, apontava as deficincias do
direito tradicional e tambm as suas
vantagens, e os seus
59
sucessores, incluindo legisladores papais e
conclios da Igreja, aperfeioaram o direito e
desenvolveram
uma
jurisprudncia
eclesistica comparvel - e em alguns casos
superior - do direito romano do sculo XII.
Graciano e os seus sucessores reconheceram
naturalmente o direito romano, em especial
porque muitas das suas partes tratavam de
questes eclesisticas, incluindo a legislao
imperial contra a heresia e as definies do
estatuto eclesistico. Em certos aspectos, os
comentrios e os textos de Graciano sobre a
tortura continuaram uma longa tradio de
rejeio eclesistica da sua prtica em
questes da Igreja. Graciano insistia que os
clrigos no podiam aplicar a tortura
(Decretum D.86 c.25) e fazia eco da antiga
prescrio papal de que tais confisses no
deviam ser arrancadas fora, mas sim
espontneas (C.15 p.6 d.1). Mas Graciano
reconhecia algumas excepes a esta regra,
igualmente tradicionais. Aceitava que os

acusadores de um bispo pudessem ser


torturados (C.5 q.5 c.4), que, em certos casos,
as pessoas de classes mais baixas da
sociedade pudessem ser tambm torturadas
(C.4 qq.2-3), e que os escravos pudessem ser
tambm torturados (C.12 q.2 c.59). Graciano
registou igualmente a prtica no direito
romano; os seus sucessores, tanto estudiosos
como prelados, reconciliaram igualmente o
direito
eclesistico
com
as
prticas
contemporneas do direito romano. A grande
compilao de direito que se seguiu, o Liber
Extra de Gregrio IX, de 1234, continha
diversas bulas papais do sculo XII que o
ratificavam (X.3.16.1; X.5.41.60).
Nos meados do sculo XII, o direito cannico
passou, por conseguinte, a ser universalmente
conhecido, estudado e aplicado, aproximandose mais dos preceitos do direito romano,
especialmente em reas de interesse comum
como as sanes criminais e o processo
jurdico.
neste contexto que devemos considerar a
histria da legislao e do processo
eclesistico contra os hereges. Foi j
mencionada a decretal Ad abolendum de Lcio
III, de 1184, mas deve referir-se agora que a
bula papal no estabelecia apenas a categoria
de contumcia para os hereges, mas insistia
tambm no estabelecimento de tribunais
inquisitoriais episcopais em todo o mundo
cristo. Na legislao do Quarto Conclio de

Latro, em 1215, foram reiteradas as antigas


condenaes de heresia e, na poca do
conclio, a doutrina jurdica de infamia foi
infligida aos hereges tanto no direito cannico
como no secular. Em 1190, o papa Inocncio
III, baseando-se nas leis relativamente
recentes da traio do sculo XII, anunciou, na
sua decretal Vergentis in senium, que os
hereges eram traidores a Deus, perfeitamente
comparveis aos traidores a Csar no direito
romano, abrindo assim caminho a novas
sanes legais. Durante as primeiras dcadas
do sculo XIII, a Cruzada Albigense contra os
hereges do Languedoc e as Constituies do
imperador Frederico I continuaram a insistir
neste ponto. A decretal Ille humani generis do
papa Gregrio IX, em 1231, que pela primeira
vez conferiu a um convento da ordem
dominicana poderes para estabelecer um
tribunal inquisitorial cuja autoridade dependia
directamente do papa, prosseguiu a luta
contra a dissidncia e desenvolveu novos
processos para a combater.
Em certo sentido, foi a incapacidade dos
tribunais episcopais ordinrios que intensificou
a legislao a partir de 1184 e levou criao
do inquisidor oficial. No segundo quartel do
sculo XIII, o crime de heresia fora j
equiparado
aos
crimes
de
traio
e
contumcia na sociedade laica, o herege fora
declarado infame e, por conseguinte, a
categoria de heresia passara a ser idntica

queles crimes que, no direito secular,


conduziam a graves sanes criminais e que
exigiam a aplicao da hierarquia completa de
provas e necessitavam da confisso para se
efectuar
o
julgamento.
A
inquisio
eclesistica no criou o processo inquisitrio,
com o recurso tortura para assegurar a
confisso, mas adoptou-o posteriormente para
a heresia e para desenvolver vrios mtodos
diferentes de a combater. A partir de 1230, o
processo cannico romano passou a ser
utilizado
indiferentemente
nos
tribunais
eclesisticos e seculares.
A jurisprudncia da tortura
Entre a segunda metade do sculo XIII e
finais do sculo XVIII, a tortura fez parte
processo criminal habitual da Igreja latina e
maior parte dos estados da Europa. Aps
suas manifestaes

os
do
da
as

irregulares no sculo XII e do seu aparente


papel inicial como mtodo policial, foi includa
nos procedimentos legais regulares do direito
continental,
adquiriu
a
sua
prpria
jurisprudncia e tornou-se realmente numa
matria erudita entre os juristas. Uma das
mais
surpreendentes
caractersticas
da
tortura,
para
alm
do
seu
prprio
aparecimento e emprego, o fascnio que
desperta, como objecto de estudo e de
exposio
acadmica,
a
geraes
de
advogados e de juristas, desde Azo e do autor

annimo do Tractatus de tormentis, por volta


de 1263-83, ao jurista conservador francs
Pierre Franois Muyart de Vouglans, nas
vsperas da Revoluo Francesa. Os arquivos
dos estados europeus referem os primeiros e
uma extensa e muito pormenorizada literatura
alude ao segundo. Consideremos, em primeiro
lugar, a natureza das leis da tortura e,
seguidamente, a jurisprudncia da tortura.
61
Por quaestio deve entender-se o suplcio e o
sofrimento do [infligido ao] corpo com o fim de
se descobrir a verdade. Por conseguinte, nem
o simples interrogatrio nem as ameaas
fortuitas se incluem neste edicto ... Dado que
a violncia e o suplcio so, portanto, as
caractersticas da quaestio, assim que
quaestio deve ser entendida.
Em todos os sistemas jurdicos existe sempre
um maior ou menor grau de divergncia entre
estas duas reas; no caso da prtica e da
teoria da tortura, a divergncia um pouco
mais profunda. Por um lado, alguns eruditos
que estudam principalmente a teoria vem-na
to diferente da prtica apresentada que a
consideram uma hipocrisia judicial; outros
consideram a teoria um modelo elevado que
nunca chegou a ser posto em prtica pelos
tribunais. No caso da prtica, os historiadores
sociais pouco mais vem nela para alm de
brutalidade e sadismo incontidos, ao passo

que os historiadores jurdicos utilizam um


padro de medida e julgamento que tem
frequentemente
pouca
ou
nenhuma
considerao pelas questes sociais mais
vastas envolvidas.
Nas fontes latinas e vernculas, os termos
utilizados so tortura, quaestio, tormentum e,
ocasionalmente,
martyrium,
cuestion,
questione, questiono. Em alemo, a forma
latina Tortur era utilizada com menor
frequncia do que a palavra indgena alem
Folter, e outros termos designavam Marter e
peinliche Frage (de quaestio); em francs,
alm de la question, eram utilizados os termos
gehine ou gene (de Gehenna). Alm disso, a
maior
parte
dos
vernculos
europeus
desenvolveram idiomas especializados para
descrever formas particulares de tortura,
muitos deles eufemismos. No sculo XIII,
quando adquiriu forma uma doutrina jurdica
especfica
da
tortura,
os
especialistas
puderam enunciar a famosa definio de
quaestio de Ulpiano como se fossem to
eruditos como ele:
Os captulos seguintes do Cdigo e do Digesto
foram interpretados de acordo com este
excerto, e as definies de tortura que se
seguiram fizeram eco da de Ulpiano. Azo
chamava-lhe a investigao da verdade por
meio do suplcio; e o Tractatus de tormentis,
dos

finais do sculo XIII, alterou apenas


ligeiramente a afirmao de Ulpiano: uma
investigao que feita para se obter a
verdade por meio do suplcio e do sofrimento
do corpo. Alguns juristas, seguindo a
etimologia peculiar de Isidoro de Sevilha,
enciclopedista do sculo VII, referiram
tambm as consequncias mentais da tortura,
baseados na suposio de que tormentum
teria derivado de torquens mentem, a toro
do esprito: dado que, atravs do sofrimento
do corpo, o esprito fica perturbado.
62
Os juristas do sculo XIII, uma vez definida
quaestio, debruaram-se sobre a sua natureza
e alguns consideraram-na um mtodo de
prova. Mas no se deve dar demasiada
importncia impreciso deste termo, dado
que a tortura era de facto um meio, ou um
incidente, para se obter uma confisso que,
por sua vez, era, sem dvida, um mtodo de
prova. A literatura sobre a tortura revela que
os magistrados sabiam agora exactamente o
que era a tortura e por que motivo era
utilizada.
Apesar da confuso existente no sculo XII
entre tortura, ordlios e punies, a influncia
de juristas como Azo, Tancredo, Inocncia IV e
Hostiense, desde o incio at meados do
sculo XIII, originou o aparecimento de uma
doutrina de processo cannico romano nas

aces penais, que se manteve at aos finais


do sculo XVIII. O profissionalismo cada vez
maior de advogados e juzes, o papel das
escolas
e a proliferao de oportunidades profissionais
nas cidades autorizadas a eleger os seus
prprios juzes e a estabelecer as suas
prprias leis municipais, contriburam para a
transparncia,
generalizao
e
carcter
definitivo do processo.
Dado que os desenvolvimentos posteriores
obscurecem por vezes a forma primitiva do
processo, desde as modificaes da Inquisio
at s prticas rotineiras do perodo que se
seguiu a 1450, talvez seja conveniente
apresentar
primeiro
as
doutrinas
que
informavam o juiz de um crime e que, ao
longo de um processo complexo, conduziam a
uma declarao final de inocncia ou de culpa
e, no segundo caso, inflico da punio
prescrita. Dada a grande variedade de
aplicaes especficas do direito na Europa
Mediterrnea e Transalpina e as diferentes
pocas em que as diferentes regies
(incluindo as zonas que, como a Inglaterra, o
rejeitaram em grande parte) adoptaram na
ntegra o processo, a descrio que se segue
tem de ser geral, baseada simultaneamente
em diferentes legislaes e em diferentes
opinies acadmicas. Constitui apenas uma
orientao para a anlise da tortura em
lugares e pocas especficas.

Um juiz podia descobrir a perpetrao de um


crime apenas de uma de trs maneiras: podia
ser-lhe comunicado pelos seus prprios
funcionrios, que tinham jurado investigar
crimes e a quem o juramento profissional
protegia de posteriores acusaes de calnia;
podia sab-lo por meio da m fama de um
indivduo, pelos juramentos de cidados
respeitveis que tivessem presenciado ou
ouvido contar o crime; ou podia ter
conhecimento do caso particularmente como
indivduo. Nesta ltima hiptese, embora
existisse alguma controvrsia a este respeito,
o juiz era geralmente considerado um cidado
conhecedor da reputao do ru e, por
conseguinte, estava includo na segunda
categoria.
63
Aps ser informado de que ocorrera um delito,
o juiz tinha de indagar se isso era realmente
verdade. A sua justificao para o fazer era o
relatrio dos funcionrios ou a reputao do
ru. Primeiro tem de se provar, dizia o
jurista Brtolo, que foi realmente um crime.
O crime tinha de ser punvel. O juiz podia
ento citar testemunhas, ouvir depoimentos e
verificar se surgira um caso prima facie para
possvel incriminao de algum. Esta parte
era
frequentemente
chamada
inquisitio
generalis ou interrogatrio geral, seguia-se
s denncias iniciais e podia comparar-se a
uma investigao moderna.

Uma vez identificado o ru, iniciava-se a


inquisitio specialis: o interrogatrio especial,
ou circunstanciado, que iria determinar a
culpa ou a inocncia do ru - o julgamento
propriamente dito. Era preciso entregar ao ru
uma notificao na qual estavam registados
os pontos essenciais da acusao. A
notificao levava-o a tribunal e, numa
semelhana residual com o antigo processo
acusatrio, ou a reputao do ru ou o prprio
juiz faziam as vezes do acusador. No sculo
XIV, todavia, surgiu o promotor de justia, que
passou a desempenhar este papel e tambm
a conduzir o caso contra o ru.
(Como a tortura apenas podia ser invocada
em casos cuja punio implicasse morte ou
mutilao, partimos do princpio que o crime
passvel de punio era consideravelmente
grave.)
Uma vez iniciada a inquisitio specialis, exigiase que o juiz utilizasse todos os meios
possveis para descobrir a verdade antes da
aplicao da tortura. Esta doutrina, de que a
tortura s podia ser utilizada quando a
verdade no pudesse ser esclarecida por meio
de qualquer das outras provas, e a doutrina
da hierarquia das provas regulares, desde as
duas testemunhas oculares e a confisso at
s meias provas e aos indicia, regiam
qualquer deciso de aplicao da tortura e, a
partir do sculo XIV, retiraram literalmente
essa deciso das mos do juiz. Dado que a

tortura passara a ser considerada como um


possvel meio de aco, tinha de existir um
grande, ainda que incompleto, nmero de
provas contra o ru, algumas delas talvez
circunstanciais, mas todas presumveis. Estas
provas tinham igualmente de ser confirmadas:
a informao acerca da reputao do ru tinha
de
vir
de
pessoas
conceituadas;
os
depoimentos
das
testemunhas
oculares
tinham de coincidir em todos os pormenores;
as provas tinham de ser analisadas segundo
um conjunto conhecido de critrios.
Alm disso, tinha de ser entregue ao ru uma
lista escrita dos indicia contra ele; este podia
contra-interrogar
as
testemunhas
de
acusao; se o juiz decretasse a tortura, o ru
podia recorrer alegando que os indicia eram
insuficientes ou que ele era uma pessoa
isenta. As pessoas isentas, uma categoria
extrada do direito romano mas
64
grandemente modificada na Idade Mdia,
incluam crianas com menos de uma
determinada
idade,
mulheres
grvidas,
pessoas com mais de uma determinada idade,
cavaleiros,
bares,
aristocratas,
reis,
professores e, de acordo com algumas, mas
no todas as opinies, o clero. O recurso
constitua uma interlocutria e tinha de ser
julgado antes de se poder dar incio tortura.

A prpria tortura era rodeada de protocolos:


no podia ser cruel nem causar a morte ou
leses permanentes; devia ser do tipo vulgar,
desaprovando-se o uso de torturas novas;
tinha de estar presente um especialista em
medicina e um notrio tinha de fazer um
relatrio oficial do processo.
Mesmo nestas condies, a confisso feita sob
tortura no era vlida em si. Tinha de ser
repetida fora do local de tortura. Se o ru se
retractasse, podia ser repetida a tortura, pois
a confisso inicial constituiria outro indicium
contra ele. A reunio das presumveis provas e
da confisso ratificada permitia que o juiz
pronunciasse o veredicto e que o castigo fosse
levado a cabo. Caso o juiz tivesse violado as
normas da tortura, podia ser processado mais
tarde segundo o processo sindicatus (uma
anlise formal dos actos de um juiz) quando
terminasse o seu mandato judicial.
Esta breve descrio do procedimento criminal
europeu tal como existiu por quase toda a
parte entre 1250 e 1750 baseia-se na
legislao e nas opinies dos mais influentes
estudiosos jurdicos e constitui um modelo
segundo o qual se podem comparar as actuais
prticas.
Tal como os crticos tm h muito referido, o
processo inquisitrio possui uma tendncia
acusatria. Por mais restries que sejam
impostas actuao do juiz, questes como a

sua anlise dos indicia, o carcter sugestivo


do interrogatrio acompanhado de tortura, a
sua prontido em aceitar uma confisso sem
depois confirmar os seus pormenores e a
tendncia para torturar com crueldade para
obter uma declarao de culpa em vez de
uma confisso colocam o sistema contra o
ru. As prprias advertncias expressas nos
milhares de pginas de dissertao sobre a
jurisprudncia da tortura, entre os sculos XIII
e XVIII, indicam que os juristas medievais e do
incio
da
poca
moderna
estavam
perfeitamente conscientes dos perigos do
sistema.
Tambm eles falavam da res fragilis et
periculosa de Ulpiano e conheciam aquilo de
que falavam, mas trabalhavam num sistema
em que a confisso era a rainha das provas e,
das duas, a confisso e o seu
papel-chave no processo cannico romano
parecem ter exercido a maior influncia.
interessante comparar a actuao dos
tribunais continentais com os de outras
regies europeias que passaram pela mesma
revoluo
65
jurdica, mas que surgiram sem o processo
cannico romano e sem tortura. Na Inglaterra
do sculo XII, as Constituies de Clarendon
determinaram que o rei e os seus funcionrios

reprimissem por todo o reino certas categorias


de crime grave. A Inglaterra sara de uma
guerra civil de mais de uma dcada e os
sbditos de Henrique lI, nobres e humildes,
pareciam estar mais do que ansiosos por ver
reprimidas as consequncias criminosas da
anarquia. O julgamento e o castigo do rei
deviam recair sobre todos aqueles que fossem
acusados por um jri local de cidados
respeitveis. Este, o antecessor do jri de
acusao, acusava rus, que eram ento
detidos para serem julgados por um juiz real
itinerante. O ordlio da gua foi utilizado no
prprio julgamento at sua abolio em
1215. Nessa altura, aps muitas incertezas e
especulaes, o rei Henrique III props o jri
ordinrio como um meio intencional de se
determinar a culpa ou a inocncia.
Estes acontecimentos so antecedidos por
mais de um sculo de notvel histria inglesa:
no reinado de Henrique I (1100-1135),
poderosos funcionrios reais tinham, sozinhos,
levado a cabo algumas aces judiciais. Entre
1135 e 1166, manifestou-se em Inglaterra um
profundo
desagrado
pelo
exerccio
independente de poderes judiciais por
funcionrios reais. Nos tribunais da Igreja, nos
quais, historicamente, um grupo de clrigos
legtimos,
os
testes
synodales,
ou
testemunhas sinodais, podiam acusar algum
de um modo prescrito por certos textos
bblicos, verificara-se um aumento semelhante

de acusaes por parte de funcionrios.


Quando, em 1166, Henrique II publicou as
Constituies de Clarendon, no restabeleceu
a aco judicial independente nem a acusao
pelos funcionrios reais, mas criou uma
espcie de verso laica da testemunha sinodal
no jri de apresentao, ou jri de acusao.
O jri de acusao apresentava as suas
acusaes, no a um poderoso funcionrio
local, mas ajuzes itinerantes, que podiam ir
depois a tribunal por meio de um jri
ordinrio. O tipo de provas aceitvel nestas
circunstncias era muito mais amplo do que
aquele que era aceitvel no processo cannico
romano. As provas circunstanciais podiam ir-se
acumulando at um jri as considerar
suficientemente convincentes para uma
condenao - coisa que um juiz do direito
cannico romano no podia fazer. No existia
um acusador pblico controlado por um
sistema rgido de limitaes que exigia a
tortura quando levado at s suas ltimas
consequncias. O juiz ingls no decidia da
culpa ou da inocncia - isso competia ao jri
de deliberao. Com a liberalidade das normas
inglesas da prova, a ausncia de um acusador
pblico, o papel diferente do juiz e a
responsabilidade dos jris de acusao e de
deliberao, o lugar da confisso no direito
ingls diminuiu de importncia relativamente
ao direito da Europa Continental e o problema
da tortura tornou-se, de um modo geral,
irrelevante. A tortura deixou de ocupar lugar

no direito de Inglaterra a partir de 1166.


Assim, apesar da crescente acomodao
tortura por parte dos canonistas no sculo XIII
(e o direito cannico vigorou de facto em
Inglaterra como por toda a parte) e apesar da
discusso da tortura no Liber Pauperum, de
Vacarius, um estudioso do direito romano em
Oxford, por volta de 1140, as reformas de
Henrique II introduziram no direito de
Inglaterra normas que eliminaram o uso da
tortura nos mesmos sculos em que as
reformas jurdicas da Europa Continental cada
vez mais se aproximavam dela.
Em muitas jurisdies, claro, sobreviveu o
processo acusatrio, ainda que sem ordlios, o
mesmo acontecendo em relao a delitos
menores em zonas onde o processo cannico
romano existia igualmente para crimes mais
graves. Os chamados tribunais feudais
mostraram-se relutantes em abandonar a sua
jurisdio tradicional e as suas formas
tradicionais de actuao e sobreviveram em
muitas regies da Europa at ao fim do sculo
XVIII. Noutras regies, tal como nos pases
eslavos e na Rssia, os processos racionais de
prova surgiram tarde, por vezes sob influncia
italiana, e coexistiam frequentemente com
processos irracionais de prova, mas de modos
diferentes do resto da Europa. Por exemplo, no
direito lituano do sculo XVII, a tortura s
podia ser utilizada na acusao de furto e
apenas por insistncia do indivduo lesado. S

podia ser utilizada uma vez e apenas dentro


do prazo de um ano a seguir ao furto em
questo e de modo a no mutilar o corpo do
ru. Se a tortura no conseguisse provocar
uma confisso, o queixoso tinha de compensar
a vtima torturada com um pagamento em
dinheiro.
Noutras regies da Europa, o restabelecimento
da tortura ocorreu durante uma poca em
que, tecnicamente, a tortura nunca deixara de
ser utilizada no direito de certas regies de
Espanha, especialmente em Castela. Embora
o Corpus Iuris Civilis parea no ter
influenciado a Espanha visigtica, o antigo
Codex Theodosianus f-lo e as suas causas
relativamente tortura eram numerosas. A
tortura sobreviveu no direito castelhano,
apareceu de um modo bem visvel no Fuero
Juzgo de 1241 e ocupou um lugar proeminente
na stima partida do Cdigo de las Siete
Partidas, de Afonso X, em 1265. Em Arago,
pelo contrrio, foi abolida em 1325.
Em Frana, uma ordenance de Lus IX, em
1254, permitia a tortura, mas proibia que se
torturassem pessoas honestas de boa
reputao, mesmo que sejam pobres com
base no depoimento de uma
67
nica testemunha, a meia prova formal do
processo cannico romano geral.

Na Alemanha, a tortura mencionada nos


estatutos de Viena, nos meados do sculo XIII,
mas sob a forma de uma proibio: proibido
torturar o ru por meio de fome, sede,
correntes, calor ou frio, bem como forar uma
confisso de acusaes especficas por meio
do espancamento. Qualquer confisso tem de
ser feita espontaneamente, na total posse das
faculdades mentais, perante um juiz. Por volta
do sculo XIV, os cdigos jurdicos regionais
tinham desenvolvido uma jurisprudncia mais
completa da tortura, tal como fizeram os
direitos regionais da Europa Central e Oriental,
geralmente sob a influncia do renascido
direito romano. A tortura parece no ter feito
parte de qualquer direito escandinavo at ao
sculo XVI, altura em que foi introduzida sob a
influncia de novos cdigos jurdicos penais
alemes mais ambiciosos e influentes.
O sistema at aqui descrito, quer no campo
das provas irracionais quer das racionais,
possui tambm uma dimenso social. No
mundo das provas irracionais, as do combate
judicirio e do juramento compurgatrio
parecem ter sido especialmente reservadas
aos homens livres, visto que apenas os
homens livres podiam andar armados e
apenas a palavra de um homem livre era
considerada digna de crdito.
Os homens que se defrontavam tinham
tendncia a considerar o combate judicirio
uma forma adequada sua condio social e

muitos tribunais aceitaram isto ao longo de


toda a Idade Mdia. Na realidade, o combate
judicirio, sob a forma do duelo, tornou-se
num dos sinais estveis de nobreza muito
depois do fim da poca das provas irracionais
e muitos tribunais proibiam aos servos e aos
homens livres muito pobres este mtodo de
ilibao. Para eles, estava reservado o ordlio
unilateral. Este rateio social dos processos de
prova irracional, como vimos, estendeu-se ao
sistema das provas racionais. As pessoas que
eram consideradas honestas, de boa
reputao,
e
talvez
suficientemente
importantes para o merecerem, eram as
testemunhas ideais e, at certo ponto, rus
privilegiados. Em muitas jurisdies, eram
necessrias muitas mais provas para torturar
um cidado considerado do que para fazer o
mesmo a um conhecido, ou presumvel, patife.
Contudo, em muitos casos, nem mesmo estas
divises conseguiram resistir aos efeitos
niveladores da adopo do processo cannico
romano. Uma vez que a tortura fora admitida
como parte habitual do processo, o privilgio
tendeu
a
enfraquecer.
Isto
ocorreu
provavelmente em primeiro lugar no caso de
crimes particularmente hediondos ou de
crimes considerados crimina excepta - aqueles
crimes cuja
68

importncia era to grande que permitiam a


dispensa do processo judicial normal para se
conseguir uma condenao. A histria do
crimen exceptum no foi ainda escrita, mas
provvel
que
tambm
ele
seja
um
desenvolvimento do processo judicial do
sculo XIII e que tenha surgido em torno de
delitos como a heresia, prticas mgicas,
falsificao e certos tipos de homicdio e de
traio. Aqueles que eram acusados passaram
a estar muito menos protegidos pela sua
posio social. No caso de pessoas isentas,
por exemplo, a legislao posterior relativa
feitiaria e magia manteve a maior parte
das categorias excepcionais de pessoas que
no estavam sujeitas a tortura, mas exclua
especificamente a velhice como um motivo de
iseno.
Em resumo, o prprio processo cannico
romano continha tendncias niveladoras que
no existiam no antigo sistema das provas
irracionais; alm disso, o aparecimento de um
conceito de infmia, ou o de crimes
excepcionais, contribuiu para acelerar esse
processo nivelador. Esta uma caracterstica
marcante da histria jurdica dos sculos xv e
XVI. Um dos paradoxos da histria social do
direito criminal do incio da poca moderna
que, embora tivessem desaparecido algumas
antigas distines sociais e privilgios, este
processo nivelador sujeitou tambm muitas
pessoas a mtodos que inicialmente se

destinavam apenas s classes mais baixas e


mais vergonhosas da sociedade. Por volta do
sculo xv, qualquer pessoa podia ser
torturada,
pois
estavam
firme
e
profissionalmente implantadas as bases do
direiro criminal moderno.
A inquisio
A parte anterior deste captulo ocupa-se da
descrio da tortura nos direitos e na
jurisprudncia do perodo que se seguiu ao
sculo XIII. Tal interesse levou alguns
historiadores jurdicos a enaltecer a sensatez e
a sobriedade dos sculos XIII e XIV e a
condenar
as
pocas
posteriores
pela
perverso daquilo que fora um sistema
jurdico racional e protector. Walter Ullman
afirmou:
Esta humanizao da tortura durou enquanto
o saber jurdico desempenhou um papel
decisivo na efectiva aplicao do direito. O
declnio progressivo dos estudos jurdicos nas
universidades nos sculos seguintes originou
uma menor qualidade dos advogados que
eram chamados a servir a causa da
69
justia. Diminuiu igualmente a autoridade dos
eruditos e a sua influncia na aplicao
prtica
do
direito
foi
gradualmente
enfraquecendo. O prprio direito deixou de ser
considerado com o respeito caracterstico dos

sculos anteriores: o desregramento da vida


social e a impreciso da aplicao do direito
andavam de mos dadas.
Uma
tal
opinio
parece
negligenciar
injustamente algumas condies da prtica
real dos sculos XIII e XIV e atribuir talvez um
papel demasiado prtico aos elevados padres
da teoria acadmica dos sculos XIII e XIV, ao
mesmo tempo que atribui um papel
demasiado insignificante s academias dos
sculos XV e XVI.
Desde as suas origens como estratgia policial
prtica at sua condio como parte aceite
do processo jurdico cannico romano, a
tortura foi sistematicamente empregue em
tribunais cujos funcionrios nem sempre eram
especialistas com formao acadmica, e
discutvel que os consilia e tratados
acadmicos
cuidadosamente
conservados
tivessem alguma vez exercido outra influncia
a no ser representarem um ideal jurdico para
os verdadeiros magistrados e carrascos.
O elemento essencial do sistema cannico
romano era a sua rgida hierarquia de provas,
o lugar da confisso nessa hierarquia e a
frequente dificuldade que os tribunais tinham
quer em encontrar as duas testemunhas
oculares necessrias quer em obter do ru
uma confisso espontnea. Dois outros
elementos surgiram no sculo XIV: o acusador
pblico e o costume de ocultar ao ru os

nomes e o depoimento das testemunhas de


acusao. A nomeao de um acusador
pblico surgiu como um vestgio da antiga
noo do processo acusatrio de que tinha de
existir um acusador interessado para algum
poder ser levado a tribunal. Nos sculos XII e
XIII, com vimos, alguns juristas disseram que a
reputao do ru desempenhava o papel de
acusador, ou que o prprio juiz o fazia. No
segundo caso, todavia, levantava-se a
objeco de que o juiz no podia ser
simultaneamente acusador e juiz, mas isto foi
solucionado com o papel dos funcionrios do
tribunal ou com a prtica da denncia
annima, adoptada do direito eclesistico. Por
volta do sculo XIV, em Frana, encontramos o
procurador do rei a tomar o lugar do antigo
acusador ou da reputao do ru, juiz ou
denunciatio mais recentes. A partir do sculo
XIV, excepto em Inglaterra, o acusador pblico
vai desempenhando um papel cada vez mais
proeminente na jurisdio e no procedimento
criminal.
Isto o resultado no de uma corrupo dos
juzes ou das escolas de direito, mas do
aparecimento histrico de um funcionrio com
um
70
interesse especial no processo, no s de
acusao, mas de aco efectiva contra o ru.
A tendncia acusatria inerente ao sistema

cannico
reforada.

romano

fora

sensivelmente

Simultaneamente, o antigo direito que o ru


tinha de conhecer os nomes das testemunhas
de acusao e de examinar o depoimento
destas deixou de ser reconhecido. As causas
desta negao daquilo que fora um direito
tradicional do ru so obscuras. Tal como
adiante veremos, podem residir em parte nas
prticas dos inquisidores eclesisticos, mas
podem existir igualmente outras razes. Em
primeiro lugar, e para dar um exemplo, a
justia criminal francesa distinguia entre
processo ordinrio e extraordinrio na
jurisprudncia criminal.
O processo ordinrio assemelhava-se ao
antigo processo acusatrio e inclua uma
espcie de inqurito, ainda que este no
permitisse a tortura do ru. O processo
extraordinrio era inquisitrio e permitia a
tortura. Inicialmente, este s podia ser
invocado para crimes extraordinariamente
graves, mas era tentador utiliz-lo tambm
nos casos em que no se conseguia chegar a
concluses definitivas, e parece ter ido
lentamente abrangendo cada vez mais
categorias de crime. A categoria erudita da
hierarquia das provas era especialmente
sentida no processo extraordinrio e foi
atraindo cada vez mais os juzes e os
acusadores. Nos finais do sculo XIV, em
Frana, era o processo vulgarmente utilizado

para os crimes graves. Devido natureza do


crime e ao receio de que as testemunhas
corressem perigo ou que o ru fugisse ao ser
informado da extenso das provas contra si, o
passo seguinte do desenvolvimento do
procedimento criminal era ocultar os nomes
das testemunhas e a natureza do seu
depoimento.
Outro aspecto da crescente severidade do
procedimento criminal foi a influncia
recproca entre a inquisio eclesistica e os
tribunais criminais seculares. A partir da
cristianizao do Imprio Romano, no sculo
IV, muitos crimes mais tarde considerados
puramente eclesisticos passaram a ser
entendidos como ofensas pblicas. Entre estes
contavam-se certos actos cometidos contra
igrejas e contra o clero, a maior parte das
formas de reincidncia religiosa e, acima de
tudo, a heresia. A heresia era, por
conseguinte, um crime condenado pelo
direito romano e o imperador e os seus juzes
eram obrigados a agir contra ela. Como os
tribunais seculares tinham um poder que
durante muito tempo foi negado aos tribunais
eclesisticos, o poder de fazer derramar
sangue, a Igreja recorria invariavelmente aos
defensores, administradores e tribunais laicos
nos casos em que os funcionrios eclesisticos
estavam canonicamente proibidos de actuar.
Quando a crise de dissidncia religiosa do
sculo XII se agudizou, muitos papas

insistiram para que os tribunais laicos se


encarregassem
71
da investigao da heresia. A cooperao mais
ambiciosa que receberam foi a de Frederico II
da Siclia, cujas Constituies de 1213 contra
os
hereges
representaram
um
marco
importante do direito secular institudo. Estas
influenciaram o direito de Inglaterra, de Frana
e da Alemanha, e aperfeioaram aquilo que a
esse respeito existia no direito romano.
No entanto, no incio do sculo XIII, os papas e
outros eclesisticos acharam que tanto os
vulgares tribunais episcopais como os
tribunais laicos estavam a falhar na sua
misso. Com as instrues de Gregrio IX ao
convento dominicano de Regensburgo, em
1231, os papas criaram uma nova espcie de
funcionrio, um investigador cuja autoridade
dependia apenas directamente do papa, de
cuja deciso no havia recurso, e que actuava
segundo o tradicional mtodo eclesistico do
processo inquisitrio. Alm disso, como vimos,
papas como Lcio III e Inocncio III
equipararam a heresia a outros tipos de crime:
contumcia,
traio
e
at
roubo,
e
proclamaram
os
hereges
infames
e
prescreveram outros castigos comuns ao
domnio secular, tais como a confiscao de
bens e de patrimnio, o exlio penitencial e as
multas.

Alm disso, as formas mais espectaculares de


heresia, a dos Valdenses e a dos Ctaros,
foram descobertas nas regies onde a
influncia
do
direito
romano
era
particularmente forte e onde os magistrados
tinham j difundido largamente a utilizao do
processo inquisitrio - nas cidades da Itlia do
Norte e do Centro e no Centro e Sul de Frana.
O estabelecimento de analogias entre hereges
e outros tipos de criminosos foi continuado por
diversos papas com formao jurdica, at que
o pontificado do mais competente dos papasadvogados, Inocncio IV, os aproximou ainda
mais. Na sua famosa decretal Ad extirpanda,
de 1252, Inocncio afirmou que os hereges
eram ladres e assassinos de almas e que
deviam ser tratados exactamente como os
verdadeiros
ladres
e
assassinos.
Um
comentador do sculo XVI, Francisco Pea, faz
uma acertada introduo ao texto de
Inocncio:
A princpio, quando foi criada a Inquisio,
parece que no era permitido que os
inquisidores torturassem os criminosos sob
pena (creio eu) de incorrerem numa
irregularidade e, por conseguinte, a tortura
era utilizada contra os hereges ou contra
aqueles que eram suspeitos de heresia pelos
juzes laicos; contudo, na Constituio de
Inocncio IV, que comea por Ad extirpanda,
est escrito: Alm disso, o funcionrio ou o

reitor devero obter de todos os hereges que


tenham
72
capturado uma confisso por meio de tortura
sem ferir o corpo nem provocar perigo de
morte, pois eles so de facto ladres e
assassinos de almas e apstatas dos
sacramentos de Deus e da f crist. Devem
confessar os seus prprios erros e acusar
outros hereges que conheam, assim como os
seus cmplices, companheiros de crena,
simpatizantes e defensores, do mesmo modo
como os malandros e os ladres de bens
materiais so obrigados a acusar os seus
cmplices e a confessar as perversidades que
cometeram. (Lea, Torture, p. 188)
Embora a decretal de Inocncio permitisse a
introduo da tortura no processo de
interrogatrio dos hereges, no permitia ainda
que fossem os prprios clrigos a infligir a
tortura. Mas durante o pontificado que se
seguiu, o de Alexandre IV, a decretal Ut
negotium, em 1256, permitiu que os
inquisidores se absolvessem uns aos outros
caso tivessem incorrido em quaisquer
irregularidades cannicas na sua importante
tarefa. Na segunda metade do sculo XIII, a
tortura ocupava j uma posio firme no
processo inquisitrio eclesistico.

No entanto, apesar das analogias papais, o


crime da heresia no se assemelhava aos
crimes graves vulgares de modo a permitir
sequer a aplicao normal de um processo
extraordinrio. Era um crime difcil de provar;
embora
constasse
que
os
hereges
apresentavam
determinados
comportamentos, tratava-se essencialmente
de um crime intelectual e voluntrio; estava
radicado em zonas onde os vizinhos e as
famlias se conheciam mutuamente e onde as
pessoas podiam mostrar relutncia em
testemunhar, ou podiam testemunhar por
outras razes que nada tinham a ver com o
respeito desinteressado pela verdade; as
testemunhas da heresia podiam pertencer a
camadas sociais ou ter reputaes que
poderiam ter excludo o seu depoimento numa
aco penal vulgar; finalmente, a heresia era
um crime compartilhado: os hereges no
existiam individualmente e, para alm da
salvao da alma do herege, os inquisidores
necessitavam dos nomes de outros hereges
companheiros daquele. A parte final do
excerto atrs citado da decretal Ad extirpanda
de Inocncio IV sugere que a tortura para
obteno dos nomes dos cmplices era uma
prtica usual nos tribunais seculares. No
sculo
XIV,
a
jurisprudncia
francesa
distinguia entre a question prparatoire,
tortura aplicada para se obter uma confisso,
e a question pralable, tortura aplicada aps a
condenao para se obter os nomes dos

cmplices. Nesse caso, Inocncio podia estar a


referirse a uma fase anterior deste processo,
adaptando uma vez mais um elemento do
procedimento dos tribunais seculares na caa
aos hereges.
Estas circunstncias, associadas ao facto de
os primeiros
73
inquisidores
no
parecerem
ter
sido
particularmente especialistas em processo
jurdico (o inquisidor profissional, com
alguns conhecimentos pelo menos dos
processos jurdicos das prprias inquisies e
talvez uma certa formao jurdica formal em
direito cannico, aparece apenas nos finais do
sculo XIII e princpio do sculo XIV), parecem
ter levado os novos juzes da heresia a
empregar os aspectos mais drsticos do
mtodo inquisitrio, muitas vezes sem
compreenderem
nem
considerarem
as
convencionais salvaguardas em relao ao
tratamento do ru - na verdade, talvez com
receio de que aqueles que eram acusados de
heresia fossem muito mais perigosos para a
sociedade crist do que os vulgares ladres,
assassinos ou traidores.
Os primeiros funcionrios das inquisies
estabelecem assim uma diferena no processo
inquisitrio eclesistico. A segunda a sua
prontido em ocultar os nomes e o

depoimento completo das testemunhas. Uma


terceira a sua habitual restrio ao apoio do
ru por um advogado. A quarta foi a aceitao
do depoimento de testemunhas que noutro
caso seriam consideradas incompetentes:
partes interessadas, aqueles declarados
infames, aqueles j condenados por perjrio e
outros. Uma quinta foi o abrandamento das
normas das provas e o maior peso dado a
certos indicia, particularmente no campo das
expresses faciais, comportamento, aparente
nervosismo, etc. Uma sexta consistiu na
poltica de enganar os rus introduzindo
espies nas suas celas, fazendo promessas de
clemncia e em desenvolver um sistema de
formas
cuidadosamente
elaboradas
de
interrogatrio que eram muito mais completas
do que as prescritas no processo inquisitrio
habitual. Uma stima foi a categoria dos graus
de suspeita em que eram includos aqueles
que eram acusados de heresia; estes
determinavam a intensidade das medidas
tomadas
contra
eles.
Em
suma,
os
inquisidores
eclesisticos
alteraram
profundamente o carcter do processo
inquisitrio que era utilizado em Itlia e em
Frana nos meados do sculo XIII.
Por sua vez, os tribunais seculares viram-se
influenciados pelo processo inquisitrio nos
sculos XIV e xv. luz destas relaes
recprocas entre os processos inquisitrios
eclesisticos e laicos, do desenvolvimento

histrico de formas de procedimento criminal


e da alterao da condio social e poltica do
indivduo e do cidado nos sculos XV e XVI
que deve ser considerado o lugar da tortura
no direito europeu do Antigo Regime.
74
A tortura no Antigo Regime
A resposta de Ulpiano pergunta o que
quaestio ? e as suas variantes entre os
juristas dos sculos XIII e XIV revelam o
desenvolvimento de uma jurisprudncia da
tortura. Em que consistia a tortura?
E como sobreviveu ela no
criminal do Antigo Regime?

procedimento

Estas questes iro encerrar a nossa


discusso a respeito da tortura medieval e
anterior.
Suponhamos que est em curso um caso em
cujo depoimento surgiu uma meia prova, tal
como uma testemunha ocular e diversos
indicia. O ru foi interrogado e no confessou.
O juiz ordena ento a tortura. O ru recorre
dessa determinao e o recurso escutado e
recusado.
O juiz tem ento de acompanhar o ru ao local
da tortura e de o interrogar sob tortura. Estar
presente um notrio e, especialmente nos
casos de tortura violenta, um mdico. Esto

presentes o carrasco e os seus ajudantes, mas


nenhum defensor do ru. De uma maneira
geral, podiam ser mostrados ao ru os
instrumentos de tortura, de modo a se obter
rapidamente uma confisso, em especial dos
receosos ou dos mais dbeis. O objectivo da
tortura a confisso do ru e a linha de
interrogatrio deve ser orientada de modo a
que em momento algum o ru seja
influenciado por perguntas sugestivas.
O tipo de tortura normalmente mais utilizado
era a estrapada, corda ou cola, considerada
pelos juristas a rainha dos suplcios. As
mos do ru eram atadas atrs das costas e
presas a uma corda que passava por uma
trave do tecto. Erguiam o ru no ar e
mantinham-no suspenso durante um certo
tempo e, em seguida,
faziam-no descer para depois o iarem
novamente. Por vezes eram colocados pesos
nos ps do ru, aumentando assim a tenso
nos msculos dos braos e das costas uma
vez iniciado o processo. Talvez a outra forma
de tortura mais comummente utilizada, em
particular nos sculos XVII e
XVIII, fosse a da compresso das pernas e,
mais tarde, a do torno das pernas. As barrigas
das pernas do ru eram colocadas entre duas
peas cncavas de metal que eram depois
apertadas uma contra a outra, mais tarde com
um torno, e a perna era esmagada.

Posteriores variantes incluam um torno


metlico que girava em volta da perna e era
apertado por meio de um mecanismo de rosca
e cujas arestas interiores eram serrilhadas
para uma maior eficcia.
Um terceiro tipo, utilizado na sua forma menos
severa em especial para delitos menores e
quando se tratava de crianas e mulheres, era
amarrar firmemente as mos; quando o crime
era mais grave, as
75
cordas
eram
extremamente
apertadas,
aliviadas e novamente apertadas. Em casos
muito graves, os ps dos rus eram cobertos
com uma substncia inflamvel e deitava-se
fogo s plantas dos ps. Outra tortura era a da
insnia. O ru era mantido acordado durante
longos perodos de tempo (quarenta horas era
a durao habitual). Outras torturas incluam a
distenso
dos
membros
(por
vezes
acompanhada de queimaduras) no potro, a
tortura da gua fria e diversas torturas
destinadas a distender as articulaes e os
msculos. No sculo XVII, foi acrescentado ao
repertrio dos instrumentos de tortura o torno
dos polegares.

Competia ao juiz a escolha de um


determinado gnero de tortura, de acordo
com a gravidade das acusaes contra o ru e

os costumes da regio onde o julgamento se


realizava. A maior parte dos juristas insistia
em que os juzes no deviam experimentar
novos mtodos de tortura e os acima referidos
eram os mais vulgarmente utilizados.
Embora o objectivo da tortura no fosse
estropiar nem matar, muitos destes mtodos,
em especial os mais severos, tinham de facto
como consequncia leses e deformaes
permanentes.
O juiz e a lei estabeleciam tambm a durao
da tortura. Vrios textos determinam, por
exemplo, que determinados suplcios deviam
ser aplicados durante o tempo que o juiz
demorasse a rezar uma orao ou o credo.
Alm da durao, o juiz estabelecia o grau de
severidade da tortura aplicada. Uma vez feita
uma confisso, o ru era levado do local de
tortura e, durante um dia inteiro, no era
normalmente interrogado. A confisso tinha de
ser depois repetida no tribunal para ser
oficializada. Se o ru se retractasse, a tortura
podia ser de novo aplicada, visto que a
confisso, retractada ou no, constitua outro
indicium.
Foi este, ento, o processo que levou
regularizao da tortura entre 1250 e 1800,
determinada por legisladores e juristas,
aplicada por juzes e carrascos a um crculo
cada vez mais alargado, primeiro de rus, mas
mais tarde tambm de testemunhas. Era um

incidente do procedimento cannico romano


e, tal como foi salientado por mais de um
historiador, embora fosse possvel torturar
sem utilizar o procedimento cannico romano,
era impossvel utilizar o procedimento
cannico
romano
sem
utilizar
obrigatoriamente a tortura. A confisso, ou a
rainha das provas, exigia a tortura, ou a rainha
dos
suplcios.
Exacta,
restrita
e
escrupulosamente regulamentada na lei e na
teoria jurdica, a tortura depressa se tornou
brutal no mundo insensvel do direito aplicado
entre o pessoal endurecido dos tribunais.
Desde o incio do sculo XVI at meados do
sculo XVIII, teve simultaneamente crticos e
defensores e, durante o mesmo perodo, foi
objecto de uma imensa legislao e de um
conjunto ainda mais vasto de estudos
tcnico-jurdicos. A inveno da imprensa
permitiu a divulgao no s da nova
legislao e estudos, mas tambm de tratados
mais antigos, desde o de Azo at s decises
do Tractatus de tormentis.
A imprensa ajudou tambm a divulgar a crtica
da tortura. luz destes desenvolvimentos
posteriores a 1500 que devemos considerar a
literatura sobre a tortura durante o Antigo
Regime.
O processo inquisitrio e a jurisprudncia
criminal que este gerou desenvolveram-se em
primeiro lugar na Itlia Setentrional, em certas

regies do Sul de Frana e, dentro do vasto


crculo da sua jurisdio, nos tribunais da
Igreja.

evidente
que,
em
certas
circunstncias, especialmente no caso da
heresia, havia crimes que diziam respeito no
s jurisdio eclesistica, mas tambm
laica, e era provvel que o processo circulasse
livremente entre ambas. A experincia das
cidades
e
dos
tribunais
eclesisticos
influenciou a jurisprudncia das universidades,
em especial a de Bolonha, e as obras dos
juristas circularam ainda mais amplamente
por toda a Europa. Por conseguinte, em muitos
locais que no reconheciam formalmente o
direito romano e que preservavam gneros
mais antigos de procedimento e meios de
prova mais antigos e vagos, registou-se, no
entanto, a influncia do sistema cannico
romano. Tal como vimos, a Hungria, a Litunia,
a Polnia, a Rssia e os pases escandinavos
adoptaram
alguns
elementos
deste
procedimento nos sculos XIV e xv, embora
quase todo o seu processo se conservasse
tradicional e acusatrio. Tal como o historiador
jurdico Eberhard Schmidt revelou em 1940,
vigorava
na
Alemanha
um
processo
semelhante.
Nem toda esta influncia indirecta implicava a
total aceitao do procedimento cannico
romano. Em 1310, por exemplo, nos
julgamentos dos Templrios, em Inglaterra, os
inquisidores papais insistiam no seu direito de

torturar o ru. O rei Eduardo II parece t-los


autorizado a faz-lo ocasionalmente, ainda
que, de facto, no parea ter ocorrido
qualquer tortura, em parte devido talvez
resistncia dos funcionrios reais e
relutncia daqueles que conheciam o direito
tradicional ingls em encarregar-se dela ou
em apoiar os que o faziam, por maior que
fosse a sua autoridade.
Outras circunstncias sugeriam, no entanto,
outras vias de influncia. A crescente
tendncia dos tribunais laicos e eclesisticos
dos
sculos XIII e XIV para processarem no s
hereges, mas tambm mgicos e, mais tarde,
feiticeiros, deu origem a procedimentos
semelhantes aos utilizados na inquirio dos
hereges e, em grande medida, baseados
naqueles. Na Alemanha do sculo XIV, a
enorme perseguio movida aos judeus por
crimes encobertos contra os cristos,
77
especialmente em relao Peste Negra de
1348, desempenhou o mesmo papel. No era
necessria uma aceitao formal e completa
do processo cannico romano numa poca em
que tantas influncias apontavam para a
necessidade da confisso e de meios mais
seguros e rpidos de a obter. Para alm do
sistema cannico romano, outros havia que

tinham conhecimento do crimen exceptum ou,


pelo menos, de algo que se aproximava dele,
e muitos utilizavam o nico mtodo que
garantia a sua descoberta.
Apenas a vasta, ainda que muitas vezes
indirecta, influncia do procedimento cannico
romano
consegue
explicar
a
grande
quantidade de legislao e jurisprudncia
dedicada ao problema da tortura nos sculos
XVI e XVII. A literatura apresenta duas
caractersticas que se podem considerar
historicamente exactas: primeiro, que aqueles
que ensinam, escrevem e legislam tm
conscincia das irregularidades permitidas
pelo uso indiscriminado da tortura e escrevem
ou actuam em grande medida para as
reprimir;
em
segundo
lugar,
que
a
extraordinariamente
pormenorizada
jurisprudncia da tortura no prev de modo
algum o seu fim, apenas o fim dos seus
abusos.
Alguns desses abusos foram referidos no
prprio direito romano e eram bem conhecidos
dos juristas dos sculos XIII e XIV que
comentaram a jurisprudncia da tortura. Todos
sabiam que a aplicao da tortura dependia
em grande medida da maneira de ser do juiz,
e muitos dos mais fervorosos crentes na
tortura
relatam,
no
entanto,
histrias
pavorosas de juzes que torturam as suas
vtimas por vingana.

Em Itlia, esses juzes eram mesmo


designados pela expresso generalizada de
iudices malitiosi, o equivalente medieval do
nosso actual juiz enforcador. Alm disso,
embora no processo inquisitrio fossem
impostas ao juiz restries quanto utilizao
do seu prprio julgamento, era praticamente
impossvel este no o fazer quando tantas
coisas, incluindo a anlise das provas e dos
indicia,
apresentavam
uma
dimenso
subjectiva -. Finalmente, os mesmos juzes
que julgavam casos graves julgavam tambm
delicta levia, delitos menores, em que a
prpria convico do juiz decidia da culpa ou
da inocncia do ru. Deve ter sido difcil para
um juiz passar de um julgamento em que as
suas prprias convices tinham um to
grande peso para um julgamento em que no
tinham supostamente peso nenhum.
Todos os juristas concordavam que a tortura
avaliava tambm a resistncia do ru ao
sofrimento fsico. A maior parte dos juristas
aconselhava que a tortura devia ser
cuidadosamente administrada para que as
pessoas confessassem apenas a verdade.
Muitos juristas queixavam-se de confisses de
assassnios que na realidade nunca tinham
acontecido ou de crimes que era impossvel
terem sido
78

cometidos pelo ru. Brtolo, jurista dos


princpios do sculo XIV, foi especialmente
categrico quanto necessidade de se provar
que um crime fora na realidade cometido. Um
dos processos para ultrapassar este problema
era o argumento, relacionado com a antiga
magia dos ordlios, de que os criminosos que
suportavam a tortura podiam faz-lo com a
ajuda do demnio e que, por outro lado, as
pessoas
fracas
que
eram
torturadas
injustamente podiam receber de Deus energia
suplementar. Tal como os juristas observaram,
a primeira hiptese era mais aceitvel do que
a segunda.
Alm disso, era necessrio um interrogatrio
hbil para se conseguir distinguir entre um ru
que sabia algo a respeito de um crime e o ru
que o tinha realmente perpetrado. O problema
da confirmao da confisso era amplamente
reconhecido,
embora
muitos
juristas
achassem que no era considerado com
frequncia.
Estas e outras deficincias do procedimento
inquisitrio
cannico
romano
eram
espontaneamente admitidas at pelos seus
mais fiis defensores. Nenhum desses
defensores, e poucos dos seus primeiros
crticos, pensaram p-lo totalmente de lado.
Tal como John Langbein sucintamente
exprimiu: A lei da tortura sobreviveu at ao
sculo XVIII, no porque os seus defeitos
tivessem sido dissimulados, mas antes apesar

de terem h muito sido revelados. O


procedimento criminal europeu no tinha
alternativa: a lei das provas dependia
inteiramente de confisses foradas (Torture
and the Law of Proof, p. 9).
Por conseguinte, muita da legislao e da
literatura jurdica entre 1500 e 1750 tinha por
objectivo corrigir os abusos conhecidos do
sistema, e rara e apenas excepcionalmente
abolir o prprio sistema. Nenhum dos
argumentos conhecidos e utilizados pelos
posteriores reformadores do Iluminismo era
novo no sculo XVIII.
Assim, os extensos cdigos penais do sculo
XVI - a Constitutio criminalis carolina de 1532
(explicitamente para o Imprio, mas de
enorme influncia em toda a Europa), a
Ordonnance royale francesa de 1539 e os
cdigos revistos e reeditados dos sculos XVI,
XVII e XVIII procuraram aperfeioar o processo
que resultou do importante encontro entre as
necessidades e o pensamento jurdico
medieval e o cdigo do direito romano. A
vasta literatura sobre o procedimento criminal
e
tortura,
que
adquiriu
ainda
maior
importncia devido ao uso da imprensa,
consistia em enormes compndios que
regulamentavam
minuciosamente
o
procedimento e estabeleciam e restabeleciam
regras de direito, e dos quais os de Marsili
(1526-9), Faranaccius (1588) e Carpzov (1636)
so os mais conhecidos.

Apesar da crtica da poca aos abusos da


tortura e do incio da crtica tortura em si, o
procedimento criminal do Antigo Regime
79
aperfeioou e professou as doutrinas da
tortura. Em 1780, Pierre Franois Muyart de
Vouglans, conseilleur au grand-conseil de
Frana, dedicou a Lus XV o seu volumoso
tratado Das Leis Criminais de Frana na Sua
Ordem Natural. Nesta obra, na Parte II, Livro II,
Ttulo V, Captulo II, tratada a questo da
confisso forada por meio da tortura. Muyart
comeou
por
referir
que
muitos
contemporneos seus argumentam contra a
tortura, mas que ele no se deixa influenciar
por esses argumentos:
Chego concluso de que, por mais rigoroso
que possa ser este mtodo para conseguirem
descobrir-se crimes, no h dvida que a
experincia demonstrou que este pode
utilizarse com xito nos casos especiais em
que esta lei o autoriza, sempre em
conformidade com as sensatas precaues
que a lei prescreve neste caso.
Continua depois a reiterar a jurisprudncia da
tortura rigorosamente de acordo com a
tradio desenvolvida a partir do sculo XIII.
Talvez no satisfeito com a sua breve
refutao dos seus opositores relativamente
questo da tortura, Muyart anexou ao seu

volumoso tratado uma Refutao do Tratado


sobre Crimes e Castigos que Cesare Beccaria
publicara em 1764 e que foi talvez o mais
conhecido ataque ao emprego da tortura em
aces penais. Muyart escrevera inicialmente
a sua Refutao em 1766. Aps descrever
pavorosos relatos de Beccaria, Muyart segue
outra via, esperando que o rei tenha visto o
suficiente para lhe permitir avaliar esta obra e
ter conscincia do grande perigo que ela
representa e das suas consequncias nos
campos do governo, da moral e da religio.
As vinte pginas da Refutao constituem a
derradeira defesa erudita da tortura judiciria
da
histria
europeia
e
retomam
os
argumentos apresentados ao longo dos cinco
sculos anteriores. Mas o tratado no surtiu
efeito.
No mesmo ano da sua publicao, Lus XVI
aboliu
a
question
prparatoire
do
procedimento judicial francs e, em 1788, a
question pralable. Na realidade, o sculo
XVIII assistiu no s a uma torrente de
literatura relativa abolio da tortura, mas
tambm
a
uma
onda
de
legislao
reformadora que levou amplamente a cabo
este programa.
As causas dessa abolio e a sensao de
segurana que inculcou nos juristas e
governantes europeus so o tema do prximo
captulo.

3
O ADORMECER DA RAZO
Abolio, lei e sensibilidade moral
O mesmo perodo dos sculos XVI e XVII que
viu os trabalhos de jurisprudncia de
Faranaccius, Damhouder e Carpzov viu
tambm a compilao dos grandes cdigos
penais sistemticos do Antigo Regime. O
Constitutio criminalis carolina de 1532 para o
Imprio, a Ordonnance Royale de 1537 para
Frana, a Nueva recopilacion de 1567 para
Espanha, o decreto de Filipe II em 1570 para a
Holanda espanhola e a Grande ordonnance
criminelle de 1670 para Frana formaram o
maior corpus de legislao relativo tortura
que o mundo j vira, feito cumprir pelas
maiores potncias desse mundo.
No entanto, um sculo depois da Grande
ordonnance criminelle, a tortura estava a ser
atacada por toda a parte, e no final do sculo
XVIII esse ataque fora bem sucedido em quase
toda a parte. Nas vrias revises feitas a partir
de 1750, os artigos referentes tortura nos
cdigos penais da Europa foram revogados.
At 1800 quase pareceram inexistentes. A par
de revises da legislao, surgiu um
considervel nmero de escritos condenando
a tortura tanto com justificaes legais como
morais, escritos esses que contaram com uma
circulao notvel. O exemplo mais conhecido

o do tratado imensamente influente de


Cesare Beccaria, On Crimes and Punishments
de 1764, a obra que tanto enfurecera Muyart
de Vouglans. A tortura teve de suportar
o
fardo - e por vezes tornar-se no alvo principal
da crtica do Iluminismo ao Antigo Regime, e
tambm barbaridade legal e moral de um
primeiro mundo europeu.
Embora estas mudanas no se tenham dado
de um dia para o outro, a fora com que se
impuseram foi suficiente para perturbar um
certo nmero de pessoas no final do sculo
XVIII e para ganhar a aprovao de muitas
mais, nem todas elas revolucionrias. A
rapidez
81
destas mudanas, tanto da mentalidade como
das
instituies,
deixou
perplexos
os
contemporneos, bem como os historiadores
que desde ento procuraram explic-la. A
interpretao mais comummente aceite parte
da ligao da afronta moral s reformas
judiciais. Depois do final do sculo XVIII, a
tortura
adquiriu
uma
conotao
universalmente pejorativa e passou a ser
considerada a anttese institucional dos
direitos humanos, o inimigo supremo da
jurisprudncia humanitria e do liberalismo, e
a maior ameaa lei e razo que o sculo
XIX podia imaginar. Quando o historiador
americano Henry Charles Lea descreveu a

histria da tortura no seu estudo Superstition


and force em 1866, o seu pargrafo final
resumia toda a linha da interpretao
humanitria:
No esclarecimento geral que causou e
acompanhou a Reforma foram aos poucos
perecendo as paixes que tinham criado as
rgidas instituies da Idade Mdia... Pela
primeira vez na histria do homem, o amor e a
caridade universais que esto na base da
fundao da cristandade so reconhecidos
como elementos sobre os quais a sociedade
se deve apoiar. Embora fracos e falveis, e
sempre bem distantes do ideal do Salvador,
estamos a caminhar para esse ideal, ainda
que os nossos passos sejam dolorosos e
hesitantes. Na lenta evoluo dos sculos,
podemos apenas verificar o nosso progresso
comparando
pocas
distantes;
mas
o
progresso existe sem dvida e as geraes
futuras
podero
talvez
emancipar-se
totalmente da dominao cruel e arbitrria da
superstio e da fora.
Como poca de superstio e fora, o
perodo que compreendeu a Idade Mdia e o
Antigo Regime foi comparado pelos crticos
mais esclarecidos e humanitrios com a lei do
progresso que pareceu governar a Europa e a
Amrica do Norte, pelo menos a partir dos
finais do sculo XVIII. A abolio da tortura foi
vista como um dos grandes marcos desta
mudana.

No entanto, vrias das geraes futuras de


Lea assistiram, no abolio permanente da
tortura nem ao constante aperfeioamento da
humanidade, mas a manifestaes de
superstio e fora mais assustadoras do que
as que o estudo de Lea j revelara.
Recordando o optimismo do final do sculo
XVIII e do sculo XIX,
vmo-lo menos como uma qualidade de
prever o futuro do que como, no ttulo de um
dos Caprichos de Goya de 1799, um
adormecer
da
razo
em
que
a
jurisprudncia e os governos humanitrios
acreditavam que conseguiam evitar o regresso
da superstio e da fora. Como Goya afirmou,
quando
a
razo
adormece,
produz
monstros.
82
A abolio da tortura no sculo XVIII esteve
sem dvida ligada ao pensamento iluminista,
pelo menos aos aspectos que insistiam na
manifestao na jurisprudncia penal de um
crescente sentimento moral de dignidade
humana. Mas esse sentimento no se tornou
na constante que os primeiros historiadores da
tortura julgavam ter surgido. O argumento da
sensibilidade moral deve, por conseguinte, ser
considerado a par de outras explicaes para
a abolio da tortura. Entre as explicaes
mais importantes esto os argumentos legais
tcnicos respeitantes prova e situao

jurdica do indivduo e questes mais gerais


relativas ao poder e prticas do estado e
relao do indivduo com o estado.
Contudo, o argumento da sensibilidade moral
teve um papel muito importante nas opinies
acerca do estado e da lei no final do sculo
XVIII e no sculo XIX. Alm disso, influenciou,
como j vimos, um tipo de historiografia da
tortura. E contribuiu subtilmente para
determinar as atitudes do sculo XX, no s
no que respeita histria da tortura, mas
tambm quanto ao regresso da tortura no
nosso sculo.
Estes fenmenos exigem ser discutidos antes
de uma anlise detalhada do prprio processo
da abolio.
De algumas vozes que se levantaram nos
finais da Idade Mdia e no sculo XVI at aos
escritos de Christian Thomasius (1708),
Montesquieu,
Voltaire
e
Beccaria,
a
condenao da tortura ganhou um tom moral
que justificava exigncias de reformas
jurdicas e polticas radicais ou mesmo
revolucionrias. Noutras reas de estudo, os
historiadores do Iluminismo tornaram-se cada
vez mais relutantes em aceitar a aparente
atitude quer de reformadores quer dos
inimigos destes. Os estudiosos mais recentes
perceberam com maior clareza a natureza
daquilo que se perdeu e o valor daquilo que se
voltou a ganhar com a grande revoluo

cultural dos finais do sculo XVIII. No caso do


processo criminal, os juzos iniciais dos
reformadores
mantiveram-se
por
muito
tempo. Satisfizeram a tendncia dos juristas,
legisladores e historiadores do sculo XIX de
verem em si mesmos e nas tradies recentes
um triunfo do humanitarismo e da razo sobre
aquilo
a
que
Lea
eloquente
e
apaixonadamente chamara superstio e
fora.
Este modelo servia o temperamento do sculo
XIX, tal como servira o temperamento dos
finais do sculo XVIII, e deu historiografia da
tortura uma forma curiosa. Satisfeitos com o
facto de o modelo
humanitrio-progressista
justificar
os
acontecimentos do perodo entre 1670 e 1789,
os historiadores da tortura do sculo XIX
(como alguns da Idade Mdia e do incio da
Idade Moderna) puderam escrever com
sentimentos de liberdade (em relao s
instituies e
83
cultura do passado) e de esperana no futuro
que foram desaparecendo desde ento da
historiografia moderna. Tendo identificado de
uma vez por todas os inimigos da razo e da
humanidade, tendo-os descrito e denunciado,
os historiadores - e a sociedade para quem
escreviam- achavam-se finalmente livres

deles. Nas obras de Lea, W. E. H. Lecky,


Andrew Dickson White e outros, a tortura,
juntamente
com
o
barbarismo,
a
superstio, o despotismo e a teologia,
como uma lpide que se coloca sobre as
instituies
e
crenas
que
o
estudo
escrupuloso e a hostilidade filosfica tinham
para sempre condenado ao sepultado
destroo de um passado profundamente
irracional.
Estimulados
pelo
modelo
humanitrioprogressista
que
Langbein
rejeita
considerando-o um conto de fadas, Lea e
outros puderam escrever com esperanosa
confiana que a tortura, tal como o duelo e o
ordlio, desaparecera finalmente do mundo
racional da Europa e da Amrica. Essa certeza
conduz
necessariamente
ao
optimismo
jurdico do final do sculo XIX e do incio do
sculo XX. A verdade que, no final da
Primeira Guerra Mundial, a tortura regressara
e desde ento aumentou em frequncia e
intensidade. A nica explicao que o modelo
humanitrio-progressista pode oferecer a de
que no sculo XX o mundo se tornou
claramente menos humanitrio e menos
progressista,
menos
racional
e
mais
supersticioso, ainda que a sua superstio
tenha finalidades diferentes e os excessos da
sua fora sejam muitas vezes cometidos em
nome da humanidadde e do progresso. A
razo e o humanitarismo so, contudo, difceis

de quantificar, e um modelo de histria que os


v aumentar e diminuir de intensidade um
modelo difcil de compreender e utilizar e com
o qual ainda mais difcil concordar.
Quando alguns historiadores modernos se
deparam com a questo do regresso da
tortura
no
sculo
XX,
tendem,
por
conseguinte, a interpret-lo como o resultado
de novas religies, as dos estados seculares
autoritrios e totalitrios, que exigem uma
cidadania total - isto , uma total sujeio por parte da populao, anloga disciplina
espiritual alegadamente exigida aos cristos
pelas igrejas da Idade Mdia e do incio da
Idade
Moderna.
Considerados
novos,
seculares, infinitamente mais fortes, mas sem
deixarem de ser religies poderosas, os
estados modernos que recorrem tortura
assumem o lugar que no velho modelo
humanitrio-reformista fora ocupado pelas
inquisies medieval e espanhola e outros
tribunais seculares. Quando a tortura aparece
em pases que no foram ainda modernizados,
o mesmo modelo explica o primitivismo
destes pases e permite desse modo que se
estabeleam analogias entre a velha
84
noo de superstio e fora de Lea e a
situao actual daquilo que aos europeus
parece ser uma tradio antiga e primitiva. O

estado religioso moderno e o estado


primitivo ainda por modernizar tomam
simplesmente o lugar que no velho modelo
humanitrioprimitivo pertencera aos poderes
do Antigo Regime e ao chamado carcter
primitivo dos primrdios da cultura europeia.
Observando a questo por um prisma
filosfico, esta viso de certos aspectos do
mundo moderno foi apoiada por uma longa
tradio da crtica da sociedade ps-sculo
XVIII de todos os pontos de um largo espectro
filosfico. Meaning in History (1949), de Karl
Lowith, uma das obras mais eloquentes acerca
desta polmica, atacou o termo progresso
como sendo uma mera secularizao mal
compreendida de ideias religiosas judaicocrists medievais. Com este apoio, a viso que
considera a tortura como a renovao de
prticas e valores antigos, substituindo
apenas certos tipos de estado e um
primitivismo geogrfico diferente por igrejas
mais velhas e um primitivismo europeu
anterior, capaz de estender o modelo da
tortura por linhas estabelecidas pelos seus
prprios crticos desde o sculo XVII ao XIX.
Mesmo a ideia do progresso pode ser
adaptada a esta viso, como Lea h muito
sugeriu, sendo simplesmente estendida ao
longo do tempo e tornando-se perceptvel
apenas na comparao entre perodos muito
distantes no tempo. O argumento afirma que o
progresso de facto feito, mas no de uma

forma igual e no com a mesma rapidez em


todo o lado. Esta, ao que parece, a premissa
nas histrias mais modernas da primeira
tortura europeia e na maioria dos estudos
modernos acerca da tortura no sculo XX.
Com este conceito to lato, tanto que pode ser
irrelevante na explicao de mudanas
especficas, possvel chegar tanto negao
do progresso como sua infinita extenso. Em
qualquer dos casos, o modelo humanitrioprogressista, ao dar apenas explicaes gerais
para mudanas
especficas, no pode
satisfazer aqueles cujo interesse reside em
perodos de tempo mais curtos e locais mais
particulares.
A histria jurdica pode, de facto, ser mais
bem sucedida quando aplicada aos casos
particulares.
aco

Abolio: os historiadores em

Graas ao enorme prestgio e grande


influncia da literatura reformista humanitria
do sculo XVIII, os historiadores da tortura
referiram
por
vezes
um
movimento
abolicionista no caso da tortura que
85
surge
em
paralelo
com
movimentos
abolicionistas na histria da escravatura ou

com movimentos sufragistas vrios dos dois


ltimos
sculos. De facto, a histria de qualquer
instituio influenciada pela teoria e prtica
jurdicas a histria de um conjunto de foras
diferentes, algumas tecnicamente jurdicas,
outras de sentido mais social, operando por
vezes simultaneamente, mas o mais das vezes
de forma independente. Uma das abordagens
ao problema da tortura identificar as
diferentes componentes do processo, ver nela
no tanto um movimento conjunto, mas antes
uma srie de acontecimentos coincidentes,
por vezes influentes uns nos outros.
Para apreciar o trabalho dos historiadores,
poder ser til chamar a ateno para os
aspectos centrais da prtica da tortura no
perodo entre o final do sculo XVI e os
meados do sculo XVIII. A tortura devia ser
empregue apenas nos casos em que faltava
uma prova concludente para a condenao do
ru por um crime cuja pena fosse a morte ou a
mutilao; os crimes menores, delicta levia,
no estavam includos. Para crimes graves,
no havia outro castigo para alm da morte ou
da mutilao: at ao final do sculo XVI, o
aprisionamento era muito raro e foi s com a
propagao do aprisionamento e com a
instituio de novas sanes como as gals e
as casas de correco que surgiram
alternativas pena de morte. A categoria de
crime grave variava de local para local,

incluindo frequentemente crimes que tinham


j deixado de ser considerados graves. Mais
comummente no sculo XVI, desde a
publicao do Malleus maleficarum em 1484
s obras de Jean Bodin, Nicholas Remy e
Martin del Rio, a prtica de magia e feitiaria
era tambm includa entre os crimes mais
graves, e muita da crtica tortura era parte
da crtica aos julgamentos feitos a estes
delitos ocultos, mais do que uma crtica
tortura em si. Como vimos, houve uma
literatura vasta sobre os abusos da tortura,
muitas vezes partes integrantes dos cdigos
penais, conhecidos e usados por aqueles que
faziam rotina da condenao de pessoas a
tortura.
Mesmo em zonas onde a tortura no fazia
parte do processo criminal, como nos casos da
Inglaterra e da Escandinvia, a tortura surgiu
nos sculos XVI e XVII, em parte por influncia
da jurisprudncia da Europa Ocidental e em
parte devido s necessidades do poder
executivo. Em Inglaterra, por exemplo, apesar
de a tortura parecer ter tido poucos
progressos nas leis tradicionais no escritas,
progrediu consideravelmente durante o sculo
XVI nas ordens reais e nas ordens do Conselho
Privado, sobretudo no caso dos crimes
polticos. As reivindicaes de Sir John
Fortescue no sculo XV, Sir Thomas Smith no
sculo XVI e Sir Edward Coke no sculo XVII de

que a tortura era desconhecida no direito


ingls foram desmentidas pelos mandados de
86
tortura dos sculos XVI e XVII, embora quase
sempre em casos de traio, rebelio e delitos
semelhantes, dados apresentados muito
claramente em estudos recentes. O que
parece ter evitado que a tortura se
regularizasse no direito ingls foi o apertado
controlo exercido pelo Conselho Privado e o
uso que se fizera da tortura como um
instrumento para descobrir informao e no
para obter uma prova, como acontecia na
Europa Continental.

Por fim, regressamos premissa fundamental


do processo cannico romano: sem uma prova
concludente, a confisso era o nico meio de
condenao num caso de crime grave. At a
necessidade de obter uma confisso ter
diminudo,
grande
parte
do
discurso
humanitrio na Europa no teve o seu efeito.
luz destas caractersticas do perodo de
1550-1750,

possvel
considerar
o
desaparecimento gradual da tortura no tanto
como
resultado
de
um
movimento
abolicionista, mas antes como o ponto de
convergncia de vrias mudanas distintas
que ocorreram independentemente umas das
outras nos sculos XVII e XVIII. As obras de

Piero Fiorelli e John Langbein esclarecem estas


mudanas.
Fiorelli sugere em La Tortura Giudiziaria nel
Diritto Comune (1953-4) que o processo da
abolio deve ser considerado tendo em conta
quatro aspectos da histria da tortura: o
lgico, o moral, o social e o poltico. Com esta
enumerao,
o
autor
refere-se
aos
argumentos retricos cpticos contra a tortura
que existiram desde os dias do direito grego;
os argumentos judaico-cristos (e mais tarde
humanitrios) contra a imoralidade da tortura;
a justificao da tortura num universo que
afastava os princpios da sua prpria
existncia social e de autoridades que seriam
repudiadas se a tortura fosse repudiada; e a
relutncia em ou a disposio para debater a
possibilidade de uma reforma poltica numa
escala maior. O caso de Calas em Frana
(1763-5) teve repercusses que afectaram a
estrutura poltica e judicial de Frana.
A categoria de crtica lgica de Fiorelli a
mais antiga nos estudos sobre este assunto.
Dos pensadores gregos e romanos aos juristas
do sculo XVII, as falhas lgicas de um
sistema que fazia uso da tortura eram
sobejamente conhecidas. Ccero, Quintiliano e
Ulpiano falavam dos problemas que surgiram
a quem quer que estudasse o fenmeno,
desde a linguagem persuasiva capacidade
de uma pessoa resistir dor. Mas no se
tratava
aqui
de
crticas
e
motivos

humanitrios: Seria intil procurar entre os


escritores gregos e romanos por uma
condenao da tortura por ser desumana e
cruel. A categoria moral de Fiorelli centra-se
na ausncia de tortura na tradio judaica e
no incio da civilizao crist, de que um
exemplo notvel a carta do papa
87
Nicolau I de 865 ao chefe dos blgaros
proibindo o uso de tortura nos casos de crime,
embora isto se devesse ao princpio de que as
confisses no deviam ser obtidas por meio
de coaco, razo por que a tortura era
proibida aos leigos cristos e aos homens da
Igreja.
No entanto, alm das restries impostas por
Nicolau I, havia ainda a proibio de os
homens da Igreja fazerem uso de tortura e
provocarem o derramamento de sangue. De
todas as correntes resistentes tortura, a
corrente moral provavelmente a mais
apelativa e menos mensurvel em influncia.
Esta corrente s comea a ser um bom ponto
de partida para a investigao do declnio da
tortura a partir dos meados do sculo XVIII.
A categoria social de Fiorelli (La Tortura, lI,
218) coloca a tortura numa matriz cultural e
social da qual seria difcil retir-la:
Numa era em que toda a filosofia provinha de
Aristteles, a astronomia de Ptolemeu, a

medicina de Hipcrates e Galeno, e em que o


direito estava contido nos textos de sabedoria
romana preservados na compilao de
Justiniano, argumentos contra a tortura,
sancionada por estes textos, teria equivalido a
uma tentativa de destruir as bases comuns do
respeito, da autoridade inquestionvel, e de
algo evidente e que no precisava de
justificao, as bases que naquela poca
sustentavam toda a ordem, no s as leis, no
s a sabedoria humana, mas toda uma
estrutura social humana.
Esta posio da tortura num contexto
sociocultural era reforada, mais do que
verificada, pela categoria lgica da crtica da
tortura.
Nem
mesmo
as
excepcionais
crticas
perspicazes de um Vives ou um Montesquieu,
baseadas em princpios morais e lgicos,
poderiam ter tido grande impacte na
instituio
da
tortura
sem
esta
ser
simultaneamente afastada do seu lugar na
ordem social.
talvez luz destas observaes que pode
ser mais facilmente compreendida a crtica
crescente ao uso de tortura em casos de
magia e feitiaria nos sculos XVI e XVII.
Desde a argumentao de Cornelius Loos
(1546-95) s de Adam Tanner (1572-1632) e
Friedrick von Spee (1591-1635), sendo o
ltimo um jesuta confessor de bruxas

condenadas, a crtica caa s bruxas


levantou protestos amargos contra o uso
comum de tortura, que procurava obter
confisses de pessoas que, assim acreditava
um crescente nmero de europeus, jamais
poderiam ter cometido os actos que
confessavam. A isto pode-se acrescentar uma
observao de John Langbein quanto total
ausncia de menes tortura na Petio dos
Direitos inglesa de 1628:
88
Os parlamentares que promoveram a Petio
dos Direitos tinham poucas razes para recear
a aplicao a eles mesmos e aos seus. Mesmo
no momento de maior uso, a tortura [em
Inglaterra] estava reservada a dois tipos de
vtimas, nenhum deles com partidrios na
Cmara dos Comuns: suspeitos de rebelio,
sobretudo jesutas; e alguns criminosos,
especialmente das classes mais baixas.
(Torture and the Law of Proof, p. 139)
Na Europa Ocidental, a tortura nos casos de
feitiaria e, de forma menos equvoca ainda,
dissenso religiosa, fez aumentar a clera
daqueles que, em condies normais, nunca
teriam levantado mais do que um protesto de
ordem lgica ou moral, tal como os
parlamentares de Langbein. Um dos primeiros
crticos que mais eloquentemente basearam o
seu
ataque
na
sua
experincia
de
perseguidores religiosos foi Johannes Grevius,

um armnio da Holanda, cujo Tribunal


reformatum de 1624, embora manifestando
grande
respeito
pelo
direito
romano,
condenava inequivocamente o uso de tortura
por parte de cristos quaisquer que fossem as
circunstncias, as razes ou as vtimas. A
sabedoria de Grevius, a forma profissional e
sistemtica com que lidava com fontes e
argumentos jurdicos e a defesa que fazia de
uma caridade crist como a nica regra que
os magistrados cristos podiam seguir
sugerem que no incio do sculo XVII alguns
dos argumentos mais antigos contra a tortura
comeavam a juntar-se de forma coerente.
Sozinha, esta nova atitude poder no ter
feito muito, mas, quando a tortura passou a
ser
aplicada
a
ordens
sociais
no
convencionalmente compreendidas na teia do
procedimento criminal, esta nova crtica foi
escutada e circulou fora dos restritos crculos
profissionais e moralizantes. A categoria
poltica, em que surgiu um crescente volume
de protestos tcnicos e morais para informar e
pressionar as assembleias de governantes e
os prprios governantes, poder ser analisada
mais cuidadamente na seco seguinte.
As categorias lgica, moral
permitem uma abordagem
da histria da abolio da
noo convencional de
abolicionista.
Mesmo
indiscriminado de crticos

e social de Fiorelli
bem mais ampla
tortura do que a
um movimento
o
conjunto
que Alec Mellor

descreve (La Torture, 1949) aponta no tanto


para um movimento, mas antes para uma
srie difusa de crticas com fundamentos
amplamente diferentes nos finais do sculo
XVI e no sculo XVII. Mas o retrato mais
perspicaz do declnio da tortura o de John
Langbein. Rejeitando a influncia humanitria
no declnio da tortura, Langbein coloca a
nfase em duas foras puramente jurdicas em
funcionamento no incio do sculo XVII: o
desenvolvimento de novas sanes criminais
e a revoluo da lei da prova.
89
Ao delinear o surgimento das sanes que
apareceram nos sculos XVI e XVII, de incio
por
razes
vrias
e
completamente
independentes umas das outras, e que vieram
aos poucos alargar o leque de sanes para
crimes graves para alm da morte e da
desfigurao, Langbein aponta para outra
dimenso da influncia da mudana social no
processo jurdico. As gals, as casas de
correco e a prtica da deportao
ofereceram alternativas teis e apelativas
pena de morte. Preencheram tambm o
abismo cronolgico que havia entre, por um
lado,
uma
poca
de
aprisionamento
extremamente limitado e de pena de morte e,
por outro lado, um mundo de aprisionamento
disciplinador e reformador. Alguns aspectos
deste mundo e da transformao que sofreu
foram comentados por Michel Foucault (1975;

trad. inglesa 1977) no seu fascinante estudo


Discipline and Punish e ainda por outros
estudiosos. Ao utilizar sanes menores do
que a morte como penas para crimes graves,
a sociedade europeia dos sculos XVII e XVIII
ps fim a um dos suportes da tortura, bem
longe do limite moral convencional e
grandemente indiferente a esse tipo de crtica.
Quanto ao seu segundo argumento, a
revoluo da lei da prova, Langbein destaca a
considervel
prudncia
que
os
juzes
demonstravam ao decidirem sanes para os
condenados, em contraste com a pouca ou
nenhuma prudncia ento mostrada pelos
juzes quanto ao procedimento preliminar,
nomeadamente a tortura. O desenvolvimento
de novas sanes criminais no sculo XVII
aumentou grandemente a prudncia judicial
na questo das sentenas. A prudncia na
proclamao das sentenas e uma maior
variedade de penas possveis tornaram o
passo seguinte possvel: em casos em que
havia indicia suficientes para se mandar
torturar um suspeito, mas em que o suspeito
resistia com sucesso, e em casos em que no
havia provas fortes contra um suspeito, mas o
suficiente para o submeter a tortura, a
existncia de penas menos severas do que
aquelas
que
seguiriam
a
condenao
permitiam que os tribunais condenassem os
suspeitos, no s sem provas concludentes,
mas tambm sem meias provas. Tal como

Langbein salienta, esta prtica, tecnicamente


conhecida como Verdachtstrafe, castigo por
suspeita, significava na verdade o castigo por
crena prpria do tribunal na culpa do ru,
mas
sem
a
prova
cannica
romana
concludente: surgiu um novo sistema de
prova que no requeria confisso para punir o
crime. Pode-se estabelecer aqui uma
analogia com algumas prticas angloamericanas modernas, tais como negociar o
delito. Esta prtica ocorre frequentemente em
casos em que o calendrio do tribunal se
encontra demasiado preenchido, em que as
provas so incertas ou esto incompletas, mas
em que h
90
razes para se estar convencido da culpa do
ru. O ru declara-se culpado de um delito
menor (e pode, por conseguinte, esperar
sanes
menores),
ainda
que
noutras
circunstncias pudesse ser formalmente
acusado, julgado e condenado por um delito
mais grave (e estar, por isso, sujeito a sanes
mais graves). As novas sanes e a aplicao
de tipos de prova anteriormente reservadas
aos delicta levia ofereceram aos magistrados
do sculo XVII e aos seus sucessores do sculo
XVIII algo comparvel negociao do delito.
Pelo menos at certo ponto, esta revoluo
recorda-nos que, em teoria, eram sempre
necessrias indicaes muito substanciais da
culpa do ru para levar ao uso da tortura num

mundo em que a nica escolha quanto pena


era entre a morte e a liberdade. Este
requerimento formal est por detrs da teoria
do Verdachtstrafe, tal como a moderna
negociao do delito: tratava-se, de facto, de
suspeita, mas, como lhe chamavam os
juristas franceses, suspicion trs violent, uma
suspeita muito forte e bem fundada, fundada
em provas substanciais, se no concludentes.
No mundo jurdico do Antigo Regime, era
necessria a prova tanto para absolver como
para condenar, e quando faltava a prova, o
novo processo e as novas sanes avanavam
para resolver o dilema. Com a nova variedade
de sanes, a revoluo no direito do processo
e a consequente diminuio da importncia do
papel da confisso para uma condenao, os
juristas do sculo XVIII, agora profissionais
qualificados e sujeitos a um controlo central,
deixaram de precisar da tortura como uma
parte integrante e inevitvel do processo
criminal.
Com os seus suportes tcnicos e legais
desfeitos, a tortura tornou-se finalmente
vulnervel s crticas lgicas, morais e sociais
a que fora praticamente imune durante tanto
tempo. Foi inclusivamente vtima da mais
trivial destas crticas, anunciada primeiro por
Grevius, mas repetida depois pelos mentores
da Grande ordonnace criminelle de 1670, que
afirmava que a tortura era un usage ancien,
uma prtica arcaica, idntica aos antigos

ordlios e outras prticas irracionais de um


passado remoto e desagradvel. Quando
crticas como esta puderam ter voz, um
aspecto da histria da tortura teve de acabar.
Outros aspectos da cultura e do pensamento
jurdico dos finais do sculo XVIII podem
tambm iluminar o processo da abolio da
tortura. Estes so: o caso de Inglaterra, a
doutrina da infmia, o movimento com o fim
de separar e definir mais cuidadamente os
poderes legislativo e judicial, sobretudo na
Europa
Continental,
e
a
crescente
verbalizao e importncia das teorias da lei
natural.
Como vimos no caso de Inglaterra, a posio
relativamente baixa na hierarquia das provas
ocupada pela confisso, a quase ausncia de
instituies de investigao anterior ao
julgamento adequadas e a
91
extraordinria liberdade do jri para condenar
com base em provas que podiam no chegar a
constituir um indicium no processo cannico
romano, bem como o desenvolvimento
moroso e retardado do cargo do promotor de
justia, ajudaram a manter a tortura longe do
processo penal ingls. Contudo, no se pode
afirmar que estes aspectos do direito ingls
reflictam
um
humanitarismo
e
um
racionalismo superiores nem que outros

aspectos do processo penal no representem


verdadeiras dificuldades na prtica legal,
comparada com o procedimento no resto da
Europa.
Outro aspecto da abolio a estranha
histria da infmia. Como vimos nos casos de
Grcia e Roma, atimia e infamia eram duas
condies que colidiam com o estatuto normal
dos homens livres perante a lei. A partir do
sculo XII, tanto no direito cannico como no
romano, a doutrina medieval da infmia
constituiu uma sano que podia contradizer
os resultados do ordlio e constituir um de
vrios indicia que levassem tortura. Tratavase de uma condio to grave que a sua
imputao indevida constituiu uma das bases
para as posteriores leis de difamao, calnia
e libelo. No entanto, a aviltante doutrina da
infmia parece ter tambm sido til na
revoluo do processo penal que levou
abolio da tortura. As sanes tornaram-se
mais numerosas e menos uniformemente
fatais, muitos dos indicia do processo cannico
romano
adquiriram
maior
peso
nas
condenaes e tornaram-se dessa forma
noutras alternativas necessidade da
confisso e do castigo. As desvantagens
impostas pela infmia jurdica sobreviveram
vrias dcadas tortura, o que pode ter sido
uma indicao de que a imposio de tais
desvantagens se mantinha apelativa muito
depois de a reforma jurdica e a revoluo

poltica terem tido os seus efeitos no processo


penal. O Cdigo Penal Francs de 1971
continha uma proviso para o aviltamento
civil, segundo o qual o
criminoso
condenado
tinha
de
publicamente as seguintes palavras:

ouvir

O teu pas considerou-te culpado de um acto


infame: a lei e o tribunal retiram-te a
qualidade de cidado francs. Em 1842
Alessandro Manzoni publicou a sua acusao
ao processo penal do Antigo Regime, The
Story of the Column of lnfamy, um relato de
um julgamento famoso em Milo, em 1630,
cujo ttulo se referia edificao de uma
coluna no local da casa demolida do criminoso
com o fim de para sempre recordar aos
milaneses a vergonha do criminoso. Embora
enfraquecida pelas reformas penais do fim do
sculo XVIII e do incio do sculo XIX, a
doutrina jurdica da infmia sobreviveu da
tortura e a sua mera sobrevivncia poder ter
permitido que a abolio da tortura se tenha
dado mais rapidamente.
A histria da abolio da tortura, como a
histria do seu surgimento, deve ser lida como
o encadeamento de uma srie de mudanas
diversas em reas diversas do direito e da
vida. A questo mais complexa do que
aquilo que a simples satisfao moral gostaria
que fosse, e mais complexa tambm do que
os historiadores do Iluminismo e os seus

sucessores, com e sem conhecimento de


causa, admitiam que fosse. Uma srie de
aspectos da abolio foram criados por
doutrinas
e
reformas
que
noutras
circunstncias teriam sido e tm sido
condenadas com tanta veemncia como a
prpria tortura.
Para alm do grande esforo de coadunar o
direito existente com os princpios da
revoluo, os governos revolucionrios e psrevolucionrios de Frana e, mais tarde, de
outros pases, tambm adoptaram duas
noes do incio do sculo XVIII: a da
separao dos poderes e a da lei natural. Na
obra de Montesquieu e de autores posteriores,
o receio da arbitrariedade do poder judicirio
do Antigo Regime conduziu ao argumento de
que os poderes judicial e legislativo deviam
ser separados, indo a supremacia para o
poder legislativo, reduzindo-se assim a
autoridade individual do juiz de um simples
aplicador de decretos parlamentares e
privando o poder judicirio da capacidade de
rever a legalidade ou a exequibilidade dos
decretos. Na tradio do direito civil, esta
reparao, que teve de facto lugar no incio do
sculo XIX, teve a tendncia para diminuir o
estatuto do juiz e aumentar o do legislador. O
historiador jurdico John Merryman exps a
situao da seguinte forma:
Quando, com a ascenso da nao-estado
moderna, a administrao da justia foi

retirada de mos eclesisticas, locais e


privadas, e foi tornada nacional, os tribunais
passaram a ser o principal instrumento do
monoplio do estado na administrao da
justia. A [legislatura] ganhou um monoplio
no novo processo nacional da elaborao das
leis. O poder judicirio ganhou um monoplio
no novo processo nacional da adjudicao.
(The Civil Law Tradition, 1969, p. 93)
Desta forma, tanto o procedimento como os
poderes
individuais
do
juiz
foram
consideravelmente limitados e, dadas as
intenes
dos
corpos
legislativos,
severamente controlados quanto capacidade
de infligir sanes no estabelecidas.
Para l da posio que ocupavam nas
estruturas constitucionais revolucionrias ou
reformadas, as legislaturas tambm reflectiam
a outra noo do sculo XVIII do valor
universal e incontornvel da lei natural. As
teorias da lei natural dos sculos XVII e XVIII
referiram-se com frequncia tortura como
uma violao dos seus princpios mais
93
essenciais, o da dignidade natural dos seres
humanos e do direito natural individual dos
seres humanos de decidirem quanto s formas
de preservar a sua dignidade. Paul Foriers
levantou esta questo relacionando-a com
teorias e prticas de prova:

A tortura viola o direito do indivduo de no se


acusar e de se defender. Este um direito
natural que nenhum tratado ou contrato social
pode retirar ao indivduo e que consiste numa
prerrogativa essencial para o indivduo, como
explicava Thomas Hobbes: Quaisquer que
sejam as respostas do criminoso [perante os
efeitos da tortura], sejam elas verdadeiras ou
falsas, ou mesmo que ele permanea calado,
seu direito agir nesses casos da forma que
lhe parecer legtima. Contra a lei natural, a
tortura foi condenada pelos tericos da lei
natural em nome da sua inutilidade e
ineficcia. (La Preuve, 1965, Pt. 2, p. 188).
Com as teorias da lei natural, grande parte da
crtica feita tortura baseada na sua falta de
lgica ganhou fora e uniu-se a outras crticas
de ordem moral. De Montaigne, Thomasius e
Bayle, a lei natural influenciou Montesquieu e
os seus sucessores que deram forma s
reformas jurdicas dos finais do sculo XVIII,
dentro e fora de movimentos polticos
revolucionrios.
Este
estudo
do
trabalho
de
alguns
historiadores focou at agora uma sequncia
de acontecimentos e o problema da
complexidade
das
causas
desses
acontecimentos. No entanto, uma forma de
abordagem bastante diferente e mais
ambiciosa a de Michel Foucault, cujo estudo
Discipline and Punish trata no directamente
da tortura, mas da transformao das formas

de castigo do Antigo Regime, brutais e


fisicamente
destrutivas,
na
reforma
psicolgica da priso do sculo XIX. Tambm
Foucault d pouco crdito ao humanitarismo
do Iluminismo, embora veja, entre os dois
extremos acima mencionados, um perodo
temporrio de dissuaso humanitria do crime
pela participao forada dos criminosos em
trabalhos pblicos. Contudo, em vez de falar
na sensibilidade moral humana do Iluminismo,
Foucault afirma que a grande transformao
se deveu reduzida necessidade dos que
estavam no poder de controlar o corpo do
criminoso. Segundo a sua viso, o poder dos
sculos XIX e XX foi exercido muito menos por
meio da coaco fsica do que com instituies
que funcionam como crceres, que incluem
no s a priso, mas tambm a fbrica, a
escola e a disciplina psicolgica da vida
militar. Foucault v este processo no como
libertador e humano, mas como criador de um
tipo de ser humano completamente diferente:
94
Este livro tem a inteno de ser uma histria
correlativa da alma humana e de um novo
poder de julgar; uma genealogia do complexo
cientfico-jurdico actual, no qual o poder de
castigar encontra as suas bases, justificaes
e regras, a partir do qual amplia a sua
influncia e com o qual mascara a sua
singularidade exorbitante.

Aquilo a que Foucault chama razo punitiva


e tecnologia disciplinar molda seres
humanos passivos em objectos do poder. A
tecnologia disciplinar e a cincia social
normativa unem-se no mundo de Foucault
para criar o homem aceitvel, o cidado
manipulado do mundo moderno. A teoria de
Foucault no est desprovida de alguma
verdade, mas quase no tem esperana.
As obras de historiadores jurdicos como
Fiorelli e Langbein, historiadores sociais como
E. P. Thompson e arquelogos da cultura como
Foucault oferecem um leque bem maior e
mais ambguo de explicaes para a abolio
da tortura do que a paixo moral de Beccaria
e o progressismo humano de Lea. Contudo,
aconselhvel que se vejam estas diferentes
abordagens
no
como
mutuamente
exclusivas, mas como um reflexo das vrias
facetas de um s fenmeno histrico.
A abordagem de Foucault contm sugestes
para a anlise tanto do mundo arcaico como
do moderno; cptico e hostil em relao ao
segundo, Foucault obriga-nos a ver o primeiro
com uma invulgar compreenso. Os outros
historiadores avisam-nos que no devemos
dar um peso demasiado grande ou exclusivo
aos novos movimentos moralistas, mas antes
considerar pormenores como as mudanas
tcnicas na natureza das sanes jurdicas e
nas regras da prova, procurar outras
mudanas importantes noutras reas do

pensamento que no unicamente a da


sensibilidade moral. Estes tipos de anlise
evitam a armadilha para a qual os argumentos
de Mellor o atiram, o seu insucesso em
explicar por que razo, num momento
especfico do passado, uma longa e variada
linha de crticas tortura conseguiu
finalmente levar sociedades complexas
aco.
Ao
mesmo
tempo,
devemos
tambm
reconhecer o contributo dado por paixes
manifestadas no passado e canalizadas pela
obra de Beccaria e registadas na de Lea. A
identificao da tortura com toda uma viso
do mundo rejeitada foi feita, no sculo XIX, por
razes morais bem como jurdicas. Alis, tm
sido baseados sobretudo em razes morais os
ataques feitos tortura desde ento. Todavia,
nos sculos XIX e XX, tem parecido haver
igualmente uma divergncia fatal entre a
sensibilidade moral por um lado e a lei e as
polticas
95
governamentais por outro. Nas seces finais
deste captulo, consideraremos o breve
perodo da histria em que as duas faces se
juntaram, aparentemente para sempre.
A abolio formal
Tendo em conta o cenrio traado por
Langbein, a histria da abolio legislativa da

tortura na maioria dos estados europeus do


final do sculo XIX pode ser compreendida de
uma forma historicamente mais realista.
Comum a esses pases, o processo da abolio
da tortura foi, em primeiro lugar, parte de
uma reviso geral dos sistemas de direito
penal e, em segundo lugar, um processo que
ocorreu
durante
perodos
de
tempo
assinalveis, normalmente vrias dcadas,
nunca de forma instantnea e categrica.
Aparentemente, os estados europeus do final
do sculo XIX, como os seus antecessores dos
sculos XII e XIII, esperaram para ver que
resultados poderia ter a reforma legislativa
antes de completar o processo de abolio da
tortura e da reviso geral do direito penal.
A Sucia, tecnicamente o primeiro pas a
abolir a tortura, um bom exemplo. A maior
parte das formas de tortura, que tinham
chegado Sucia apenas nos finais do sculo
XVI como resultado da influncia dos cdigos
imperiais alemes, especialmente o Carolina,
foi abolida em 1734, mas a tortura no caso de
alguns crimes excepcionais j havia sido
abolida em 1722. O caso da Prssia foi
semelhante, embora mais breve. Em 1721,
Frederico I insistia que a tortura s podia ser
aplicada depois de o monarca dar o seu
consentimento a cada caso individual. Em
1740, quando Frederico II subiu ao trono, o
monarca reviu ligeiramente este decreto,
estabelecendo categorias de casos em que a

tortura no podia ser aplicada. Em 1754, toda


a tortura foi abolida na Prssia, a primeira
data de uma completa abolio da tortura na
histria da Europa. Entre 1738 e 1789, o Reino
das Duas Siclias concluiu um processo
semelhante, tal como o ducado de Baden
entre 1767 e 1831, a Holanda austraca entre
1787 e 1794, Veneza entre 1787 e 1800 e a
ustria entre 1769 e 1776. Numa srie de
outros casos, monarcas, legisladores e peritos
em direito trabalharam em conjunto. Na
Prssia, Frederico II contou com os conselhos
de Coccejius, um dos estudiosos de direito
mais proeminentes do sculo. Maria Theresa e
Jos II da ustria tiveram os servios do
grande jurista Joseph von Sonnenfels. Tambm
por detrs dos argumentos de Beccaria estava
o profundo conhecimento jurdico dos irmos
Verri da Lombardia.
96
Temtica no ltimo quartel do sculo XVIII e no
primeiro quartel do sculo XIX. O ducado de
Brunswick, a Saxnia e a Dinamarca aboliramna em 1770; Meckenburgo em 1769; a Polnia
em 1776; Frana em 1780 e (no caso da
question pralable) em 1788, sendo ambas as
medidas
confirmadas
pela
Assembleia
Nacional Revolucionria em 1789; a Toscana
em 1786; a Lombardia em 1789; a Holanda
em 1798.

Durante a poca napolenica, a influncia


francesa levou rapidamente a reforma do
direito penal a zonas conquistadas ou
influenciadas por Frana e os seus princpios
revolucionrios ou imperiais. No entanto,
houve um caso em que a exportao da
reforma jurdica encontrou oposio. A Sua
aboliu a tortura em 1798, mas restabeleceu-a
em 1815 com a queda de Napoleo. Foi s
com uma reviso feita de forma parcelar,
canto por canto,
que
se
eliminou
definitivamente a tortura da lei sua: Zurique
em 1831, Freiburgo em 1848, Basileia em
1850 e Glarus em 1851. A Baviera aboliu a
tortura em 1806, Wurttemburgo em 1809. A
tortura foi aboli da na Noruega em 1819, em
Hanver em 1822, em Portugal em 1826, na
Grcia em 1827, em Gotha em 1828. A
conquista napolenica de Espanha em 1808
ps fim prtica da tortura nesse pas, tal
como ps um fim temporrio Inquisio
espanhola. Mas embora a Inquisio tenha
sido restabelecida com a subida ao trono de
Fernando VII em 1813, a tortura permaneceu
abolida. Esta onda de reforma jurdica
impressionou os seus contemporneos tal
como impressionou o leitor moderno. Mas a
sua
velocidade
e
extenso
lembram
necessariamente as complexas explicaes de
Fiorelli e Langbein; estas descrevem as mais
variadas razes dos opositores tortura,
incluindo razes tcnicas e sociais. Tambm as
declaraes dos direitos universais do homem

enunciados por Tom Plaine e a Declarao dos


Direitos do Homem e do Cidado de 1789 em
Frana no foram universalmente aceites
como a justificao moral e jurdica das
reformas legais. Edmund Burke, na sua obra
Reflectians on the Revalution of France, de
1790,
denunciou
as
pretenses
dos
revolucionrios franceses correco moral.
Em Inglaterra, salienta Burke, os ateus no
so os nossos pregadores; os doidos no so
os nossos legisladores. Era verdade que os
Ingleses gozavam das maiores liberdades do
mundo, mas essas liberdades vinham do
interior da nao e no de algo como a lei
natural. Jeremy Bentham, um admirador da lei
positiva mais explcito do que Burke, no foi
menos enftico: Os direitos naturais so um
simples disparate, os direitos naturais e
imprescritveis um disparate retrico. Mas
Bentham confiava menos nas tradies
inglesas e bem mais no poder do raciocnio
utilitrio para criar uma lei positiva que
servisse os fins da humanidade
97
Nestes e noutros casos, os princpios
enunciados em 1789 e os seus imperativos
morais encontraram resistncia substancial,
embora o mesmo no tenha acontecido com a
oposio que levantaram contra a tortura.
Robespierre,
Burke
e
Bentham
teriam
concordado
neste
aspecto.
E
esta
concordncia poderia sugerir que um processo

de reformas legislativas universais como as


acima descritas tem de ser considerado como
uma complexidade sociocultural que prepara
para - e provoca - a mudana. Apesar de a
unio entre a operao jurdica e os juzos
morais assinalar um feito extraordinrio, no
chega para definir todo o processo. O fervor
moral no cria leis, embora possa dar um
colorido a essas leis aos olhos dos que olham
para o passado e as vem com a sua proeza
simblica.
Algumas comparaes
No caso da tortura, como se tem feito por
vezes com o caso do feudalismo, tentador
comparar a experincia da Europa Ocidental
com as culturas quer vizinhas da Europa quer
completamente fora da rbita europeia.
Contudo, esta prtica encoraja uma certa
reduo da questo e tende a negligenciar as
profundas (e, no dizer de Burke, normalmente
cruciais)
diferenas
de
costumes
e
experincias
das
vrias
culturas.
A
comparao
aqui
apresentada

necessariamente
superficial, pois uma histria verdadeiramente
comparativa da tortura ter de esperar por
uma histria verdadeiramente comparativa
das culturas jurdicas, o que se encontra ainda
longe de se concretizar.

Apesar da grande tradio desde Max Weber


at hoje, um estudo comparativo do papel do
direito e das instituies jurdicas ainda de
difcil concepo. Por esta razo, o incio deste
livro evita qualquer discusso de prticas
egpcias e persas, tal como o final deste livro
se abstm de especular acerca de assuntos
como a falada componente biofsica na
agressividade da natureza humana. Para fazer
sentido como histria, a histria tem de se
situar algures entre o mero reconto de
episdios coloridos e a especulao da
filosofia e da psicobiologia.
Um campo de comparao possvel, ainda que
limitada, de sociedades e culturas muito
diferentes o de cdigos de leis publicamente
reconhecidos, normalmente leis escritas. Isto
porque o uso de instrumentos escritos na lei,
onde quer que surjam, distancia a lei, mesmo
que apenas at um certo ponto, da matriz
impenetrvel de cultura ritual e oral em que
primeiramente apareceu. A comparao de
prticas documentadas no certamente o
melhor ou o nico mtodo, mas pode servir -o
nosso objectivo.
A tortura no Imprio Otomano apresenta
extraordinrias diferenas e semelhanas com
o caso da Europa, pelo menos no que respeita
experincia europeia anterior s reformas
jurdicas do sculo XVIII.

O direito islmico, o sharia, no reconhece a


validade de uma confisso obtida por meio da
coaco ou da ameaa de coaco, e apesar
do uso frequente de tortura e do seu
reconhecimento por parte das autoridades
imperiais otomanas, os muftis opunham-se a
esta prtica e chegavam ao ponto de insistir
que, no caso de o torturador matar a vtima,
devia ser obrigado a pagar uma indemnizao
famlia desta, mesmo que a lei no o
obrigasse a isso. Mas a lei do imprio protegia
a tortura. A sua doutrina decretava que os
suspeitos com registo criminal, fortes provas
circunstanciais
contra
ele
ou
cujo
comportamento e respostas no tribunal
fossem contraditrios podiam ser torturados,
embora a mera acusao no bastasse para
se fazer uso da tortura. Os muftis tambm
condenavam a pessoa que acusava algum
falsamente de forma a que se recorresse
tortura. Na prtica, entre os Otomanos e em
qualquer outra parte, a doutrina no descrevia
o que de facto acontecia. Para l da doutrina
oficial h provas de um uso mais amplo de
tortura, por vezes mesmo antes de se iniciar
um processo, de forma a que o promotor de
justia entrava no tribunal j com uma
confisso na mo que era ento reconhecida
como prova e que levava condenao.
A clara diferena no mundo otomano entre a
vontade do governo e a resistncia dos muftis
em nada contradiz a histria e a cultura

islmicas e apresenta um contraste bvio com


a posio da Igreja latina nos primrdios da
histria jurdica europeia.
As primeiras provas de aprovao legal da
tortura no Japo so do sistema de Ritsuryo,
descendente do direito chins de T'ang. De
acordo com o Dangoku, o equivalente japons
ao Ritsu chins, um processo especificamente
penal, a confisso era exigida e, no caso de se
ver que uma confisso tardava em aparecer, o
juiz tinha o poder de mandar aoitar o ru nas
costas e nas ndegas. Durante o perodo entre
os sculos X e XVI, estas antigas leis da
tortura parecem ter sido alteradas de forma a
incluir processos arcaicos, inclusive o do
YuGhisho, uma forma de ordlio com gua a
ferver, usado agora como forma de
interrogatrio. No Japo de Tokugawa, eram
necessrias confisses em casos de crime e
estava previsto o processo do gomon, um
equivalente do quaestio ou da tortura. No
entanto, o gomon, a suspenso do corpo pelas
mos atadas atrs das costas, era permitido
apenas em casos de homicdio, fogo posto,
roubo e assalto, passagem
99
no autorizada por uma barreira e a
falsificao de um documento ou selo. A lei
japonesa tambm permitiu a instituio do
romon, uma espcie de quase-tortura, que
parece ter tido um uso mais frequente que o

gomon, talvez porque o recurso ao gomon


denunciava a falta de percia do interrogador,
podendo a aplicao do gomon ser uma fonte
de embarao para o tribunal. O romon inclua
o chicoteamento das costas, ajoelhar sobre
pedaos triangulares de madeira com pesos
de pedra com cinquenta quilos nos joelhos e
estar sentado com as
pernas cruzadas e com uma corda atada a
cada tornozelo passando por trs do pescoo,
corda essa que, quando apertada, fazia com
que as costas se curvassem de forma
dolorosa. Pode no valer a pena distinguir o
romon do gomon, mas a jurisprudncia
japonesa distinguiaos claramente e o romon
foi usado mais frequentemente at reviso
de 1876 e proibio definitiva de 1879.
Na Constituio dos Estados Unidos, em vigor
desde 1789, a Quinta Emenda probe a autoacusao e este direito tem sido interpretado
pelos historiadores europeus como uma
proviso protectora na lei dos Estados Unidos
contra a tortura. Em primeiro lugar, faz eco
das leis tradicionais inglesas no escritas que
durante vrios sculos proibiram todo e
qualquer testemunho de um ru, o que
consistia numa das salvaguardas inglesas
contra a instituio da tortura - se nenhum
depoimento do ru era admissvel, a tortura
para obter uma confisso, ou qualquer tipo de
prova, deixava de fazer sentido.

A Quinta Emenda, algo antes da lei inglesa,


permitiu que o ru fizesse um depoimento
voluntrio, mas proibia que fizesse alguma
afirmao relacionada com o seu possvel
envolvimento no crime de que era acusado.
Na Gr-Bretanha, foi s com o Criminal
Evidence Act de 1898 (S.I [b], 61 & 62 Vic. c.
36) que o ru passou a ter a opo de depor
no seu interesse. No entanto, o valor da
confisso como prova fora do acto de
depoimento sob juramento teve uma longa
histria no direito dos EUA e, como veremos
no prximo captulo, pode ter constitudo uma
das portas traseiras por onde a tortura foi
readmitida no mundo jurdico dos sculos XIX
e XX.
Talvez
uma
das
comparaes
mais
interessantes seja, no entanto, entre a Europa
Ocidental e a Rssia. As primeiras leis russas
revelam muitas semelhanas com as prticas
jurdicas arcaicas que observmos na Grcia,
Roma e na Europa Ocidental do incio da Idade
Mdia.
Da mediao e do conflito horizontal entre
duas partes em litgio, o crescente papel da
autoridade pblica, normalmente o prncipe, e
o desenvolvimento de sanes elaboradas
marcam os primrdios do direito russo como o
fazem os primrdios do direito em qualquer
parte.
100

o primeiro exemplo de tortura no direito russo


consta do Short Pravda, de cerca de 1100,
onde um artigo refere que um campons,
torturado sem a autorizao do prncipe, pode
receber uma multa de compensao. A verso
aumentada de Russkaia Pravda, do sculo XIII,
repete este artigo, mas pouco mais se diz no
direito russo acerca disto. O foral da cidade de
Pskov, juntamente com os cdigos de outras
cidades, trata extensivamente de multas e
acordos como sanes para crimes, permite o
duelo e o juramento, mas no faz qualquer
meno ao ordlio nem tortura. A partir do
sculo XIII, no entanto, o direito russo
marcado por uma importncia crescente dada
ao prncipe e aos seus servidores e s
numerosas categorias dos funcionrios dos
tribunais. O historiador jurdico Daniel Kaiser
resumiu o processo da seguinte forma:
Assim, as relaes jurdicas laterais e a
considerao que revelavam pelos litigantes
ficou
essencialmente
condenada.
As
preocupaes
do
queixoso
tornaram-se
secundrias para a sociedade em geral, cujos
interesses eram assumidos pelo estado. Esta
atitude aumentou o papel e a concepo da
sano e ao mesmo tempo diminuiu os
direitos da vtima compensao. (The
Growth of the Law in Medieval Russia, 1980, p.
91)
A emergncia do prncipe e o seu aparato
judicirio sobretudo evidente em Moscovo, e

o cdigo de Ivan Il l, o Sudebnik de 1497,


refere casos de tortura infligida a suspeitos de
m reputao por funcionrios do prncipe. O
ordlio aparece tambm no Sudebnik, tal
como
prticas
mais
elaboradas
de
interrogatrio. A tortura est tambm em
documentos dessa altura, sobretudo na Rssia
lituana. No final do sculo XVI, Ivan IV criou a
Oprichnina, uma ordem que durou pouco
tempo e que se dedicava proteco do
monarca e eliminao dos seus inimigos.
Esta ordem parece ter feito um uso
indiscriminado da tortura, mas fora da teoria e
prtica jurdicas convencionais da Rssia.
A fraqueza da monarquia durante a primeira
metade do sculo XVII e a caracterstica (que
a Rssia partilhava com outros estados) de
centros de autoridade judiciria diversificados
e eficazmente autnomos apenas significavam
que o recurso tortura por parte dos
governantes das provncias (voyevody) era
habitual. De facto, a grande diversidade de
funcionrios judicirios sobreviveu na Rssia
at 1880 e poucos deles tm a sua actividade
registada com pormenor suficiente que
permita generalizaes seguras acerca do uso
de tortura na sua jurisdio.
101
O cdigo penal de Alexis I em 1649 distinguiu
crime poltico de outros tipos de crime e exigia
a denncia de crimes polticos. O Servio

Secreto do czar, que funcionou de 1653 a


1676, e o Servio Preobrazhensky (1695-1729)
parecem ter feito rotina do uso da tortura.
Entre as tcnicas conhecidas estavam o pol,
o cnute para aoitar e o fogo, embora parea
ter havido um notrio declnio na aplicao de
tortura depois de 1718.
Todavia, a Rssia no ficou imperturbvel s
reformas jurdicas operadas no resto da
Europa e Alexandre I declarou formalmente a
abolio da tortura com o seu ucasse de 27 de
Setembro de 1801. Sob a influncia da
Comisso para a Reviso dos casos de Crime,
Alexandre I abolira o Servio Secreto. Em
1801, recebeu a notcia de um caso de tortura
cuja vtima fizera uma confisso, mas que
mais tarde provara estar inocente; depois de
investigar o caso, Alexandre emitiu o ucasse
de 27 de Setembro. O Senado devia:
Assegurar com toda a severidade por todo o
Imprio que em nenhuma parte e sob
nenhuma forma ... algum se atreva a permitir
ou fazer uso de qualquer tortura, o que
conduzir a um castigo inevitvel e severo ...
que os acusados declarem pessoalmente
perante o tribunal que no foram sujeitos a
qualquer interrogatrio injusto ... que a
palavra
tortura,
vergonhosa
para
a
humanidade, seja para sempre apagada da
memria do povo.

Trs anos mais tarde, Alexandre teve de emitir


um documento a recordar este decreto. P. S.
Squire sugere que o Quarto Departamento do
Senado se tinha h muito acostumado
estabelecida prtica da tortura no s do
Servio Secreto e dos seus antecessores, mas
tambm por parte das polcias locais, e por
isso era uma coisa que os perturbava menos
do que o jovem Alexandre (The Third
Department, 1968, p. 22). Squire refere
tambm o caso de um homem torturado at
morte em 1827 no contexto da instruo do
general BeckendorH naquele ano, que
reclamava uma considervel independncia
judiciria por todo o Imprio, do Boga
vysoko, do Tsarya dalyoko - Deus est no
alto e o Czar bem distante. Embora os czares
do incio do sculo XIX se mantivessem
preparados
para
tomar
medidas
extraordinrias com o fim de proteger a
segurana do estado, h poucas provas de
que tenham querido recuperar tcnicas
antigas de tortura. A criao da Terceira
Seco do Supremo Tribunal de Justia do Czar
em 1825 por Nicolau I e o general Beckendorff
constituiu o principal poder poltico da
segurana do governo em quase todo
102
o sculo, embora haja poucas provas do uso
de tortura durante a existncia deste
organismo. No entanto, h tambm poucas
provas da sua eficcia e em 1880 o ucasse de

6 de Agosto aboliu a Terceira Seco,


centrando todas as funes da polcia russa
num nico Departamento de Polcia sob o
controlo do Ministrio do Interior. Contudo, um
ano depois, foram estabelecidos vrios ramos
da polcia secreta
em Sampetersburgo e Moscovo encarregues
de proceder contra criminosos polticos. Estes
eram, para usar o termo impreciso que mais
habitualmente os designava, a Okhrana, a
proteco do estado e do czar.
Embora as reformas do incio do sculo XIX
paream ter reduzido a prtica - e
tecnicamente abolido o uso - da tortura, com o
aproximar do fim do sculo, sobretudo no
clima de terrorismo que rodeava as
autoridades centrais do estado russo, a
Okhrana parece ter voltado a usar a tortura.
Pelo menos algumas provas de revolucionrios
que viriam a ser bem sucedidos aps 1917
indicam que na rea do crime poltico e na sua
represso a tortura regressara Rssia no
final do sculo XIX. O lugar que ocupou no
sculo XX ser discutido a seguir. O caso da
Rssia particularmente interessante, mas,
num esboo leve, no totalmente dspar do
resto da Europa. Jurisdies confusas e
sobrepostas, um grande abismo entre a
jurisprudncia e a prtica, autoridades locais
autnomas, a percepo do crime por parte do
czar e do povo e o desenvolvimento precoce
de uma doutrina da traio sugerem como

difcil
encontrar
provas
seguras
que
confirmem ou desmintam o uso da tortura em
reas ou nveis especficos da prtica jurdica.
A libertao da lei
No seguimento das revolues culturais e
polticas que terminaram o sculo XIX e
ameaaram a paz dos sculos anteriores,
difcil ver o lugar ocupado pelo direito penal e
pelos direitos dos cidados como tendo a
importncia que na verdade possuam. Apesar
das
paixes civis e militares suscitadas pelas
guerras revolucionrias e napolenicas e pelos
banhos de sangue intermitentes do terror
revolucionrio, tanto o pensamento iluminista
como a reforma sociopoltica do final do sculo
XVIII viram no direito um dos seus
instrumentos principais. Livre de acrscimos
inteis feitos ao longo de sculos de
privilgios e tiranias, purgado dos arcasmos e
da barbaridade ritual e
103
seguindo o que h de melhor, mais nobre e
compassivo na razo e no sentimento
humanos, o direito dos estados do incio do
sculo XIX pretendia regular e dar expresso
s vidas dos cidados em harmonia com os
direitos e liberdades que as sucessivas
constituies
afirmavam
categoricamente
serem o direito natural de todos os seres

humanos. Nem mesmo os sentimentos


nacionalistas do incio do sculo XIX, que em
parte davam grande importncia histria
jurdica tnica, conseguiram renegar a
harmonia reinante entre os direitos universais
do homem e os vrios sistemas jurdicos
nacionais. A chave era o sistema. excepo
de Inglaterra, que criara - ou para quem
outros tinham criado - o mito das liberdades
constitucionais
do
direito
comum
assistemtico, a maioria dos estados europeus
do incio do sculo XIX teriam concordado com
a imagem usada pelo revolucionrio francs
Sieys - que a chave da lei era a igualdade, que
a lei era como o centro de um globo imenso
do qual todos os cidados eram equidistantes,
e essa equidistncia significava que a lei era o
garante da razo, da justia e da igualdade. O
estado deixara de conceder direitos; protegia
direitos j existentes. E o seu papel era tanto
moral como poltico.
Mas o grande sonho da razo firmou-se, pelo
menos durante um breve perodo, em slidas
reformas institucionais com grande aceitao
social e poltica. A Inglaterra de Blackstone e
Bentham, a Frana de Nicholas, Dupaty e
Prier (apesar de Muyart de Vouglans), a
ustria de Sonnenfels e a Lombardia de Verri
constituem uma prova de que o direito penal
estava no caminho da reforma muito antes da
agitao poltica do final do sculo.

E por detrs destes dois tipos de movimento


estavam os dois grandes problemas do direito
penal do sculo XVIII: a reforma das sanes e
o problema da prova. O exemplo de Inglaterra,
certamente divulgado de forma selectiva,
mostrara h muito que a confisso no era
necessria para a condenao e que um
sistema de direito penal que no fazia uso da
confisso - e que no permitia sequer
qualquer tipo de depoimento da parte do ru podia, no entanto, servir para adornar uma
sociedade
civilizada
e
relativamente
cumpridora da lei. Em 1657, Frederich Keller
referira exemplos no s da Antiguidade, caso
de Israel, mas tambm da Idade Moderna,
casos de Arago e Inglaterra, estados que no
aplicaram a tortura. No final do sculo XVIII,
outros reformadores usaram o exemplo da
Prssia
de
forma
semelhante.
O
desenvolvimento na Europa Continental de um
sistema alternativo de sanes e provas e a
emergncia de teorias psicolgicas e sociais
que preferiram o aprisionamento e a
penitncia
execuo e condenao deram explicao,
no campo judicial, para
104
muitos dos valores proclamados pelos filsofos
e homens de letras no campo moral.

Se a era da revoluo nada mais fez, pelo


menos juntou na classe profissional jurdica o
sentimento geral e a reforma tcnica, das
quais a prpria classe profissional se
orgulhava em ser a guardi. Numa poca em
que a mudana constitucional e poltica
ocupou o centro da maioria dos relatos
histricos, logo seguida pela mudana
econmica e social, impressionante a
quantidade de imagens de direito penal que
parecem dominar os acontecimentos. A
tomada da Bastilha, a guilhotina, a nfase
dada tortura como algo desumano e
irracional, a importncia dada ao prprio
direito penal como forma de represso social,
tudo imagens memorveis, no s da
Revoluo Francesa em particular, mas da era
revolucionria em geral. Quaisquer que
tivessem sido as foras a pr em movimento a
reforma do processo penal um sculo antes da
revoluo, a obra dos filsofos e dos homens
de letras deu o selo da aprovao
revolucionria e do humanitarismo iluminado
a essas reformas e classe profissional que as
mantinha, os juzes e os advogados.
No seguimento da reforma que aboliu a
tortura no final do sculo XVIII, surgiram novos
cdigos penais e, ainda que a obra de
Beccaria On Crimes and Punishments, de
1764, tenha contribudo pouco para a abolio
legislativa da tortura, deu um enorme
contributo filosofia da reforma do direito

penal e ao pensamento daqueles que a


geriam. No s a priso se tornou uma das
principais sanes penais, mas tambm a
reforma prisional foi um tema em que os
valores do iluminismo se puderam expressar.
The State and the Prison, de John Howard,
obra publicada em 1777, comparou as
condies prisionais em Inglaterra e Frana e
teve um enorme impacte. O surgimento do
utilitarismo,
que
trouxe
uma
grande
preocupao sobre o direito penal e o castigo,
foi mais uma contribuio para a ateno
prestada s condies prisionais. Jeremy
Bentham, um advogado erudito, estava
particularmente preocupado com a relao
entre a filosofia utilitria e as instituies
jurdicas. Por fim, a reforma prisional tornou-se
um dos principais objectos da filantropia do
incio do sculo XIX, inspirada normalmente
pelo humanitarismo iluminado.
Do outro lado do processo, o mesmo perodo
assistiu ao desenvolvimento de foras policiais
regularizadas e a uma igual preocupao pelo
treino dessas foras e pela sua considerao
pelos direitos do cidado. A maior eficcia na
apreenso de criminosos num lado do
processo e a humanidade da sua correco no
outro constituram um ideal que, comparado
com o velho mundo da tortura e das formas
brutais de execuo, o fazia parecer ainda
mais hediondo do que na
105

realidade
fora.
Estas
prticas
antigas
constituram um mundo no s derrotado, mas
tambm totalmente destrudo. luz da razo
e da humanidade, no poderiam voltar a
existir.
Esta repulsa em relao tortura como
smbolo das enormidades do Antigo Regime foi
to violenta que nem mesmo as paixes
morais da revoluo e a reaco que se seguiu
inspiraram o regresso da tortura. Nem a
revoluo inicial nem o terror deixaram
registos do uso de tortura; nem os emigrantes
polticos nem, depois de 1814, o jornalismo
realista se lhe referiram. Isto sugere a
verdadeira influncia que tiveram escritores
como Voltaire e Beccaria: as suas obras
simplesmente tornaram a tortura impensvel
e confiavam na reforma jurdica e na classe
profissional jurdica para fazerem dela algo
impraticvel.
A importncia da reforma jurdica, quer como
representao dos princpios universais da
razo humana quer como manifestao de
uma experincia nacional colectiva, deu uma
nova imagem ao conceito de legalidade, sua
relao com os direitos dos cidados e s
responsabilidades
da
classe
profissional
jurdica. Se o estado no existia para garantir
e proteger direitos - quer de propriedade quer
de liberdade -, ento esses direitos eram
anteriores a - e pelo menos to soberanos
como - o prprio estado. Em toda a histria

francesa do sculo XIX, por exemplo, nenhum


governante ou assembleia governante parece
ter proposto interferir nas operaes da lei.
Nas palavras de Alec Mellor:
A tradio de Fouch [ministro da Polcia de
Napoleo, que recorreu frequentemente a
espies mas nunca tortura e que foi o
modelo para o Vautrin de Balzac] continuou
[ao longo do sculo XIX] e o seu estilo
espalhou-se, inclusivamente (e sobretudo) nas
salas de recepo francesas, mas nunca
houve na imprensa da oposio ou na
literatura qualquer meno a torturadores.
Nem Vodocq, na vida real, nem Javert na
fico romanesca prefiguraram personagens
verdadeiramente sinistras. Os ministros mais
autoritrios, como o prprio Casimir Prier,
permaneceram
liberais
em
princpio,
inflexivelmente ligados ideia de legalidade.
A
magistratura,
recrutada
quase
exclusivamente entre a alta burguesia,
educada,
endinheirada,
aliou
a
uma
circunspeco natural uma preocupao
constante em manter o cargo.
106
Duverger, um juiz de instruo em Niort,
escreveu no seu Manuel du juge d'instruction
em 1839 que o magistrado nunca deve
instaurar um processo at ser devidamente
informado por meios estritamente legais; o

seu envolvimento prematuro num caso


degenerar em espionagem e inquisio e no
deixar de manchar a Justia. (La Torture,
1949, p. 173)
Em grande parte da Europa, magistrados
como Duverger podem ter sido conservadores
poltica e socialmente, impiedosos e ferozes
em questes de penologia, mas parecem ter
permanecido uniformemente liberais em
questes de procedimento e legalidade. Os
governantes polticos parecem, no geral, t-los
apoiado nas suas atitudes e, durante um
sculo, o direito parecia ter-se tornado na
maior proeza dos novos estados, protegido,
isolado, capaz de proteger liberdades bem
como de fazer, no s justia, mas Justia.
Como nos diz o expressivo texto de PierreHenri Simon:
O sculo XIX esteve longe de ser puro: nas
suas guerras civis, nas lutas sociais, na
represso das revolues nacionalistas, esteve
coberto de sangue: o sangue dos fiandeiros de
seda de Lyons e dos trabalhadores de Paris; o
sangue dos communards; o sangue dos
polacos chacinados pelos exrcitos do czar; o
sangue dos italianos liberais fuzilados ou
enforcados pelos seus prprios principelhos; o
sangue dos cabilas e dos boers. Contudo, o
sculo XIX teve pelo menos um tipo de
modstia que o nosso sculo j no possui:
mesmo quando os tribunais condenavam

inocentes, mesmo quando julgavam com base


na classe social do ru, preservavam o
suficiente do esprito cristo implcito na
Declarao dos Direitos do Homem e no
cdigo penal por ela inspirado de forma a
poupar tortura os condenados ... Por muito
insensveis que possam ter sido, nem Vautrin
nem Javert alguma vez imaginaram que
tinham o direito de torturar um suspeito.
Os primeiros historiadores da tortura, Henry
Charles Lea e os seus sucessores, cresceram
precisamente nesta atmosfera, quer tenha
sido nos Estados Unidos, Inglaterra ou na
Europa Continental. Para eles, como para os
seus contemporneos, o final do sculo XVIII
pusera um fim a uma histria longa, cruel e
arcaica; os mais moralistas dos homens de
letras tinham dado fora e direco a esta
proeza e o sculo XIX ficara finalmente livre
das suas consequncias. Foi um
107
marco na histria da humanidade, um marco
que ficaria para sempre sem mcula, um
marco cuja histria, na verso aceite por
pensadores e escritores do sculo XIX,
permaneceu uma das maiores lies de moral
para a humanidade, um verdadeiro passo na
direco oposta ao reino da superstio e da
fora.
4

INSTRUMENTOS DO ESTADO E NO DA LEI


margem da lei
Quando
William
Blackstone
considerou
brevemente o assunto da tortura na sua obra
Commentaries on the Laws o[ England, cerca
de 1769, p-lo de parte por no pertencer ao
domnio da lei inglesa; a roda dentada era,
segundo Blackstone, um instrumento do
estado e no da lei. Queria com isto dizer - e
aqui faz eco da literatura jurdica, se no
mesmo da prtica efectiva em Inglaterra
desde o tempo de Fortescue - que a tortura
no fazia parte do direito consuetudinrio e
que os usos dispersos desta tinham sido
praticados apenas por autoridades polticas
por motivos polticos. No geral, o juzo de
Blackstone era respeitvel e rigoroso, se bem
que, de acordo com as investigaes de
Langbein e Heath, a tortura no era
inteiramente
desconhecida do processo criminal ingls nos
sculos XVI e XVII. Porm, a distino feita por
Blackstone serve tambm para ilustrar o
sculo XIX, durante o qual a tortura, algo j
repulsivo para praticamente todos os direitos
penais e sistemas criminais da Europa
Continental,
permanecia
um
potencial
instrumento do estado. Ilustra ainda o sculo
XX, poca em que a tortura, ainda que
repulsiva para a maioria dos cdigos penais,
reapareceu primeiro por meio das autoridades

polticas e depois
jurdicas tambm.

entre

as

autoridades

Para Blackstone o termo estado significava


o monarca de Inglaterra, os funcionrios reais
e o Conselho Privado do Rei, significado esse
construdo quase um centenrio depois da
Gloriosa
Revoluo
e
do
moderado
absolutismo da monarquia hanoveriana. O
estado de Blackstone era ainda um conceito
marcadamente pessoal e particular e o
conceito de traio no Antigo Regime era
geralmente considerado e descrito como uma
ofensa pessoal figura do monarca, sua
famlia ou aos seus sbditos. A este respeito,
as ideias de traio do
109
sculo XVIII no divergiam grandemente das
do Imprio Romano, reflectidas no direito
romano, que, por sua vez, influenciara a
maioria dos sistemas jurdicos da Europa aps
o sculo XII.
No direito romano, tal como vimos, a traio
era um delito excepcional. Uma acusao
deste tipo abria caminho ao envolvimento
num
processo
judicial
consuetudinrio,
arrastando consigo as salvaguardas, baseadas
na posio social, contra a tortura. Mesmo nos
casos dos cidados livres e sbditos que de
outra forma estariam imunes s mais
drsticas sanes criminais, quando a

acusao era de traio implicava tortura, e o


uso desta em casos de traio dava tambm
lugar ao seu uso noutro tipo de situaes,
algumas delas margem da lei reformada.
Tal como no caso de processo criminal e de
guerra,
o
sculo
XVIII
parece
ter
testemunhado o atenuar da intensidade que o
conceito de traio reunia na pessoa do
governante, mas o final do sculo presenciou
igualmente o emergir de um conceito de
traio contra o estado, entidade abstracta, e
o povo. Ao invs de lse-majest, os
revolucionrios franceses falavam de
lse-nation, uma maior preocupao com o
dano feito ao do que exclusivamente ao
governante que representava pessoalmente a
nao.
Durante a maior parte do sculo XIX, os
estados da Europa tornaram-se muito mais
articulados e poderosos do que tinham sido no
tempo de Balckstone. O seu poder provinha da
capacidade de mobilizar vastos recursos e de
um conceito mais alargado de legitimidade
governamental. A racionalidade instrumental
e uma slida solidariedade regional e nacional
fizeram do estado o veculo do povo, ethne.
O profissional da lei e os legisladores do
estado, seguros do seu liberalismo profissional
e
jurisprudncia
esclarecida,
puderam,

durante grande parte do sculo XIX, dar-se ao


luxo de acreditar que o crescente poder do
estado destacava, na verdade, a segurana
dos cidados, que o estado, apesar de
poderoso, era simplesmente o co de guarda
e o guardio dos direitos humanos latentes e
agora publicamente reconhecidos, talvez um
guardio maior e mais forte do que jamais
fora.
Esses direitos foram reconhecidos como
pertencendo a um nmero cada vez maior de
membros da sociedade.
Nem Blackstone nem ningum - excepto
alguns pensadores que encaravam os
extremos da Revoluo Francesa como
pressgio de um tipo de estado mais novo e
mais feroz - podia imaginar a extenso do
poder estatal no final do sculo XIX e no
sculo XX. Mas no incio do nosso sculo,
alguns estados eram suficientemente fortes
para praticamente abolirem os tribunais
convencionais e ignorarem as suas leis
estatutrias, ajudados por um certo nmero
de justificaes filosficas para corrigir ou
ignorar a lei por necessidade ou vontade.
110
Blackstone no podia tambm ter previsto o
momento em que o prprio estado, e com ele
tambm a lei, estaria sujeito a um papel
meramente instrumental em nome ou ao

servio de um ethne ou uma ideologia. Tal


transformao do estado no fora prevista
nem por Blackstone nem pelos primeiros
estudiosos da tortura durante o Antigo
Regime, nem por Henry Charles Lea ou os
seus sucessores. Isto porque os grandes
receios de Lea, como sugerem as suas obrasprimas - histrias das inquisies medievais
espanholas - vo para uma religio civil
reinstitucionalizada e no uma direccionada
para os excessos do estado secular. Aos olhos
dos historiadores liberais do procedimento
judicial do sculo XIX, o estado racional
moderno era a grande fora protectora que
impedia o regresso de um poder eclesistico
autnomo, indiscriminado, e que tinha a lei
como a sua melhor arma. Quando no sculo
XX um conjunto de estados comeou a ignorar
o papel preventivo da lei, primeiro num
contexto poltico e extrajudicial e depois em
contextos judiciais normais, tanto o grande
poder como a nova ideia de vulnerabilidade
dos
estados
modernos
sobressaram
marcadamente. Sob as retrgradas ideias de
traio, a figura do monarca podia correr
algum perigo e os anteriores conceitos de
traio, de carcter invulgar, podiam ser
entendidos como ataques a um determinado
tipo de indivduo. No sculo XX, contudo, e
para conter a destruio de um povo ou de
um estado, a traio era um delito mais difuso
e menos especfico. Destruir todo um povo ou
um estado era mais monstruoso do que

intrigar contra um indivduo s, mesmo que


fosse algum de destaque. Mas como era que
algum destrua um povo ou um estado?
medida que a intensidade e o grau de
abstraco da traio ou actividade contrarevolucionria
recrudesciam,
houve
um
alargamento quanto natureza dos delitos, a
qual se tornou mais vaga.
Na actuao das comisses revolucionrias da
URSS entre 1917 e 1922 e, mais tarde, altura
em que reinava o fascismo em Espanha e
Itlia, e a Alemanha vivia sob o poder do
Terceiro Reich, a tortura ressurgiu por meio da
autoridade
revolucionria,
partidria
ou
estatal, e, mais tarde, em determinadas
circunstncias, por meio da autoridade
judicial. Para este processo, os primeiros
historiadores do campo jurdico, desde
Blackstone a Lea, no teriam encontrado
qualquer explicao. A histria da tortura tem
de ser retomada desde o perodo de 1817-45.
Uma das tentativas mais apaixonadas para
realizar este trabalho foi a do jurista francs
Alec Mellor, cujo notvel estudo La Torture
teve a primeira edio em 1949, e depois,
com as revelaes de tortura na Arglia
francesa, teve uma segunda edio em 1961.
O que foi
111
na verdade uma terceira edio apareceu sob
o ttulo de Je dnonce la torture, em 1972,

seguindo-se

agitao
gerada
pela
publicao das memrias do general Jacques
Massu em 1971 (tratado a seguir, no captulo
5). Em pouco mais de uma dcada, a histria
de Mellor, que a princpio se centrava na
Cheka e na Gestapo no sculo XX, teve que
ser revista, uma vez que a tortura se tinha
estendido
tambm
a
Frana
e,
aparentemente, na dcada que se seguiu a
1961, a praticamente todo o mundo.
O relato de Mellor quanto aos sculos XIX e XX
pode ser breve e criticamente delineado
porque, na realidade, ele aponta as reas de
actuao do estado que se desenrolaram fora
da
jurisprudncia
e
onde
a
tortura
primeiramente reapareceu, ao abrigo da
autoridade pblica.
Mellor defende que existem trs causas
fundamentais para o reaparecimento da
tortura: o surgimento do estado totalitrio, do
qual a URSS era o produto acabado; a
necessidade
imposta
pelas
modernas
condies de guerra, a necessidade de
procurar a todo o custo, a toda a hora,
sempre com a maior urgncia, da qual
resultou a criao de servios secretos e de
mtodos especiais de interrogao; e uma
terceira causa, a que Mellor chamou
asianismo,
vagamente
definida
como
prtica estatal que exaltava a actividade do
espio e no impunha qualquer restrio
quanto ao tratamento dos prisioneiros. Mellor

situa esta ltima causa na Europa e atribui-lhe


a data da guerra russojaponesa de 1905, um
fenmeno trazido para o Ocidente pelo canal
sovitico. A obra de Mellor nunca foi
traduzida para ingls e, alm disso, conheceu
severas e frequentemente merecidas crticas
histricas por parte dos especialistas jurdicos
devido aos anacronismos apaixonados e
muitas vezes indiscriminados do autor, sua
condenao arrebatadora e etnocntrica do
asianismo,

sua
inflexvel
atitude
antimarxista e ao seu tom moralizador. Apesar
de Mellor ser um jurista profissional, a sua
paixo venceu a capacidade crtica tal como a
sua
sabedoria
admirvel
e
exaustiva,
sobretudo porque assistira pessoalmente ao
desgaste dos princpios da jurisprudncia e do
humanitarismo que tinham sido forjados no
Iluminismo do princpio do sculo XIX. Durante
a vida de Mellor, estes princpios pareciam
definhar da forma mais selvagem e grotesca
que se possa imaginar, isto, pensou ele,
devido ao reflorescimento daquele mundo que
devia ter desaparecido para sempre em
meados do sculo XIX. Para Mellor, os
governos de estados apologistas da tortura no
sculo
XX
em
nada
divergiam
dos
imperadores romanos e dos inquisidores
medievais. Na sua viso, os estados do sculo
XX eram um mero restabelecimento, embora
tecnicamente superior, do totalitarismo dos
primeiros

112
imprios e das igrejas coercivas e blasfemas,
e por consequncia ainda mais terrivelmente
eficaz do que os seus antecessores. Alm
disso, estes estados modernos no impem a
vontade da elite que governa sobre uma
populao relutante, mas reflectem antes a
vontade dos cidados, empregam uma
linguagem
igual
para
governantes
e
governados, uma linguagem que denuncia os
inimigos do povo, do estado, do partido ou
revoluo como culpados de sacrilgio contra
o estado-Deus da era totalitria. A experincia
dos franceses na Arglia depois de 1954 em
pouco alterou os receios de Mellor, e aqui um
vasto coro de intelectuais franceses fez-lhe
eco, desde Jean-Paul Sartre a Pierre VidalNaquet. De facto, grande parte da literatura
sobre a tortura efectuada depois de 1945
reflecte um tom semelhante.
Todavia, por todo o cuidado que exigido,
necessrio recapitular alguns dos argumentos
de Mellor acerca dos sculos XIX e XX, uma
vez que muitos deles se revelam exactos. No
tratamento que dado primeira causa, o
novo estado totalitrio, Mellor esboa a
transformao do estado-co-de-guarda da
teoria poltica do sculo XIX num estado
instrumental, concisamente descrito por Adolf
Hitler em Mein Kampf (II.2):

A ideia fundamental que o estado no um


objectivo, mas um meio. Esta a condio
preliminar para a formao de uma civilizao
humana superior, mas no a sua causa
directa. Esta reside apenas e exclusivamente
na Raa que preparada para a civilizao.
A presena de uma raa superior, usando o
estado como seu instrumento para criar uma
civilizao
superior,
serve-se
por
conseguinte do direito penal como um meio
de luta contra os vestgios do passado que
nunca deve renascer e como uma arma que
assegurar, um dia, a chegada de um tipo de
humanidade largamente superior.
Mellor argumenta depois que a URSS se
tornou precisamente nesse gnero de estado
instrumental, o seu representante mais
perfeito. Na sua anlise, Mellor estabelece
analogias com o final do Imprio Romano, os
seus imperadores divinizados, o autocrtico
mecanismo
administrativo,
a
rigorosa
represso de dissidentes e o seu conceito do
crime de sacrilgio.
Na
explicao
da
segunda
causa,
a
necessidade esmagadora e urgente de
servios secretos
polticos-militares, Mellor d como exemplo a
necessidade por parte dos exrcitos modernos
de informao rpida, detalhada e complexa
que tem de ser extrada dos prisioneiros

apesar das medidas restritivas quanto ao


tratamento dos prisioneiros
113
de guerra, as quais foram postas de lado por
um general alemo que as via como uma
relquia de noes de cavalheirismo de guerra.
Datando
os
mtodos
modernos
de
recrutamento para os servios secretos
militares da guerra russo-japonesa de 1905,
Mellor passa a descrever o desenvolvimento
das tcnicas de espionagem e contraespionagem, o aparecimento de quadros
especiais para levarem a cabo esta tarefa e a
mudana de percepo quanto ao lugar do
espio nos assuntos internacionais. Mellor
nota que, particularmente no perodo das
guerras russo-turcas de 1877-78 e da guerra
russo-japonesa de 1905, a profisso de espio
comeou a perder o seu estatuto de
descrdito e a adquirir algum do fascnio que
possuiu at muito recentemente. Em 1914,
at um filho do kaiser Guilherme II se tornou
espio com a aprovao do pai. Mellor d
tambm alguma nfase s dimenses
econmica, industrial e cultural que a
espionagem adquiriu, juntamente com as suas
ocupaes
convencionais
de
ordem
diplomtica e militar. Passa depois a
considerar a resposta que os governos, no
final do sculo XIX, do ao novo fenmeno da
espionagem,
tal
como
ao
terrorismo,

culminando em Frana com o surgimento, no


final do sculo XIX, da DST (Direction de la
Surveillance du Territoire), que tivera origem
no Deuxirne Bureau do mundo militar do
Segundo Imprio.
De seguida, Mellor estuda o desenvolvimento
da tortura perante estas novas condies de
poder e vulnerabilidade do estado na URSS,
na Itlia fascista e na Alemanha nazi, o
surgimento da tortura da polcia nos EUA,
Argentina e Frana, e o desenvolvimento dos
servios secretos com tcnicas especiais de
interrogao no resto do mundo em meados
do sculo XX. Os ltimos captulos do seu
estudo tratam de problemas sociais, mdicolegais
e
morais
provocados
pelo
ressurgimento da tortura perante estas novas
condies.
Qualquer descrio do reflorescimento da
tortura nos sculos XIX e XX tem de tomar em
considerao alguns dos argumentos de
Mellor, uma vez que alguns deles so
irrefutveis. No entanto, depois de Mellor,
muita investigao histrica tem sido feita em
grande nmero destas reas e verificou-se
que alguns dos seus argumentos necessitam
ser revistos e reconsiderados. H argumentos
tradicionais a fazer, anacronismos a suprimir
e, no interesse da exactido, a perspectiva
apaixonada tem de ser posta de lado. Porm,
a histria de Mellor mantm-se uma obra
importante. Isto porque um relato de como

as prticas que comearam no sculo XIX


como sendo ilegais se foram tornando menos
repulsivas para alguns sectores da autoridade
estatal; e de quando a lei, que iniciou o sculo
como antecedente do estado e protegida por
este, se tornou, de uma forma muito mais
perfeita do
114
que Blackstone alguma vez imaginara, num
instrumento
do
estado,
e
consequentemente a tortura se tornou num
instrumento da lei.
Ainda que qualquer descrio do contributo do
sculo XIX para o reaparecimento da tortura
tenha que considerar os argumentos de
Mellor, o mesmo no deve acontecer quanto
ordem e nfase que este autor emprega. H
uma certa lgica em considerar primeiro as
prticas policiais, uma vez que estavam mais
prximas do alcance das instituies jurdicas
comuns. Podemos considerar seguidamente
os servios secretos militares e a espionagem
e subsequentemente, em reas pouco
exploradas por Mellor, o aparecimento de uma
doutrina que propunha novas classificaes
para o crime poltico, a subordinao da lei ao
sentido de integridade defendida pelo povo,
designado em alemo por Volksgewissen, e
efectuada
pela
transformao
da
lei
estatutria e do procedimento tradicional em
lei administrativa e procedimento ad hoc, e o

surgimento
paralelo
de
uma
doutrina
semelhante que colocou em contraste a lei
estatutria e as exigncias de uma ideologia e
um movimento revolucionrios. Conclumos
finalmente com o aparecimento inicial da
tortura em estados revolucionrios e fascistas,
com o choque que foi para os estados
democrticos e liberais quando, como na
Arglia depois de 1954, se descobriu que tal
prtica era muito mais utilizada do que o
conhecimento do que se passara na URSS, em
Itlia, Espanha e Alemanha deixara antever.
A polcia e o estado
Com a reforma do processo criminal no fim do
sculo XVIII e o aparecimento de cdigos
legais reformulados no incio do sculo XIX,
surge uma terceira caracterstica do direito
criminal moderno: a polcia. A reforma da
polcia e do sistema prisional no s andaram
de mos dadas durante o incio do sculo XIX
como foram ambas motivo de grande troca
internacional de mtodos e ideias. A visita de
Alexis de Tocqueville aos EUA e a de John
Howard a Frana so apenas duas de uma
lista considervel. Conceitos como crime,
priso, criminosos e polcia estavam presentes
no pensamento do comeo do sculo XIX e o
diferente desenvolvimento de reaces a
essas questes marca a histria moderna da
justia criminal. O historiador Samuel Walker
resumiu
de
forma
concisa
esse
desenvolvimento:

115
Desenvolveram-se trs novas instituies
entre 1820 e 1870 a polcia, a priso e as
primeiras instituies juvenis. Cada uma foi
designada para regular, controlar e moldar o
comportamento humano. No que se refere
polcia, Alan Silver assinala que esta
representou um acontecimento social e
poltico inaudito: a interveno e presena
contnua da autoridade poltica central no diaa-dia. A vida estava sujeita a uma vigilncia
constante e o comportamento inaceitvel
era punido. Da mesma forma, a priso
submetia a vida de cada prisioneiro a uma
observao
e
controlo
constantes.
O
historiador francs Michel Foucault, na sua
histria da priso [Disciplina e Castigo],
defende que a fbrica, a escola, a polcia e a
priso tinham um objectivo comum: controlar
o comportamento ou disciplinar e castigar.
(Popular Justice, 1980, p. 56)
Embora algumas destas observaes sejam
claramente exageradas e tenham tido, na
melhor das hipteses, um efeito intermitente
e irregular durante o sculo XIX, o surgimento
da priso e da polcia marca um ponto de
viragem na histria da justia criminal, ainda
que na prtica no fosse muito compatvel
com a reforma de ideais do final do sculo
XVIII e princpio do XIX.

Alm
disso,
sociedades
diferentes
desenvolveram diferentes tipos de polcia. Em
Inglaterra, onde a polcia foi o produto de
dcadas de pesquisa e de manobras polticas,
desde Enquiry into the Causes of the Late
Increase of Robbers, de Henry Fielding, em
1754, at criao de uma fora policial
londrina em 1829 por Sir Robert Peel, o
resultado foi uma organizao que se
assemelhava ainda menos ao sistema
voluntrio e desordenado do exrcito ingls do
passado (um tipo de polcia de aldeia) do que
ao do presente. Desde os motins de Gordon
em 1780 at ao massacre de Peterloo em
1818, os polticos ingleses ficaram cada vez
mais insatisfeitos com o velho esquema do
polcia de aldeia enquanto permaneciam
apreensivos quanto utilizao do exrcito
para acalmar distrbios da ordem pblica.
Esta dupla preocupao contribuiu bastante
para a criao de uma fora policial que em
nada merecia tal designao. O esforo de
Peel e outros oficiais da polcia ultrapassou os
receios das autoridades locais, que estavam
descontentes com o desaparecimento dos
polcias de aldeia, e dos polticos liberais, que
temiam que uma fora policial demasiado
forte - especialmente do tipo gendarmerie que
tinha aparecido em Frana durante a
Revoluo - pudesse aumentar o poder do
governo e perturbar a poltica domstica. A
soluo inglesa foi o desenvolvimento de, nas
palavras de Eric Monkonnen:

116
Um novo tipo de burocracia, situado num
espao social a
meio caminho entre uma fora militar e o
grupo de pessoas a controlar. O uniforme
semimilitar
da
polcia
metropolitana
simbolizava esta posio da nova polcia
nem civil nem militar ... O uniforme
simbolizava a posio inerentemente ambgua
da nova polcia, uma vez que pelo seu aspecto
era impossvel dizer de que lado se
encontrava, se do lado do estado se do da
comunidade. (Police in Urban America 18601920, 1981, p. 39)
Responsvel perante o parlamento por
intermdio do ministro do Interior, a polcia
londrina permaneceu sob rigoroso controlo
judicial
e
parlamentar,
actuava
como
representante da Constituio e agia de forma
delicada mas distanciada em relao
populao cujas actividades tinha de controlar.
Teoricamente seguindo o modelo da polcia
metropolitana inglesa, as foras policiais
americanas
desenvolveram-se
numa
sociedade diferente e surgiram, no incio do
sculo XIX, como uma instituio bastante
diferente. Determinadas circunstncias e
opes levaram criao de vrios milhares
de foras policiais independentes nos EUA,
cada uma estreitamente ligada s foras

polticas locais e, por conseguinte, servindo


apenas uma parte da populao local. A
subsequente fraqueza na execuo das leis e
nos mecanismos de investigao devia-se, nas
palavras de Charles Reith, ao facto de, como
escolha do povo, a polcia ter podido tornar-se,
corruptamente, em instrumento e servidora
no da lei, mas da poltica e dos
manipuladores da poltica local corruptos.
Alm da polcia, tambm os advogados de
acusao locais se deixaram enredar pelos
interesses e foras polticas locais.
O desleixo a que se assistiu na Amrica no
incio do sculo XIX relativamente a
actividades criminosas, a grande amplitude da
discrio
administrativa
e
judicial,
a
extraordinria liberdade do jri americano,
mesmo se comparado com o jri ingls, a
aceitao por parte dos tribunais dos Estados
Unidos de provas adquiridas ilegalmente e a
excentricidade e incoerncia das sentenas e
das penas deram polcia americana
liberdade para actuar conforme desejasse,
muitas vezes contida mais por presso poltica
do que por princpios ou supervises judiciais.
Como consequncia, houve uma reclamao
pblica crescente para que se operasse uma
reforma da polcia. Este movimento, marcado
de diversas formas por Theodore Roosevelt
como comissrio de polcia da cidade de Nova
Iorque e por profissionais como Richard
Sylvester e August Vollmer na viragem do

sculo
XX,
resultou
numa
reforma
fragmentria de cada departamento at 1931.
Nesse ano, contudo, o extremamente influente
Relatrio Wickersham
117
tecnicamente denominado o Relatrio da
Comisso Nacional para o Cumprimento e
Execuo da Lei, relatou com pormenores
sinistros o carcter arbitrrio e coercivo das
prticas policiais nos EUA. Este relato veio
reavivar relatos anteriores e as escritas
especficas que tinham surgido alguns anos
antes em jornais especializados como o
Harvard Law Review, o University of
Pennsylvania Law Review e o University of
Michigan Law Review e foi seguido de duas
popularizaes das suas descobertas: Our
Lawless Police (1931), de Ernest Jerome
Hopkins, e The Third Degree: american police
methods (1933), de Emmanuel H. Lavine. A
lenta reforma da polcia foi ento retomada
depois do relato do Relatrio Wickersham e
o procedimento da fora policial passou a
estar mais prximo do judicial e da
Constituio. As revelaes de tortura
margem de um sistema judicial inconsistente,
isolado e sem qualquer interesse ou controlo
sobre a polcia, ilustram um aspecto clssico
da moderna histria da polcia relativamente
tortura e outras violaes dos direitos civis.
Quando a informao de testemunhas, ou as

prprias confisses, eram obtidas com


coaco, fora do alcance do poder judicial, e
eram depois aceites como provas perante este
- sem que houvesse qualquer conhecimento
oficial desses actos de tortura -, a tortura no
tinha de ser necessariamente um incidente
oficial de jurisprudncia a apresentar ao poder
jurdico.
Em Inglaterra a polcia fora nacionalizada,
afastada da populao e inspeccionada pelo
poder judicial e o parlamento. Nos EUA a
polcia estava afastada apenas de uma parte
da populao, tinha um carcter local e era
inspeccionada unicamente por autoridades
polticas locais com poucos conhecimentos
jurdicos ou, por vezes, por alguns juzes e
advogados. Mas outros pases ocidentais
desenvolveram ainda outros tipos de foras e
procedimentos policiais. A grande eficincia e
presena universal da Polcia Revolucionria
em Frana que tanto
assustara os opositores ingleses da fora
policial de Peel parecem terse tornado mais
moderadas na poca de Napoleo e nos
regimes posteriores. Alec Mellor, por exemplo,
no encontrou qualquer registo de tortura
policial em Frana antes da Primeira Guerra
Mundial. Segundo este autor, a tortura ter
comeado por volta de 1929, tendo
aumentado at ao fim da Segunda Guerra
Mundial. Parece datar deste perodo o
vergonhoso passage tabac, expresso

francesa equivalente ao Terceiro Grau


americano, traduzvel por tratamento rude
ou espancamento. Mas a relativa moderao
das prticas policiais francesas no sculo XIX
pode ser resultante da formidvel rede de
servios secretos desenvolvida pela polcia
francesa antes ainda da revoluo de 1789,
melhorada por Fouch sob o regime de
Napoleo I e mantida
118
da durante a Segunda Repblica e o Segundo
Imprio pelos sucessores de Fouch. Os
amplos sistemas de informao policial, a
deteno preventiva, a inexistncia de
cauo, o uso de dois magistrados no
processo criminal francs, a exigncia de
provas substanciais para consolidar uma
acusao e o direito conferido ao juiz de
primeira instncia de chegar a um veredicto
baseando-se na condenao pessoal so
factores que parecem ter resultado em Frana,
antes da Primeira Guerra Mundial, no sentido
de evitar o uso da tortura pela polcia, quer na
velha acepo normal quer na acepo da
nova polcia, como nos EUA.
Desde modo, vemos que no existe qualquer
indcio de uma relao entre as foras policiais
e a tortura no sculo XIX, mas h provas
suficientes de que a polcia contribuiu, nos
EUA e em qualquer outra parte, ainda que

indirectamente,
tortura.

para

ressurgimento

da

O problema agravou-se quando as foras


policiais foram utilizadas para lidar com
delitos tanto de natureza criminal como
poltica, quando a polcia era vigiada com
maior ou menor rigor por outros sectores
governamentais ou quando a polcia comeou
a ser controlada pelos governos e no por um
poder judicial independente. A histria recente
da polcia na Rssia ilustra eficazmente alguns
destes aspectos. Apesar das reformas
administrativas dos czares Alexandre I e
Nicolau I no incio do sculo XIX, que, como j
vimos, aboliram formalmente a tortura na
Rssia, at 1880 a Rssia possua diferentes
foras policiais, cada uma com o seu poder e
responsabilidade, algumas das quais, segundo
estudos recentes sugerem, fizeram uso da
tortura nas dcadas de 1860 e 70. Organismos
como o Corpo de Gendarmes, as foras
policiais regionais do governador geral, a
Terceira Seco do Supremo Tribunal de Justia
e as foras policiais urbanas sob comando do
Ministrio da Administrao Interna (MVD)
foram fundidos, em 1880, no Departamento
de Polcia Estatal, sob o comando do Ministrio
do Interior e a influncia de M. T. LorisMelikov.
Apesar da sua grande amplitude, estas
reformas no parecem ter satisfeito os
objectivos dos seus mentores, pois em 1881
houve organizaes de polcia secreta que se

instalaram
separadamente
em
Sampetersburgo e Moscovo. Pensa-se que foi
sobretudo aps 1881, quando o Okhrana se
tornou no principal instrumento de Alexandre
III para deteco e represso do terrorismo,
que o uso de tortura por parte da polcia se
espalhou novamente na Rssia czarista.
O aumento da burocracia administrativa na
maioria dos estados da Europa e Amrica do
Norte no final do sculo XIX, conjugado com
as foras policiais quer sob o controlo poltico
independente quer com foras policiais
especificamente encarregues de funes
119
polticas, abriu caminho ao reaparecimento da
tortura inclusivamente em pases em que esta
era proibida nos campos jurdico e estatutrio.
O estado criara outros cargos, funcionrios
para alm dos juzes aos quais a tortura podia
ser confiada, e a proibio estatutria pouco
significava se controlasse apenas os juzes e
os advogados e no os funcionrios do estado
fora do seu alcance.
O crescimento de uma polcia de segurana do
estado, uma polcia poltica, talvez a causa
derradeira do ressurgimento da tortura no
sculo XX, mas a ttulo cronolgico e
institucional foi precedida pelo segundo dos
rgos extrajudiciais do estado moderno: as
foras armadas.

Guerra, prisioneiros
militares

servios

secretos

Apesar das paixes despertadas pelas guerras


religiosas dos sculos XVI e XVII e pelas
guerras dinsticas do incio do sculo XVIII, as
antigas noes de leis de guerra, pelo menos
aquelas
respeitantes

soldadesca,
continuaram a ser reconhecidas no sculo XIX
e acatadas.
O perodo de alguns conflitos blicos do
segundo quartel do sculo XVIII coincidiu com
as mudanas de ordem poltica e moral j
apontadas. Tal como aconteceu com a
aplicao da lei, tambm a prtica da guerra
esteve sob a inquirio pormenorizada do
Iluminismo e, mais uma vez, as regras que
norteavam tanto os combatentes como os
no-combatentes
foram
discutidas,
reformuladas e, por vezes, cumpridas. No
entanto, depois de 1792, novas ideias foram
infundidas
na
prtica
da
guerra,
transformando,
entre
outras
coisas,
o
tratamento dos prisioneiros e a aquisio de
informaes militares secretas.
Em primeiro lugar, a uniformizao da severa
disciplina militar criou um tipo de vida no meio
militar que brutalizava mesmo quando
procurava controlar e homogeneizar a conduta
dos soldados. O apelo aos cidados-soldados
por parte dos revolucionrios franceses iniciou
o processo de identificao da causa do

estado e do soldado como uma s. Os


exrcitos de Napoleo tornaram-se nos
percursores
dos
grandes
exrcitos
de
cidados. Tal como a traio, a guerra no era
mais uma questo puramente de reis ou dos
seus ministros, mas sim de povos inteiros, dos
seus princpios morais, bem como dos seus
sentimentos. Estes novos e vastos exrcitos
de cidados, de organizao complexa e
tecnologicamente
superiores,
regras e comandantes

requeriam

120
prprios. Estes detinham a autoridade judicial
interna bem como o conhecimento tecnolgico
que lhes possibilitava um melhor armamento
e equipamento das tropas. Qualquer que fosse
o tipo de informao dada pelos prisioneiros
ou extrada pelos espies podia ser crucial e
era procurada com alguma ansiedade. O
interrogatrio de prisioneiros de guerra,
levado a cabo sob os nimos exaltados pelo
combate, norteado apenas pelo mnimo de
regras obrigatrias, contra um inimigo sem a
proteco de uma lei comum, marca o tipo de
conduta de guerra caracterstica do mundo
moderno. At mesmo a realizao de uma
srie de convenes internacionais, os
acordos diplomticos e a considervel
literatura sobre os direitos dos prisioneiros no
parecem ter impedido que alguns militares
tenham desenvolvido as suas prprias regras

para lidar com os prisioneiros potencialmente


capazes
de
fornecer
informao.
Relativamente aos espies capturados,
bvio que havia ainda menos considerao
pelos seus direitos. At Primeira Guerra
Mundial, o espio desempenhou um mtier vil,
uma ocupao infame que no lhe garantia
qualquer tipo de misericrdia em caso de
captura. No terceiro quartel do sculo XIX, a
espionagem era uma ocupao com muitos
representantes. Estima-se que em 1870 a
Prssia tivesse trinta mil agentes com vrias
funes ao seu servio. A partir de meados do
sculo XIX, cresceu o nmero de pases que
reconheceram a importncia dos servios
secretos militares e que, simultaneamente,
maltratavam os espies do inimigo que caam
nas suas mos.
Tanto o caso do prisioneiro de guerra como o
do espio capturado reflectem a autonomia
militar e a grande necessidade de servios
secretos militares. Estes tm, em parte,
origem na crescente vulnerabilidade das
sociedades industrializadas. A constituio das
foras militares e a nova necessidade de
servios
secretos
militares
provocaram
alguma tenso relativamente aos velhos e
novos ideais de guerra, desde o antigo
cavalheirismo
at
aos
mecanismos
diplomticos do sculo XIX. Embora muitos
estados tenham declarado reconhecer as
responsabilidades humanitrias de estar em

guerra com inimigos, foram muito poucos os


que conseguiram controlar minuciosamente a
conduta de tais invervenientes. A crescente
independncia dos chefes militares e o
aumento das capacidades destrutivas dos
exrcitos
modernos
exerceram
grande
ameaa quanto s doutrinas que defendiam o
respeito pelos direitos dos prisioneiros e nocombatentes, e pouco contriburam para
melhorar a situao dos espies capturados.
Tal como os cidados se tornaram soldados e
alvos militares, alguns tornaram-se tambm
combatentes,
como
resistentes
ou
revolucionrios, foras de guerrilha em ambos
os casos. E, tal como
121
Raymond Aron observou, a disputa da guerra
clandestina requer mais brutalidade e terror
do que a do exrcito normal. O mesmo se
passa com o tipo de guerra industrializada que
exige o controlo e disciplina dos civis inimigos,
um exrcito de ocupao.
Tal como Mellor defende, talvez no tenha
sido, de facto, seno no incio do sculo XX
que todos estes novos aspectos da actividade
militar foram usados em conjunto de forma
suficientemente sistemtica para revelar as
foras militares dos estados modernos como
capazes de esconder sob as leis de guerra
uma poderosa

quasi-jurisprudncia que possua


prprias, mas tambm as suas
Mesmo antes da guerra

no s
regras.

russo-japonesa e da Primeira Guerra Mundial o


poder ilimitado dos militares constituiu uma
segunda rea relativamente pouco controlada
pelo poder judicial.
Antes destas datas, particularmente durante o
sculo XIX, surgiu o terrorismo civil, que foi
amplamente difundido pela imprensa e mais
tarde deu origem a romances, livros de
memrias e filmes. O terrorista, tal como o
espio, tornara-se um heri da fico - e da
realidade. Os excessos cometidos pela polcia
e pelas foras militares fora do alcance da
jurisprudncia
civil
no
raramente
encontraram eco entre os populares, que
possuam agora mais informaes, embora
possivelmente pouco precisas, acerca dos
perigos que o estado corria, bem como da
necessidade de tomar medidas extraordinrias
para o defender e destruir os seus inimigos. A
vulnerabilidade do estado pode ser medida,
pelo menos em parte, pela sua mudana de
atitude face ao crime poltico.
O crime poltico
Tal como sucedera com o conceito de traio
de Blackstone, as primeiras designaes de
crime poltico na Europa estavam ligadas
pessoa do monarca e aos seus funcionrios

imediatos. Como Pierre Padadatos salientou


(Le dlit politique, 1955), uma das mudanas
mais dignas de nota do cdigo penal francs,
em 1791, consistiu numa nova definio de
crime poltico como sendo um delito contra o
estado;
no
propriamente
a
ofensa
personalizada de lse-majest, mas sim a
ideia de
lse-nation, A partir desta data, nalguns
pases da Europa mais lentamente do que
noutros, a figura mais abstracta do estado, da
nao ou do povo passou a ser apontada
como o alvo do crime poltico, em vez de, ou
pelo menos em vez de exclusivamente, o
122
monarca, a sua famlia e servidores. A
princpio, o grande horizonte do crime poltico
tornou-se mais amplo e muitas das categorias
anteriores foram inseridas na nova legislao,
que resultou da nova teoria poltica. No
entanto, apesar do Terror de 1793 e das
dcadas de imperialismo e reaco que se
seguiram at 1830 em Frana, o horizonte
permaneceu estreito. Os primeiros captulos
da histria moderna do crime poltico foram,
de facto, marcados pela severidade, mas mais
ainda por princpios liberais e, tanto quanto se
sabe, prticas liberais.
Como Mellor mostrou, nem os Girondinos nem
os Jacobinos, Napoleo ou Lus XVIII, a

Monarquia de Julho ou a Segunda Repblica


parecem ter reintegrado a tortura nas leis e na
prtica da polcia francesa, quer no campo
criminal
quer
no
domnio
poltico.
Considerando os outros passos do controlo
poltico praticado por estes regimes e tendo
em conta a m fama da Segunda Repblica e
do Segundo Imprio como estados-polcia,
notvel que a nao europeia, tendo assistido
aos tormentos da moderna prtica poltica,
tendo passado por oscilaes bem mais
dramticas entre revoluo e reaco do que
qualquer outra nao, nunca tenha retomado
o uso da tortura durante esse perodo. A
Ordennance de Lus XV de 1778 sobreviveu ao
Cdigo Revolucionrio de 1791, ao Cdigo dos
Delitos e Penas de 1795, ao Cdigo de
Instruo Criminal de 1808 e ao Cdigo Penal
de 1810, mantendo-se na lei francesa at
hoje.
Alguns aspectos do crime poltico alteraram-se
dramaticamente, desde a poltica penal at
deportao e exlio. No entanto, este no o
lugar mais apropriado para traar uma
histria, ainda que breve, sobre uma questo
to vasta. De forma igualmente ocasional,
alguns
delitos
foram
reintegrados
e
redefinidos nos cdigos do estado durante os
sculos XIX e XX. A conivncia em crime de
alta traio por omisso, ou seja, o facto de
no apresentar informaes s autoridades
sobre conspiraes ou crimes polticos, foi

instituda no Code francs de 1810, aboli da


em 1832, mas reintegrada em 1939. Foi
instituda na Rssia em 1649, em Hesse em
1795 e na Prssia em 1798.
Foi, no entanto, abolida no novo Cdigo
alemo de 1871. Em Inglaterra foi includa
num decreto de 1797. tambm verdade que,
medida que os delitos considerados polticos
aumentavam, as respectivas penas tornavamse mais suaves. A histria do crime poltico
um assunto demasiado vasto para que possa
aqui ser tratado de forma conveniente.
Contudo, alguns aspectos do crime poltico
tm um papel crucial na avaliao do
temperamento judicial dos estados do sculo
XIX e comeo do sculo XX. A concluso que
um grupo de funcionrios do governo e
pensadores do campo jurdico tirou da
experincia
123
europeia entre 1789 e 1830, como j vimos
algures, foi a de que seria ideal e necessrio
um poder judicial independente. Franois
Guizot, por exemplo, defendia que os delitos
polticos estavam para alm da competncia
dos sistemas jurdicos e representavam um
certo perigo para estes, pois foravam as
definies legais para alm dos limites
previstos pelos juristas e legisladores que as
tinham criado, tendiam a forar as leis de

acordo com os acusados, eram um convite ao


julgamento mais baseado em intenes do
que em factos, permitiam que as suspeitas se
sobrepusessem s provas; os tribunais
possuam demasiada informao sobre os
arguidos, em julgamentos polticos os
indivduos eram julgados de acordo com ideias
polticas gerais e no segundo delitos
particulares, frequentemente os depoimentos
eram feitos por espies, delatores e agents
provocateurs, muitas vezes se via o
procurador-geral como acusador, e a imprensa
era no raramente expulsa das salas de
audincia. Esta crtica ao problema do poder
jurdico com os crimes polticos teve eco
tambm noutras reas. A influncia das
doutrinas de Jeremy Bentham, em particular
no Code francs de 1810, fez com que os
equilibrados princpios da jurisprudncia
utilitria
se
coadunassem
com
o
humanitarismo. Em resumo, em Frana,
Inglaterra e, como j vimos, tambm na
Rssia, o perodo entre 1830 e o incio do
sculo XX foi o que Barton L. Ingraham
apelidou (Political Crime in Europe, 1979) de
Primavera e Vero de clemncia no que se
refere ao crime poltico.
Apesar de muitos governos preconizarem
algumas novas penas para os acusados de
crime poltico e fazerem uma reviso contnua
da definio de crime poltico, e embora um
certo nmero de governos se tenha

especializado
em
infiltrar
informadores,
espies e agents provocateurs em grupos
suspeitos, no praticavam a tortura. Tambm
a tendncia aps 1848 para distinguir
anarquistas de criminosos polticos da
oposio teve como principal resultado a
excluso
de
algumas
categorias
de
anarquistas criminosos da proteco das
novas e mais liberais leis relacionadas com o
crime poltico. Esta prtica parece ter-se
tornado mais comum depois de 1886,
particularmente em casos de espionagem e
em julgamentos de anarquistas. A principal
lio a tirar desta experincia a de que
provavelmente a abolio efectiva e terica da
tortura
no
baniu
necessariamente
a
tendncia de alguns estados serem, na
prtica, mais autoritrios do que os liberais
gostariam.
Todavia, o tratamento que os liberais deram
no geral ao crime poltico durante quase todo
o sculo XIX e comeo do sculo XX levou a
duas situaes importantes para a histria da
tortura. Levou a uma detalhada e prolongada
considerao da natureza e autoridade do
124
estado, vistas de vrios ngulos. Levou
tambm ao comeo de uma histria sobre o
leniente tratamento dado ao crime poltico,
contra o qual poderia haver reaces
mediante a mudana de atitudes face a

alguns gneros de criminosos polticos no final


do sculo. Os primeiros a serem afectados
foram os anarquistas, mas para alm de
anarquia e terror houve uma transformao de
atitudes relativamente ao crime poltico e ao
prprio estado.
Tal como os historiadores do crime poltico
tm frequentemente apontado, Os pensadores
que no sculo XIX se dedicaram a este
assunto consideraram dois tipos: o interno e o
externo. Foi o primeiro que, praticado por
pessoas reconhecidas como magnnimas, de
nobres princpios, e reformadores idealistas,
recebeu o tratamento mais suave durante
quase todo o sculo XIX. Quando, aps 1870,
bastantes estados europeus se voltaram uma
vez mais para as ameaas externas,
particularmente depois de uma primeira
propagao
de
fortes
sentimentos
de
nacionalismo e a manipulao destes pela
concesso de privilgios e pela propaganda, o
criminoso poltico correu o risco de ser
apresentado como um traidor da unidade
nacional, de um povo (do qual o estado era
mera expresso) e no como um reformador
idealista. A mais dramtica destas mudanas
foram provavelmente as lois sclerates, as
leis infames da ltima dcada do sculo
passado.
A Inglaterra, sempre receptiva aos refugiados
e exilados polticos durante grande parte do

sculo, tornou-se ela prpria antianarquista


depois de 1894.
A grande transformao das atitudes e da
legislao face ao crime poltico data dos anos
imediatamente anteriores e posteriores
Primeira Guerra Mundial. Como Ingraham
sucintamente mostrou em Poltical Crime in
Europe, o crime poltico tornou-se mais
condenvel e o crime poltico interno veio a
ser equiparado ao externo. Uma causa para tal
mudana foi certamente a nova erupo das
tenses diplomticas e as guerras a seguir a
1870, anunciadas pelos conflitos russo-turco e
russo-japons de 1878 e 1905, e pelo espectro
da Primeira Guerra Mundial ao longo das duas
primeiras dcadas do nosso sculo. Estados
que pareciam satisfazer as exigncias
daqueles com maior relevo poltico pareciam
agora satisfazer menos gente. Criticados por
estados rivais, por movimentos internacionais
e forte oposio interna, os estados do incio
do sculo XX aperceberam-se de que eram
muito mais vulnerveis hostilidade poltica
do que tinham sido durante quase todo o
sculo XIX. Para alm desta nova hostilidade e
vulnerabilidade, o estado adquirira outras
caractersticas nos finais do sculo. Aspectos
relacionados com a comunidade nacional que
no princpio do sculo pareciam
125

to abstractos, segundo o pensamento de


Hegel, e to apolticos, segundo Herder, no
final do sculo tinham-se tornado muito mais
concretos e polticos. De facto, o nacionalismo
orgnico foi um produto do fim do sculo
quando, para usar as palavras de Eugen
Weber, os camponeses se transformaram em
franceses, tal como aconteceu com os
pequenos burgueses e outros, e em outros
pases os nacionalismos tornaram o povo
ingls mais ingls, e renanos, saxes,
prussianos e bvaros tornaram-se alemes. A
identificao do estado com a etnia da
comunidade
nacional,
apoiada
pela
propaganda e pela legislao, constitui para
um estado do incio do sculo XX um
organismo bastante diferente do abstracto
estado do Iluminismo e dos seus sucessores
do sculo XIX: os eclcticos, classicistas,
utilitrios e positivistas. Agora, o estado, tal
como a lei, representava e personificava de
facto um povo, operando de acordo com a
vontade deste. Aqueles que se lhe opunham,
quer fossem criminosos comuns ou criminosos
polticos, opunham-se vontade do povo e
gradualmente os criminosos polticos eram
encarados como mais perigosos - e mais
repulsivos - do que os outros criminosos. Para
o estado-povo, a espionagem tornou-se uma
ocupao honrosa, tal como se tornaram
outras
leis
at
ento
suspeitas
e
menosprezadas.

Juntamente com a nova concepo do estado


nacional surgiu, depois de 1917, o novo
marxismo revolucionrio que utilizava alguns
estados como meras organizaes polticas
interinas, destinadas a promover os objectivos
de uma filosofia internacional. A defesa do
estado nacional implicava no s a defesa do
povo, mas tambm a sua defesa face a
estados
inimigos
e
a
movimentos
revolucionrios
internacionais
que
desprezavam os estados tnicos por serem
anti ou contra-revolucionrios. Desta forma, o
prprio crime poltico sofreu alteraes na
viragem para o sculo XX. As condies em
que era cometido tambm mudaram e a
anterior concepo leniente de criminoso
poltico, legislada no incio do sculo por
muitos governos cujos membros tinham sido
em tempos criminosos polticos, desapareceu
perante poderes como a nao-estado e a
filosofia revolucionria. Em seu lugar surgiu
um elevado conceito de crime poltico e uma
extenso da prpria palavra poltico. No que
diz respeito lei e a outros mecanismos do
estado, a nova imagem do crime poltico
reflectia a vulnerabilidade conceptual e
efectiva da nao-estado do sculo XX.
Isto porque ao lado do novo conceito de crime
poltico apareceram tambm grupos ainda
maiores de verdadeiros criminosos polticos,
tal como outros que, por razes afastadas das
definies
convencionais,
se
tornaram

criminosos polticos por definio arbitrria do


estado.
Em grande parte, as posies mais radicais do
anarquismo do
126
sculo XIX correspondem vulnerabilidade do
estado. Com efeito, ]. L. Talmon parafraseou
muita discusso anarquista sobre os direitos
dos revolucionrios:
A sua misso era rebelar-se, agir contra a lei,
contra uma legalidade que era como o
demnio em pessoa. Isto convidava, exigia e
justificava aces no convencionais e
desobedientes lei, fraude, engano e
violncia. Como s a determinao fantica e
a aco implacvel podiam surtir efeito e ser
bem sucedidas, a capacidade para as
comandar tornou-se num teste no s da
eficincia, mas tambm da fora e profundeza
da convico e devoo. A averso a um
mundo perverso e a coragem de no
retroceder nem um pouco no processo para
destruir exigia, por sua vez, uma profunda e
apaixonada crena na bondade absoluta, na
pureza e na capacidade salvacionista do
mundo que os revolucionrios estavam
destinados
a
despertar.
(The
Origins
ofTotalitarian Democracy, 1970, p. 315)
Nas suas posies mais radicais, o anarquismo
do sculo XIX em nada ficava atrs de

qualquer retrica semelhante do sculo XX. Na


sua poca, foi muito mais eficaz do que
agora, porque era mais original, porque no
entrara ainda na rotina.
Desta
forma,
estados
sem revolues
desenvolveram categorias de crime poltico
por meio da sua forte dissidncia poltica
interna e intensa oposio externa, quer por
parte de potncias rivais quer por movimentos
revolucionrios. Por outro lado, os estados
revolucionrios tinham as suas bases lgicas
para rever a lei e redefinir crime poltico.
Foram estes os primeiros estados a usar a
tortura de forma mais visvel e rotineira.
A
lei
e
o
revolucionrias

estado

nas

sociedades

Durante os primeiros anos do sculo XX houve


um nmero de pases em que a tradicional
separao entre a lei e a poltica era por vezes
abolida, tendo em vista a criao de regimes
mais fortes e implacveis e em nome de uma
ideia ampliada ou diminuda do estado.
A primeira nao-estado europeia em que tais
regimes e ideias vingaram foi a Rssia depois
de Outubro de 1917. Porm, h um grupo de
estados habitualmente rotulados de fascistas
que oferecem uma maior
127

variedade de exemplos. Quando em 1929 um


governo revolucionrio subiu ao poder em
Itlia, foi liderado por Benito Mussolini, ele
prprio um revolucionrio socialista recmconvertido. Alec Mellor cita a definio do
novo estado fascista com que Mussolini
contribuiu para a Nova Enciclopdia Italiana
de 1932 (La Torture, 1949): O homem no
nada. O fascismo insurge-se contra a
abstraco individual, baseada em fundaes
materialistas e utopias. Para alm do estado,
nada h de humano ou espiritual que tenha
qualquer espcie de valor. No fascismo
italiano, o estado era representante e agente
de uma entidade muito mais vasta, a nao
do povo. Nada fora dela - e nada mais dentro
dela - tinha autoridade legtima. Apesar da
resistncia de alguns sectores do exrcito
italiano e de algum do poder jurdico a estas
pretenses e s mudanas do procedimento
judicial que se lhe seguiram, o governo
italiano e os funcionrios pblicos do partido
detinham uma autoridade extraordinria na
sua reivindicao e manuteno do poder.
Depois de 1929 a OVRA Organizao
Voluntria para a Represso do Antifascismo -,
a polcia secreta, usou regularmente a tortura
em suspeitos inimigos do estado, do partido e
do povo (Finer, Mussolini's Italy, 1969).
Depois de 1932, doutrinas semelhantes deram
alguns passos em frente na Alemanha. O
prprio estado alemo tornou-se um simples

veculo administrativo do Partido Nacional


Socialista. O lder do partido, Adolf Hitler,
personificava - segundo a propaganda do
partido - a vontade e a comunidade do povo, o
Volk; e este Volk, como comunidade nacional
histrica, era concebido como radicalmente
exclusivo. Neste caso, at o partido se tornou
em algo bastante diferente dos partidos
convencionais, tal como Hitler mordazmente
observou:
Os partidos polticos esto inclinados para o
acordo, mas as doutrinas filosficas nunca. Os
partidos polticos chegam a acordo at com os
inimigos,
as
doutrinas
filosficas
autoproclamam-se infalveis.
(Mellor, La Torture, p. 207). O Partido Nacional
Socialista no era, por conseguinte, um
partido na sua acepo normal, mas antes a
personificao activa da infalvel filosofia de
um povo, o Volk, ao qual tanto o estado como
a lei estavam forosamente subordinados.
Neste universo, as velhas doutrinas do
Iluminismo do estado abstacto, tal como o
pensamento a princpio bastante diferente de
Herder, Hegel e Fichte, encontraram uma
poderosa fora popular em que se pudessem
expressar.
O partido usava o estado em nome da nova e
exclusiva definio de Volk. comunidade do
Volk, do Volkgemeinschaft ou Volkgenosse,
eram desta forma imputados o discernimento

e a vontade individuais. Isto era o elemento da


ostensiva validao tanto do estado
128
como do partido. Fazer parte integrante do
povo, Volkstum, representava o mais alto e
exclusivo dos valores, a salvaguarda de toda a
honra e o significado derradeiro para o ser
individual. O indivduo no possua qualquer
identidade ou valor fora do todo que constitua
o Volk.
Tal como os velhos conceitos de partido e
estado estiveram subordinados mais ampla
viso e dedicada actuao do Partido Nacional
Socialista, o mesmo aconteceu velha noo
de lei. Como Otto Kirchheimer observou.
A separao entre lei e moralidade, um
axioma do perodo do capitalismo competitivo,
foi substitudo [em 1939] por uma convico
moral directamente derivada da conscincia
racial, Volkgewissen... A conscincia racial
foi introduzida no direito penal por meio da
elevao de conceitos como bem-estar do
povo e saudvel sentimento nacional a
padres oficiais e normativos. (Punishment
and Social Structure, 1939, pp. 179-80)
As consequncias jurdicas da teoria e pratica
do nacional-socialismo compreendiam a
criao de tribunais especiais, o alargamento
da definio de crimes polticos e a
intensificao dos mtodos de interrogao e

punio. Depois de 1933, uma srie de


tribunais especiais, Sondergerichte, trataram
de casos que o partido julgava demasiado
importantes para serem deixados a cargo do
sistema judicial sobrevivente, cujos juzes no
eram suficientemente de confiana para
chegar
a
um
veredicto
politicamente
aceitvel.
Em
1934
foi
criado
o
Volksgerichtshof, tribunal encarregue de casos
de traio e s parcialmente composto por
juristas profissionais. Os seus restantes
membros provinham de organizaes do
partido e no possuam qualquer treino ou
experincia jurdica. O Volksgerichtshof era
um tribunal de ltima instncia, donde no se
podia recorrer e que raramente prestava
proteco aos acusados. Como Kirchheimer
cruamente declarou algures:
O sistema da racionalidade tcnica como
fundao da lei e prtica judicial suplantou
[em 1941] qualquer outro sistema pela sua
preservao dos direitos individuais e, desta
forma, fez da lei e da prtica judicial um
instrumento
de
domnio
e
opresso
implacveis no interesse daqueles que
controlavam
as
principais
alavancas
econmicas e polticas do poder social.
O processo de alienao entre a lei e a
moralidade nunca foi
129

to
longe
como
na
sociedade
que
alegadamente
aperfeioou
a integrao
destas mesmas concepes. (Politics, Law and
Social Change, 1969, p. 109)
Tal como o estado, a lei ficou ao servio do
partido e do Fhrer em nome do Volk. O so
sentido de justia do povo, o gesundes
Volksempfindung, tornou-se na nica norma
contra a qual os direitos individuais e o
procedimento judicial deviam ser medidos mas esse sentido faltou sempre. Mellor (La
Torture, p. 211) cita a definio de Friedrich
Frick, o ministro do Interior alemo, em 1933:
A lei serve o povo alemo. a injustia que o
prejudica.
Os
historiadores
tm
frequentemente
observado que as sociedades revolucionrias,
medievais ou modernas, so geralmente
conduzi das por novos homens - indivduos
de estatuto social incerto, sem laos com as
estruturas
sociais
tradicionais
e
por
conseguinte no controlados pelas restries
morais e institucionais que operam nas
sociedades tradicionais. Apesar de as elites
tradicionais terem a princpio cooperado com
eles,
a
divergncia
entre
as
vises
revolucionria e tradicional cedo desencorajou
estes apoiantes, e os revolucionrios ficaram
ss na redefinio de objectivos e na
eliminao de restries.

Durante o perodo do Terceiro Reich no foram


s as estruturas do sistema judicial a serem
modificadas ou eliminadas em nome do
estado e do Volk, mas tambm outras leis
tradicionais, incluindo as que geralmente
reconheciam crimes polticos como a traio e
a espionagem. Mellor cita a resposta do
general Keitel, em 1941, a um protesto do
almirante Canaris contra o tratamento
inconveniente dado aos prisioneiros soviticos
(La Torture, p. 212): Levantam estas
objeces
inspiradas
numa
concepo
cavalheiresca de guerra, mas o que ns temos
aqui uma ideologia e, por conseguinte,
aprovo e continuarei a usar estes mtodos. O
estado, a justia e at as regras da guerra
tinham-se tornado relquias anacrnicas de
outra poca.
Em Junho de 1942, ano em que a criao e
autorizao de servios especiais atingiu
nveis invulgares, Heinrich Himmler emitiu
uma ordem em que autorizava o uso do que
ele
chamava
o
Terceiro
Grau
em
interrogatrios, expresso que era claramente
sinnimo de tortura. O Terceiro Grau era usado
para extrair confisses dos prisioneiros que na
investigao preliminar tinham revelado
conhecimento
de
informaes
teis,
particularmente referentes Resistncia:
Neste caso, o Terceiro Grau podia ser usado
apenas contra os comunistas, marxistas,
testemunhas
de
Jeov,
sabotadores,

terroristas, membros
resistncia, elementos

de

movimentos

de

130
anti-sociais ou rebeldes, ou vagabundos
polacos ou soviticos. Em todos os outros
casos era necessria uma autorizao
preliminar.
O Terceiro Grau consistia numa dieta de po e
gua, priso celular, exerccios rigorosos, celas
isoladas, privao de sono e espancamentos.
Embora os mdicos fossem chamados aps
mais de vinte golpes, Mellor tem certamente
razo quando v este procedimento como
uma forma de evitar que os prisioneiros
morressem sob tortura, ou seja, para os
poupar at novo interrogatrio. Ele menciona
algures o notvel papel desempenhado pelos
mdicos no Terceiro Reich, especialmente nos
campos de concentrao e morte. Como se
ver no captulo seguinte, o Terceiro Reich no
s fez ressurgir a tortura como a transformou
numa especialidade mdica, transformao
essa que teve grandes consequncias na
segunda metade do sculo XX.
A nao-estado e o Volk constituem uma das
vias pelas quais se deu o regresso da tortura
ao universo do sculo XX. A outra via prendese com a histria da ideologia revolucionria.
Quando Hitler falava de doutrinas filosficas
estava apenas a usar uma expresso

pretensiosamente intelectual para designar


Volk e sangue. As suas ideias no foram nem
poderiam ir para alm disto. Mas, quer por
meio da Revoluo Russa de 1917 quer pelas
mais remotas sementes dos atractivos
polticos do Iluminismo, emergiu um conjunto
genuno
de
doutrinas
filosficas
que
efectivamente, a dada altura, levou a prticas
que os seus autores no imaginariam nem
reconheceriam.
A atitude dos regimes revolucionrios
modernos quanto jurisprudncia, ao direito
estatutrio e profisso jurdica tem sido de
dois tipos. Por vezes, como nos casos dos
Estados Unidos e da Frana revolucionria, as
leis existentes antes da revoluo foram
mantidas
com
alteraes
relativamente
pequenas. Noutras ocasies, os regimes
revolucionrios preservaram realmente muito
mais da jurisprudncia do passado do que, no
ardor e fria da sua gestao, alguma vez
teriam desejado. Noutros casos ainda, surgiu
um sistema duplo de jurisprudncia no qual,
pelo menos no sculo XX, os delitos normais
e o litgio rotineiro funcionaram de forma
tradicional, embora tenha havido modificaes
na forma devido aos novos princpios
filosficos e ideolgicos de justia; contudo,
certas categorias de crime, de que os
revolucionrios
se
aperceberam
serem
sensveis, foram tratadas por tribunais de
acordo com procedimentos inovadores.

Um segundo tipo de atitudes encara


geralmente as leis do regime anterior como
um exemplo dos erros e corrupo deste, um
defeito
basilar
que
precisa
de
ser
completamente eliminado para que se crie
131
uma sociedade totalmente nova. Robespierre
realou
que
num
perfeito
estado
revolucionrio no havia necessidade de leis,
pois a concrdia entre a vontade popular e a
do governo administrava a sociedade.
At 1794, as doutrinas de Robespierre foram
bem recebidas pela Frana revolucionria.
Claude
de
Saint-Simon,
sucessor
de
Robespierre, previu tambm uma sociedade
revolucionria na qual, novamente alinhadas
estruturas polticas e vontade popular, haveria
o mnimo, se que haveria algum, de
mecanismos de obedincia lei.
Mesmo mais tarde, outros pensadores
revolucionrios insistiram na abolio da lei
em vigor a favor de uma lei viva criada por
um artista revolucionrio, rejeitando o peso
inerte da lei antiga a favor da lei progressista
que reflectia uma sociedade progressista e,
consequentemente, no podia ser codificada
de antemo.
De todas as filosofias polticas modernas, o
socialismo tem sido talvez a mais dura quanto
aos sistemas jurdicos existentes, no s

porque estes representavam uma estrutura do


poder que era odiada, mas tambm porque
representavam erros bsicos - os erros da
burguesia que cria as leis como uma
superstrutura para esconder a conservao do
poder burgus, privilgios e riqueza. Muita da
fora das ideias de Marx e Engels acerca da lei
e do crime reside na sua apurada percepo
das inconsistncias entre as declaraes dos
burgueses sobre a lei e os criminosos e a
aplicao efectiva da lei, mesmo por parte dos
estados liberais democratas.
Assim, poder ser traada uma linha de crtica
utpica s tradicionais estruturas jurdicas
passando por Robespierre, Marx e Engels e em
direco
a
um
grupo
de
estados
revolucionrios do sculo XX. Lenine, aps
uma longa carreira entre as vicissitudes das
teorias socialistas acerca do sistema judicial,
chegou a uma posio semelhante:
Numa sociedade sem classes em que todos
servem na milcia do povo, a necessidade de
uma polcia especial quase inexistente, pois
o povo em conjunto encarrega-se da
vigilncia, julgamentos e punies. Todos os
cidados
participam
activamente
na
legislao, segundo um sistema rotativo,
como na administrao dos assuntos da
comunidade. Logo, a burocracia imposta
tornar-se-ia suprflua. (Talmon, Origins of
Totalitarian Democracy, 1970, pp 424-5)

A lei, tal como o estado burgus a tinha


conhecido, deixaria praticamente de existir, e
no seu lugar ficaria a verso comunista do
Volksgewissen, o alerta constante e voluntrio
do povo e a aplicao dos princpios
revolucionrios. Uma gerao antes de Lenine,
132
o revolucionrio socialista Lavrov idealizara
algo semelhante: justia sumria feita pelo
povo.
Como as sociedades revolucionrias se
evidenciaram durante a primeira metade
deste sculo, muita da crtica sua
jurisprudncia centra-se na segunda destas
reaces, a que reavalia os delitos sob uma
perspectiva (ideolgica) filosfica. Assim
sendo, grande parte dessa jurisprudncia foi
negligenciada e sistemas revolucionrios
inteiros foram marcados com o estigma de
uma prtica judicial e administrativa parcial.
Na discusso que se segue, importa realar
agora e lembrar depois que, exceptuando os
delitos polticos, qualquer que seja a sua
definio, grande parte da jurisprudncia e
prtica jurdica destes sistemas proveio de
anteriores regimes e no vai ser aqui
considerada.
Por muito que os revolucionrios modernos
tenham proclamado a morte dos anteriores
sistemas judiciais, e por muito que sistemas

como
o
do
Terceiro
Reich
tenham
transformado toda a jurisprudncia sua
imagem, foi s com a Revoluo Russa de
1917 que surgiu uma doutrina que insistia no
direito de um governo revolucionrio tomar
medidas para se proteger a si e revoluo
em geral, tal como j se tinham tomado
medidas para proteger a nao, o estado ou o
Volk.
Mesmo
no
caso
mais
conhecido,
a
transformao da Rssia czarista na Unio das
Repblicas Socialistas Soviticas, a defesa da
revoluo no foi imediatamente - apenas
alguns meses depois de Outubro de 1917 convertida num princpio regulador quanto
determinao do crime poltico e vontade de
infligir a tortura entre outras sanes
excepcionais por motivos polticos. Apesar do
amargo e quase universal despeito pelo
sistema de jurisprudncia czarista entre os
organismos revolucionrios de 1917, muitos
dos princpios reformadores da justia, em
1881, foram mantidos pelo novo governo, tal
como
muitas
das
recentes
reformas
jurisprudenciais do Antigo Regime foram
mantidas pelo governo revolucionrio de
Frana depois de 1789.
Embora no seja possvel traar aqui as
transformaes das teorias socialistas de
justia e jurisprudncia, h um conjunto de
caractersticas que devem ser enfatizadas,
nem que seja apenas por se relacionarem com

os acontecimentos na Unio Sovitica entre


1917 e 1922 e desde 1936 a 1938. O
desaparecimento
do
poder
jurdico
permaneceu como um princpio da teoria
sovitica, mas mais tarde viria a ser
eliminado.
O conjunto de circunstncias que tornaram
Lenine primeiro proponente da ditadura do
sector revolucionrio do proletariado e depois
lder da Revoluo de 1917 levou a mudanas
impressionantes das estruturas jurdicas
russas. Embora inicialmente se tivessem
133
mantido alguns aspectos da jurisprudncia
anterior, houve na Unio Sovitica dois
acontecimentos que marcaram e profetizaram
a extino daqueles: o uso de tribunais
revolucionrios especiais, a formao da
Cheka a partir de 1917 e 1922 e a rejeio das
ideias de Pashukanis de extinguir a lei em
1936 e 1937 e no seu lugar implantar vrios
subsequentes cdigos de lei sovitica, desde a
Constituio de 1936 at ao Cdigo Criminal e
o Cdigo do Processo Criminal de 1965.
Na justia revolucionria definida e praticada
pela Cheka sob o comando do seu primeiro
director, Feliks Edmundovitch Dzerzhinsky, a
tortura parece ter sido usada de forma
rotineira, pelo menos na ampla variedade de
casos supostamente ligados actividade

contrarevolucionria.
Sob
a
chefia
de
Dzerzhinsky, a Cheka tornou-se o instrumento
de defesa da Revoluo, instrumento a que
no se punha qualquer restrio, mesmo em
teoria: Nada temos em comum com o
tribunal
militar-revolucionrio
...
Representamos o terror organizado - e isto
deve ser dito claramente - o terror
absolutamente indispensvel nas actuais
condies revolucionrias. A nossa misso
lutar contra os inimigos do governo sovitico e
da nova ordem de vida. (Legget, The Cheka,
1981, p. 68.) Tal misso pouco crdito
concedia s convencionais salvaguardas
judiciais, muito menos quando tentavam
descobrir suspeitos, reduzindo o nvel de
condies das prises, sem falar nas severas
formas de interrogatrio. Os suspeitos podiam
ser presos a qualquer hora da noite,
maltratados verbal e fisicamente, levados de
imediato para a priso, ameaados de morte
(frequentemente eram levados para um local
de execuo, s para depois regressarem
priso), e eram julgados fora dos trmites
legais, sem direito a defesa.
Para alm das condies das prises e das
horrveis condies fsicas em que os presos
eram normalmente mantidos, o prprio
interrogatrio
era
acompanhado
de
espancamentos, mas as diferentes Chekas
desenvolveram tipos de tortura particulares.
Uma tratava de escalpar e tirar a pele das

mos; algumas vtimas da Cheka de Voronezh


eram atiradas nuas para dentro de um barril
cravado de pregos que depois era posto a
rolar; outras eram marcadas na testa com um
ferro quente em forma de estrela de cinco
bicos, enquanto os membros do clero eram
coroados com arame farpado (ibid.).
Alexander Soljenitsyne (Arquiplago de Gulag)
refere que, na dcada de 1920, o modelo de
tortura para os aambarcadores de ouro era
serem forados a comer arenque salgado.
Dizia-se que a Cheka de Kiev tinha inventado
um mtodo de interrogar que consistia em
colocar um dos topos abertos de um cilindro
de metal contra o peito do preso, enquanto o
outro topo era
134
selado com uma tela de arame depois de ter
sido colocado um rato no interior do tubo.
Quando este era aquecido, o rato, na nsia de
escapar, tinha de comer a carne do prisioneiro
para encontrar uma sada.
Embora algumas declaraes oficiais do
comando da Cheka negassem o uso de
tortura, houve determinados escritrios e
publicaes da Cheka que parecem t-lo
admitido livremente. luz da superior
moralidade de defender a Revoluo, as
preocupaes morais menores (ou melhor,
outras
preocupaes
morais
que

automaticamente pareciam menores) no


garantiam
qualquer
direito,
o
mesmo
acontecendo com os rotineiros processos
judiciais do estado sovitico.
O Cdigo do Processo Criminal de 1923-24 deu
um passo em frente na abolio das distines
entre o interrogatrio da polcia e a
investigao
pr-julgamento,
colocando
ambos, tal como grande parte do julgamento,
sob vigilncia dos procuradores. Embora o
Cdigo (Seco 136) declare que o
investigador no tem o direito de procurar
obter depoimentos ou confisses com o uso
da violncia, ameaas ou outros mtodos
semelhantes, tais restries parecem ter sido
historicamente aplicadas a casos sem
dimenso poltica, se que estes existiam.
Noutros casos, as provas so abundantes,
mesmo depois de a Cheka ter abdicado do uso
alargado de tortura, particularmente depois de
1936. O prprio Nikita Khruchtchev citou um
telegrama de Estaline para o Comissariado do
Interior em Janeiro de 1939 que dizia que:
sabido que todos os servios secretos
burgueses usam mtodos de carcter fsico
contra os representantes do proletariado
socialista e usam-nos sob as formas mais
escandalosas.
A questo que se pe por que razo
deveriam os servios secretos socialistas ser
mais humanitrios em relao aos loucos

agentes da burguesia ... O comit central da


Liga dos Partidos Comunistas considera que a
presso
fsica
deve
ser
usada
obrigatoriamente,
como
uma
excepo
aplicvel aos conhecidos e obstinados
inimigos do povo, como um mtodo justo e
apropriado.
claro que outras fontes testemunham a sua
pratica crescente, dando origem a que
processos
que
eram
considerados
extraordinrios entre 1917 e 1922 fossem
considerados de rotina aps 1936-37. Nos
pases que ficaram sob o domnio sovitico
depois da Segunda Guerra Mundial houve
exemplos
semelhantes
de
tortura,
particularmente na Polnia, em 1956, graas
Polcia de Segurana do Estado.
O interesse em discutir estas mudanas na
URSS aps 1917 no
135
sugerir que a tortura era aplicada de forma
rotineira e indiscriminada, mesmo no conjunto
dos casos polticos, na Europa de Leste. O
interesse reside, sim, em sugerir o papel
particularmente bem sucedido de uma
ideologia revolucionria ao criar categorias da
autoridade do estado em que a tortura podia
ser e era usada. O actual Cdigo Penal
sovitico da RFSFR v a necessidade de
recorrer tortura como um agravamento de

delito
do
criminoso,
causando
um
alongamento da pena normal (Arts. 108.2,
109.2).
Apesar de terem posies muito diferentes em
relao a outras questes, as experincias do
Terceiro
Reich
e
da
Unio
Sovitica
relativamente legitimao da tortura, uma
deliberao
tecnicamente
extrajudicial,
constituram a primeira violao dos princpios
edificados no sculo XVIII e guardados como
uma relquia pelas primeiras constituies
revolucionrias
modernas,
ou
seja,
a
Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado nos EUA e Frana. Os acontecimentos
e ideias do perodo que decorreu entre
aquelas duas revolues tiveram grande peso
nas divergncias que surgiram entre elas. Por
outro lado, para alm do modo como os
nacional-socialistas e os bolcheviques viram o
sculo XIX e o incio do sculo XX, as
consequncias da justia revolucionria do
sculo XX reflectem tambm a situao
precria do poder jurdico face a um estado
muito
mais
enrgico,
cujos
poderes
administrativos ensombram a legislatura e o
sistema jurdico. A observao de Blackstone,
reportando-se a Inglaterra, quanto tortura
ser um instrumento do estado e no da lei era
de facto verdadeira para a sua poca. Mas o
estado revolucionrio do sculo XX foi algo
que Blackstone nunca poderia ter imaginado.
Infinitamente mais rico e poderoso, movido

por ideologias que sensibilizavam cada vez


mais os seus cidados, possuidor de
organismos
e
servios
secretos
que
dispensavam as tradicionais divises de
autoridade, o coercivo estado revolucionrio
do sculo XX pde reintroduzir a tortura em
quase todos ou todos os seus domnios, pois
desenvolvera no s novos poderes, mas
tambm uma nova antropologia. Em vez dos
direitos do homem e do cidado, havia o
direito exclusivo do Volk ou da Revoluo.
Contra estes, as frgeis barreiras em que
pensadores e juristas nos finais do sculo XVIII
e no sculo XIX tinham, em vo, depositado
tanta f comearam a desmoronar-se muito
mais depressa do que eles sonhavam ser
possvel.
Os acontecimentos at aqui relatados neste
captulo do-nos uma descrio da divisria
existente entre os relatos da histria da
tortura no sculo XIX e incio do sculo XX e os
produzidos depois de 1945.
Mesmo os captulos finais da grande histria
de Piero Fiorelli, La Tortura Giudiziaria nel
Diritto Commune (1953-54), falham na
abordagem da experiencia do sculo XX.
Ajudam, no entanto, a explicar algumas das
afirmaes apaixonadas e incorreces da
obra de Mellor. Mellor um humanista cristo
e um jurista que viu o que aconteceu aos
elementos liberais e de ideais nobres do poder
jurdico quando factores no-judiciais ou

extrajudiciais tomaram o controlo da lei e


consequentemente o destino dos seres
humanos. bvio que Mellor no estava s.
Numa notvel dissertao sobre a vida na
priso russa publicada em Nova Iorque em
1951, dois antigos prisioneiros, F. Beck e W.
Godin, dedicaram um captulo bem observado
e sinistramente espirituoso s teorias
elaboradas pelos seus companheiros de
crcere, sendo a maioria deles marxistas
ortodoxos, para explicar as circunstncias
aterradoras em que se encontravam num
estado marxista e a forma horrvel como eram
tratados. As teorias percorriam toda a
extenso da parania poltica do sculo XX.
Alguns defendiam que os fascistas se
tinham infiltrado no governo comunista e na
administrao jurdica da URSS e que, por
isso, a tortura era uma importao fascista.
Outros optavam pela verso da teoria
asitica de Mellor - a Rssia possua um
carcter fundamentalmente asitico e, por
conseguinte, era naturalmente violenta e
brbara, e a esta caracterstica se devia o uso
da tortura e no administrao do sistema
comunista. Beck e Godin descrevem muitas
outras teorias, mas nenhuma delas de
carcter diferente destas duas.
Para alm de Mellor, Beck e Godin, outros
escritores e pensadores houve que se
debruaram sobre a tortura no sculo XX.
Tanto Arthur Koestler no seu romance O Zero e

o Infinito (1941) como George Orwell em 1984


(1949) fizeram eco da informao sobre a
tortura nos estados fascista e comunista
durante a Segunda Guerra Mundial. Tambm
Hans von Hentig, um talentos o e prolfico
historiador jurdico, mostrou que o optimismo
dos anteriores historiadores jurdicos no era
partilhado pelos seus congneres da segunda
metade do sculo XX. Por volta de 1950,
estudiosos e jornalistas admitiram que a
histria da tortura permanecia aberta e
inacabada e que as anteriores narrativas
dessa histria tinham de ser revistas.
A ltima parte de La Tortura Giudiziaria de
Fiorelli intitulava-se Senza una fine? - Sem
um fim?. Nessa parte, aps uma longa
listagem da proibio estatutria das muitas e
diversas formas de tortura pelos estados dos
sculos XIX e XX, Fiorelli observou brevemente
o regresso desta ou os sinais da sua
continuao no documentada.
Este autor menciona as formas mais recentes
de tortura, a sua nova tecnologia e a sua
dimenso psicolgica, tendo este ltimo
tpico j sido tema do captulo final, revelador
de uma capacidade de observao notvel, do
estudo de Rudolph Quanter, Torture in German
137
Costumary Law (1900). O ttulo do captulo de
Quanter, Die Seelenfolter im hentigem

Strafprozess - A tortura do esprito no


processo criminal contemporneo - foi uma
singular antecipao da tese de Foucault
muitas
dcadas
mais
tarde.
Quanter
perguntavase se seriam o impessoal processo
jurdico e as formas de encarceramento dos
tempos modernos uma fora a usar sobre o
esprito humano mais legtima do que os
antigos castigos corporais.
Todavia, estas preocupaes pressupunham
que o ressurgimento da tortura no sculo XX
se restringia a certas sociedades aberrantes
em circunstncias invulgares, ou seja,
Alemanha nazi e s incertas fases iniciais dos
governos de Lenine e Estaline na Unio
Sovitica.
Porm, acontecimentos na Arglia aps 1954
levantaram
uma
questo
ainda
mais
inquietante: a tortura do sculo XX no era
afinal exclusiva do Terceiro Reich ou dos
primrdios da Unio Sovitica e dos pases
que dela dependiam economicamente. Entre a
primeira edio de La Torture de Mellor em
1949 e a segunda em 1961, ocorreu a
descoberta do caso da Arglia.
A descoberta do caso da Arglia
Grande parte dos estados democrtico-liberais
levou bastante tempo para avaliar o poder
inventivo do sistema jurdico, quer do Terceiro
Reich quer da Unio Sovitica. Ao notarem,

entre outras coisas, o reaparecimento e


justificao da tortura, a sua primeira reaco
foi a rejeio desta como uma aberrao de
governos psicticos ou degenerados, carentes
do apoio popular, e como uma clara violao
dos princpios de justia e direito pblico
universalmente reconhecidos. Contudo, em
1957 e 1958, comeou a circular em Frana,
de forma lenta e hesitante, a princpio o rumor
e depois a notcia de que o exrcito francs e
a polcia colonial tinham comeado a usar a
tortura contra os rebeldes argelinos, pelo
menos desde o comeo da revolta argelina de
1954. A partir de 1951, a completa divulgao
da notcia acabou por contribuir para o fim da
Quarta Repblica, a criao da Quinta
Repblica e a independncia da Arglia em
1962. Nada na justia francesa tinha mudado,
o exrcito francs no recebera qualquer
poder excepcional e o povo sentia, se que
sentia alguma coisa, orgulho na humanidade
das suas instituies, mesmo nas colnias,
sobretudo devido s to recentes experincias
da ocupao alem e do governo de Vichy.
Como Jean-Paul Sartre afirmou:
Em 1943, na Rua Lauriston [quartel-general da
Gestapo em Paris], os franceses gritavam de
agonia e dor, podiam ser ouvidos por toda a
Frana. Naquele tempo, o resultado da guerra
era incerto e no queramos pensar no futuro.
Mas uma coisa parecia impossvel, quaisquer
que fossem as circunstncias - que um dia os

homens fossem obrigados a gritar por aqueles


que actuavam em nosso nome. (Alleg, La
Question, 1958, p. 3)
Tal como no caso de Beck e Godin, apareceu
uma vez mais um conjunto de teorias que
procuravam racionalizar a questo: uma dizia
que a tortura era uma aberrao praticada
pela Legio Estrangeira e, por isso, no
envolvia franceses (uma variante moderna da
teoria da infiltrao fascista); outra defendia
que se tinha exagerado, que, segundo o
relatrio de Wuillaume em 1955, existia de
facto alguma coaco, mas no era
propriamente tortura.
Nos anos seguintes, todas estas teorias
sucumbiram excepto as dos torturadores, que
foram repudiados pela grande maioria dos
franceses. Com a disperso dessas teorias,
o mundo teve de encarar a questo colocada
por Sartre - como pde a Frana fazer isto, to
pouco tempo depois da sua agonia poltica e
como uma tradio judicial que, mais do que
qualquer outra, respeitava as doutrinas da
dignidade humana e da proteco civil? Por
volta de 1957, todos percebiam perfeitamente
por que razo tinha a tortura sido usada no
Terceiro Reich e mesmo na Unio Sovitica
(Khruchtchev fizera o seu discurso ao
Vigsimo Congresso do Partido em 1956)
durante a Revoluo e no perodo de
consolidao do governo de Estaline. Mas que
oficiais franceses usassem a tortura contra

cidados argelinos e franceses, que no o


exrcito mas tambm a polcia o fizesse
(Henry Alleg em La Question, 1958, refere as
primeiras perguntas feitas aos recm-detidos
pelos companheiros de crcere: Foste
torturado?
Pelos
"pras"
ou
pelos
detectives ?) e que, como Sartre relatou em
1957, o uso desta fosse negado na Assembleia
Nacional
quando
simultaneamente
se
espalhavam rumores de que a tortura era
aplicada em certas prises civis da metrpole
espantou no s a Frana mas o mundo
inteiro. A publicidade que acompanhou as
revelaes de 1957 e do perodo que se
seguiu fez com que a questo da tortura
passasse para l da terra vizinha dos inimigos
desprezados e de condio inferior e chegasse
s ruas de Paris e s prises de Argel. At
mesmo o ocidente democrtico deixara de
estar imune ao que Sartre chamou a praga do
sculo XX.
As notcias da tortura na Arglia, levadas para
Frana primeiro
139
pelos que regressavam do servio militar especialmente, como Sartre relata, padres, e
mais tarde por estudiosos e polticos como
Germaine Tillion e Franois Mitterrand tiveram grande divulgao em vrios livros
essenciais, com destaque para La Question,
de Henry Alleg, com um angustiado ensaio de

Sartre, em 1958. Esta obra foi rapidamente


publicada nos Estados Unidos, tambm em
1958. O impacte da obra de Alleg, ou melhor,
o seu depoimento juntamente com os de
Pierre-Henri Simon, Pierre Vidal-Naquet, Mellor
e outros aps 1957, centrou-se finalmente no
regresso da tortura sob condies que muito
poucos estavam intelectual e emocionalmente
preparados
para
aceitar.
Como
Sartre
escreveu no prefcio de La Question, a
tortura no civil nem militar, nem
especificamente francesa, uma praga que
est a contaminar toda a nossa poca.
A observao de Sartre levantou outra
questo importante - at que ponto as
experincias nazi e sovitica, seguidas da
argelina, podero ter sido meras indicaes
iniciais de um fenmeno mundial do sculo
XX, segundo Sartre, a praga que est a
contaminar toda a nossa poca? O caso da
Arglia tocou claramente a conscincia
daqueles que se consideravam imunes
tortura. A observao de Sartre levantou ainda
outra questo, indirectamente sugerida por
Mellor entre outros - at que ponto eram as
prticas registadas na Arglia o resultado, no
das experincias alem e sovitica, mas do
aparecimento de um terceiro espao no qual,
em circunstncias especiais, a tortura podia
ser
mais
uma
vez
praticada?
Mais
especificamente, at que ponto a histria da
relao entre as potncias europeias e os

povos das colnias (como na Arglia)


constituiu
uma
terceira
alterao
das
tradicionais
restries
do
governo
relativamente tortura, depois da exaltao
nazi do Volksgewissen e da exaltao sovitica
da defesa da Revoluo?
O caso da Arglia teve imediatamente um
importante papel na questo colonial. As
primeiras vtimas de tortura na Arglia foram
rabes, no criaturas inferiores que se
encontrassem no territrio da nao (como
acontecera com os judeus na Alemanha), mas
indgenas do territrio colonizado. Grande
parte do contingente militar na Arglia e parte
da polcia j tinham tido experincia noutras
colnias francesas, de forma mais clara e num
passado bem recente na Indochina. PierreHenri Simon e Henri Alleg mencionam casos
anteriores de tortura na lndochina francesa.
Era necessrio, por conseguinte, ponderar o
problema das polticas de colonizao
europeias, uma vez que salvaguardas judiciais
que eram respeitadas na metrpole no o
eram nas colnias, e isto no acontecia s na
lndochina e Arglia, nem exclusivamente entre
os franceses.
140
Os primeiros colonos europeus trouxeram
consigo, nos sculos XVI e XVII, os tipos de
procedimento legal oriundos das terras que
tinham deixado. Entre eles encontrava-se a

tortura e na maioria dos casos esta parece ter


sido habitualmente usada nas colnias de
pases que j a utilizavam na metrpole, no
s contra europeus brancos, mas tambm
contra os nativos, ou exclusivamente contra
estes. Na frica do Sul holandesa, por
exemplo, a tortura era habitualmente usada,
j desde 1652, quer contra negros quer contra
brancos, no essencialmente para conseguir
informaes ou castigar o prisioneiro, mas
para lhe arrancar a confisso da sua prpria
boca, ou seja, era um mtodo compatvel
com o sistema judicial holands, que s aboliu
a tortura depois de 1798. Em meados do
sculo XVII houve uma lei que fixou uma
multa de um xelim e quatro dinheiros para o
torturador. A tortura na frica do Sul foi
primeiramente abolida com a conquista
inglesa em 1795.
Mesmo depois da independncia da frica do
Sul em relao Inglaterra, em 1961, h
provas considerveis de que os mtodos de
tortura
no
foram
imediatamente
reintroduzidos e de que o sistema judicial
manteve, pelo menos, uma atitude algo
tolerante para com os negros acusados de
crime, mesmo de crime poltico. No entanto,
em 1964, no julgamento de trs polcias e de
um escriturrio do tribunal da comunidade de
Bloemfontein, um dos polcias confessou que
durante o interrogatrio fora usada tortura
contra um dos acusados, Isak Magaise, que

morreu vtima desses maus tratos. Os outros


trs arguidos tambm foram torturados, mas
sobreviveram. Tinham sido espancados,
sujeitos a choques elctricos, atacados com
um sjambok (um temvel cavalo-marinho) e
parcialmente sufocados com sacos de plstico.
O polcia cuja confisso foi mais extensa,
Jacob Barend Maree, comentou gratuitamente
que em quase todas as esquadras de polcia
da frica do Sul eram usadas as mesmas
prticas. Maree e os outros rus foram
sentenciados com penas que iam dos trs aos
nove anos e fizeram com que se descobrisse
mais
dados,
confirmando
muitas
das
generalizaes de Maree. O comissariado da
polcia emitiu uma ordem para que se pusesse
um fim tortura durante os interrogatrios. A
data do caso de Bloemfontein importante,
pois, segundo o historiador jurdico Albie
Sachs, os anos sessenta so vistos, na histria
da frica do Sul, como o perodo em que a
justia comeou a perder grande parte das
suas caractersticas mais tolerantes e liberais
ijustice in South A/rica, 1973). Houve
contestaes ao terrorismo e tortura entre
revolucionrios africanos e brancos e desde os
anos sessenta os relatrios de tortura
tornaram-se rotina. Mas no caso da frica do
Sul independente, chegou-se ao extremo do
colonialismo
141

um estado colonial independente em que


dominava uma populao de colonizadores
que introduzira uma prtica que, segundo o
plano jurdico e a opinio gerais, acabara
durante a fase inicial da colonizao.
Desde os primeiros ataques s polticas
coloniais europeias por John Atkinson Hobson,
em 1902, at s crticas dos revolucionrios
dos anos sessenta, ocorreram frequentes
acusaes, durante
o sculo XX,
s
autoridades
europeias
por
usarem
e
permitirem o uso da tortura, principalmente
contra as populaes nativas. Porm, mesmo
antes de Hobson, havia provas de tortura nas
colnias usada contra os nativos pela prpria
polcia nativa. Fitzjames Stephen observou
que durante a preparao do Cdigo do
Processo Criminal indiano em 1872, houve
alguma discusso quanto ao hbito de torturar
prisioneiros por parte da polcia indiana.
Durante a discusso, um funcionrio pblico,
um colono, referiu: O que h muita
preguia.
muito melhor ficar confortavelmente
sentado sombra e esfregar pimenta
vermelha nos olhos dos pobres diabos do que
ir por a, ao sol, procura de provas.
Mas o funcionrio pblico de Stephen tivera j
outras provas para alm da sua apreciao da
energia dos funcionrios da polcia indiana.

Dezassete anos antes, em 1855, surgira em


Madras o Report of Commissioners for the
Investigation of Alleged Cases of Torture in the
Madras Presidency. O volumoso relatrio
mencionava que:
Entre as principais torturas em voga nos casos
de polcia encontramos os seguintes: torcer
uma corda volta de um brao ou perna de
forma to apertada que pare a circulao;
levantar uma pessoa pelo bigode; suspenso
pelos braos, com estes atados atrs das
costas; queimar a pele com ferros quentes;
colocar insectos que arranham, como o bichocarpinteiro, no umbigo, escroto e outras
partes sensveis; imerso em poos e rios at
a pessoa ficar semi-sufocada; apertar os
testculos; bater com bastes; no deixar
dormir; beliscar com pinas; pr pimenta ou
malaguetas nos olhos ou introduzi-las nas
partes pudendas dos homens e das mulheres;
estas crueldades, por vezes, continuavam at
que mais cedo ou mais tarde a morte
acontecia.
Os agentes policiais aqui descritos pertenciam
polcia nativa, como dizia o relatrio, e
actuavam desta forma em oposio s ordens
emitidas pelos superiores europeus. Mas seria
apenas a preguia da polcia nativa que
permitia tais actos? Seria um exemplo da
brutalidade
142

asitica que para muitos ocidentais do


sculo XX servia como explicao universal
para tudo o que fosse no-europeu ou
desagradvel? Em muitos casos, a experincia
colonial parece ter originado novas relaes
de poder no s entre colonizadores e
colonizados, mas tambm entre os prprios
povos colonizados. Algumas das formas
tradicionais de autoridade local foram abolidas
e outras foram transformadas ao serem postas
ao servio das autoridades coloniais.
Novas formas de autoridade, como as foras
policiais nativas, foram tambm introduzidas e
poder ter sido a criao de novas formas de
poder entre os povos nativos a permitir que
prticas como as relatadas em Madras
acontecessem. A polcia, normalmente sob as
habituais restries em Inglaterra, no
cumpria to estritamente essas restries
quando fazia parte de uma sociedade cujas
tradicionais relaes de poder tinham sido
transformadas pela experincia colonial. No
tero sido forosamente os colonizadores
europeus, mas sim as instituies de poder
por eles criadas entre os povos colonizados,
que podero ter estado por detrs das
descobertas de Madras em 1855 e na
preocupao em preparar o Cdigo de
Processo Criminal indiano em 1872. Uma das
explicaes apontadas para o ressurgimento
da tortura no sculo XX, como vimos no caso
de Beck e Godin e, mais tarde, na obra de

Mellor, a de que uma peculiar forma, noeuropeia, de tratamento violento de outros


seres humanos foi importada pela Europa,
segundo Mellor, depois da guerra russojaponesa de 1905 pelo canal sovitico, e,
segundo outros autores, por meio da rede de
administrao colonial. Assim sendo, levantase a questo: ser que as prticas usadas
pelos no-europeus, entre si, foram adaptadas
pelos administradores coloniais que depois as
trouxeram para os seus pases? Ser que isto
explica o caso da Arglia?
Desde muito cedo, a frica do Sul usou a
tortura levada, sem dvida, pelos holandeses,
sendo aplicada segundo os modelos e
processos europeus. As provas contra os
administradores coloniais de outras reas
pareciam ser superficiais, mas ficou claro que
quaisquer que fossem as prticas usadas
pelos no-europeus entre si nada nos
repertrios locais condizia com o tipo de
autoridade
e
o
menosprezo
que
os
administradores coloniais, especialmente os
de baixa ou mdia escolaridade, se achavam
autorizados e inclinados a usar para com as
populaes
no-europeias.
A
tese
do
asianismo, em poucas palavras, no se
conseguiu manter. Tal como revelaram as
obras de George Orwell, havia uma grande
divergncia na relao entre o administrador
colonial e os nativos, da mesma forma que
divergia a relao entre as autoridades

judiciais e os criminosos na Europa. Contudo,


as
143
circunstncias coloniais no ofereciam o
controlo que a teoria e a prtica jurdicas
ofereciam nos pases da Europa. De facto, a
experincia colonial parece ter contribudo
para o ressurgimento da tortura, no porque
os administradores coloniais e a polcia
tivessem aprendido tais prticas com as
populaes que governavam, populaes que
se mostravam cada vez mais rebeldes no
sculo XX, mas sim as prprias circunstncias
em que governavam conduziram ao abuso de
autoridade, incluindo o uso de tortura, que,
mais tarde, veio a ser habitual em locais como
a Arglia. Outras circunstncias como as
diferenas raciais, o etnocentrismo, a violncia
dos
movimentos
revolucionrios
e
a
impotncia
jurdica
das
populaes
colonizadas ajudaram a colorir e intensificar
um problema cuja raiz estava nas invulgares
circunstncias e nos funcionrios do governo
colonial.
Muitos dos pras- da Arglia tinham j
prestado servio na Indochina e muitos dos
primeiros polcias e militares coloniais
voltaram a servir noutras colnias, em Frana
e mesmo noutros pases europeus. O
tratamento severo aplicado aos que estavam
sob o seu poder era difcil de controlar,

principalmente pelo desconhecimento do


poder judicial de tais factos e pela dificuldade
que era convencer o pblico e os legisladores.
No caso da Arglia, os primeiros relatos de
tortura levaram algum tempo a surgir na
imprensa francesa e a ser discutidos na
Assembleia Nacional. O prprio governo
impediu a impresso de La Question de Alleg e
a edio americana desta obra teve como
apndice uma carta dirigida ao presidente da
Repblica assinada por Andr Malraux, Roger
Martin du Gard, Franois Mauriac e Jean-Paul
Sartre, pedindo ao governo para investigar o
caso de AIleg e condenar publicamente o uso
de tortura, em nome da Declarao do
Homem e do Cidado.
As notcias da Arglia levaram muito tempo a
chegar a Frana.
Em
1949,
o
governador-geral
proibira
explicitamente a tortura. Em 1955, MendsFrance reiterou a proibio e o mesmo
aconteceu com o novo governador-geral
Jacques Soustelle. Entre os conselheiros de
Jacques
Soustelle,
em
1955,
estavam
Germaine Tillion, o socilogo da Arglia que
sobreviveu tortura da Gestapo e trabalhou
numa comisso de crimes de guerra em Nova
Iorque, e Vincent Monteil, que protestou
violentamente contra as severas represlias
levadas a cabo pelo exrcito francs na
Arglia aps 1954. Em 1955, Monteil demitiuse ao ver a sua impotncia em impedir a

continuada perseguio e tortura de vrios


rebeldes argelinos de Ighil-Ilef. Nesse mesmo
ano surgiu o Relatrio Wuillaume, que admitia
ter havido alguma violncia contra os
prisioneiros, suspeitos de terem ligaes com
a Front Libration Nationale, mas tal no era
propriamente tortura e
144
alguma da violncia podia
institucionalizada dadas as
circunstncias da altura:

ser mesmo
excepcionais

Os mtodos da gua e electricidade, desde


que usados com cuidado, diz-se que provocam
um choque mais psicolgico que fsico e, por
conseguinte, no constituem uma crueldade
excessiva ... De acordo com algumas opinies
mdidas que recebi, o mtodo do tubo de
gua, se usado como se delineou acima, no
envolve qualquer risco para a sade da vtima.
Embora Soustelle tivesse rejeitado o Relatrio
de Wuillaume, a tortura continuou na Arglia e
no comeo de 1957 tinham j chegado
bastantes informaes a Frana de forma a
que os mais variados escritores se ocupassem
do assunto.
O escritor catlico Pierre-Henri Simon publicou
a sua prpria diatribe Contre la Torture em
1957. Em 1958, para alm do efeito
devastador do livro de Alleg com o ensaio de
Sartre, o humanista Pierre Vidal-Naquet

publicou L'Affaire Audin, a histria de um


professor de Matemtica da Universidade de
Argel que morreu durante um interrogatrio
do exrcito. Vidal-Naquet, entre outros
intelectuais
franceses,
prosseguiu
inexoravelmente as suas investigaes. Em
1962 publicou Raison d'tat, resultado de uma
pesquisa cuidadosa do uso sistemtico de
tortura por parte do exrcito. Em 1963,
publicou em ingls a importante obra Torture:
Cancer of Democracy, livro que investigou
pela primeira vez as consequncias civis das
provas descobertas na Arglia. O cancro no
era a tortura em si, mas a indiferena pblica
em relao a ela, fazendo com que as mais
explcitas das proteces estabeleci das pelos
direitos civis e direito pblico se desgastassem
e perdessem o seu significado. Em 1972, esta
obra foi publicada pela primeira vez em
francs, a que se seguiu, em 1977, Les Crimes
de l'Arme Franaise, um documentrio dos
horrores da represso francesa aquando da
revoluo argelina.
A descoberta do caso da Arglia completou
uma lio que finalmente tinha de ser
aprendida pelo mundo no final do sculo XX a tortura no tinha morrido com as reformas
legislativas e judiciais do Iluminismo e a sua
perspectiva optimista da natureza humana.
Tambm no foi exclusivamente uma prtica
excntrica de governos transtornados e
psicticos. J no era possvel que surgisse

apenas nas precrias circunstncias das


revolues marxistas e sabia-se que no era
uma caracterstica importada dos povos
brbaros,
no-europeus.
Era usada pelos europeus tanto contra
europeus como no-europeus, apesar de ser
proibida por lei e da inteno dos
reformadores de
145

tornar pblicos os casos at ento abafados.


Chegara o momento em que j no podia ser
reparada ou ignorada. A lio trouxe muita
sensatez e as respostas para as questes que
levantou no foram ainda encontradas. Entre
as questes mais prementes encontra-se a do
prprio Sartre, no prefcio de La Question:
Subitamente a insensibilidade transformou-se
em desespero: se o patriotismo tem de nos
precipitar na desonra; se no existe precipcio
de desumanidade em que as naes e os
homens no se atirem, ento por que se d o
mundo a tanto trabalho para se tornar, ou
permanecer, humano?
5
TORNAR-SE, OU PERMANECER, HUMANO ...

Um novo Iluminismo?
No intervalo breve e pleno de esperana que
decorreu entre o fim da Segunda Guerra
Mundial e as revelaes ocorridas no Vigsimo
Congresso do Partido em Moscovo, em 1956, e
os acontecimentos de 1954-64 na Arglia,
uma srie de organizaes e congressos
internacionais empenhou-se com toda a
seriedade e um genuno optimismo em
assegurar que os horrores das duas dcadas
anteriores no se repetissem nunca mais. Ao
faz-lo invocaram as pretenses mais
inspiradas e universais das revolues
polticas de 1776 e 1789 que, embora tenham
estado na origem da legislao de pases
singulares, reclamaram para a sua legislao
um fundamento universal vlido.
A influncia subsequente destas pretenses
universalistas tinha sido de monta e elas
nunca se afiguraram to importantes como
nos anos imediatamente posteriores a 1945
quando o pensamento internacionalista, cado
na obscuridade desde o fracasso da Liga das
Naes e do Tribunal Internacional, reivindicou
de novo o seu lugar ao sol.
Apesar do gelo crescente da Guerra Fria, tal
optimismo recolheu extenso apoio. A histria
da proteco universal para os direitos
humanos no tinha conhecido triunfos
irremissveis, mas forneceu fundamentos,
especialmente na sequncia dos julgamentos

de Nuremberga e da reaco do mundo


histria interna dos pases do Eixo durante a
Segunda Guerra Mundial, para a existncia de
uma esperana efectiva de que os acordos
internacionais,
alcanados
e
ratificados
democraticamente, pudessem evitar uma
repetio daqueles horrores.
Em 1864, o ano seguinte fundao da Cruz
Vermelha Internacional, a primeira Conveno
de Genebra tinha tentado delimitar uma
pequena
esfera
de
acordo
universal
relativamente a determinados
147
direitos do seu pessoal em tempo de guerra mais precisamente, que os direitos dos
membros
do
pessoal
mdico
fossem
considerados neutrais para poderem tratar
dos feridos. Esta conveno, revista em 1906
e incorporada num novo tratado em 1924, que
foi por seu lado revisto e implementado em
1949 e 1977, dependia de organizaes
informais sem o poder de imporem sanes. A
Cruz Vermelha Internacional, a Organizao
Internacional do Trabalho, a Comisso para os
Mandatos das Ligas e a Liga Antiescravatura
representam as tentativas dos princpios do
sculo XX de criar uma conveno universal
dos direitos humanos elementares que
pudesse ser colocada pelos prprios pases
acima da poltica de cada pas individual. Tais
ambies, promovidas, quando o eram de

todo, por o que um historiador denominou


uma diplomacia humanitria, foram postas
em acentuado relevo pelas revelaes da
histria interna do Terceiro Reich e de outras
potncias do Eixo quando a Segunda Guerra
Mundial chegou ao fim. A Carta das Naes
Unidas de 1945 procurou relanar a
preocupao com os direitos universais para a
primeira linha do mundo do ps-guerra. O
artigo 55 da Carta das Naes Unidas de 1945
contm a primeira pretenso do ps-guerra de
um respeito universal pelos direitos humanos
e
liberdades
fundamentais,
e
o
seu
cumprimento, para todos sem distino de
raa, lngua ou religio. Em 1948 a
Declarao Universal dos Direitos do Homem
desenvolveu o artigo 55 da Carta e produziu
trinta artigos, dos quais o artigo 5 declarava
que:
Ningum ser sujeito a tortura, tratamento
ou
punio
cruis,
desumanos
ou
degradantes. Tal como a Carta, a Declarao
Universal foi criticada porque , no mximo,
uma recomendao das Naes Unidas sem
fora vinculativa nos pases individuais; a
linguagem utilizada permanece geral e a
Declarao depende da boa vontade dos
pases individuais para a sua implementao,
se esta existir. Mas, exceptuando as oito
naes que se abstiveram de assinar a
Declarao, as quarenta e oito que o fizeram
tencionavam claramente, a 10 de Dezembro

de 1948, no Documento A/811 das Naes


Unidas, reconhecer uma srie de direitos
humanos universais, entre os quais se inclua
enfaticamente o direito de no ser submetido
a tortura. Quase precisamente vinte e sete
anos mais tarde, a 9 de Setembro de 1975, a
Assembleia Geral das N aes Unidas adoptou
a Resoluo 3452 (XXX), a Declarao da
Proteco de Todas as Pessoas de Serem
Submetidas a Tortura e outros Tratamentos ou
Punies
Cruis,
Desumanos
ou
Degradantes, baseada na suposio de que o
reconhecimento da dignidade intrnseca e
dos direitos iguais e inalienveis de todos os
membros da famlia humana o fundamento
da liberdade, justia e paz no mundo.
148
Num anexo nova Declarao, doze artigos
discriminavam detalhadamente a natureza da
tortura e da punio cruel e desumana. De
acordo com o artigo 1 do Anexo, a tortura :
Todo o acto por meio do qual extrema dor ou
sofrimento, fsicos ou psquicos, so infligidos
por, ou por instigao de, um agente pblico a
uma pessoa para fins como a obteno dela
ou de uma terceira pessoa de informaes ou
confisso, a sua punio por um acto que
cometeu ou suspeito de ter cometido, ou a
sua intimidao ou a de outras pessoas.

O Anexo declarava que a tortura constitua


uma forma agravada e deliberada de
tratamento ou punio cruis, desumanos ou
degradantes (artigo 2). O Anexo tambm
negava aos pases o direito de alegar
circunstncias
excepcionais,
mesmo
a
situao de guerra, como justificao para a
tortura (artigo 3); exigia aos pases individuais
que tomassem medidas apropriadas para
prevenir que os seus agentes praticassem ou
permitissem a tortura (artigo 4); especificava
que os pases deviam treinar a polcia e outros
agentes pblicos para no empregarem a
tortura (artigo 5); exigia que todos os pases
inspeccionassem
sistematicamente
os
mtodos de interrogatrio (artigo 6); exigia
que todos os pases incorporassem no seu
Direito Penal as clusulas do artigo 1 (artigo
7); garantia a todos os que pretendessem ser
vtimas de tortura que as autoridades
competentes dos seus prprios pases
examinariam tais acusaes (artigo 8);
declarava que os agentes do estado, com
base em informaes apresentadas sem
ocorrncia de queixa formal, seriam obrigados
a investigar alegadas violaes das clusulas
do artigo 1 (artigo 9); exigia que, com base
nas investigaes como as referidas nos
artigos 8 e 9, as pessoas consideradas
culpadas fossem adequadamente punidas
luz do Cdigo Criminal do pas em causa
(artigo
10);
garantia
reparao
e
compensao vtima desse agente pblico,

devidamente condenado (artigo 11); e negava


o valor probatrio ele todas as informaes ou
declaraes obtidas sob tortura (artigo 12).
Alm disso, a 16 de Dezembro de 1966, a
Assembleia Geral das Naes Unidas adoptou
para ratificao a Resoluo 2200 A (XXI),
Acordo Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos, que entrou em vigor a 26 de Maro
de 1976. O artigo 7 afirma: Ningum ser
submetido a tortura ou a tratamento ou
punio cruis, desumanos ou degradantes.
Especificamente, ningum ser submetido a
experimentao mdica ou cientfica sem o
seu livre consentimento. Por fim, a 1 de
Agosto de 1975, trinta e cinco pases
assinaram o acordo
149
diplomtico conhecido como o Decreto Final
da Conferncia sobre Segurana e Cooperao
na Europa, vulgarmente designado como o
Acordo de Helsnquia, que inclua as
Questes Relativas Segurana na Europa.
A Seco VII das Questes declara que: No
campo dos direitos humanos e das liberdades
fundamentais, os pases participantes agiro
em conformidade com os objectivos e
princpios da Carta das Naes Unidas e com a
Declarao Universal dos Direitos Humanos.
Este era o alcance da ambiciosa, optimista e
invulgarmente explcita condenao da tortura

nas trs dcadas que se seguiram ao fim da


Segunda Guerra Mundial. At certo ponto,
estas declaraes representavam o que se
esperava que fosse um novo Iluminismo, um
Iluminismo com consequncias civis e polticas
(assim como sociais e econmicas) universais
para todos os povos, no s para os quarenta
e oito signatrios iniciais da Declarao de
1948, mas tambm para os cento e tal pases
que tinham aderido s Naes Unidas desde
ento.
Para alm das diversas declaraes das
Naes Unidas sobre os direitos humanos,
especialmente as referentes tortura,
diversas
assembleias
regionais,
mais
cabalmente o Conselho da Europa, forneceram
tambm garantias e definies dos direitos
humanos, em particular na Conveno
Europeia dos Direitos Humanos, criada a partir
da sua primeira verso de 1949, e assinada
em Roma a 4 de Novembro de 1950. O seu
terceiro artigo probe a tortura e a punio
desumanas ou degradantes. A publicao em
1973 dos Travaux prparatoires da Comisso
Preparatria do Conselho da Europa, Comit
Ministerial, Assembleia Consultiva, fornece um
esclarecimento considervel sobre as ideias e
posies pblicas dos participantes enquanto
criaram a Conveno, ao longo de um ano e
meio de trabalho.
Os esforos do Conselho da Europa fizeram
parte da grande onda de preocupao com os

direitos humanos que foi representada pelas


Naes Unidas escala internacional, global, e
por um nmero de movimentos regionais,
especificamente o Movimento Europeu, no
oficial, cujo Congresso da Europa adoptou
em Haia ern Maio de 1948 uma Mensagem
aos FnropeuG". A mensagem inclua a
exigncia de uma Carta dos Direitos
Humanos que garanta a liberdade de
pensamento, reunio e expresso, assim como
o direito de formar uma oposio poltica.
Para alm disso, a mensagem exigia a criao
de um tribunal judicial armado de sanes
adequadas para implementar a Carta. Em
Fevereiro de 1949, o Conselho Internacional
do
Movimento
Europeu
aprovou
uma
Declarao de Princpios de Unio Europeia e
estabeleceu
uma
Seco
Jurdica
Internacional, sob a presidncia de PierreHenry Teitgen, que iniciou a elaborao de um
150
projecto de Conveno Europeia sobre os
Direitos Humanos. Os resultados do trabalho
da Comisso Teitgen foram submetidos ao
Comit Ministerial do Conselho da Europa, um
rgo oficial, a 12 de Julho de 1949. Este
ltimo rgo tinha sido criado em Maio de
1949, comprometendo-se e aos pases que
dele eram membros, como constava do artigo
3 dos seus estatutos, a aceitar os princpios
da autoridade do direito e da fruio, por
parte de todas as pessoas sob a sua

jurisdio, dos direitos humanos e liberdades


fundamentais. Uma nova comisso sob a
presidncia de Sir David Maxwell-Fyfe foi
indigitada em Agosto, com Teitgen como
rapporteur, e o relatrio de Teitgen foi
submetido a discusso a 5 de Setembro de
1949. O tratamento que dedica tortura est
registado nos dois primeiros volumes dos
Travaux prparatoires, abrangendo discusses
que tiveram lugar entre 5 e 8 de Setembro de
1949. A histria posterior da Conveno
Europeia pode ser seguida ao longo dos
volumes III - VII, inclusive na verso final do
prprio documento.
Mais do que a Declarao das Naes Unidas,
as discusses preliminares da Assembleia
Consultiva reflectem as posies dos europeus
em relao tortura neste arrebatado e
optimista perodo. No seu primeiro relatrio,
Teitgen exps, de um modo to eloquente
como nunca ningum o fizera antes nem o fez
desde ento, a necessidade de tal conveno
e as diversas dificuldades com que se teria de
defrontar
qualquer
organismo
que
se
propusesse legisl-la. Citou como precedentes
a declarao das Naes Unidas de 1948, os
testemunhos dos julgamentos de Nuremberga
e
o
Tribunal
Permanente
de
Justia
Internacional, e assinalou, entre os direitos e
liberdades a garantir:
A garantia colectiva, no s da liberdade de
expressar as suas convices, mas tambm de

pensamento, conscincia, religio e opinio [.]


A Comisso quis proteger todos os cidados
de qualquer estado membro, no s de
confisses impostas por razes de estado,
mas tambm daqueles abominveis mtodos
de interrogatrio policial que privam a pessoa
suspeita ou acusada do domnio das suas
faculdades intelectuais e da sua conscincia.
No documento, Seco I, os artigos 1 e 2.1
repercutem especificamente a Declarao das
Naes Unidas sobre os Direitos Humanos, e
um
apndice
ao
documento
aponta
especificamente os textos relevantes dos
artigos das Naes Unidas, inclusive o artigo
5. Em Setembro, o delegado F. S. Cocks props
a seguinte emenda Seco I, Artigo 2.1:
151
Em especial, nenhuma pessoa pode ser
submetida a qualquer forma de mutilao ou
esterilizao, nem a qualquer forma de tortura
ou espancamento. Nem ser forada a ingerir
medicamentos
nem
estes
lhe
sero
administrados sem o seu conhecimento e
autorizao. Nem ser sujeita a priso com
um tal excesso de luz, escurido, rudo ou
silncio que lhe provoque sofrimento psquico.
E Cocks sugeriu acrescentar ao artigo 1:
A Assembleia Consultiva aproveita esta
oportunidade para declarar que todas as
formas de tortura fsica, sejam infligidas pela

polcia,
por
autoridades
militares,
por
membros de organizaes privadas ou por
quaisquer outras pessoas, so incompatveis
com a sociedade civilizada, constituem
afrontas aos cus e humanidade e tm de
ser proibidas. Declara que a proibio tem de
ser absoluta e que a tortura no pode ser
admitida quaisquer que sejam os seus
objectivos, nem para obter provas para salvar
uma vida, nem mesmo para a segurana do
estado. Acredita que, mesmo para a
sociedade, seria melhor perecer do que
permitir a manuteno desta relquia da
barbrie.
Na sua extensa resposta a esta e a uma srie
de outras emendas propostas, Teitgen fez eco
dos sentimentos de Cocks e de outros, e
instigou a Assembleia a considerar tambm o
perigo real da recorrncia de acontecimentos
recentes:
Muitos dos nossos colegas observaram que os
nossos pases so democrticos e esto
profundamente impregnados de um sentido
de liberdade; acreditam na moralidade e no
direito natural. Estamos protegidos de tais
atentados e provaes.
Porque necessrio construir um tal sistema?
Outros pases, grandes, belos e nobres pases,
tambm estiveram submetidos a um sentido
de tica e moralidade e civilizao. E um dia o
mal abateu-se sobre eles. Sofreram essa

provao. Todos os nossos pases podem ser


sujeitos um dia a sofrer severas constries
por razes de estado. Talvez o nosso sistema
de garantia nos proteja desse perigo.
H ironia nestas palavras. Quase uma dcada
mais tarde, outro Teitgen, Matre Paul Teitgen,
era secretrio-geral da prefeitura de
152
Algiers em 1956-57. Heri da resistncia e
sobrevivente de Dachau, Teitgen submeteu
Comisso de Salvaguarda um relatrio que
continha as observaes seguintes:
Mesmo uma aco legtima ... pode, no
obstante,
conduzir
a
improvisaes
e
excessos. Muito rapidamente, se isto no
solucionado, a eficcia torna-se a nica
justificao. Na ausncia de uma base legal,
esta procura autojustificar-se a qualquer preo
e, com uma certa m conscincia, reivindica o
privilgio da legitimidade excepcional. Em
nome da eficcia a ilegalidade tornou-se
justificada.
O relatrio do segundo Teitgen provou
exactamente quo profticas tinham sido as
palavras do primeiro Teitgen. Falando de ironia
ainda em maior grau, refira-se que a Frana
no ratificou a Conveno dos Direitos
Humanos at 1973.

Pierre-Henri Teitgen observou tambm que o


seu relatrio e verso no tinham tentado
definir os princpios do direito natural, porque:
Tem uma histria to velha como o mundo e a
nossa civilizao; o direito natural de
Antgona; tambm o de Ccero: recta ratio,
diffusa in omnes, constans, sempiterna, se a
minha memria no me falha. Depois temos o
direito
natural
do
Cristianismo
e
do
Humanismo. Estes so os princpios e ideais
sobre os quais assentam os nossos estatutos.
uma questo de saber se, acima das leis
humanas, no h princpios imutveis que o
estado no pode ignorar, e nos quais se
baseiam as leis humanas.
Na discusso da Assembleia da emenda de
Cocks, a generosa eloquncia de Teitgen
obteve mltipla repercusso, em parte pelo
prprio Cocks, que estava obcecado com a
tortura e os acontecimentos das duas dcadas
anteriores: O acontecimento mais terrvel
durante a minha vida neste sculo foi o facto
de a tortura e a violncia terem regressado fortalecidas por muitas descobertas da cincia
moderna - e de em alguns pases as pessoas
at se terem comeado a habituar a elas.
Concluiu Cocks:
Afirmo que tomar os corpos sos e belos de
homens e mulheres e estropi-los e mutil-los
por meio de tortura um crime contra os cus
e o esprito sagrado do homem. Afirmo que

153
um pecado contra o Esprito Santo para o qual
no h perdo. Declaro que incompatvel
com a civilizao.
Por razes de eficcia e de existir linguagem
adequada, Maxwell-Fyfe instou Cocks a retirar
a sua emenda, lembrando Assembleia que,
no obstante, Cocks salientou a verdade
eterna que todos temos que recordar: que a
barbrie no est nunca para trs das nossas
costas e sim sob os nossos ps. nossa tarefa
assegurar que no torne superfcie. Na
verso final, o artigo 3 no continha a emenda
de Cocks, mas os textos dos Travaux
prparatoires tornam claros como gua o
estado de esprito e as preocupaes dos
delegados. No obstante, em deferncia para
com o saber legal de Teitgen e de MaxwellFyfe, estes fizeram eco dos sentimentos de
Cocks, e a sua linguagem, tal como a
linguagem dos filsofos do direito do primeiro
Iluminismo, esteve altura dos mais elevados
sentimentos do homem. Ler a sua discusso
um quarto de sculo depois admirar a
esperana e compreender, quase contra
vontade, a ironia presente no seu enganador
optimismo.
A linguagem do den
Uma das importantes proezas dos pensadores
polticos e legais do sculo XVIII foi terem

influenciado a legislao de tal modo que


instituram um quadro legal volta das
aplicaes das leis e das aces dos estados,
avaliando
todo
o
decreto
legal
ou
governamental pelos padres morais do
humanitarismo europeu tradicional e do
Iluminismo. Em grande medida, os governos e
os poderes judiciais estiveram de acordo com
esta poltica bem at meados do sculo
seguinte. Apesar do cepticismo de crticos
como Burke e Bentham por um lado, e do
cinismo de Robespierre e Saint-Simon por
outro, a maioria dos pases do sculo XIX
professaram a sua adeso a uma concepo
de direitos humanos e dignidade intrnsecos,
pela qual se podiam avaliar as aces de
estados e dos poderes judiciais. Mesmo
historiadores como Henry Charles Lea
partilharam
esses
sentimentos,
e
Lea
escreveu a sua histria da tortura numa
perspectiva com uma forte orientao para a
preveno da sua recorrncia.
Contudo, os historiadores discerniram uma
certa ambivalncia nesse respeito pelos
direitos humanos, mesmo no prprio sculo
que o professava com mais eloquncia. Num
devastador e apaixonado
154
trecho do seu extenso e importante estudo
The Origins of Totalitarianism (1951), Hannah
Arendt delineou sucintamente a histria da

ideia de direitos inalienveis nos sculos XIX e


XX. Aps ter salientado o fracasso - de todos
os organismos, nacionais ou internacionais, no
assegurar dos direitos de pessoas aptridas no
sculo XIX, e o preferir, mesmo por parte dos
aptridas, buscar segurana entre as leis
positivas de um estado-nao em detrimento
do apelo a um organismo ou conjunto de leis
internacionais, Arendt continua salientando
que:
Ainda pior era o facto de todas as sociedades
constitudas para a proteco dos Direitos do
Homem, todas as tentativas de alcanar uma
nova Carta dos Direitos Humanos terem sido
patrocinadas por personagens marginais - por
uns poucos juristas internacionais sem
experincia poltica ou filantropos profissionais
apoiados pelos sentimentos inseguros de
idealistas profissionais. Os grupos que
formaram, as declaraes que emitiram,
apresentavam uma estranha semelhana, na
linguagem e na composio, com as
sociedades para a preveno da crueldade
para com os animais ... As vtimas partilhavam
o desdm e a indiferena dos poderes que
apoiavam qualquer tentativa das sociedades
marginais para fazer cumprir os direitos
humanos num qualquer sentido elementar ou
geral.
O original e perturbador livro de Arendt surgiu
em 1951 e lanou uma srie de ideias sobre a
poltica moderna, muitas das quais na altura,

e algumas a partir de ento, se afiguraram


intragveis para muitos leitores. Mas no
provvel que algum leitor da Declarao das
Naes Unidas de 1949 se tenha surpreendido
com as posies de Arendt. De facto, tais
documentos foram fortemente criticados por
no possurem autoridade de fazer valer a lei
e por terem sido criados por personagens
marginais, alheadas das realidades da vida
poltica da segunda metade do sculo XX.
Uma causa do problema discernido por Arendt
e por outros crticos foi, como as obras de
Ernest Gellner e de outros salientaram, a fora
e a influncia extraordinrias da nao-estado
nas reas do direito, da moralidade e do
sentimento, um facto que no teria
surpreendido totalmente Burke e Bentham. A
repblica moral da Europa durou pouco
tempo, e os elementos que a constituram
reclamaram uma hegemonia cada vez maior
tanto sobre a moralidade como sobre o
sentimento, assim como uma pretenso cada
vez mais exclusiva de definir os direitos do
estado, de estabelecer a identidade do
cidado e do estado de forma cada vez mais
restritiva. Este
155
processo, como indicou o captulo anterior,
conduziu
ao
desenvolvimento
de
procedimentos extrajudiciais por parte do
estado
que
em
ltima
instncia

enfraqueceram o poder judicial e contriburam


para devolver as medidas extraordinrias ao
vocabulrio corrente da vida poltica.
Mas tambm houve outras causas, e algumas
delas assentam na questo da tortura. A
associao da tortura com os males morais do
Antigo Regime, no inteiramente justa,
deslocaram os fundamentos para condenao
da tortura do mais especificamente legal para
o mais geralmente moral. A tortura foi ento
condenada - por Voltaire, Beccaria e outros porque era incompatvel com uma nova
concepo de dignidade humana. Todo o
governo que quisesse ser associado a essa
perspectiva de dignidade humana tinha de se
dissociar, constitucional e institucionalmente,
de todas as manifestaes da antiga.
A obra dos pensadores do Iluminismo e dos
seus sucessores, mesmo no tendo tido um
papel instrumental na abolio da tortura na
sua prpria poca, desacreditou de tal modo o
vocabulrio do Antigo Regime que este no
mais pde ser revivido no uso directo, e assim
raramente foi revivido mesmo no uso
polmico. A expresso tortura deslizou de
um vocabulrio especificamente legal - no
qual tinha possudo significados especficos
-para um vocabulrio geral de invectiva moral.
Simultaneamente,
a
palavra
tortura
deslizou tambm para o vocabulrio do
sentimento. Desde as primeiras denncias dos

procedimentos
eclesisticos
durante
a
Reforma, ao longo da crescente - e cada vez
mais pitoresca - literatura de polmica
religiosa dos sculos XVI e XVII, a prtica da
tortura pela inquisio medieval, e mais tarde
espanhola, constituiu um dos focos da
polmica da Reforma e da Contra-Reforma.
Numa srie de polmicas com grande difuso,
do Book of Martyrs de Fox descrio das
torturas da inquisio espanhola feita por
Montanus, em 1587, os relatos polmicos
sobre as prticas da Igreja medieval e
moderna no seu incio raramente deixaram de
retratar
lgubre
e
demoradamente
a
incidncia da tortura. Esta literatura, muita da
qual deixando muito a desejar no que se
refere exactido, apelava para o sentimento
assim como para a moralidade (ou melhor,
para o sentimento como uma intensificao do
juzo moral), e tornou-se um legado
disposio no apenas de reformadores legais
como tambm de romancistas e pintores.
Desde o fim do sculo XVIII, romances, relatos
fictcios de memrias pessoais, literatura de
viagem e histrias idneas da inquisio
medieval e espanhola utilizaram regularmente
incidentes e cenas de tortura para aguar o
interesse dos seus leitores. Uma vista de olhos
s caractersticas e fontes
156
do conhecido conto de Poe The Pit and the
Pendulum sugere o apelo baseado no

sentimento e s marginalmente associado


afronta legal ou moral. Na verdade, o conto
inspirou-se
parcialmente
numa
histria
popular da inquisio espanhola lida por Poe embora o estranho mecanismo mencionado
por Poe no parea ter alguma vez sido usado,
ou mesmo imaginado, pelos inquisidores
espanhis - e em muitas outras obras de
fico, especialmente as que versavam formas
especiais de erotismo e alguns tipos de
romance gtico, que foram tambm beber
fortemente, e tambm por razes de
sentimento, a essa fonte anterior de descrio
lgubre.
Esta terceira dimenso da tortura, a dimenso
do sentimento, ajustava-se preocupao
novecentista com a crueldade humana em
geral. Para alm da crtica penetrante de
Arendt, reformadores, filantropos e idealistas
sentiram
no
menos
intensamente
a
seriedade das suas causas porque revestiam
de
sentimento
os
objectos
da
sua
preocupao. Retirando a tortura de uma
posio especfica no vocabulrio legal e
acusando-a de ser uma afronta moral geral, os
pensadores novecentistas alargaram ainda
mais a sua definio ao inclu-la num
vocabulrio
do
sentimento.
A
prpria
moralidade humanista que tinha relegado a
tortura para o vocabulrio geral da vergonha
aplicou-a
depois
a
todas
as
outras
manifestaes desse tipo particular de

vergonha que ela tinha representado. E, para


alm das suas associaes legais e morais, o
termo tortura acabou por adquirir tambm
associaes com o sentimento que alargaram
a
sua
aplicabilidade,
embora
tenham
diminudo a sua preciso. Passou a designar,
no uma prtica especfica, mas sim, como o
designou Malise Ruthven, o limiar de
afronta de uma determinada sociedade.
A linguagem novecentista da moralidade e do
sentimento expandiu-se e aplicou-se a cada
vez mais espcies e sries de relaes
humanas, alargou a aplicabilidade do termo a
todas as reas da brutalidade humana, do
local de trabalho ao lar. Agora os patres
torturavam os trabalhadores, os maridos as
mulheres, os pais os filhos, os criminosos as
suas vtimas. Todos os opressores torturavam
os oprimidos.
E deste modo a tortura passou a fazer parte
de um vocabulrio geral com significado
sentimental e moral.
Um exemplo da mutao semntica pode ser
documentado.
O Procedure Act do Direito Criminal Britnico
de 1853 (16 e 17 Vic. c. 30) tinha em parte
sido concebido para lidar com o problema
amplamente reconhecido do espancamento
das mulheres por parte dos maridos e, pouco
depois da sua promulgao, foi considerado

no ter sido particularmente eficaz. O ultraje


moral gerado por esta questo ao longo dos
vinte e cinco anos seguintes conduziu ao algo
mais
157
eficaz Matrimonial Causes Act de 1878 (41 e
42 Vic. c. 19) que conferia proteco mais
substancial s mulheres maltratadas, tal como
o fez efectivamente a legislao subsequente.
Um dos elementos de persuaso que
influenciou a promulgao do Decreto de 1878
foi o panfleto de Frances Power Cobbe, Wife
Torture, tambm publicado em 1878.
O ttulo fala por si. A palavra tortura prendia a
ateno e no continha ambiguidade. Foi
astutamente
escolhida
e
criou
uma
perspectiva do problema que deve ter
concentrado uma grande parte da at ento
difusa ateno no aspecto central do
problema ao vincul-lo a um termo que, nos
fins do sculo XIX, era objecto de oprbrio
universal e desse modo potencialmente eficaz
para ajaezar o que, at ento, tinha sido uma
oposio dispersa. A tortura adquiria a sua
expanso semntica, como sempre, por meio
de uma causa louvvel e importante.
A entrada tortura no Oxford English Dictionary
sugere que, no seu sentido de sofrimento ou
dor extremos ou insuportveis (corporais ou
mentais); angstia, agonia, suplcio; inflico

do atrs mencionado, o termo se tornara


figurativo logo no sculo XVII, referindo-se a
emoo e sofrimento generalizados de
qualquer tipo extremo, originados por
quaisquer causas. Este emprego figurativo e
generalizado parece ter ocorrido na lngua
inglesa algo mais cedo do que nas outras
lnguas europeias, talvez porque a tortura no
era um aspecto to tcnico na lei em
Inglaterra
como
acontecia
na
Europa
Continental.
Wife Torture de Cobbe faz ento parte de uma
importante histria semntica.
Mas tortura no foi o nico termo a sofrer
uma tal metamorfose. Num brilhante ensaio
de 1946 denominado Politics and the English
Language, George Orwell identificou o
processo pelo qual as manipulaes polticas
da linguagem se tornaram uma das maiores
foras da vida do sculo XX, produzindo uma
linguagem de massas e em grande parte sem
sentido - ao servio da sentimentalidade
poltica. Embora no tenha assinalado
especificamente o esbatimento de certos
termos provocado pela adopo fortuita
destes em contextos morais e sentimentais
anteriores, Orwell estava preocupado com a
descaracterizao da linguagem e com a sua
restrio ao acirrar de sentimentos polticos
em vez de ser usada como veculo para ideias
e discusses. A partir do momento em que a
linguagem poltica se define por uma

ideologia, s passvel de aplicao a essa


ideologia e aos seus inimigos segundo certos
termos. E a linguagem da moralidade, sendo
universal, pode ser aplicada a coisas e casos
particulares
arbitrariamente,
e
por
conseguinte tornar-se um nada em especial.
Todas as pessoas podem agora ser acusadas
de torturar todas as outras, por conseguinte
ningum tortura ningum.
158
O termo tortura subsiste hoje inserido quase
completamente
num
vocabulrio
generalizado. E porque isso acontece torna-se
fcil para os torturadores negar que o que
efectuam tortura (atente-se na genuna
ambivalncia do Relatrio Wuillaume); por
outro lado, torna-se difcil para as pessoas que
empregam o termo para tudo o que se afigure
sinnimo de crueldade granjear muita
convico quando o utilizam para descrever
algo que est na proximidade do seu sentido
original.
Um bom exemplo do dilema pode ser
encontrado no relato de V. S. Naipaul de uma
entrevista que efectuou a um sindicalista
argentino na vspera do regresso de Juan
Pern do exlio:
No h inimigos internos, afirmou o lder
sindical com um sorriso. Mas ao mesmo tempo
pensou que a tortura continuaria na Argentina.

Um mundo sem tortura um mundo ideal. E


havia tortura e tortura. Depende de quien
sea torturado. Depende de quem torturado.
Com um bandido, est bem. Mas com um
homem que est a tentar salvar o pas, isso
algo completamente diferente. que a tortura
no so s os choques elctricos; a pobreza
tortura, a frustrao tortura.
De facto, nos universos da moral e do
sentimento, nada pode ser tortura e, com uma
ligeira mudana de perspectiva, tudo pode ser
tortura: os choques elctricos, a pobreza, a
frustrao, talvez mesmo o enfado ou uma
vaga insatisfao. A entropia semntica no
serve muito bem para manter as distines
ntidas. Outro bom exemplo encontra-se numa
das recenses do livro de John Langbein
Torture and the Law of Proof (1977). O prprio
Langbein tinha admitido que deixava para os
outros a extraco das implicaes para a
histria poltica, administrativa e intelectual
europia. O que correcto, e Langbein
prestou um grande servio histria da
tortura com esta atitude. Mas um crtico
apelidou
a
abordagem
da
Langbein
estritamente legal, porque definir a tortura
com termos jurdicos talvez demasiado
limitado, pois a coaco de prisioneiros pode
percorrer a escala que vai dos maus tratos
lavagem ao crebro. A coaco de
prisioneiros pode, de facto, percorrer essa
escala (e muitas outras), mas a tortura, se

definida especificamente, no pode. Talvez


seja demasiado forte sugerir que os delitos
que podem ser definidos com base em
fundamentos especficos sejam efectivamente
assim definidos.
Uma tal definio pode priv-los de valor
moral, mas torna-os mais identificveis e
torna mais difceis as evasivas de preciso
para os que
159
as pretendem alegar. Os historiadores do
Direito identificaram consistentemente o
momento da criao do Direito como uma
cincia especfica com o momento em que o
juzo legal se apartou da moralidade. Embora
uma tal posio deponha grande peso na
jurisprudncia e nas instituies legais, ela
sugere o contexto especificamente legal em
que a tortura pode ser identificada. Quando os
jornalistas, e ocasionalmente os legisladores
(assim como juristas internacionais e filsofos
do direito), empregam o termo tortura para
designar actividades que j podem ser (e so
normalmente)
definidas
adequada
e
tecnicamente como ofensa e agresso, ou
violao de propriedade, o prprio termo
tortura torna-se meramente pitoresco, a sua
definio legal amputada e o seu lugar
substitudo por uma ideia vaga ou um
sentimento moral. Torna-se ento fcil negar a
existncia de tortura invocando simplesmente

um sentimento moral mais elevado do que os


dos nossos adversrios ou crticos.
O humanitarismo do Novo Iluminismo e a
generalizao da terminologia do sentimento
moral constituram duas das influncias da
linguagem do den sobre as definies
modernas de tortura. Uma terceira j foi
mencionada: o carcter intrinsecamente
impreciso da linguagem poltica no fim do
sculo XX, uma caracterstica reconhecida por
Orwell e por outros escritores polticos. A
poltica e a lngua inglesa um dos primeiros
exemplos, mas de modo algum o seu nico,
da sua preocupao com o discurso da
poltica. Embora no fim da sua vida, com a
publicao de 1984 em 1949, Orwell tenha
dado maior nfase falsificao deliberada da
linguagem e sua relao com o pensamento,
as suas cartas e ensaios revelam uma srie de
outras
preocupaes,
inclusive
com
o
potencial da linguagem poltica para o
desmazelo da pura negligncia: [A lngua
inglesa] torna-se feia e imprecisa porque os
nossos pensamentos so idiotas, mas o
desmazelo da nossa lngua torna mais fcil
termos pensamentos idiotas. Mas medida
que Orwell se interessava cada vez mais pelo
uso incorrecto deliberado da linguagem,
outros trechos de Politics and the English
Language tornavam-se cada vez mais
profticos: A palavra fascismo no tem hoje
[1949] qualquer significado excepto na

medida em que significa algo no desejvel.


As palavras democracia, socialismo, liberdade,
patritico, realista, justia, tm cada uma o
seu significado que no pode ser conciliado
com qualquer dos outros.
Embora Orwell no inclua a tortura na sua
lista, ela faz certamente parte dela. Neste
aspecto, a sua grande contribuio foi a sua
identificao dos efeitos de politizar e
sentimentalizar a linguagem, das restries
que estes impem sua capacidade de
clarificar o pensamento e do seu prprio
carcter
intrinsecamente
impreciso
e
enganador.
160
A linguagem dos moralistas e sentimentalistas
dos sculos XVIII e XIX era uma linguagem do
den, uma linguagem cujos significados eram
fixos e postos ao servio de uma grande
causa. luz da histria da linguagem.do den
nos fins do sculo XX, torna-se possvel
compreender a genuna incerteza presente na
terminologia de um funcionrio pblico como
M. Wuillaume relativamente a saber se o que
tinha visto na Arglia em 1955 tinha ou no
sido verdadeiramente tortura. tambm
possvel ver nas negaes de muitos pases
face s acusaes de tortura algo mais que
mera hipocrisia ou uma evidente obsesso
com as relaes pblicas. Por ter sido definida
de modo to variado, a tortura actualmente,

sem uma linguagem extremamente precisa,


virtualmente impossvel de definir. O jornalista
que relata que o criminoso raptou e torturou
a sua vtima; a tortura de uma mulher
agredida por um marido brutal; a probidade
ambiciosa do sindicalista argentino de
Naipaul: A pobreza tortura, a frustrao
tortura; todos eles esbateram a tal ponto o
significado de tortura que, ao abranger tudo,
no abrange nada. E to fcil evitar o
reconhecimento do seu uso como acusar
outrem de a empregar.
Apesar dos hericos sentimentos morais dos
delegados das Naes Unidas de 1948, as
incansveis tentativas de alcanar a preciso
por parte dos delegados da Assembleia
Constituinte do Conselho da Europa em 1950,
e o detalhe meticuloso da Resoluo 3452 das
Naes Unidas em 1975, a histria da
linguagem do den constituiu uma barreira
formidvel, embora no intencional, no
apenas para se alcanar uma definio
universalmente aceitvel de tortura como
tambm para a maioria das tentativas de agir
com eficcia contra ela. No fim de contas, o
patologista mais apurado do discurso poltico
moderno talvez tenha sido Orwell; as suas
censuras, intentadas como um comentrio
Europa dos anos trinta e quarenta, acabaram
por se aplicar to bem, se no ainda melhor,
ao mundo dos anos setenta e oitenta.
Depois da Arglia

A tortura era um termo de primeira ordem e


um facto de primeira ordem para os
arquitectos da legislao sobre os direitos
humanos aps a Segunda Guerra Mundial. A
sua histria semntica desde ento indica que
se tornou um termo e facto de segunda ordem
em muitos stios do mundo. Nalguns casos, a
prtica da tortura foi
161
deliberada e conscientemente difundida por
reas dominadas ou fortemente influenciadas
pelo Terceiro Reich e pela Unio Sovitica; ou
seja, pela Grcia e Hungria e mais tarde pela
Jugoslvia e alguns pases do Bloco de Leste.
Noutras regies, como a Arglia, a etiologia
mais difcil de delinear, e em pases que
adquiriram
a
independncia
muito
recentemente, que sofreram revolues, ou
pases controlados por governos fortes e
autoritrios, chegar a uma etiologia quase
impossvel mesmo de forma conjectural.
Contudo, possvel delinear uma geografia da
tortura - e um calendrio. Alec Mellor (La
Torture, 1949 e 1961) ensaiou uma tentativa
desse gnero no caso da Argentina, como
vimos antes, mas ele prprio desesperou de
dar conta de um modo mais completo da
prpria Amrica Latina. O que era difcil para
Mellor em 1949 -o hoje um pouco menos,
principalmente devido ao fluxo de informao,
sobretudo por meio do jornalismo e de

organizaes privadas. O caso Bloemfontein


na frica do Sul, em 1964, revelou de forma
implacvel um mundo de tortura policial, e
desde ento a frica do Sul nunca mais deixou
de estar em foco. Memrias pessoais tambm
forneceram informaes sobre determinados
locais e alturas, tal como, por exemplo, a
comovente autobiografia de Nicholas Gage ao
relatar a tortura e execuo da sua me no
seu livro Eleni (1983), um relato de alguns
acontecimentos obscuros ocorridos no Norte
da Grcia em 1948 e da investigao pessoal
desses acontecimentos por parte de Gage.
Um modo de abordar a questo considerar
por um instante as diferenas entre as edies
de 1949 e 1961 de La Torture de Mellor.
Esta obra, seguida em 1952 por Les Grands
problmes contemporains de l'instruction
criminelle, do mesmo autor, que Mellor
considerou um completar do seu estudo da
tortura, parece ter originado considerveis
crticas, mas foi premiada com o Prix de Joest
pela Academia Francesa e louvado pelo papa
Pio XII numa carta ao autor com a assinatura
de Giovanni Battista Montini, ento secretrio
de Estado e mais tarde papa Paulo VI. Pio XII
efectuou mais tarde uma elaborada denncia
da tortura numa comunicao ao Sexto
Congresso Internacional de Direito Penal em
1953, tal como o fez o Segundo Conselho do
Vaticano no Gaudium et spes, 27.3, em 1965.
Como seria de esperar, a maior parte do livro

de Mellor foi reimpressa sem alteraes


significativas na segunda edio. Os dois
acrscimos mais importantes tinham a ver
com as revelaes do discurso de Khruchtchev
no Vigsimo Congresso do Partido em 1961.
Mellor considerou que as suas acusaes
anteriores tinham sido confirmadas pelas
revelaes de Khruchtchev. O segundo
acrscimo importante foi, tambm como seria
de esperar, uma abordagem das revelaes
que tinham emanado
162
da Arglia entre 1954 e 1962. Ambos os acres
centos pareceram a Mellor comprovar a
verdade da sua tese anterior e sugerir que
pouco tinha acontecido para modificar o
mundo que tinha descrito na primeira edio
de 1949 . No entanto, Mellor tambm
manifestou alguma esperana na ocorrncia
de mudanas efectivas. Sentiu orgulho pela
denncia da tortura na Arglia efectuada
pelos bispos franceses em 1960 e 1961 e
referiu tambm o caso do jornalista paraguaio
Eliseo Sosa Constantini, preso e torturado no
Paraguai pelo governo de Alfredo Stroessner
em 1960, mas posteriormente libertado aps
um protesto dos bispos paraguaios, da
Associao da Imprensa e de jornalistas
liberais. Estes pareciam ser reconhecidamente
pequenos triunfos, mas permitiram a Mellor
concluir o seu livro com, pelo menos, uma
pequena nota de esperana.

Apesar das Resolues das Naes Unidas de


1975 e de 1966/67 e da posterior incluso de
polticas especficas sobre os direitos humanos
nas administraes de uma srie de governos,
em especial no dos Estados Unidos entre 1976
e 1980, as fontes de informao mais eficazes
relativamente ao emprego da tortura depois
da Arglia tm sido as organizaes privadas,
primeiro a Cruz Vermelha Internacional e,
depois de 1961, tambm a Amnistia
Internacional.
Fundada pelo advogado londrino Peter
Benenson em 1961 como uma organizao
privada dedicada a prestar assistncia aos
prisioneiros polticos, ou prisioneiros de
conscincia,
a
Amnistia
Internacional
declarava que a sua poltica tinha como fito
mobilizar rpida e extensamente a opinio
pblica antes que um governo seja apanhado
na perversa espiral causada pela sua prpria
represso ... O poder da opinio pblica, para
ser eficaz deve ter uma ampla base, ser
internacional, no sectrio e constitudo por
membros de todos os partidos. As campanhas
a favor da liberdade empreendidas por um
pas, ou partido, contra outro frequentemente
no conseguem nada mais seno uma
intensificao da perseguio. (Larson, A
Flame in Barbed Wire, 1979)
Benenson tinha sido inspirado a tomar este
tipo de iniciativa ao ler em 1960 a notcia de
que dois estudantes portugueses tinham sido

detidos e presos pelo governo por terem feito


um brinde liberdade.
Desesperando da ineficcia do protesto
nacional e internacional, Benenson, com os
seus colegas Louis Blorn-Cooper e Eric Baker,
assim como os membros do grupo de
advogados Justice, que tinha sido fundado em
1957 para instigar ao cumprimento da
Declarao das
163
Naes Unidas de 1948, decidiu formar uma
organizao cujos membros procurassem,
enquanto
indivduos,
a
libertao
dos
encarcerados pelas suas opinies, assegurar
que tivessem um julgamento justo, elaborar o
direito ao asilo, ajudar os refugiados a
encontrar trabalho e incentivar o surgimento
de mecanismos internacionais eficazes que
garantissem a liberdade de opinio e de
expresso. Benenson e os seus associados
concluram que o meio mais eficaz para
realizarem estes objectivos era a publicidade:
A maneira mais rpida de ajudar os
prisioneiros de conscincia a publicidade,
especialmente entre os seus concidados.
Com
as
presses
dos
nacionalismos
emergentes e as tenses da Guerra Fria, de
esperar que se verifiquem situaes em que
os governos so levados a tomar medidas de
emergncia
para
salvaguardar
a
sua

existncia. vital que a opinio pblica exera


presso para que essas medidas no sejam
excessivas nem se prolonguem depois dos
momentos de perigo. Se se prev que a
emergncia vai durar muito tempo, o governo
deve ser induzido a permitir que os seus
adversrios sejam libertados para procurarem
asilo no estrangeiro. (Ibid.)
A
publicidade
estava
dependente
das
actuaes dos membros da Amnistia e do seu
acesso cobertura da imprensa. Ambas
aumentaram muito rapidamente e, apesar de
alguma dissenso interna em 1966, a Amnistia
Internacional no s conseguiu um sucesso
aprecivel na melhoria do tratamento de
muitos prisioneiros polticos como tambm
criou uma rede de recursos informativos
talvez maior do que a de qualquer outra
organizao mundial. As suas fontes de
informao inundavam as suas instalaes em
Londres com histrias de casos particulares,
verificavam-nos meticulosamente por meio de
uma equipa de investigao e atribuam-nos a
um dos muitos pequenos grupos de membros
em dezenas de diferentes pases. Estes grupos
adoptavam ento prisioneiros especficos e
geriam
a
campanha
publicitria
que
conduziria eventualmente sua libertao.
Em 1965 a Amnistia publicou o seu primeiro
relatrio formal, uma descrio das condies
de priso na Africa do Sul. Surgindo no perodo
de um ano depois do caso Bloemfontein, o

relatrio indignou a frica do Sul, mas


aumentou a visibilidade internacional da
Amnistia. No mesmo ano, a Amnistia era
reconhecida pelas prprias Naes Unidas,
pelo Tribunal Europeu de Estrasburgo, pela
Cruz Vermelha Internacional, pela Comisso
Internacional de Juristas e por outras
associaes dos direitos humanos, e foi-lhe
conferido
164

estatuto consultivo no Conselho da Europa.


Tambm em 1965, outros dois relatrios foram
publicados, sobre Portugal e a Romnia, e em
1966 um relatrio sobre a Rodsia. As
revelaes da frica do Sul e de Portugal em
particular revelaram o extenso emprego de
tortura em prisioneiros polticos, e nos anos
imediatamente subsequentes a tortura tornouse um dos objectivos mais proeminentes da
Amnistia Internacional.
Sob a presidncia de Martin Ennals, a
Assembleia
Internacional
da
Amnistia
Internacional, que se reuniu em Estocolmo em
1968, adoptou como um dos objectivos
principais da organizao o artigo 5 da
Declarao Universal dos Direitos do Homem
de 1948: Ningum ser submetido a tortura
ou tratamento ou punio cruis, desumanos
ou degradantes. Esta aco foi precipitada

pela preocupao da seco sueca da


Amnistia relativa a relatrios de tortura
referentes ao regime revolucionrio na Grcia,
que tinha tomado o poder em 1967. Em 1968,
a Amnistia publicou dois relatrios em
primeira mo sobre o emprego da tortura pelo
governo grego. Como consequncia, a Grcia
foi expulsa do Conselho da Europa em 1968
por ter violado nove dos artigos da Conveno
Europeia dos Direitos Humanos de 1950. Aps
a deposio do regime dos coronis em 1975,
a
Amnistia
publicou
o
seu
estudo
extraordinariamente
pormenorizado
e
documentado Tortura na Grcia, uma das
obras clssicas sobre a documentao e
tcnicas da tortura dos fins do sculo XX.
O que torna Tortura na Grcia: o julgamento
do primeiro torturador - 1975 uma obra
importante, com implicaes que se estendem
muito para alm do regime dos coronis
gregos, o facto de descrever uma
investigao governamental levada a cabo por
um governo subsequente, dispondo de acesso
a registos e pessoal no associado s aces
do
governo
anterior.
Est
isento
de
partidarismo e projecta uma luz implacvel
sobre o processo de tortura num pas do
sculo XX. Poucos casos de tortura neste
sculo foram to minuciosa e publicamente
examinados, documentados e descritos como
este.

Aps a amnistia de 1974, pessoas que tinham


sido obrigadas a fugir do pas puderam
regressar e as provas contra os torturadores
revelaram-se extensas e conclusivas.
Por outro lado, o regime dos coronis no foi o
primeiro regime moderno a empregar a
tortura. Apesar de uma srie de anlises
pouco isentas da histria da Grcia, da
ditadura Metaxas antes da guerra at ao
derrube dos coronis, tambm claro que a
ocupao alem da Grcia teve um papel
saliente na criao de um clima e das prticas
de terror e que as virulentas contendas entre
os comunistas (ELAS) e os nacionalistas
(EDES) de Napoleon Zervas entre 1941 e 1949
165
tambm produziram situaes de tortura em
ambos os lados. A importncia do estudo
Tortura na Grcia deve-se apenas s suas
circunstncias e sua vasta documentao,
mais do que ao lugar singular que ocupa na
histria. O que o precedeu, devido a estar
menos documentado e sujeito a uma
historiografia muito pouco isenta, permanece
inacessvel, com a excepo de alguns casos
particulares. Mas Tortura na Grcia tambm
um estudo exemplar para investigaes
posteriores. luz de testemunhos pessoais
difceis de comprovar, de relatos pouco
isentos, ausncia de registos, e um cansao
frequente com o recordar do passado, s uma

investigao to minuciosa, suportada e


empreendida pelo governo tem probabilidade
de ser dotada da convico e descries
necessrias para revelar verdadeiramente a
tortura moderna. Em Junho de 1984, por
exemplo, a Associated Press realizou uma
reportagem sobre o crescente nmero de
revelaes relativas ao emprego de tortura
pelo regime de Sekou Tour na Guin. Neste e
em
casos
semelhantes,
poder-se-iam
empreender outros relatrios semelhantes a
Tortura na Grcia.
Em 1972 a Amnistia Internacional tinha
iniciado oficialmente a sua Campanha para a
Abolio da Tortura, que conduziu
publicao
em
1973
da
sondagem
internacional sobre a tortura, que cobria a
dcada anterior. Uma segunda edio surgiu
em 1975. O problema com que a campanha
da Amnistia se deparou pode ser ironicamente
ilustrado por uma reportagem do N ew York
Times datada de 4 de Dezembro de 1973. O
Times relatava que a UNESCO tinha recusado
conceder Amnistia Internacional o uso das
suas instalaes em Paris para a conferncia
agendada sobre a tortura na sequncia do
relatrio de 1973, isto porque muitos dos
pases representados na UNESCO eram
mencionados de forma desfavorvel no
relatrio, e a UNESCO possua uma regra geral
que determinava que uma conferncia
exterior na UNESCO no utilize material

desfavorvel sobre qualquer estado membro.


Com efeito, a Amnistia tinha nomeado mais de
sessenta pases, de democracias a estados
policiais, que empregavam sistematicamente
a tortura.
Em 1973 a Amnistia relatou o derrube do
governo de Allende no Chile e o emprego da
tortura pela polcia do novo governo. Em 1972
publicou um relato semelhante de emprego da
tortura no Brasil, e o relatrio de 1973 incluiu
a Turquia. Em 1976 relatou a existncia de
tortura no Iro e na Nicargua, em 1980 na
Argentina e em 1981 no Iraque. Em vinte
anos, por meio de esforos incessantes de
indivduos e de uma organizao reduzida ao
mnimo
indispensvel,
a
Amnistia
Internacional tinha conseguido tornar pblico
o emprego generalizado de tortura mais
completamente do que qualquer indivduo
166
ou organizao na histria anterior. E a sua
publicidade no desaparecia facilmente. Em
1977 recebeu o Prmio Nobel da Paz.
O procedimento seguido pela Amnistia de
partir de relatos individuais, verificados e
investigados por profissionais, e tornados
depois pblicos por meio de relatrios, era um
procedimento muito mais elaborado que - mas
nalguns aspectos lembrando - as obras
anteriores de escritores como Alleg, Simon e

Vidal-Naquet em Frana.
A dedicao de indivduos organizados tinha
alcanado um sucesso considervel num
mundo em que a maior organizao
internacional era impedida de cumprir a sua
prpria Declarao dos Direitos do Homem
pelas suas prprias regulamentaes. Na
dcada passada desde o incio da sua
Campanha para a Abolio da Tortura, a
Amnistia Internacional tinha revelado um
mundo ainda mais repleto de tortura
sistemtica do que mesmo Mellor tinha
imaginado, tanto em estados democrticos
como
em
autoritrios,
e
trouxera
o
desconforto a muitas regies do mundo, no
apenas aos membros e torturadores da
UNESCO.
Um exemplo deste desconforto pode ser
apontado no caso de Jacopo Timerman, um
jornalista argentino que foi preso e torturado
na Argentina entre 1977 e 1979. Timerman,
solto e levado para Israel, publicou em 1981 o
relato das suas experincias no seu
extraordinrio livro Prisioneiro sem Nome, Cela
sem Nmero. As revelaes de Timerman
tiveram uma recepo extremamente diversa.
Como bvio, muitos crticos condenaram
imediatamente e sem restries o tratamento
infligido a Timerman. No entanto, houve
outros que criticaram de forma mais tnue o
regime
que
torturara
Timerman
e
concentraram a sua ateno no prprio

Timerman, sugerindo que ele tinha de algum


modo procurado e mesmo merecido o que
constitua,
de
qualquer
maneira,
um
tratamento necessrio, excepcional e no
habitual - na verdade esse Timerman tinha
provocado os seus problemas, inclusive a sua
tortura. Timerman respondeu ao fogo dos seus
crticos de forma eloquente e vigorosa, e uma
srie de analistas, em especial Michael Walzer,
levantaram a questo mais global dos motivos
dos crticos de Timerman ao reagirem a
acontecimentos para os quais uma dcada de
relatos da Amnistia Internacional h muito os
devia certamente ter preparado.
Ento, entre 1956 e 1981, surgiram uma
quantidade
enorme
de
reportagens
e
investigaes
referentes natureza e
dimenso da tortura moderna, tendo a maioria
sido incontestada, algumas negadas, muitas
ignoradas. Na sequncia destas revelaes,
aumentadas e actualizadas pela publicao
em 1984 da Amnistia Internacional A Tortura
nos Anos Oitenta, at os receios de Orwell,
Mellor e Arendt parecem
167
hoje inadequados. E a Arglia acaba por se
afigurar hoje, como declarou Sartre em
relao ao Terceiro Reich e URSS, mais como
algo rotineiro do que excepcional. Vistas luz
do seu mulo, as torturas medieval e moderna
surgem muito mais restritas no que se refere

s suas aplicaes, objectivos e tecnologia.


Isto porque a tortura surgiu em muitos outros
ramos da autoridade do estado para alm do
judicial (e algumas vezes foi deliberadamente
mantida separada do mbito do poder
judicial). O seu objectivo e a sua natureza
alteraram-se tambm. E agora altura de dar
conta deles. O que que esta revelao nos
diz sobre a tortura? O que a tortura nos fins
do sculo XX?
A Sala 101 - e outras salas
Quando Winston Smith, o protagonista de
1984, de George Orwell, finalmente preso
pelos agentes pblicos, primeiro submetido
ao isolamento e privao sensorial e depois
torturado por um complexo dispositivo tcnico
que parece produzir uma srie de agresses
de tipo elctrico ao seu sistema nervoso. A
informao
que
o
dispositivo
extrai
invariavelmente de Smith j , no entanto,
conhecida dos seus interrogadores; de facto,
as sesses de tortura parecem ter apenas o
objectivo de verificar a cooperao de Smith.
A pior e derradeira tortura visa transformar a
cooperao forada numa dcil aquiescncia
aos princpios do partido. Na Sala 101 cada
vtima ameaada com a tortura que consiste
naquilo que ele ou ela mais teme. No caso de
Smith, um ataque de ratos ao seu corpo (um
expediente que Orwell pode ter recolhido de
relatos sobre as torturas da Cheka); o nico
modo de evitar a efectiva aplicao da tortura

traindo os ltimos laos humanos que lhe


restam e dar o seu assentimento supremacia
do partido e do estado. No mundo da Sala
101, esta sequncia de tortura resulta sempre
e tem como objectivo anular a vontade prpria
das suas vtimas, e no preferencialmente a
obteno de informaes.
A discusso da tortura e experincia de Smith
na Sala 101 faz eco de uma observao
proferida por outro torturador fictcio, Gletkin,
em O Zero e o Infinito, de Arthur Koestler:
No existem seres humanos capazes de
resistir a qualquer quantidade de agresso
fsica. Nunca vi nenhum. A experincia
ensinou-me que a resistncia do sistema
nervoso humano limitada por natureza. A
tolerncia tambm varia de indivduo para
indivduo.
168
Orwell deliberadamente vago em relao
mquina que primeiro tortura Smith. No
existia nada do gnero em 1984, mas para
Orwell era seguramente e de modo previsvel
parte integrante do futuro; j que a dor
conseguia levar converso de indivduos
recalcitrantes, ao desmontar e recriar a sua
personalidade, um dispositivo capaz de
produzir quantidade de dor para este fim teria
que ser inventado.

O'Brien, o torturador e professor de Smith,


dispensa desde o incio as formas anteriores
de coaco fsica e psicolgica criadas apenas
para obter informaes ou confisses. A
Inquisio, o Terceiro Reich e a Unio Sovitica
nos seus primrdios representam para ele
instituies grosseiras cujas tecnologias
limitadas e primitivas eram empregues para
objectivos triviais. Herbert Radke, um membro
honorrio do Conselho Alemo Federal da
Amnistia
Internacional,
observou
uma
caracterstica semelhante em muitos usos da
tortura no fim do sculo XX:
Um dos modos de determinar o objectivo real
da tortura examinar as reas em que mais
frequentemente empregue.
Da se deduz claramente que o fito principal
do torturador difundir um clima de terror. A
procura de obter informao apenas de
importncia secundria ... A tortura est a
tornarse cada vez mais cientfica. A par da
brutalidade fsica e da mutilao, o emprego
de equipamento mecnico sofisticado est a
tornar-se cada vez mais comum. Uma das
causas para a nossa preocupao o aumento
da aplicao de mtodos de tortura
psicolgicos e farmacolgicos. Enquanto em
tempos
os
mdicos
presentes
num
interrogatrio geralmente estavam l para
evitar a morte da vtima, hoje a cincia
mdica desempenha um papel activo no
desenvolvimento das tcnicas de tortura.

(Bckle and Pohier, The Death Penalty and


Torture, 1979, p. 10)
O carcter inventivo das criaes de Orwell e
Koestler parece terse tornado rotineiro para os
torturadores de 1984. No s as instituies
como tambm os mtodos tradicionais de
tortura foram em geral postos de parte; o
pol, a roda, o triturado r de dedos e o fogo
pertencem hoje a uma era cuja tecnologia,
mesmo a tecnologia usada para infligir dor, foi
superada pela modernidade.
A questo da tecnologia empregue na tortura
do fim do sculo XX e da participao nela de
peritos mdicos e tcnicos suscitou uma
enorme quantidade de investigao e
testemunhos, especialmente a partir de 1974.
Alguns dos resultados dessas investigaes
permanecem
169
vagos e no convincentes. Acusaes da
existncia de tcnicas de tortura asiticas
secretamente transmitidas ao longo de uma
rede de comunicao de tortura que se
estende da sia Europa Ocidental so
difceis de verificar; o mesmo acontece com as
pretenses mais elaboradas de que existem
escolas de tortura, do tipo da descrita numa
comunicao por rdio para Londres em 1943:
Os
futuros
especialistas
da
Gestapo
aprenderam a o seu ofcio, geralmente num

perodo de quatro semanas, frequentando


cursos de fisiologia, tendo sesses prticas de
treino e um exame final. Embora o Terceiro
Reich tenha certamente desenvolvido novas
tcnicas de tortura e tenha permitido que elas
fossem utilizadas pelos oficiais dos regimes
colaboradores, h poucas provas da existncia
de verdadeiras escolas de treino, e poucas
mais
que
confirmem
as
acusaes
contemporneas de existncia de escolas
semelhantes na America Latina ou Africa do
Norte. Tambm os EUA foram acusados de
treinar torturadores no decurso do treino
ministrado a agentes de pases da Amrica do
Sul para manterem a ordem pblica.
Toda a ideologia pressupe uma antropologia uma concepo do que so os seres humanos
e como devem ser tratados para se criar a
sociedade que cada ideologia requer. A
antropologia legal do Antigo Regime, por
exemplo,
pressupunha
um
grupo
de
criminosos irredutveis e intratveis, capazes
de uma resistncia dor de um nvel
extraordinrio, necessitando da dor para dizer
a verdade, mas dizendo-a invariavelmente
quando torturados. O que Foucault denomina
o controlo do corpo do criminoso implicava
no apenas punies dolorosas e destrutivas
como tambm mtodos indeterminados e
dolorosos de interrogao. A neurologia dos
primrdios da tortura na Europa dependia
principalmente da dor resultante de msculos

distendidos e articulaes deslocadas, do


processo implacvel de pressionar tecidos
ricamente inervados, o uso de sistemas
msculo-esquelticos, da cauterizao de
extensas reas de terminao nervosa e dos
efeitos sufocantes e distensores das vsceras
provocados pela gua.
O primeiro destes efeitos a dor provocada
pela isquemia. A deslocao das articulaes
produz uma actividade neurolgica reflexa - a
diminuio do ritmo cardaco, hipotenso e
sncope. Tais mtodos, tendo em considerao
os tipos de dor com que lidavam, s podem
ter obtido resultados aproximados e incertos algo reconhecido por muitos escritores sobre a
fidedignidade das provas extradas pela
tortura.
A tecnologia da tortura nos fins do sculo XX
resulta
parcialmente
de
uma
nova
antropologia e da tecnologia concomitante.
No primordialmente da informao, mas
sim da vtima que a tortura
170
necessita de tomar posse - ou reduzir
impotncia. Ao aumentar os tipos e frequncia
da tortura, ao adquirir e explorar um
conhecimento psicolgico e neurolgico mais
exacto, a tortura nos fins do sculo XX tornouse capaz de infligir uma imensa variedade de
nveis de dor relativamente graduados a

qualquer pessoa, durante qualquer perodo de


tempo, com, como o tinham sugerido Orwell e
Gletkin,
invarivel
sucesso.
A
nova
antropologia subordina os seres humanos
individuais a um novo bem transcendente.
Como observou Koestler, a capacidade
humana para a violncia e assassnio intraespecficos parece derivar menos de uma
hipottica pulso biofsica do que da
capacidade humana de colocar valores
supremos em ideias transcendentais e deduzir
delas uma antropologia. As paixes da
conscincia revolucionria nos primeiros anos
deste sculo revelaram a nova antropologia na
violncia da Cheka e na sua justificao
revolucionria do terror e da tortura. Os
torturadores
da
OVRA
de
Mussolini
contriburam com a sua sinistra originalidade a tcnica de bombear leo de rcino para o
estmago das suas vtimas; os nazis parecem
ter sido os primeiros a empregar dispositivos
elctricos, embora os agentes da polcia
argentina tenham orgulhosamente reclamado
a inveno da pica na electrica, a fina vareta
de metal ligada a uma fonte de energia
elctrica e aplicada a diferentes partes do
corpo.
Testemunho
e
investigao
subsequentes revelaram uma muito maior
variedade de tcnicas de tortura para alm
destas. No entanto, antes de as considerar,
necessrio traar outra linha de investigao
recente. Para compreender os efeitos da nova
tecnologia da tortura necessrio considerar

alguns aspectos da fisiologia e psicologia


humanas e o que os seus estudiosos clnicos
mais eficientes denominaram o puzzle da
dor.
Entre as muitas belezas e maravilhas do corpo
humano, conta-se um sistema sensorial
extremamente articulado, parte do qual
agredida no processo de tortura com a
inteno
deliberada
de
despoletar
mecanismos de dor. A agresso inicial parte
nervosa do sistema sensorial por intermdio
de quaisquer meios de tortura tem como fim
produzir dor intensa. Os primeiros estmulos
excitam complexos conjuntos de receptores,
geram um aumento da produo de suor e do
fluxo sanguneo e iniciam o processo de
sintetizao
dos
componentes
mais
importantes da dor: pequenas quantidades de
histamina e serotonina. Estas substncias
desencadeiam o padro codificado de
impulsos nervosos, a mensagem da dor, que
percorre uma cadeia de fibras nervosas at
alcanar a espinal medula, a partir da qual a
mensagem de dor envia a sua informao
para o sistema aferente (sensorial) viajando
ao longo da coluna vertebral at ao crebro,
primeiro para o tlamo, que reconhece a
experincia sensria, e finalmente
171
para o crtex cerebral, que reconhece a
intensidade e localizao da dor.

Desde a descoberta de substncias qumicas


conhecidas como endorfinas em 1975, sabe-se
tambm que o corpo pode criar os seus
prprios analgsicos, inibidores de dor, e a
teoria gate-control da dor descreve a forma
como um fluxo complexo de dor e de outros
estimulantes pode interagir com os inibi dores
de dor naturais do corpo - endorfinas,
encefalinas e neurotransmissores - para
reduzir internamente a estimulao dolorosa
directa.
Na medida em que a maioria da investigao
clnica sobre a fisiologia da dor foi
empreendida com o objectivo de diminuir a
dor, no h registos de investigao sobre a
inflico de dor, embora exista um razovel
nmero de provas de que uma srie de
mdicos e tcnicos realizaram efectivamente
tal investigao, pelo menos to cedo quanto
a experimentao mdica sob a custdia do
Terceiro Reich. Toda essa investigao teria
necessariamente que laborar na fisiologia da
dor acima delineada. Mas ao tratar da inflico
deliberada da dor, h outros elementos que
tm de ser tomados em considerao. A dor
aguda por si prpria provoca outros efeitos:
pode interferir na respirao, causar nuseas,
obrigar o corao a um esforo exagerado e
levar a um ataque cardaco. J que os mtodos
de infligir dor variam, muitos procedimentos
de tortura agridem outras partes do sistema
sensorial e tambm outros sistemas do corpo,

em especial os sistemas musculoesqueltico,


gastrintestinal e cardiovascular, a pele e o
prprio crebro.
Alm disso, a vivncia de tortura pode
tambm causar dor crnica na vtima, uma
sndroma diferente e independente marcada
por malestar permanente que se caracteriza
por depresso, perda de apetite, fadiga
profunda e insnias, assim como hipotenso,
vertigens e sncopes. A dor crnica pode
tambm produzir alteraes a longo prazo no
prprio sistema nervoso central de tal modo
que mesmo depois de o estmulo doloroso ter
cessado, a dor (ou outras formas de dor com
ela relacionadas) pode persistir ou renovar-se
periodicamente. Por fim, a inflico deliberada
de dor em circunstncias de tortura pode
mesmo anular a capacidade natural do corpo
para produzir os seus prprios analgsicos
(substncias anuladoras da dor) e o medo,
ansiedade, stress (tanto no sentido clnico
como no da linguagem corrente), ausncia de
fora e desespero advenientes podem mesmo
aumentar a percepo da dor por parte da
vtima e, portanto, reduzir tambm o seu
mecanismo natural de suportar a dor. Em
suma, a dor produzida pela tortura muito
provavelmente maior e percebida mais
intensamente do que seria uma quantidade de
dor clinicamente comparvel se ocorresse
fortuitamente no decurso da etiologia de uma
doena.

172
A dor uma estrutura complexa, percebida
subjectivamente
e
condicionada
psicologicamente. Como observaram dois
clnicos da dor, Melzack e Wall:
As provas psicolgicas apoiam fortemente a
concepo da dor como uma experincia
perceptiva cuja qualidade e intensidade so
influenciadas pela histria passada singular do
indivduo, pelo significado que ele confere
situao causadora da dor e pelo seu estado
de esprito na altura. Cremos que todos esses
factores
desempenham
um
papel
na
determinao dos padres efectivos dos
impulsos nervosos que ascendem do corpo ao
crebro e circulam dentro do prprio crebro.
Deste modo, a dor torna-se uma funo de
todo
o
indivduo,
incluindo
os
seus
pensamentos e medos actuais, assim como as
suas expectativas para o futuro. (Melzack and
Wall, The Chalenge of Pain, 1983)
Apesar do carcter vago da linguagem da dor
h muito reconhecido, a pesquisa de Wall,
Melzack e outros indicou que a dor pode ser
descrita, analisada e comunicada com sucesso
como uma categoria da experincia que
possui tanto uma dimenso
somtico-sensorial (fsica)
negativa (psicolgica).

como

afectiva

As tcnicas de tortura mais utilizadas no incio


da histria europeia agrediam principalmente
o sistema
msculo-esqueltico, os receptores sensveis
ao calor e o tecido ricamente inervado. A pol
suspenso por intermdio de cordas - e a
roda distendiam e muitas vezes deslocavam
os msculos e as articulaes. No caso da
pol, ao esticar traumaticamente os msculos
dos braos e o plexo braquial, ao privar os
msculos de um afluxo de sangue adequado
(isquemia muscular) por meio da constrio
das artrias e ao deslocar as articulaes nas
mos e nos ombros, gerava-se uma dor
intensa. No caso dos trituradores de dedos e
das prensas das pernas, os limiares de dor das
fibras inervadas eram diminudos pela presso
mecnica. No da roda, eram agredidos os
tendes, as cartilagens e as cpsulas
articulares. Para alm destas, as tcnicas de
tortura nos primrdios da Europa podem
tambm ter envolvido dor indirecta: dor em
reas sem ser as directamente estimuladas,
provocada
pela
actividade
de
zonas
desencadeadoras,
reas
extremamente
sensveis do tronco superior e das costas que,
quando estimuladas, produzem edemas, o
que, por seu turno, liberta histaminas livres no
sistema nervoso. Histaminas, vasodilatadores,
so dos mais fortes agentes causadores de
dor que
173

se conhecem. voz corrente que as tcnicas


modernas de tortura incluem a injeco
directa de histaminas para produzir dor
intensa.
Nas tcnicas relativamente posteriores da
prensa das pernas e do triturador de dedos, os
sistemas esqueletais e vasculares e o tecido
circundante ricamente inervado so agredidos
por presso mecnica.
Por conseguinte, as tcnicas de tortura dos
primrdios da Europa produziam quantidades
substanciais, mas um nmero limitado de
tipos de dor. A tcnica de encher o estmago
da vtima de gua (ou a variante da Itlia
fascista do leo de rcino) quase at asfixia
produzia no apenas a dor da sufocao, mas
tambm a dor extraordinria a que as vsceras
esto sujeitas. O estmago e os intestinos
respondem aos estmulos de cortar ou
queimar, mas a dor visceral tambm
produzida pela distenso, dilatao ou
espasmos. A tcnica de encher fora o
estmago com gua ou outros lquidos inflige
das dores mais intensas que os tecidos
viscerais podem suportar.
At meados dos anos setenta, existiam poucas
informaes verificveis sobre tcnicas de
tortura ou torturadores. Muitas das provas
eram anamnsicas - os relatos subjectivos de
indivduos. Existia pouca literatura clnica
sobre o fenmeno da dor em si. Contudo,

desde o fim da Segunda Guerra Mundial, tinha


tido lugar numa srie de pases, incluindo a
Dinamarca, uma ampla investigao sobre
vtimas de campos de concentrao e sobre as
experincias de algumas classes de pessoal
militar. Esta investigao produziu uma
literatura substancial sobre a sndrorna do
campo de concentrao e a sndroma do
marinheiro de guerra. Em 1973, na sua
conferncia anual em Paris, a Amnistia
Internacional,
que
tinha
acabado
de
empreender a sua campanha contra a tortura,
pediu ajuda aos mdicos para providenciar
documentao clnica da existncia da tortura,
informao sobre os efeitos somticos e
psicolgicos imediatos, as suas sequelas
(efeitos duradouros) e para considerar as
implicaes ticoprofissionais decorrentes da
participao de pessoal mdico em sesses de
tortura e prevenir que tal acontecesse.
Em 1974, num encontro do Conselho
Internacional da Amnistia Internacional em
Copenhaga,
um
conjunto
de
mdicos
holandeses e dinamarqueses sob a liderana
do Dr. Inge Kemp Genefke formaram o
primeiro grupo mdico constitudo para
estudar a tortura como um fenmeno
independente. A equipa comeou com
pequenos grupos de refugiados chilenos na
Dinamarca, vtimas de tortura na Grcia
depois
da
deposio
do
regime
de
Papadopoulos, e a literatura clnica produzida

na sequncia da Segunda Guerra Mundial. Em


1975, no seu encontro em Tquio, a
Associao Mdica Mundial adoptou uma
174
Declarao em Relao Tortura e outros
Tratamentos ou Punio Cruis, Desumanos ou
Degradantes
Relativos

Deteno
e
Encarceramento. Em 1976, sob a direco de
A. Heijder e H. van Genus, a Amnistia
Internacional publicou um livro intitulado
Cdigos de tica Profisional. Em 1977, a
primeira
publicao
do
Grupo
Mdico
Dinamarqus, Provas de Tortura, foi publicado
pela Amnistia Internacional.
Congressos
mdicos
subsequentes
em
Estrasburgo,
Atenas, Genebra, Copenhaga, Toronto, Lrida
e Lyon examinaram os resultados da
investigao
recente,
forneceram
vasta
documentao mdica da tortura e criaram
uma literatura clnica sobre a tortura e as suas
sequelas que extensa e de confiana. Em
1978 a Amnistia Internacional e uma srie de
grupos
de
investigao
especializados
dividiram-se em termos organizacionais para
poderem realizar de modo mais eficaz os tipos
respectivos de trabalho. Nesse ano foi fundada
uma sociedade biomdica internacional, a
Investigao Antitortura
(ATR Anti-Torture Research), e em 1980 foi
concedida autorizao ao Grupo Mdico
Dinamarqus para examinar e tratar vtimas

de tortura
Copenhaga.

no

Hospital

Universitrio

de

Este grupo, o Internationalt Rehabiliteringsog


Forksningscenter for Torturofre - Centro
Internacional de Reabilitao e Investigao
para Vtimas de Tortura (CRT) - sustentado
pelo governo dimanarqus e por contribuies
privadas, consiste em equipas de especialistas
mdicos,
enfermeiras,
fisioterapeutas
e
psiclogos que trabalham em conjunto para a
reabilitao somtica e psicolgica das vtimas
de tortura de todo o mundo. luz desta
histria da crescente tomada de conscincia,
investigao e experincia de sectores
significativos do mundo, de declaraes
mdicas e da contnua investigao da ATR e
da Amnistia Internacional, possvel analisar
mais completamente do que alguma vez foi
feito antes as manifestaes da tortura do
sculo XX, a tecnologia empregue e as suas
sequelas.
A obra da Amnistia Internacional e de outros
grupos
governamentais
ou
nogovernamentais
documentou
um
vasto
nmero de casos individuais e regionais e de
avaliaes de polticas governamentais em
mais de cem pases diferentes. Esta massa de
testemunhos
e
investigaes
j
est
disponvel e no precisa de ser aqui repetida.
A lista seguinte sintetiza os resultados
daquelas
investigaes
que
foram
documentadas e comprovadas em termos

mdicos ao longo da ltima dcada. As


tcnicas da Amnistia Internacional e de outros
grupos de investigao e a investigao
mdica da ATR e do CRT forjaram hoje um
instrumento que exacto e convincente. A
tortura possui a sua prpria patologia - e deixa
marcas que so indubitavelmente suas.
175
MTODOS DE TORTURA NOS FINS DO SCULO
XX
TORTURA SOMTICA
Espancamento: esmurrar, pontapear, bater
com bastes, coronhas de espingardas, saltar
sobre o estmago
Falanga (falaka): vergastar as plantas dos ps
com varas
Tortura dos dedos: lpis inserido entre os
dedos da vtima que so depois apertados
violentamente
Telephono: o torturador bate no ouvido da
vtima com a mo aberta imitando um
receptor telefnico, produzindo a ruptura da
membrana do tmpano; o telephono tambm
pode consistir em golpes desferidos contra um
capacete usado pela vtima
Electricidade: sonda com elctrodos (picana
electrica); aguilhes de gado (bastes de
choque); grelhas de metal, camas de metal a

que so atadas as vtimas; a cadeira do


drago (Brasil), uma cadeira elctrica
Queimadura:
com pontas
de cigarros,
charutos, varas aquecidas electricamente,
leo a ferver, cido, cal viva; assar numa
grelha ao rubro (caso da mesa quente
usada pelos agentes do SAVAK); esfregar
pimenta ou outras substncias qumicas em
membranas mucosas, ou cidos e picante
directamente nas feridas
Submarino: submerso da cabea da vtima
em gua (frequentemente imunda) at ao
limiar da sufocao (denominada na Argentina
a tortura asitica; em outros locais, a
banera)
Submarino a seco: a cabea da vtima
envolta num saco de plstico ou cobertor, ou a
boca e narinas so amordaadas at que se
atinja o ponto de sufocao
Suspenso: o poleiro de papagaio brasileiro
- a vtima suspensa com os joelhos dobrados
volta de uma vara de metal e atados
violentamente aos pulsos
Manter prolongadamente posies foradas ou
em esforo do corpo
Manter prolongadamente de p
Alopecia de traco: arrancar o cabelo
Extraco fora de unhas

Violao e agresses sexuais


Insero de corpos estranhos na vagina ou no
recto
Mesa de operaes: mesa qual a vtima
atada, tanto para
176
ser violentamente esticada como para ser
presa apenas na zona abaixo das costas, de
tal modo que a vtima obrigada a suportar o
seu peso que est fora da mesa; no Chile
denominado el quirfano
Exposio ao frio: exposio a ar gelado ou
submerso em gua gelada
Privao de gua: fornecer apenas gua suja,
salgada ou com sabo
Consumo forado de comida estragada ou
deliberadamente muito picante
Tortura dental: extraco fora de dentes
TORTURA PSICOLGICA
Presenciar as sesses de tortura de outros:
parentes, crianas
Ameaas de fazer presenciar a tortura de
outros
Execues simuladas

Privao de sono
Exposio contnua luz
Priso na solitria
lncommunicado (permanecer
qualquer comunicao humana)

preso

sem

Privao sensorial total


Condies de deteno
Ameaas
Humilhao: arrancar roupas; forar a
participar em ou a presenciar actividade
sexual
TORTURA FARMACOLGICA
Administrao
psicotrpicas

forada

de

substncias

Administrao
forada
de
estimulantes
nervosos (histaminas; aminazina; trifluoreto e
perazina-cetalazina)
Injeco forada de matria fecal
Ingesto forada de enxofre ou veneno (tlio)
H vrias caractersticas desta lista, em
especial a sua diviso, que merecem ser
apontadas.
Primeiro,
existem
sequelas
psicolgicas de todos os exemplos de tortura
somtica citada, e h aspectos fsicos

envolvidos
numa
srie
de
torturas
psicolgicas, em especial a privao sensorial,
a exausto e a priso na solitria. Por fim, as
torturas
177
psiquitrico-farmacolgicas tambm actuam
sobre as condies fsicas.
Alm disso, embora a maioria do pessoal
mdico que trabalhou com vtimas de tortura
normalmente assinale que uma combinao
de torturas empregue em geral no mesmo
indivduo, nem todas estas torturas so
empregues em todo o lado; parecem existir
formas de tortura preferidas culturalmente em
diferentes sociedades. Na Amrica Latina, por
exemplo, emprega-se pouco as torturas do
tipo falanga, e usam-se bastante as torturas
com electricidade; na Grcia, contudo,
predominou muito mais a falanga.
Outra caracterstica a ter em considerao so
as circunstncias em que a tortura aplicada.
A maioria das investigaes sobre a natureza
da dor, como foi acima assinalado, orientada
para a dor intensa ou crnica provocada
acidentalmente ou por doena, e essa
investigao reconhece a capacidade do
prprio corpo para produzir substncias
inibidoras da dor e
concentra-se em criar as condies ptimas
para a recuperao da dor. No entanto, no

processo de tortura, as condies sob as quais


ela aplicada tm o objectivo especfico de
intensificar a experincia da dor, de bloquear
a aco dos inibidores naturais da dor, de
impedir a verificao de condies ptimas
para a recuperao da dor e de aumentar a
dor no maior nmero de maneiras possvel.
Para estes fins, pessoal tcnico e mdico
frequentemente recrutado pelos torturadores;
os seus servios so orientados, por um lado,
para aumentar a dor ao mesmo tempo que
impedem os meios afectivos e sensoriais de a
abrandar e, por outro, para conservar as
condies fsicas mnimas para que a vtima
seja capaz de suportar ainda mais dor de
acordo com a vontade dos torturadores.
Conforme a sociedade na qual se passa a
tortura, tal pessoal especializado pode
tambm estar presente para aconselhar
acerca da tortura que deixa menos marcas
macroscpicas e que deixar menos provas
mdicas certificadoras de que ela ocorreu
efectivamente.
Os dados presentes nas listas acima
apresentadas foram extrados de mais de uma
dcada de investigao e testemunhos pela
Amnistia Internacional, pela ATR e pelo Centro
de Reabilitao da Tortura (CRT). Estes
conduzem-nos
a
algumas
concluses
imediatas. Primeiro, apesar do uso crescente
de pessoal tcnico e mdico, a maior parte

das formas de tortura hoje utilizadas deve ter


sido idealizada com base em princpios
razoavelmente
rudimentares,
requerendo
apenas um conhecimento aprofundado dos
trajectos da dor ao longo do corpo humano.
evidente uma bastante maior sofisticao
psicolgica do que mdica ou tecnolgica,
exceptuando no caso dos mtodos de tortura
farmacolgicos. As misteriosas mquinas de
1984 parecem,
178
a maior parte delas, ainda no estar em uso. A
chave
para
a
existncia
da
tortura,
exceptuando a da polcia estadual oficial ou
no oficial, parece ser a disponibilidade de
torturadores, um tema tratado na prxima
seco deste captulo; na maior parte, os
torturadores
parecem
ser
capazes
de
trabalhar com o rudimentar espectro de
instrumentos, e tcnicas acima descritos. Para
recorrer total assistncia de especialistas
mdicos e cientficos, pode ser necessrio
recrutar torturadores em reas sociais
diferentes daquelas em que se faz hoje o
recrutamento.
Dos
mtodos
acima
assinalados, apenas o uso de instrumentos
elctricos e a tortura dental requerem mais do
que um mnimo de percia e, nos casos at
agora relatados, essa percia adquire-se
rapidamente com um mnimo de treino policial
ou militar. O facto de os torturadores estarem
dispostos a ser torturadores parece ainda

determinar a sofisticao das tcnicas de


tortura e, na medida da informao disponvel,
como foi o caso nos julgamentos gregos em
1975, aos que so recrutados ministrado
muito mais condicionamento psicolgico do
que treino tcnico.
Mesmo que a extenso com que se empregam
tcnicas mdicas e cientficas de tortura tenha
sido
exagerada,
os
mtodos
acima
assinalados ainda produzem uma gama e
intensidade de dor que excedem largamente
as das formas anteriores de tortura. As
variedades das tcnicas de tortura do sculo
XX so muito mais capazes de produzir
espcies e quantidades precisas de dor do que
as dos seus predecessores, intensificando a
dor pelo uso de diferentes tcnicas,
adicionando uma dimenso psicolgica
experincia da tortura, que muito maior do
que a presente na tortura moderna primordial,
e reduzindo a capacidade natural do corpo
para resistir ou suportar a dor. Alm disso,
hoje sabemos bastante mais acerca do que a
tortura faz ao corpo humano, e sabemos
infinitamente mais sobre os seus efeitos
secundrios. Os resultados de investigao
mdica muito recente revelaram a existncia
da dor crnica produzida pela tortura, uma
dimenso igualmente importante na natureza
da dor intensa produzida na altura da tortura e
registada no testemunho anamnsico.

A lista seguinte apresenta diferentes tipos de


sequelas
de
tortura,
modificando
e
aumentando o quadro comparvel presente
em M. Kosteljantz e O. Aalund, Torture: A
Challenge to Medical Science, publicado na
obra Interdisciplinary Science Reviews, 8,
1983.
SEQUELAS DA TORTURA
SEQUELAS SOMTICIAS
Perturbaes
gastrintestinais:
gastrites,
sintomas disppticos do tipo da lcera, dores
de regurgitao no epigastro, clon esptico
irritvel
Leses rectais, anomalias no esfncter
Leses na pele, leses histolgicas
Perturbaes
urticana

dermatolgicas:

dermatites,

Dificuldade em andar, leses nos tendes


Dores nas articulaes
Atrofia cerebral (paralelo sndroma psconcusso, determinada por tomografia axial
computadorizada ao crebro) e danos
orgnicos do crebro
Problemas dentrios
Dor traumtica residual

Sintomas
ginecolgicos:
inflamao
dos
rgos sexuais internos, dores menstruais
Diminuio da capacidade auditiva, leses do
tmpano
Abaixamento do limiar da dor
Stress como sequela indirecta
SEQUELAS PSICOLGICAS
Ansiedade, depresso, medo
Psicose ou estado prximo da psicose
Instabilidade, irritabilidade, introverso
Dificuldades de concentrao
Letargia, cansao
Inquietao
Controlo reduzido da expresso de emoo
Dificuldades de comunicao
Perda de memria e de concentrao
Perda do sentido de localizao
Insnias, pesadelos
Memria diminuda
Dores de cabea
Alucinaes

Perturbaes visuais
Intolerncia ao lcool
Parestesia
180
Vertigens
Perturbaes sexuais
CONSEQUNCIAS SOCIAIS DAS SEQUELAS DAS
TORTURAS
Diminuio da personalidade social
Incapacidade de trabalhar
Incapacidade de participar em actividades
recreatrvas
Destruio da auto-estima
Stress sofrido pela famlia
Incapacidade de socializar
A investigao mdica revelou tambm que
poucas vitimas no so afectadas por
sequelas psicolgicas, que poucas sofrem
apenas de um sintoma e que os mtodos
tradicionais de terapia nem sempre so
indicados para tratar vtimas de tortura. Dois
mtodos caractersticos de tortura podem
sugerir a razo por que isso acontece. O
processo da falanga, o vergastar contnuo das

plantas dos ps, foi descrito clinicamente por


Nicholas Gage:
Cada pancada do basto no sentida apenas
nas plantas dos ps, que se arqueiam
dolorosamente quando o pau esmaga os
delicados nervos existentes na planta do p; a
dor dispara ao longo dos msculos contrados
da perna e explode na parte de trs do crnio.
Todo o corpo sofre e a vtima contorce-se
como uma lagarta. (Eleni, p. 521)
A vtima sente imediatamente dor e
intumescimento, este ltimo at bem acima
do tornozelo. O movimento dos tornozelos,
ps e dedos reduzido. Em metade dos casos
posteriormente examinados pelos peritos,
sequelas crnicas da falanga permaneceram
entre dois e sete anos aps a aplicao da
tortura. Num relatrio clnico sobre as
sequelas crnicas da tortura, ale Vedel
Rasmussen e Henrik Marsussen (<<The
Somatic Sequelae to Torture, Grupo Mdico
Dinamarqus,
Amnistia
Internacional,
Manedsskrift for praktisk laegegerning, Maro,
1982) aventaram que a falanga pode produzir
uma sndroma de cavidade fechada:
edemas e hemorragias em cavidades que
alojam vasos e nervos que passam da planta
do p para o p, neste caso indicados por
plantas dos ps em tenso, ossos do tarso
imobilizados,
dificuldade
em
andar,
incapacidade
de
utilizar
todo
o
p,

manifestada como uma sndroma das cruzes


(a seco da perna localizada entre a
181
coxa e o tornozelo). Sintomas semelhantes
nas extremidades superiores so conhecidos
como contraco de Volkman.
Entre os interesses particulares do grupo ATR
contam-se as consequncias da tortura com
electricidade.
A
dor
provocada
por
queimaduras,
contraces
musculares,
convulses
e
paralisia
muscular
so
consequncias de todas as formas desse tipo
de tortura e o seu emprego deixou
tradicionalmente poucas marcas. No entanto,
a investigao recente aventou que a
aplicao de tortura elctrica deixa de facto
alteraes histolgicas especficas no tecido
epidrmico, e que estas podem em ltima
instncia ser usadas para provar o emprego
de tortura elctrica muito depois de esta se
ter passado, mesmo quando no h mais
provas que a corroborem. Deste modo, no
caso de dois tipos muito diferentes de tcnicas
de tortura, a investigao mdica recente
permitiu uma compreenso mais precisa e
clnica dos efeitos da dor intensa ou crnica e
est simultaneamente a estabelecer uma
patologia que possa comprovar que a tortura
ocorreu de facto, empregando esses mtodos
nos casos de vtimas individuais.

Aqum do mundo de tortura imaginado por


Orwell, mesmo a modesta proliferao de
saber mdico e tecnolgico e o espectro
extraordinariamente amplo de tcnicas de
tortura
podem
ser
investigados
e
documentados, legal e clinicamente. As
vtimas da tortura do fim do sculo XX no
foram
todas
despersonalizadas
nem
pereceram ainda todas. Os regimes, mesmos
os regimes que empregam tortura, ainda
caem, e os estados rivais ou governos
subsequentes ainda investigam e denunciam
as tcnicas que esses regimes tinham
empregue para se manterem no poder. E s
vezes as vtimas de tortura escapam e
enfrentam a necessidade de se reabilitarem
num mundo que no compreende a provao
por que passaram e frequentemente no
fornece quaisquer meios para os curar.
Mesmo as tcnicas teraputicas normais
frequentemente no funcionam bem em
vtimas de tortura. Em muitos casos, sintomas
tardios que se manifestam por condies
crnicas no so prontamente identificveis
como decorrentes de formas especficas de
tortura; noutros casos, as vtimas pura e
simplesmente no conseguem (ou so
impedidas) de falar com pessoal mdico sobre
o que lhes aconteceu.
Mesmo
os
mdicos
e
terapeutas
dinamarqueses, que conhecem com maior
profundidade
as
sequelas
da
tortura,

descobriram que as formas de terapia


vulgarmente prescritas podem no ser as
ideais para as vtimas de tortura.
Uma das dificuldades mais assinalveis
registada pelos terapeutas que trataram as
suas vtimas de tortura o extraordinrio grau
de tacto que tem de acompanhar todas as
situaes teraputicas que apresentem a mais
leve semelhana com as circunstncias
originais de tortura. O interrogatrio das
vtimas no deve ser intensivo; os mtodos de
terapia fsica e de exame mdico no devem
ser usados se se assemelham demasiado
(caso da terapia com natao ou de traco
ou anlise ECG) aos mtodos originais de
tortura. O internamento temporrio em
instalaes hospitalares relembra por vezes
aos pacientes o seu encarceramento original.
Uma vez que o nico contacto anterior com
pessoal mdico pode ter sido no prprio local
de tortura, o pessoal mdico envolvido na
reabilitao trabalha sob esta presso
adicional.
No s a perverso do comportamento
clnico pelas circunstncias originais da tortura
que afecta os processos posteriores de
reabilitao. Tambm o facto de as vtimas de
tortura terem frequentemente de procurar
essa reabilitao fora do seu pas as afecta - a
Dinamarca, por exemplo, um pas que pode
colocar problemas de lngua. Para aqueles que
no podem abandonar o seu pas, ou onde no

se verificou qualquer mudana governamental


desde que foram torturados, a reabilitao
praticamente impossvel.
Este livro iniciou-se com uma srie de
definies de tortura; essas definies lidavam
principalmente com as formas e objectivos da
tortura e com a sua fonte na autoridade. Os
anos posteriores a 1965 revelaram uma
quantidade
avassaladora
de
provas
documentais da proliferao de instncias e
formas de tortura, e a dcada passada revelou
uma patologia da tortura inacessvel aos
historiadores e legisladores anteriores. Mas
apesar de todos os novos conhecimentos, a
fonte geral da tortura no se alterou: ainda a
sociedade civil que tortura ou autoriza a
tortura ou se mantm indiferente perante
aqueles que a empunham a favor da
sociedade civil. O futuro da tortura reside na
sociedade civil - e nas antropologias que
concebe ou imagina.
Sem fim?
Os historiadores no possuem competncia
profissional quando lidam com o futuro, mas a
histria da tortura, assim como a presena da
tortura no mundo actual, inspirou pelo menos
mais do que um historiador a pensar sobre o
futuro. Quando o maior de todos os
historiadores da tortura, Piero Fiorelli, conclui o
seu monumental estudo em dois volumes, La
Tortura Giudiziaria nel Diritto Comune, em

1954, intitulou a sua seco final Senza una


fine? - Sem um fim?
183
Em 1953, no ano anterior publicao da obra
de Fiorelli, o filsofo poltico marxista italiano
Lelio Basso tinha publicado uma obra
intitulada La Tortura Oggi in Italia (A Tortura na
Itlia de Hoje). A questo com que Fiorelli
concluiu a sua obra acabou por se revelar
mais oportuna do que ele pensava. Os
historiadores podem de facto no possuir
competncia profissional na questo do
futuro, mas possuem curiosidade. A questo
da tortura agua necessariamente essa
curiosidade - e no apenas aos historiadores.
Em 1971, quase duas dcadas aps as
revelaes da tortura na Arglia e quase uma
dcada aps a instaurao da independncia
na Arglia, o general Jacques Massu publicou
as suas memrias da guerra da Arglia com o
ttulo La vraie Battaille d'Alger. Nesse livro, e
nas
entrevistas
e
aparies
pblicas
subsequentes, Massu defendeu o uso da
tortura na Arglia com base nos argumentos
de que as circunstncias particulares da altura
exigiam o seu uso e que a necessidade militar
o ditou. O livro constitui um exemplo clssico
de um argumento comummente utilizado a
favor da legitimidade da tortura, um
argumento que no foi inventado por Massu e
que ele no foi o nico a citar. A defesa da sua

poltica por parte de Massu levou criao de


uma nova palavra francesa, massuisme: o
argumento de que os torturadores podem ser
servidores responsveis do estado em alturas
de extrema crise. A resposta a esta posio
no tardou. Em 1972, Alec Mellor voltou lia
com o seu livro Je dnonce la torture, que
submetia os argumentos de Massu a uma
anlise corrosiva. Jules Roy publicou j'accuse
le gnral Massu no mesmo ano e Pierre VidalNaquet publicou a traduo francesa de
Torture: Cancer of Democracy.
A dcada seguinte a 1972 testemunhou a
adopo da Conveno das Naes Unidas, a
campanha
antitortura
da
Amnistia
Internacional, a constituio da ATR e do CRT,
e outra conveno das Naes Unidas, agora
submetida a reviso, acompanhada por um
Protocolo Opcional, apresentado em 1980 pelo
governo da Repblica da Costa Rica, criado
originalmente pela Comisso Internacional de
Juristas e pelo Comit Suo contra a Tortura.
Mas h algumas ideias que se recusam a
desaparecer, e o massuisme parece ser uma
delas. Numa data to posterior como 1982,
um filsofo universitrio americano, sem
conhecimento da literatura e histria do tema,
defendeu, com bastante alarido, na imprensa
pblica, o valor selectivo da tortura, mais uma
verso do massuisme, o qual o filsofo parecia
ignorar. O cenrio era o da verso idealizada e
assptica: a tortura de interrogatrio devia ser

aplicada no mbito da lei no caso de existirem


informaes
conhecidas
apenas
pelo
interrogado que podem evitar as mortes de
184
centenas de pessoas inocentes provocadas
pelos seus comparsas. Sem tomar em
considerao o facto de o filsofo jurdico
Charles Black ter levantado a mesma questo
vinte anos antes - e Alec Mellor uma dcada
antes- - o filsofo contribuiu para a defesa do
que se tornou o argumento clssico a favor da
manuteno da tortura: a possibilidade do
torturador herico, no emocional, ao servio
do estado em prol de vtimas inocentes.
Em Je dnonce la torture, Mellor cita um
documento imputado a um oficial do exrcito
na Arglia que aparentemente se propunha
estabelecer regras exactamente para esse
tipo de tortura. H cinco pontos, declara o
documento, que tm de ser meticulosamente
observados:
1
necessrio que
adequadamente dirigida.

tortura

seja

2 No pode ter lugar em frente de crianas.


3 No pode ser realizada por sdicos.
4 Tem de ser efectuada por um oficial ou outra
pessoa responsvel.

5 Tem de ser humana, isto , deve cessar maI


o indivduo confesse. E, acima de tudo, no
pode deixar marcas.
Estas so as regras ideais para um torturador
digno e concebvel que elas existam nos
protocolos ou na imaginao dos governos
que praticam efectivamente a tortura.
Contudo, como observa Mellor, existem
diversas falhas nessas afirmaes: No so
as frases que o qualificam que fazem deste
ensaio de um cdigo da tortura uma obra
criminosa, a sua admisso do princpio da
existncia de tortura [legtima] de qualquer
tipo. No entanto, a crtica mais devastadora
do massuisme que Mellor cita proveio de um
antigo
soldado
de
carreira
francs,
actualmente padre Gilbert.
Seja o que for que defendem o general Massu
e os justificadores da tortura, o caso
considerado como o clssico de se - o terrorista- no- fala- morrero -centenas - depessoas-inocentes
est
longe
de
ter
constitudo o nico motivo para o emprego da
tortura na Arglia. As pessoas foram
torturadas por razes muito inferiores a essa,
e com mtodos muito piores que o da
aplicao superficial de ggne [tortura por
aplicao de elctrodos]. Mas admitamos por
um momento que seja possvel justificar a
tortura por motivos nobres: pensaram
nalgum momento no indivduo que a efectua,

isto , no homem que, quer deseje quer no,


vai ser transformado num
185
torturador?
Fizeram-me
confidncias
suficientes na Arglia e em Frana para saber
que danos, talvez irreparveis, a tortura pode
provocar a uma conscincia humana. Muitos
jovens
suportaram esses
tormentos
e
passaram com isso de um estado de sade
mental e estabilidade para aterradores
estados
de
deteriorao,
dos
quais
provavelmente nunca recuperaro.
O general Massu tem uma responsabilidade
considervel: no ter ele alguma vez
pensado nos que fazem o trabalho sujo?
E em vez de nos tentar satisfazer com
argumentos de uma inquietante simplicidade
e de justificar as suas aces perante si
mesmo por meio das memrias teolgicas
de um capelo militar com um parafuso a
menos, talvez tivesse feito melhor se se
mantivesse calado acerca de tudo isto. Para
bem da sua paz e da nossa, se no para bem
da verdade.
Os efeitos da tortura sobre as vtimas foram
to frequentemente o ponto central da
discusso que se negligenciaram os seus
efeitos nos torturadores. Os torturadores ou
so descritos como sdicos ou, como no caso
do massuisme, so amenamente imaginados

como oficiais leais cumprindo apenas um


dever desagradvel. A questo da existncia
de sadismo entre os torturadores complexa.
Embora muitos sdicos sejam atrados pela
funo de torturador quando esta est
disponvel, tambm se pode argumentar que a
instituio da tortura cria tantos sdicos como
os que atrai. A criao ou encorajamento do
sadismo no uma aco governamental
correcta ou segura. O pai de Alexander
Lavranos, um dos advogados de defesa nos
julgamentos da tortura em 1975, levantou
uma pungente e relevante questo: Somos
uma famlia pobre mas honrada ... e agora
vejo-o no banco dos rus acusado de ser um
torturador. Gostava de perguntar ao tribunal
como que um rapaz que toda a gente dizia
que era uma jia se tornou num torturador.
Quem que destruiu moralmente a minha
casa e a minha famlia? O prprio Lavranos
acrescentou: Agora todos os meus amigos e
pessoas das minhas relaes me encaram
com suspeita e compaixo. No consigo
arranjar emprego ... sinto a necessidade de
dizer a este tribunal e ao povo grego que sou
um ser humano como voc, como o filho do
seu vizinho, como um amigo. Quando batia
no era a mo de Lavranos e sim a de Spanos,
de Hajizizis.
Temos que adiar por algum tempo a questo
de saber se Lavranos e outros torturadores
so ou no um ser humano como voc, como

o filho do seu vizinho, como um amigo, para


salientar que o pai de Lavranos no foi a nica
pessoa que levantou a questo. O prprio
186
promotor pblico perguntou a dada altura:
Como que os oficiais gregos puderam
descer a este nvel de degradao moral?
Nasceram com instintos criminosos ou houve
circunstncias externas que deformaram os
seus caracteres? Noutras discusses sobre a
psicologia dos torturadores gregos, mesmo
muitas das perverses sexuais referidas
pareceram aos observadores consequncias, e
no causas, da prtica da tortura:

importante
compreender
que
estas
perverses individuais no so a causa do
sistema de tortura. Pelo contrrio, logo que
um sistema de tortura criado para apoiar as
necessidades polticas dos que esto no
poder, os agentes dos governantes exibiro
padres de comportamento que, de outro
modo, no estariam em posio de exibir.
Apesar dos aspectos reconfortantes de rotular
a tortura como um jogo de sdicos, parece
mais sensato aplicar apenas a anlise
psicolgica aos torturadors depois de se
tornarem torturadores e assumir como
hiptese de trabalho que a prpria tortura
pode funcionar como um agente que
transforma as mentes dos indivduos. Aplicar

tal anlise retrospectivamente enfrentar o


dilema de a classe dos torturadores poder ser
constituda por pessoas que possuem uma
predisposio psicolgica para a crueldade
com uma dimenso sexual e por jovens que se
afiguram previamente como jias de
pessoa. A restrio da tortura aos sdicos
natos ento demasiado simples; no
consegue dar conta das jias de pessoa.
Mas ser necessrio que o torturador seja um
sdico nato ou fabricado? Sero os dignos
torturadores do massuisme uma fico da
imaginao do general? Em 1974 o psiclogo
americano Stanley Milgram publicou um
controverso estudo denominado Obedience to
Authority. O estudo aplicava a seres humanos
um mtodo experimental que consistia em
persuadir pessoas comuns. (os sdicos
potenciais foram explicitamente postos de
parte) a infligir dor em outras como sinal de
estarem dispostas a obedecer a uma
autoridade que reconheciam como legtima.
Os resultados da experincia de Milgram
foram complexos, mas uma das suas
concluses foi que pessoas muito comuns,
sem qualquer interesse psicolgico ou
pessoal, podiam ser induzidas com relativa
facilidade a transformar-se em torturadores
temporrios. Um inteligente editor da Harper's
Magazine, que publicou um artigo baseado na
investigao de Milgram em Dezembro de

1973, denominou-o O torturador em cada


homem.
Existir um torturador em cada homem? Em
1963, Hannah
187
Arendt publicou o seu estudo sobre o caso
Eichmann, Eichmann in Jerusalem (Eichmann
em Jerusalm), que continha o provocador
subttulo de Um relato sobre a banalidade do
mal. Uma dcada antes de Milgram, Arendt
tambm afirmou que, se no existe
propriamente um torturador em cada homem,
na sociedade em que Eichmann trabalhava
existia pelo menos a possibilidade de um
funcionrio poder estar to distanciado da
realidade que no seu alheamento no
reconhecesse as consequncias do que estava
a fazer: Que esse afastamento da realidade e
essa irreflexo podem semear mais destruio
que todos os instintos malignos tomados em
conjunto, que so, talvez, inerentes ao homem
- essa foi, de facto, a lio que se pde
aprender em Jerusalm. O torturador brutal seja ele nato ou fabricado - e o torturador
alienado so duas figuras do fim do sculo XX
que pertencem ao lado mais negro da
sociedade civil.
Embora o torturador alienado parea estar
mais prximo do ideal do massuisme,
encontra-se uma descrio mais detalhada do

torturador ideal numa srie de histrias


escritas por Gene Wolf intituladas The Book of
the New Sun. O heri, um torturador
profissional, criado como tal desde a infncia
numa abnegada e impessoal corporao de
torturadores, possui uma arte extremamente
apurada que maneja com uma frieza total. No
entanto, foi afastado da corporao e ganha a
vida nas suas viagens prestando servios de
torturador e carrasco pblico nas capitais de
provncia. Entre as ocasionais justificaes
para a sua ocupao encontram-se as
seguintes observaes: os torturadores no
so cruis, mas sim eficientes e s trabalham
sob as ordens de juzes que legitimam a sua
autoridade; tais instrumentos pblicos formais
so essenciais para evitar a anarquia; s os
juzes tm o poder de decidir quem deve ser
torturado; a alternativa do trabalho forado
seria impraticvel e a priso prolongada
demasiado dispendiosa; a pena de morte
universal democrtica de um modo
demasiadamente rigoroso e no distingue
entre delitos de maior e menor gravidade.
Neste discurso a nfase posta na ausncia
de emoo, na impessoalidade, na ausncia
total de crueldade, na estrita legalidade e
eficcia tcnica dos prprios torturadores. No
romance de Wolf, este o torturador ideal e
necessrio de Massu. Ora as obras de fico
obedecem s suas prprias leis, pois os seus
autores podem ajustar facilmente o espao e o

tempo - e a antropologia - e no se deve fazer


muito caso delas, especialmente quando o
que se est a considerar uma amostra de
extravagncia retrica como este discurso.
Portanto, exceptuando nos romances e na
imaginao
dos
homens
em
posies
elevadas, no existem, at altura,
torturadores desse tipo.
Podero eles ser criados? Arendt e Milgram
no so os nicos a conceber a possibilidade
de uma sociedade que considera a tortura
como um acontecimento rotineiro e solicita
arrogantemente a assistncia de mdicos e
cientistas s suas sesses. Lavranos e outros
foram sem dvida criados, mas estiveram
longe de ser os torturadores desapaixonados
invocados por Massu e pelo filsofo
americano. Eichmann foi criado e/ possvel
que seja o tipo de homem que est mais perto
de corresponder ao padro idealizado do
torturador moderno que alguma vez foi criado.
Em situaes semelhantes, alguns mdicos
psiquiatras, tcnicos da polcia e do exrcito
podem ser recrutados contra vontade para
assistir aos torturadores, especialmente se o
seu trabalho solicitado com base em razes
clnicas, teraputicas ou profissionais. Na
discusso de Mellor sobre os aspectos
mdicos da tortura moderna, por exemplo, ele
concentra-se
quase
inteiramente
na
legalidade do emprego do soro da verdade
nos interrogatrios policiais; nalguns pases a

esterilizao forada dos criminosos sexuais


aceite como legtima; apesar das objeces
provenientes de todo o mundo quanto ao seu
uso no campo da medicina legal, diz-se que
existe na psiquiatria sovitica uma teoria
clnica da neurose que justifica o emprego de
medicamentos psicotrpicos; a Associao
Mdica Mundial proibiu a participao dos
seus membros mdicos na alimentao
forada de prisioneiros em greve de fome.
Todas
estas
instncias
podem
ser
consideradas como existindo na fronteira
ambgua entre a tortura e o tratamento
estatal legtimo dos prisioneiros. Os que neles
participaram
no
so
necessariamente
Lavranos ou Eichmann; na verdade, o
crescimento do que Mellor designou com
torture non douloureuse - tortura sem
sofrimento - uma rea vasta e de que ainda
no foi feito um levantamento adequado.
Contudo, excepo de tais pessoas, o treino
dos torturadores modernos parece no ter
esse fito subtil e higinico.
Apesar de um vasto conjunto de testemunhos
no comprovados sobre a existncia de
escolas especializadas para torturadores, as
melhores provas disponveis provm de
registos oficiais de julgamentos, casos dos
julgamentos gregos de 1975 e posteriores ou
de torturadores individuais que abandonaram
os seus pases e falaram sobre as suas

experincias. Estas provas sugerem que os


torturadores potenciais so recrutados entre
soldados
com
antecedentes
familiares
favorveis ao regime actual ou entre agentes
da polcia de nvel inferior.
Estes recrutas recebem doutrinao poltica
intensiva que reala o perigo para o pas que
constituem os comunistas, fascistas,
terroristas ou imperialistas e, depois de
triagens preliminares, um grupo eleito
convidado a aderir a um corpo de elite, cuja
funo exacta no especificada, mas a cujos
membros so conferidos privilgios
189
substanciais - posto e vencimento mais
elevados, carro disposio e benefcios para
a famlia - que so especialmente atraentes
para os recrutas rurais ou urbanos da classe
inferior, a quem so tambm prometidos
lugares no funcionalismo pblico quando
deixarem o servio.
O treino especial por que passam consiste
primeiro num violento programa de treino
especial no qual os recrutas so eles prprios
agredidos e forados a agredir os outros,
executam actos autohumilhantes em frente
dos colegas e so forados a aceitar como
norma tanto a obedincia cega aos seus
superiores como a brutalidade excessiva entre
os colegas. Depois do treino os recrutas so

destacados para guardar prisioneiros, que


vem
todos
dias
serem
tratados
violentamente, depois so destacados para
brigadas que efectuam as prises e finalmente
-lhes atribuda a funo de executarem eles
prprios partes da tortura. Se resistirem, so
ameaados com a perda de privilgios e a
demisso ignbil do servio, com punies das
suas famlias ou podem eles prprios ser
espancados e submetidos a novo treino at
que obedeam. Uma vez habituados ao
servio, os torturadores vem o seu estatuto
ser aumentado pelos nomes das suas
organizaes, os privilgios de uma elite
militar ou policial, a sua independncia do
exrcito regular ou das estruturas policiais ou
de outras estruturas governamentais, e a
possibilidade
de
recrutamento
para
organizaes privadas de tortura ou terroristas
que existem sob a custdia do governo ou
com apoio governamental indirecto. O seu
estatuto de elite e independncia realado
pelos elevados deveres de proteger o estado,
pelo rpido desenvolvimento de um calo
especializado para descrever o seu trabalho,
pelo reforo psicolgico de colegas e
superiores e pela necessidade constante de
obterem resultados da tortura.
medida que as salvaguardas legais ou
governamentais dos direitos civis se atenuam,
a prtica da tortura alastra geralmente das
vtimas acusadas de terrorismo activo ou

conspirao poltica e outras classes de


vtimas, at que a actividade do torturador,
ele prprio condicionado a torturar quem quer
que seja, pode ser aplicada a qualquer vtima
suspeita de qualquer tipo de oposio ao
governo ou mesmo de quaisquer actividades
que o governo desaprove, como aces
sindicais ou determinados tipos de jornalismo
ou advocacia. Por esta altura da sua carreira,
o torturador est longe de estar em posio
de discriminar entre as suas vtimas.
Neste estdio podemos levantar de novo a
questo colocada antes: ser o torturador,
como afirmou Alexander Lavranos, um ser
humano como voc, como o filho do seu
vizinho, como um amigo?
Do ponto de vista dos que esto em melhor
posio de julgar, as vtimas, existe um
consenso geral de que os torturadores,
exceptuando um nmero previsvel de sdicos
inatos, eram pessoas que tinham sido
privadas
das
suas
personalidades,
desumanizadas, ao serem foradas a
torturar enquanto inseridas num grupo de
torturadores na presena de superiores.
Assim, de entre todas as provas de existncia
de treino de tortura, continuamos sem
encontrar os torturadores impessoais de
Massu.
Os
torturadores
so
treinados
deliberadamente de modo a alterar as suas
personalidades, a aceitar uma realidade
poltica fabricada na qual as suas vtimas

foram
colocadas
fora
do
mbito
da
humanidade e a manter esta iluso pela
coaco e pela recompensa.
A maior parte do futuro da tortura est
dependente do futuro dos torturadores.
Embora o torturador ideal de Massu no esteja
ainda entre ns, viciando desse modo uma
parte substancial do argumento de Massu, no
impossvel que ele seja criado pelos
mtodos at agora em uso. E nem os
torturadores actuais nem o torturador ideal do
futuro podem ser descritos como sendo
exactamente um ser humano como voc,
como o filho do seu vizinho, como um amigo.
Outra parte do futuro da tortura reside na
possibilidade de fazer algo contra os
torturadores, quer por meio de julgamentos
pblicos realizados pelo regime subsequente,
como no caso da Grcia, quer, como em
muitos outros casos, por meio de processos
criminais ou civis instaurados pelas vtimas ou
pelas suas famlias contra os torturadores
acusados. Em regimes que empregam a
tortura, improvvel que tais aces
produzam mais do que um efeito incmodo,
isto embora algumas disposies legais, como
o habeas corpus, ainda sobrevivam mesmo
em regimes que praticam a tortura. Um
exemplo mais til fornecido pelo uso
relativamente recente, nos EUA, da Alien Tort
Statute- (United States Code, Ttulo 28,
Seco 1350), que garante: Os tribunais [de

Distrito Federal dos Estados Unidos] tm


jurisdio original sobre toda a aco civil
instaurada por um estrangeiro devida apenas
a um tort [dano civil ou privado], realizado em
violao da lei das naes ou de um tratado
dos Estados Unidos. Sucintamente, o
estatuto permite a um estrangeiro iniciar uma
aco civil contra outro nos tribunais federais
dos Estados Unidos por um delito realizado
fora dos Estados Unidos se esse delito
constituir uma violao da lei das naes ou
de um tratado especfico de que os Estados
Unidos so signatrios. Entre 1979 e 1983 foi
instaurado um tal processo por uma vtima de
tortura
paraguaia
contra
o
torturador
paraguaio no Tribunal Distrital dos EUA e mais
tarde no Tribunal Federal de Apelao. O
queixoso ganhou a aco no recurso, criando
deste modo um precedente para o uso futuro
do estatuto contra
191
outros
torturadores
e
possivelmente
apresentando o Alien Tort Statute como um
modelo para outros pases com disposio
semelhante para proteger vtimas de tortura.
A publicao da Amnistia Internacional Tortura
nos Anos Oitenta apresenta uma lista de uma
srie de outros tipos de aces que podem ser
e foram tomadas por grupos nacionais,
internacionais e outros contra a tortura e
comprovou o relativo sucesso que tais

movimentos tiveram e em alguns casos - em


especial na Irlanda do Norte e no Brasil - o seu
sucesso substancial. Por outro lado, pode
muito bem haver, como o especialista de
direito suo Werner Kaegi receou, uma
actividade quase excessiva no campo dos
direitos humanos que conduz a uma perigosa
inflao de declaraes, proclamaes e
convenes. Muitos advogados e polticos
acreditam que o mundo ser mudado por tais
documentos com uma tendncia para a
universalidade. Kaegi e outros colaboradores
na pequena coleco de declaraes sobre
como realizar o Protocolo Opcional actual
Conveno
contra
a
Tortura,
a
ser
presentemente considerado pelas Naes
Unidas, insistem na aplicao do Protocolo
Opcional, que obriga os seus signatrios a
permitir
a
visita
de
uma
comisso
internacional aos seus centros de deteno.
Kaegi e outros argumentam que, comeando
com um pequeno grupo de pases signatrios,
o nmero de pases participantes aumentar
devido ao carcter no poltico e no
publicitado da comisso e dos seus agentes.
Argumenta-se que com a cooperao de um
pequeno nmero inicial de pases a
experincia desses pases encorajar outros a
assinar o protocolo. Esta proposta tem a
virtude de comear com o que possvel
numa escala suficientemente pequena para
ser realista.

No que se refere Conveno contra a


Tortura, a Amnistia Internacional levantou
algumas questes que tm de ser respondidas
para que a conveno seja de todo eficaz.
Primeiro, nenhumas sanes legais internas
de governos individuais se podem sobrepor
definio de tortura ou tratamento ou punio
cruis, desumanos ou degradantes contida na
conveno. Segundo, a conveno devia
reconhecer jurisdio universal sobre alegados
torturadores com validade em qualquer pas
em que possam estar, uma questo
semelhante da aplicao do Alien Tort
Statute dos EUA. Terceiro, que as vtimas
tenham direito a compensao pelo seu
sofrimento e que no se possa fazer qualquer
uso probatrio das declaraes obtidas sob
tortura.
Quarto, tm que existir mecanismos eficazes
de implementao da conveno. O Protocolo
Opcional oferece justamente um tal conjunto
de mecanismos de implementao.
O futuro da tortura assim parcialmente
determinvel pela
192
produo de torturadores e pela aco de
organizaes da famlia das Naes Unidas,
incluindo material corrente presentemente a
ser submetido s Naes Unidas. Mas h uma
considerao final sobre a qual assenta

necessariamente muito do sucesso na


eliminao de torturadores e da prpria
tortura. A linguagem que identifica a tortura
com prticas desumanas tambm pressupe
uma antropologia, uma antropologia moldada
nos fins do sculo passado a partir dos velhos
e novos princpios do pensamento europeu. Ao
que parece, esta antropologia sobreviveu
(com dificuldade, certo) at aos fins do
sculo XX, mas no h garantia de que
sobreviver necessariamente para sempre.
Sobreviveu
em
parte
porque
estava
incorporada na jurisprudncia, nas polticas e
instituies governamentais e em acordos
internacionais, assim como na literatura da
filosofia moral, nas artes e num extenso
consenso cultural, tanto no sentimento como
no direito e na moralidade. Pode ser possvel
fazer desaparecer a tortura tornando-a
efectivamente ilegal e perigosa para aqueles
que a praticam, mas parece tambm
necessrio preservar a razo para a
considerar ilegal e perigosa - para preservar
uma noo da dignidade humana que, embora
nem sempre meticulosamente observada, seja
assumida geralmente na linguagem pblica,
seno mesmo nas aces no pblicas, da
maioria das sociedades modernas e, alm
disso, assumida num sentido geral universal e
democrtico. Segundo esta antropologia,
todos os seres humanos devem possuir uma
qualidade denominada dignidade humana.
Como observou lmmanuel Kant, as punies

ou outras formas de tratamento podem ser


consideradas desumanas quando se tornam
inconsistentes com a dignidade humana.
importante distinguir este conceito operatrio
de dignidade humana do que Malise Ruthven
incisivamente apelidou o limiar da afronta uma
noo
flutuante
do
tratamento
apropriado dos indivduos dependente do
estatuto social, antecedentes ou classe. O
conceito de dignidade no pode ser tornado
vago por limiares de afronta temporrios ou
por
designaes
gerais
temporrias
provenientes do domnio do sentimento. s
vezes mais fcil desgastar uma ideia geral
como a de dignidade humana do que arriscar
a abrupta introduo directa da tortura numa
sociedade. mais fcil transformar uma
antropologia se a transformao for feita
devagar, pois com esse tipo de transformao
a tortura pode parecer um passo lgico e
previsvel.
A partir desta suposio, podem tornar-se
mais claras as falcias presentes em vrios
tipos de argumentos modernos. fcil - e no
incio tentador - correlacionar a tortura com
uma disposio para a brutalidade, que
atribuda a outra raa, cultura, ideologia ou
regime particular. mais fivel observar a
antropologia de casos particulares
193

do que estabelecer amplas e incomparveis


suposies sobre as caractersticas de
determinadas
raas
ou
regimes.
Historicamente, a tortura revelou-se adaptvel
a demasiadas culturas diferentes para poder
ser atribuda exclusivamente a uma ou duas
culturas
especialmente
selvagens.
Em
segundo lugar, a linguagem da dignidade
humana tem de ver o seu sentido restaurado.
Observaes como pobreza tortura,
frustrao tortura no significam nada a
no ser na
linguagem-espelho reversvel da ideologia em
que o significado deliberadamente alheado
das palavras e das coisas. Uma das
declaraes mais eloquentes em prol da
restaurao desse sentido na noo de
dignidade humana o argumento de
Francesco Campagnoni:
A tortura tende para a desintegrao e
consequente aniquilao da personalidade
moral e psquica, para a destruio no
psquica, em termos prticos, da pessoa
humana, com resultados duradouros ... Mas de
um ponto de vista teolgico, parece-me que
se pode atribuir um peso maior a outra
considerao: a pessoa humana no pode,
literalmente, ser sacrificada no que a constitui
mais propriamente, a sua liberdade racional,
em favor da necessidade de um sistema
social, cujo fito derradeiro o bem-estar de
todos os indivduos ... Afigura-seme que uma

das doutrinas centrais da antropologia


teolgica a preeminncia absoluta da
dignidade do homem enquanto criatura ...
Esta dignidade, autnoma face a quaisquer
instituies ou comunidades jurdicas, a
razo pela qual, mesmo aps os piores (e
comprovados) crimes, existe sempre a
possibilidade do arrependimento.
O torturador viola a concepo antropolgica
como a viola a tortura da vtima; se a vtima
considerada como privada de dignidade
humana e consequentemente vulnervel
tortura, o torturador despoja-se da dignidade
humana. E uma nova antropologia substitui a
antiga.
Preservar um conceito operatrio de dignidade
humana pode vir a ser mais difcil do que
parece. Tal conceito pode ser atacado por
diferentes morais, ideologias, limiares de
afronta ou sentimentalidade. provavelmente
mais sensato conservar o conceito com um
menor nmero de significados do que tentar
expandi-lo at s suas dimenses mais
ambiciosas.
As sociedades que no reconhecem a
dignidade da pessoa humana, ou professam
reconhec-la e no o fazem na prtica, ou a
reconhecem
apenas
em
circunstncias
extremamente restritas, tornam-se
194

no s sociedades em que existe tortura, mas


tambm sociedades nas quais a presena da
tortura transforma a prpria dignidade
humana e consequentemente toda a vida
individual e social. E uma sociedade que inclui
voluntria ou indiferentemente entre os seus
membros tanto vtimas como torturadores no
deixa em ltima instncia qualquer espao
conceptual ou prtico para quem teima em
no ser nenhum deles.
6
UM ESTUDO BIBLIOGRFICO
As compilaes de documentos e os estudos
que refiro neste captulo constituram uma
enorme ajuda para a minha investigao e foi
minha inteno fazer uma lista de obras
acessveis para os mais diligentes dos leitores
modernos. Por vezes, tive de citar livros no
publicados em ingls, sobretudo, quando eram
os melhores - ou, mais frequentemente, as
nicas fontes competentes - em determinado
assunto importante.
Ao longo de todo este trabalho, estive em
grande parte dependente da monumental
obra de Piero Fiorelli, La Tortura Giudiziaria nel
Diritto Comune (2 vols., Milo, 1953-54), cujo
segundo volume faz um breve relato da
tortura at Declarao das Naes Unidas
de 1948. Existem muitos relatos histricos de
carcter geral sobre a tortura, poucos deles de

confiana e a maioria com um estilo, no


mnimo, pitoresco. A tentativa mais bem
sucedida de uma histria nica da tortura a
de Alec Mellor, La Torture (Paris, 1949; 2 ed.,
Tours, 1961), um estudo apaixonado e
ambicioso, com falhas graves mas impossvel
de ignorar, escrito por um jurista que se sentia
ultrajado, que vivera as dcadas de trinta e de
quarenta do nosso sculo e escrevera com a
determinao
furiosa
de
evitar
acontecimentos com os daquele perodo.
Depois da publicao de Henry Charles Lea,
Superstition and Force (Filadlfia, 1866), o
segundo estudo profundo da tortura na lngua
inglesa foi o trabalho selectivo mas, no geral,
astuto de Malise Ruthven, Torture: The Grand
Conspiracy (Londres, 1978). Uma terceira obra
de onde retirei muita informao foi o volume
La Preuve, Recueils de la Socit Jean Bodin
pour l'Histoire Comparative des Institutions,
voI. XIX, Partes 1-4 (Bruxelas, 1963), cujas
vrias contribuies so frequentemente
citadas com indicaes abreviadas mais
adiante. De entre estes estudos tcnicos, fui
um utilizador agradecido do trabalho de John
H. Langbein, Torture and the Law of Proof
(Chicago, 1977), tambm citado e comentado
mais adiante.
197
Uma pesquisa interessante de carcter
histrico e geral acerca das regras pblicas da
coaco, sem par na lngua inglesa, a de

Jean Imbert e Georges Levasseur, Le Pouvoir,


les Juges et les Bourreux (Paris, 1972). H uma
srie
de
importantes
comentrios
na
publicao dirigida por Franz Bckle e Jacques
Pohier, The Death Penalty and Torture,
Concilium: Religion in the Seventies, vol. CXX
(Nova Iorque, 1979).
Vrias enciclopdias especializadas contm
excelentes artigos sobre a tortura, embora as
enciclopdias de carcter geral devam ser
usadas com muita cautela. Vejam-se, por
exemplo os seguintes artigos: L. Chevalier,
Torture in Dictionnaire de droit canonique,
vol. VII (Paris, 1965), cols. 1293-1314; A.
Erhardt, Tormenta in Pauly Wissova, RealEncyclopedia, II.xii, cols. 1775-94.
O resto deste estudo bibliogrfico trata dos
assuntos abordados neste livro captulo a
captulo e, nos casos mais complicados dos
captulos quinto e sexto, seco a seco.
Vrios trabalhos acerca da tortura, desde os
seus primeiros usos na Europa at aos tempos
modernos, apresentam ilustraes (e, no caso
dos relatos mais modernos, fotografias). Mas a
histria da ilustrao da tortura nem sempre
de confiana, nem todas as imagens
(sobretudo as produzidas durante os sculos
XVIII e XIX) podem ser consideradas
graficamente
autnticas.
H
algumas
ilustraes fidedignas e importantes nas obras
de Fiorelli e Langbein e algumas outras no

importante estudo de Hans Fehr, Das Recht im


Bilde (Munique e Leipzig, 1923), tal como na
outra obra de Fehr, Das Recht in der Dichtung
(Berna, s.d.). Um estudo exemplar da relao
entre a histria da arte e os assuntos jurdicos
o de Samuel Y. Edgerton, Pictures and
Punishment: Art and Criminal Prosecution
during the Florentine Renaissance (Ithaca, N.
L, 1984).
Os filmes que descrevem formas de tortura
so tambm de pouca confiana. Duas
excepes relativamente recentes so Im Jahr
der Folter (No Ano da Tortura), de Herbert
Radtke, e o filme dinamarqus Your Neighbor's
Son, distribudo pela Amnistia Internacional,
Frederiksborggade 1, 1360, Copenhaga K,
Dinamarca.
Captulo 1 Um Assunto Delicado e Perigoso
No certamente suficiente fazer o reconto
do que vrias fontes e estudiosos anteriores
tiveram para dizer acerca da tortura;
necessrio examinar os vrios fenmenos
jurdicos no seu contexto histrico
197
e cultural. Vrios estudos gerais da cultura
jurdica grega conseguem habilmente fazer
ambas as coisas. Uma breve e acessvel
introduo ao assunto a de George M.
Calhoum, Introduction to Greek Legal Science,
ed. F. de Zulueta (Oxford, 1944). Trabalhos

mais longos e sofisticados so os de J. Walter


Jones, The Law and Legal Theory of the Greeks
(Oxford, 1956), sobretudo pp. 141-3, e Eric A.
Havelock, The Greek Concept of Justice
(Cambridge, Mass., 1978). O estudo recente
mais aprofundado o de A. R. W. Harrison,
The Law of Athens (2 vols., Oxford, 1968),
sobretudo vol. 11, pp. 147-50. O estudo mais
detalhado acerca da tortura o de Gerhard
Thur,
Beweisfhrung
vor
den
Schwurgerichtschofen Athens: Die Prokleis zur
Basanos (Viena, 1977). No primeiro volume de
La Preuve, vejam-se sobretudo os artigos de
Gerard Sautel e Claire Preaux, que tratam da
Grcia e do Egipto grego respectivamente.
Duas
obras
tcnicas
que
tratam
especificamente dos tribunais gregos e das
regras da prova so as de Robert J. Bonner,
Evidence in Athenian Courts (1905; reimp.
Nova Iorque, 1979), e do mesmo autor com
Gertrude Smith, The Administration of Justice
from Homer to Aristotle (2 vols., 1930; reimp.
Nova Iorque, 1970).
Quanto tortura no direito romano, o melhor
estudo de Fiorelli, La Tortura Giudiziaria, vol.
L H uma srie de obras clssicas, casos de A.
Esmein, A History of Continental Criminal
Procedure, trad. J. Simpson (Boston, 1913), e
Theodor
Mommsen,
Rmische
Strafrecht
(reimp. Graz, 1955), pp. 401-11. Encontra-se
um bom resumo da matria em Peter,
Garnsey, Social Status and Legal Privilege in

the Roman Empire (Oxford, 1970). Tecem-se


consideraes importantes no artigo de Alan
Watson, Rornan Slave Law and Romanist
Ideology, Phoenix 37 (1983), pp. 53-65.
Captulo 2 A Rainha das Provas e a Rainha dos
Suplcios
No que respeita Europa medieval e do incio
da Idade Moderna, o estudo modelo e mais
exaustivo o de Fiorelli, La Tortura Giudiziaria.
H artigos interessantes em La Preuve, dos
quais um dos mais importantes, o de R. C. van
Caenegem, foi recentemente traduzido para
ingls por J. R. Sweeney e David A. Flanary
com o ttulo de Methods of Proof in Western
Medieval
Law,
Mededelingen
van
de
Koninklijke Academie voor Wetenschappen,
Letteren en Schone Kunstens van Belgie,
Academie Analecta, 45 (1983), pp. 85-127,
com um
199
apndice bibliogrfico. Uma longa bibliografia
encontra-se publicada como apndice do
estudo da minha autoria, The Magician, the
Witch and the Law (Filadlfia, 1978), Apndice
I, Res Fragilis: Torture in the Early European
Law. H seces de interesse nas obras de
Langbein, Torture and the Law of Proof, Mellor,
La Torture, e Esmein, A History of Continental
Criminal
Procedure.
Uma
fonte
importantssima para trabalhos posteriores, o

Tractatus Maleficiis, est includa na obra de


Herman Kantorowicz, Albertus Gandinus und
das Strafrecht der Scholastik, voI. II (Berlim,
1926). Um comentrio recente e completo
revoluo jurdica do sculo XII o de Harold J.
Berman, Law and Revolution (Cambridge,
Mass., 1983).
Sobre a transformao do direito no sculo XII,
vejam-se os dois importantes estudos de
Stephen Kuttner e Knut Nr publicados na
obra organizada por Robert L. Benson e Giles
Constable, Renaissance and Renewal in the
Twelfth Century (Cambridge, Mass., 1982).
H uma longa bibliografia no meu estudo
Heresy and Authority in Medieval Europe
(Filadlfia, 1980).
Para o incio da Idade Moderna, as mesmas
fontes de carcter geral contm referncias
excelentes, o mesmo acontecendo com John
H. Langbein, Prosecuting Crime in the
Renaissance (Cambridge, Mass., 1974), com
tradues inglesas de legislaes importantes.
Embora haja poucas tradues inglesas de
literatura dos sculos XVI e XVII sobre direito
penal,
muitos
escritores
encontram-se
resumidos em Henry e. Lea, Materiais for a
History of Witchcraft, org. Arthur Howland
(Filadlfia, 1939; reimp. Nova Iorque, 1957),
sobretudo nos vols. II e III. Alguns comentrios
de Sebastian Guazzini esto traduzidos em
James C. Welling, The Law of Torture: A Study

in the Evolution of Law (Washington, D.C.,


1982).
Para alm dos estudos sobre processo penal
mencionados por Langbein e Lea, tm surgido
recentemente muitos trabalhos acerca do
crime como fenmeno social na Europa do
incio da Idade Moderna. Veja-se a compilao
de V. A. e. Gatrell, Bruce Lenman e Geoffrey
Parker, Crime and the Law: The Social History
of Crime in Western Europe since 1500
(Londres, 1980).
Captulo 3 O Adormecer da Razo
A maioria das histrias do Iluminismo comenta
extensivamente o aspecto da teoria penal do
Iluminismo que Langbein, em: Torture and the
Law of Proof, rejeita como sendo um conto de
fadas. Um estudo
200
acessvel e convincente da perspectiva
convencional o de Marcello T. Maestro,
Voltaire and Beccaria as Reformers of Criminal
Law (Nova Iorque, 1942). As crticas de
Langbein
a
esta
perspectiva
esto
eloquenternente expostas em Torture and the
Law of Proof.
O estudo mais completo da abolio formal
o de Fiorelli, La Tortura Giudiziaria. Neste caso,
La Torture de Mellor pouco til e a grande
parte das histrias sobre este assunto remete

o leitor para o trabalho pormenorizado de


Fiorelli.
Existe um estudo de carcter geral bastante
bom sobre o pensamento moral iluminista
acerca deste assunto em Ruthven, Torture:
The Grand Conspiracy, pp. 3-22, que tambm
refere o importante trabalho de W. L. e P. E.
Twining, Bentharn on Torture, Northern
lreland Legal Quarterly, 24 (1973), pp. 305-56.
Sobre a tortura no Imprio Otomano e a lei
tradicional islmica, veja-se Uriel Heyd,
Studies in Old Ottoman Criminal Law, org. V. L.
Menage (Oxford, 1973), pp. 252-4. Sobre a
prova no shari'a, vejam-se Robert Brunschwig,
La preuve en droit musulman, La Preuve,
vol. HI, pp. 170-86, e Muhammad Hamidullah,
La gense du droit de la preuve en Islam,
ibid., pp. 187-200. No mesmo volume, o
estudo de Mario Grignaschi, La valeur du
tmoignage
des
sujets
non-Musulmans
(dhimmi) dans l'empire ottoman, pp. 211323, indica que a tortura no era a nica
questo em que os muftis se opunham
poltica imperial. Para alm das fontes acima
mencionadas, o artigo de Mohammed Arkoun,
The Death Penalty and Torture in Islamic
Thought, in Bckle e Pohier (org.), The Death
Penalty and Torture, pp. 75-82, uma
interessante comparao entre a lei islmica
antiga e moderna, com referncias a literatura
mais extensa. Em 1982, as associaes de

advogados de Marrocos exigiram o fim da


aplicao de penas extraordinrias, referindo
a tradio islmica como justificao da
exigncia. Isto descrito no relatrio da
Amnistia Internacional, Torture in the Eighties
(Nova Iorque, 1984), pp. 35-6.
No que respeita tortura no direito judaico,
veja-se o trabalho de Clemens Thoma, The
Death Penalty and Torture in the Jewish
Tradition, in Bckle e Pohier (org.), The Death
Penalty and Torture.
Quanto tortura no direito japons, veja-se o
artigo de Ryosuke Ishii, The History of
Evidence in japan, La Preuve, vol. III, pp. 52134, e as fontes aqui mencionadas.
Embora o caso da China no esteja includo
neste
livro,
h
algumas
descries
esclarecedoras do recurso tortura na prtica
jurdica chinesa num romance do sculo XVIII,
traduzido para ingls por Robert van Gulik
com o ttulo de Celebrated Cases of Judge Dee
(Dee Goong An): An Authentic EighteenthCentury Chinese Detective
201
Novel (reimp. Nova Iorque, 1976). O prefcio
de van Gulik refere o carcter fidedigno da
histria, capaz de esclarecer a prtica jurdica
chinesa desde a antiguidade at instaurao
da Repblica Chinesa em 1911.

Quanto tortura e ao desenvolvimento do


direito na Rssia, veja-se Daniel H. Kaiser, The
Growth of the Law in Medieval Russia
(Princeton, 1980), um trabalho completo, com
indicao de bibliografia complementar. O
perodo entre os sculos XVI e XIX tratado,
com considervel hostilidade, em Ronald
Hingley, The Russian Secret Police: Muscovite,
Imperial Russian and Soviet Political Security
Operations, 1565-1970 (Londres, 1970).
Quanto ao desenvolvimento da Terceira
Seco, veja-se o trabalho exemplar de P. S.
Squire, The Third Department (Cambridge,
1968), que tambm trata de uma forma
sofisticada o incio de sculo XIX. OS estudos
soviticos recentes so comentados na revista
Kritika, 19 (1983), pp. 7-15. Quanto histria
mais recente da polcia russa, vejam-se mais
abaixo as referncias ao captulo 4.
O estudo clssico sobre a tortura em
Inglaterra o de David Jardine, A Reading on
the Use of Torture in the Criminal Law of
England Previously to the Commonwealth
(Londres, 1837). Veja-se tambm o trabalho
bastante completo e mais recente de James
Heath,
Torture
and
English
Law:
An
Administrative and Legal History from the
Plantagenets to the Stewarts (Westport,
1980), que deve ser lido juntamente com as
obras de Langbein, Torture and the Law of
Proof, pp. 73-179, John Bellamy, The Tudor

Law of Treason (Toronto, 1979), e G. R. Elton,


Policy and Police (Cambridge, 1972).
Quanto a Frana, veja-se o trabalho (no seu
geral, com falta de sentido crtico) de Peter de
Polnay, Napoleon's Police (Londres, 1970), que
comea em 1667. Bem mais teis para o
sculo XVIII so Alan Williams, The Police of
Paris, 1718-1789 (Baton Rouge, 1979); John A.
Carey, Judicial Reform in France before the
Revolution of 1789 (Cambridge, 1981);
Antoinette Wills, Crime and Punishment in
Revolutionary Paris (Westport, 1981).
Uma obra clssica sempre de valor sobre um
tema especializado a de Eugne Hubert, La
Torture au Pays-Bas autrichens pendant le XVIIle sicle (Bruxelas, 1897). Veja-se tambm P.
Parfouru, La Torture en Bretagne (Rennes,
1896).
Para a questo da polcia e da ordem social
em Frana durante e depois da Revoluo,
vejam-se Richard Cobb, The Police and the
People: French Popular Protest, 1789-1820
(Oxford, 1970), e Howard C. Payne, The Police
State of Louis Napoleon Bonaparte, 1851-1860
(Seattle, 1966). Apesar das crticas de Payne
s prticas da polcia do
202
Segundo Imprio, o autor nunca refere a
tortura. Mellor, em La Torture, trata
pormenorizadamente da Frana do sculo XIX,

como acontece com o estudo mais recente e


no menos brilhante de Gordon Wright,
Between the Guillotine and Liberty: Two
Centuries of the Crime Problem in France
(Nova Iorque, 1983), que infelizmente no
trata com pormenor a questo da polcia. O
estudo dos casos de Inglaterra, Frana e
Alemanha no deve dispensar um outro
trabalho, o de Barton L. Ingraham, Political
Crime in Europe: A Comparative Study of
France, Germany and England (Califrnia,
1979).
A tese de Michel Foucault est exposta na sua
obra Discipline and Punish: The Birth of the
Prison (Nova Iorque, 1977), trad. Alan
Sheridan. Sheridan, por seu lado, dedicou
algumas pginas bastante esclarecedoras ao
estudo de Foucault no seu trabalho Michel
Foucault:
The Will of Truth (Londres, 1980), pp. 135-63.
H ainda longos comentrios acerca deste
assunto em Hubert L. Dreyfus e Paul Rabinow,
Michel Foucault: Beyond Structuralism and
Hermeneutics (Chicago, 1982), pp. 143-67, e
um debate animado na compilao de
Michelle
Perrot,
L'Impossible
Prison.
Recherches sur le systema pnitentiaire au
xtxe sicle. Dbat avec Michel Foucault (Paris,
1980).
Para os interessados nas formas de castigo no
Antigo Regime, existe uma verdadeira

enciclopdia sobre o assunto em Hans von


Hentig, Die Strafe (2 vols., Berlim, Gettingen e
Heidelberg, 1954).
Sobre cmaras de tortura e prises, veja-se
vol. II, pp. 178-83. De Von Hentig h ainda um
trabalho com uma extensa bibliografia sobre
as formas de castigo na Idade Mdia e no
incio da Idade Moderna no seu artigo The
Pillory: a medieval punishrnent, in Von
Hentig, Studien zur Kriminalgeschichte (Berna,
1962), pp. 112-30.
Captulo 4 Instrumento do Estado e no da
Lei
margem da lei. Cada um dos assuntos
tratados neste captulo tem uma bibliografia
considervel. Refiro apenas algumas obras em
cada categoria. Confiei muito nos captulos
que tratam este assunto em Mellor, La Torture,
praticamente o nico estudo da tortura que
tenta uma abordagem, ainda que breve, de
todo o perodo dos sculos XIX e XX. Encontrei
indicaes teis em Hannah Arendt, The
Origins of Totalitarism (1951, 2 ed., Nova
Iorque, 1973) e nas obras de J. L. Talmon, The
Origins of Totalitarian Democracy (reimp. Nova
Iorque, 1970), Political Messianism: The
Romantic Phase (Nova Iorque
203
1960) e The Myth of the Nation and the Vision
of Revolution (Berkeley e Los Angeles, 1980).

La Preuve, vol, IV, tambm importante, bem


como os estudos de Otto Kirchheimer referidos
mais abaixo nesta bibliografia.
A polcia e o estado. Para o caso dos EUA, h
uma extensa bibliografia. Particularmente
teis so os trabalhos de Wilbur R. Miller, Cops
and Bobbies: Police Authority in New York and
London, 1830-1870 (Chicago, 1970), Samuel
Walker, Popular Justice (Nova Iorque, 1980) e
Eric H. Monkonnen, Police in Urban America
1860-1920 (Cambridge, 1981), este ltimo
com bastante material indito e uma extensa
bibliografia. Ernest Jerome Hopkins, Our
Lawless Police (1931) e Emmanuel H. Lavine,
The Third Degree: American Police Methods
(1933) so as duas melhores exposies do
contedo do Relatrio Wickersham, que
tecnicamente
o
Report
da
National
Commission
on
Law
Observance
and
Enforcement
(Washington,
D.C.:
U.S.
Government Printing Office, 1930-31) N 1-14.
Para Inglaterra e Frana, veja-se a bibliografia
para o captulo 3.
Quanto sobrevivncia da tortura em Npoles
e ustria durante este perodo, veja-se
Ruthven, Torture: The Grand Conspiracy, pp.
159-82.
204
Guerra, prisioneiros e servios secretos
militares. O melhor trabalho sobre guerra,

prisioneiros e servios secretos militares luz


do tema deste livro o de Mellor, La Torture.
O crime poltico. H uma bibliografia imensa
sobre o problema do crime poltico e da justia
poltica, nem toda fidedigna. Para o final da
Idade Mdia, vejam-se S. H. Cutler, The Law of
Treason and Treason Trials in Later Medieval
France (Cambridge, 1982), John Bellamy, The
Tudor Law o/ Treason (Toronto, 1979) e Pierre
A. Papadatos, Le Dlit Politique: contribuition a
l'tude des crimes contre l'tat (Genebra,
1955). Para o perodo moderno, veja-se
Ingraham, Political Crime in Europe. Para os
fins deste estudo, vejam-se sobretudo Otto
Kirchheimer, Political J ustice (Princeton,
1961), do mesmo autor, Politics, Law and
Social Change, org. Frederick S. Burtin e Kurt
L. Shell (Nova Iorque, 1969) e do mesmo autor
com George Rusche, Punishment and Social
Structure (Nova Iorque, 1939).
Dos crimes polticos, os mais importantes
foram a traio e a feitiaria, mas nos sculos
XIX e XX encontram-se nesta categoria o
crime ideolgico e o terrorismo. Para o
terrorismo,
vejam-se
Walter
Laqueur,
Terrorism (Boston, 1977), e os estudos
compilados por Yonah Peter H. Solomon,
Soviet Criminologists and Criminal Policy
(Nova lorque, 1978), e L. Fuller, Pashukanis
and Vyshinsky, Michigan Law Review, 47
(1949), p. 1159 e seguintes.

Sobre crime poltico e a Cheka, vejam-se


George Leggett, The Cheka: Lenin's Political
Police (Oxford, 1981), o estudo mais
aprofundado e mais bem documentado de
todos os dedicados a este assunto, e Lennard
D. Gerson, The Secret Police in Lenin's Russia
(Filadlfia, 1976), dois trabalhos que contam
com extensas bibliografias e documentao.
Ruthven, Torture: The Grand Conspiracy, pp.
218-78, oferece um estudo desenvolvido e
original acerca destes temas.
Sobre a relao entre o marxismo e a prtica
sovitica actual, vejam-se R. W. Makepeace,
Marxist ldeology and Soviet Criminal Law
(Londres, 1980), lvo Lapenna, Soviet Penal
Policy (Toronto, 1968).
O melhor de entre os estudos recentes, o. S.
Joffe, Rasvirie tsvilisncheskoi mysliv S. S. S. R.
(Leninegrado, 1975), ainda no foi traduzido
para ingls.
A descoberta do caso da Arglia. Quanto
frica do Sul, vejamse Hilda Bernstein, South
Africa: the terrorism of torture, lnternational
Defense and Aid Fund, Christian Action
Publications (Londres, 1972), e Albie Sachs,
Justice in South Africa (Londres, 1973); William
R. Frye, ln Whitest Africa: the dynamics of
Apartheid (Eaglewood Cliffs, N. J., 1968). A
obra clssica acerca deste assunto sob a
perspectiva dos colonizados a de Franz

Fanon, The Wretched of the Earth (reimp. Nova


lorque, 1968).
Uma das primeiras provas de preocupao
europeia com as prticas coloniais como as
que foram tratadas neste captulo o Report
of the Comissioners for the lnvestigation of
Alleged Cases of Torture in the Madras
Presidency (Madras, 1855); h um comentrio
profundo s circunstncias e ao contexto
deste processo em Ruthven, Torture:
The Grand Conspiracy, pp 183-217.
O melhor e mais conciso dos trabalhos acerca
da tortura na Arglia o de Alistair Horne, A
Savage War of Peace: Algeria, 1954-1962
(Nova lorque, 1977), um trabalho a que devo
muito. Uma das obras mais influentes acerca
da Arglia durante este perodo o de Henri
Alleg, The Question, trad. John Calder, com
uma introduo de JeanPaul Sartre (Nova
lorque, 1958). H pouco mais na lngua
inglesa.
Entre as obras indispensveis em francs,
vejam-se Pierre- Henri Simon, Contre la Torture
(Paris, 1957); Pierre Vidal-Naquet, L'Affaire
Audin (Paris, 1958); do mesmo autor, La
Raison d'tat: textes publis par le Comit
Maurice Audin (Paris, 1962), contendo este
206

volume o texto do Relatrio Wuillaume de


1955, pp 55-68, e outros documentos
publicados acerca deste assunto entre 1954 e
1961. Torture:
Cancer of Democracy, de Vidal-Naquet,
apareceu pela primeira vez em 1972, numa
traduo francesa com o ttulo de La Torture
dans la Rpublique. Veja-se ainda Fanon, The
Wretched of the Earth.
A questo da tortura em Frana tratada em
P. Pju, Les Harkis Paris (Paris, 1961).
O trabalho mais recente de Mellor, Je dnonce
la torture (Tours, 1972), oferece um histria da
tortura analtica, estruturada por tpicos,
considerando a confisso, a informao
poltica e militar, a poltica totalitria e, no
quarto captulo, aquilo a que os franceses
agora chamam massuisme - a justificao da
tortura em circunstncias extraordinrias, um
tema importante nas memrias do Gen.
Jacques Massu, La Vraie Bataille d'Alger (Paris,
1971). O captulo est bem desenvolvido e
bem fundamentado.
Pelo menos num aspecto, a experincia
americana no Vietname, sobretudo nas suas
consequncias sociais e polticas, permitiu
uma descoberta feita por uma sociedade
acerca de uma faceta de si mesma, algo
semelhante descoberta francesa do caso da
Arglia uma dcada antes. Embora haja uma

extensa literatura sobre o assunto,


particularmente representativo o trabalho de
Nevit Sanford, Craig Cornstock et al.,
Sanctions for Evil (So Francisco, 1971).
Encontra-se um bom comentrio de carcter
geral sobre o contexto do Vietname em Telford
Taylor, Nuremberg and Vietnam: an american
tragedy (Nova Iorque, 1970), com extensas
referncias bibliogrficas nas notas.
Captulo 5 Tornar-se, ou permanecer, humano
...
Um novo Iluminismo? Textos acessveis dos
documentos das Naes Unidas, bem como da
Conveno Europeia para os Direitos do
Homem, podem ser encontrados em Ian
Brownlie, Basic Documents on Human Rights
(2 ed., Oxford, 1981), e na parte VI da obra do
mesmo
autor,
Basic
Documents
in
lnternational Law (3 ed., Oxford, 1983), ambas
com notas teis. Uma outra compilao a de
James
Avery
Joyce,
Human
Rights:
lnternational Documents (3 vols., Alphen,
1978). Um estudo recente e competente de
como o direito internacional opera nesta
matria o de Paul Sieghart, The lnternational
Law of Human Rights (Oxford, 1983).
Veja-se tambm a compilao de B. G.
Ramcharan, Human Rights: Thirty Years after
the Universal Declaration (Haia, 1979).
207

Sobre as diferentes perspectivas da natureza


e prioridade dos direitos do homem, veja-se
Fouad Ajami, Human Rights and World Order
Politics, World Order Models Project, Working
Papert N 4, Institute for World Order (Nova
Iorque, 1978).
H uma edio completa dos trabalhos
preparatrios para a Conveno Europeia para
os Direitos do Homem: Collected Edition of the
Travaux PrparatoiresIRecueil des Travaux
Prparatoires que cobre os anos de 1949 e
1950 (7 vols., Haia, 1957-79). Para anos
posteriores,
veja-se European Convention for Human
Rights,
Collected
Texts/Convention
europenne des droits de l'homme, Recueil de
textes (8 ed., Estrasburgo, 1972). Para a
histria da aplicao da conveno veja-se J.
E. S. Fawcett, The Application of the European
Convention on Human Rights, org. Torkel
Opsahl e Thomas Ouchterlony (Leiden e Dobbs
Ferry, 1974). O Conselho da Europa tambm
publica uma revista anual, Annual Review
Compte Rendu Annuel (Estrasburgo, 1973-).
H uma boa introduo ao tema em David P.
Forsythe, Human Rights and World Politics
(Lincoln e Londres, 1983), e uma sofisticada
troca de vises muito diferentes de vrios
especialistas na compilao de D. D. Raphael,
Political Theory and the Rights of Man
(Bloomington, 1967).

Veja-se tambm do Conselho da Europa,


Bibliography Relating to the European
Convention on Human Rights (Estrasburgo,
1978) e Hurst Hannum (org.), Cuide to
International Human Rights Practice (Filadlfia,
1984).
H muita documentao sobre a tortura e
outras violaes dos direitos do homem em
Human Rights and the Phenomenon of
Disappearance
Hearings
before
the
Subcommittee on International Organizations
of the Committee on Foreign Affairs, House of
Representatives, Ninety-Sixth Congress, First
Session (Washington, D. C., 1980). Centrandose sobretudo na Amrica Latina, os textos
oferecem um contexto impressionante para o
tema deste livro. So tambm um testemunho
eloquente da informao procurada pela
poltica de direitos humanos da administrao
Carter entre 1976 e 1980.
A linguagem do den. difcil encontrar um
melhor retrato do misto de confuso
intelectual, revolta e violncia do sculo XX
que aquele que nos apresenta a obra de V. S.
Naipaul, The Return of Eva Pern (Nova Iorque,
1981).
Sobre a linguagem poltica, para alm das
obras do prprio Orwell, sugiro procurar o
desenvolvimento do tema na biografia de
Bernard Crick, George Orwell: A Life (Boston,
1980), um guia mais fidedigno do que os

quatro volumes de Essays and Letters, que


no esto completos, e mais preciso do que
outros estudos de Orwell.
Veja-se tambm Doris Lessing, Documents to
the Sentimental Agents in the Volyen Empire
(Nova Iorque, 1983). Os estudos sobre Arendt
esto competentemente descritos em Stephen
J. Whitfield, lnto the Dark: Hannah Arendt and
Totalitarianism (Filadlfia, 1980).
Depois da Arglia. Dois estudos da Amnistia
Internacional so:
Egon Larson, A Flame in Barbed Wire: The
Story of Amnesty lnternational (Nova Iorque,
1979),
e
Jonathan
Power,
Amnesty
lnternational: The Human Rights Story (Nova
Iorque, 1981). Ambos comentam a campanha
contra a tortura, embora as observaes
histricas de Larson no sejam de confiana e
as de Power se baseiem nas de Larson. As
publicaes da Amnistia Internacional esto
disponveis em vrias sedes internacionais,
das quais h uma lista no livro de Power.
Para alm das publicaes referidas no texto
deste livro, h um relatrio intitulado Republic
of Korea: Violations of Human Rights (1981), e
em Maro de 1984 a Amnistia Internacional
publicou o seu aprofundado relatrio Torture in
the Eighties (Londres e Nova Iorque).
Para o caso Timerman, vejam-se Jacopo
Timerman, Prisioner Without a Name, Cell

Without a Number (Nova Iorque, 1981), trad.


Toby Talbot, e a til bibliografia de Timerrnan
Case no artigo de Michael Walzer, Timerman
and His Enernies, New York Review of Books,
24 de Setembro de 1981; as ltimas reflexes
de Timerman esto descritas em Jacopo
Timerman, Return to Argentina, New York
Times Magazine, 11 de Maro de 1984, p. 36 e
seguintes.
importante salientar que a investigao da
Amnistia Internacional tem influenciado o
trabalho dos estudiosos. O trabalho de Peter
Flynn, Brasil: Uma Anlise Poltica (Londres e
Boulder, Colo., 1978) faz grande uso do texto
Amnesty lnternational Report on Allegations of
Torture in Brazil (Londres, 1977), e, com a sua
ajuda, o estudo de Flynn exemplar. A
ateno que este tipo de investigaes pode
atrair sobre um assunto muitas vezes
obscurecido pelos seus perpetradores pode
ser ilustrada com a comparao do trabalho
de Flynn com os de dois investigadores
independentes acerca da tortura na Argentina:
Roberto Estrella, Tortura (Reportaje al Horror)
1943-1955 (Buenos Aires, 1956), e Raul
Lamas,
Los
Torturadores,
Crimines
y
Tormentos en las Carceles Argentinas (Buenos
Aires, 1956).
Desde 1970, a tortura tem sido o assunto de
um grande nmero de publicaes nem todas
acessveis para mim. Refiro aqui C. de
Goustine, La Torture (Paris, 1976); A. Guindon,

La Pdagogie de la Crainte (Montreal e Paris,


1975; Gustav Keller, Die Psychologie der Folter
(1978).
209
Para o caso da Grcia, para alm do texto da
Amnistia Internacional Torture in Greece: The
First Torturer's Trial 1975, vejam-se as
eloquentes e surpreendentes memrias de
Nicholas Gage, Eleni (Nova Iorque, 1983).
O testemunho de torturadores est registado
em J. Victor, Confessiones de un Torturador
(Barcelona, 1981), sendo o nome do autor o
pseudnimo de um grupo de torturadores.
A Sala 101 - e outras salas. Confiei muito na
obra de Ronald Melzack e Patrick D. Wall, The
Challenge of Pain (Nova Iorque, 1983), uma
reviso de trabalho pioneiro de Melzack, The
Puzzle of Pain (Nova Iorque, 1973).
Sobre a psicologia da tortura, veja-se J.
Corominas e J. M. Farr, Contra la Tortura
(Barcelona, 1978). Devo um vez mais
agradecer a John T. Conroy, mdico, pelos
conselhos acerca desta seco.
Uma
breve
histria
da
preocupao
profissional que recentemente despertou
entre os mdicos o artigo de Michael
Kosteljanetz e Ole Aalund, Torture: A
Challenge
to
Medical
Science,
Interdisciplinary Science Reviews, 8 (1983),

com uma extensa literatura de referncia nas


notas. Estou agradecido pelo proveito que
pude tirar de uma srie de estudos que me
foram
facultados
pelo
Internationalt
Rehabiliteringsog
Forksningscenter
for
Torturofre (CRT), Centro Internacional de
Reabilitao e Investigao para Vtimas de
Tortura, em Copenhaga, Dinamarca, cuja
directora, a Dr. Inge Kemp Genefke, tem
desempenhado
um
papel
notvel
na
sensibilizao da classe mdica mundial para
a tortura como problema teraputico e tico.
Muitos dos meus comentrios acerca das
sequelas somticas e psicolgicas da tortura
moderna provm das investigaes do CRT.
A Declaration of the World Medical Association
em Tquio em 1975 pode ser encontrada em
World Medical Journal, 22, (1975), pp 87-8.
Outros textos encontram-se em Professional
Codes of Ethics, Amnesty International
Publications (1976); para a declarao da
Sociedade
Espanhola
de
Medicina
e
Psicoterapia Psicossomtica de Lrida em
1977, veja-se Psiquiatrika I/78, vol. I, N 1
(1978), pp 62-3.
um assunto tratado em A. M. Ruiz-Mateos
jiminez de Tejada, Medical Care of Prisoners,
in Bckle e Pohier (org.), The Death Penalty
and Torture, pp 114-8.
Sem fim? O melhor dos estudos recentes
acerca do presente e do futuro imediato

uma publicao da Amnistia Internacional,


Torture in the Eighties (Nova Iorque, 1984). O
melhor trabalho acerca das ideias para a
alterao do futuro da tortura o panfleto
publicado pela Comisso Internacional de
Juristas e pelo Comit Suo contra a
210
Tortura, Torture: How to Make the lnternational
Convention Effective, 2 ed. (Genebra, 1980). O
debate - e a literatura - continuaro
certamente a surgir.
Em Agosto de 1984, o Deutsche PresseAgentur, um servio noticioso alemo,
anunciou os planos da Cruz Vermelha sueca
em abrir um centro de reabilitao em
Estocolmo para as vtimas de tortura,
seguindo a linha do CRT de Copenhaga. As
notcias no so sempre ms. Em Novembro
de 1984, a Amnistia Internacional anunciou
que metade das naes da ONU fazem uso da
tortura. As notcias no so tambm
invariavelmente boas.
NDICE
Agradecimentos ............................................5
Introduo ......................................................7
1 Um assunto delicado e perigoso.................
17

O aparecimento
grego...17

da

tortura

no

direito

A tortura no direito romano............................


24
O carcter da tortura romana...........................
40
O direito romano e as sociedades germnicas..
43
2 A rainha das provas e a rainha dos
suplcios... 47
A
revoluo
jurdica
XII....................... 47

do

sculo

O
regresso
tortura.......................................... 51

da

A
jurisprudncia
tortura...................................61

da

A
inquisio .........................................................
.69
A
tortura
no
Regime...................................75

Antigo

3
O
adormecer
razo......................................... 81
Abolio,
lei
e
moral......................... 81

da

sensibilidade

Abolio:
os
historiadores
aco...................... 85

em

A
abolio
formal..................................................... 96
Algumas
comparaes ............................................ 98
A
libertao
dalei ................................................... 103
4 Instrumentos
lei............... 1 09

do

no

da

margem
lei...................................................... 1 09

da

A
polcia
e
estado................................................. 115

Guerra, prisioneiros
militares... 120

estado

servios

secretos

O
crime
poltico........................................................
122
A
lei
e
o
estado
revolucionrias...... 127

nas

A
descoberta
do
Arglia............................... 138
5 Tornar-se, ou
................ 147

sociedades
caso

permanecer,

da
humano

Um
novo
Iluminismo?............................................... 147
A
linguagem
den................................................. 154

do

Depois
da
Arglia ........................................................161
A
Sala
101
e
salas........................................... 168

outras

Sem
fim? ..................................................................
.....183
6
Um
estudo
bibliogrfico............................................ 197