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Modulo 4

Filiacion Biologica y Adoptiva

Privado VI (Familia)

Biologica
Filiacion Vinculo juridico determinado por la procreacion entre progenitores y sus hijos.
Originalmente CC Legitimos
Ilegitimos Sacrilegos: de clerigos. Desaparecio con la ley 2393.
Incestuosos: entre hermanos, ascendientes o descendientes
Adulterinos: los de padres que no se podian casar por ligamen.
Para la ley no tenian ni padre ni madre ni dcho a investigarlo, si habian
sido reconocidos voluntariamente tenian alimentos hasta los 18 aos.
Naturales: los nacidos de padres que no se habian casado. Tenian cierto
reconocimiento de estado de flia, podian demandar x filiacion, alimentos
y tenian porcion hereditaria.
1954 La ley 14.367 elimino las clasificaciones de los hijos extramatrimoniales y les confirio a todos los
derechos que hasta ese momento tenian los naturales, ademas la porcion hereditaria que recibian
era de lo que le tocaba al hijo matrimonial y lo elevo a la mitad.
1985 Ley 23264 establece que la filiacion matrimonial y extramatrimonial tienen los mismos efectos,
pero la distincion entre tipo de hijo se mantiene para para establecer la paternidad.
Clases Hay 3 clases de Filiacion:
Matrimonial: La que tiene origen durante el matrimonio
Extramatrimonial: Corresponde a los hijos de personas no unidas en matrimonio.
Adoptiva: No es biologica sino un vinculo paterno-filial creado por el derecho. Puede ser simple o plena
segn extinga o no el vinculo biologica respectivamente.
Art. 240 La filiacion puede tener origen por Naturaleza Matrimonial
o
Extramatrimonial
Adopcion
Simple
Plena
Por naturaleza+Adopcion Plena: los mismos efectos.
Modos de Determinacion

Legal: Cuando la propia ley lo establece en base a ciertos supuestos de hecho.


Voluntaria: Cuando la determinacion proviene de la eficacia que se le atribuye
al reconocimiento expreso o tacito.
Judicial: la determinacion resulta de la sentencia que declara la paternidad o
maternidad no reconocida en base a las pruebas del nexo biologico.
Principios del Dcho Argentino
Igualdad: Es el principal principio que inspira la reforma, se pone fin a las clasificaciones dando a todos
los mismos derechos por lo que la legitimidad o ilegitimidad como calificante ha desaparecido
Verdad Biologica: Es el que permite las pruebas biologicas como determinantes de la filiacion.
Proteccion a la flia: Se demuestra en la restriccion que se impone a la legitimacion activa para la
impugnacion de la paternidad: solo la puede ejercer el hijo y el esposo y
previendose la muerte del marido en cuyo caso se legitima a sus sucesores.
Actas de Nacimiento
El art. 241 dispone que el Registro civil debe redactar las actas de tal forma que no surja de ellas si el hijo
es matrimonial, extramatrimonial o adoptado plenamente. Es decir, que el acta no debe evidenciar si la
filiacion es por naturaleza o adopcion.
Determinacion de la Maternidad
En el art. 242 se refiere a la determinacion de la maternidad para la filiacion. Esta determinacion de
maternidad se obtiene por prueba de nacimiento y la identidad del hijo, aunque la mujer no lo reconozca

expresamente. En este caso la determinacion es legal, porque el hecho biologico del parto es el que
establece la filiacion del nacido. Tanto el nacimiento como la identidad del nacido se comprobaran por el
certificado del medico que atendio el parto, y la maternidad se determina con la inscripcion de ese
certificado.
La inscripcion del certificado en el Registro Civil determina la maternidad aun contra la voluntad de la
madre, porque esta comprobado por el hecho biologico.
Puede pasar tambien que esa inscripcion la realice el padre, en tal caso tambien queda determinada la
paternidad, y si fuera matrimonial no hace falta notificar a la madre.
Si el hijo fuera extramatrimonial, la mujer que denuncia el nacimiento no puede denunciar de quien es el
hijo. En caso que sea el padre extramatrimonial quien denuncie el nacimiento y reconozca al hijo, la
maternidad queda establecida conforme al certificado que se inscribe.
Si la inscripcion la hace un tercero, se le notifica a la madre con el fin de ponerla al tanto que se le ha
atribuido un hijo, en este caso puede impugnar la filiacion.
En todos los casos, la inscripcion del certificado tiene por efecto atribuir la maternidad.
Determinacion de la Paternidad Matrimonial
Art. 243 se atribuye la paternidad matrimonial al marido de la madre de los hijos nacidos durante el
matrimonio y dentro de los 300 dias posteriores a su disolucion, anulacion, divorcio o separacion.
Presunsion de la Paternidad matrimonial
El fundamento es establecer que el hijo del matrimonio es del padre. Esta presunsion admite prueba en
contrario. Para que esta presunsion funcione deben configurarse una serie de condiciones establecidas
por el art. 243.
La maternidad debe estar determinada
Debe existir matrimonio (al tiempo de concepcion o nacimiento)
Debe producirse el nacimiento despues del matrimonio y hasta los 300 dias posteriores a su fin.
Esta claro que la ley admite que la concepcion pueda ser prenupcial, pero de todas formas declara al
marido como padre, si el padre se opusiera solo la podra destruir en la accion de filiacion que puede
entablar.
La presuncion cesa

Si el hijo naciere despues de los 300 dias del fin del matrimonio. Si es por muerte,
cesa definitivamente, si es por separacion y la mujer se lo atribuye se debera probar
en juicio.
A los 300 dias de interpuesta demanda de divorcio o nulidad.
Conflicto de Presunciones: En el art. 244 se supone dos matrimonios y un nacimiento, este dentro de los
300 dias del divorcio o anulacion del primero, pero anterior a los 180 dias del
segundo.
1er Caso: Nace dentro de los 300 dias posteriores a la disolucion pero antes de los 180 dias del nuevo
matrimonio: se presume padre el primer marido.
2do Caso: Nace despues de los 300 dias del divorcio pero antes de los 180 dias del nuevo matrimonio.
Se atribuye al segundo marido.
La Filiacion matrimonial por reconocimiento de los esposos
segn el art. 245 cuando los esposos se hallen separados de hecho o legalmente por mas de los 300 dias
pueden inscribirlo los dos como hijo matrimonial aunque no exista la presuncion. Ambos deben ir al
registro civil con la maternidad determinada o bien a inscribirlo y el marido reconocer expresamente al
hijo.
Los medios de prueba del estado de hijo matrimonial segn el art. 246 son: La partida de nacimiento del
hijo mas la libreta de matrimonio, o la partida de nacimiendo mas la sentencia firme de filiacion.
Asi se comprueba el titulo de estado que habilita para ejercer todos los derechos que emanan de el.

Determinacion de la Paternidad Extramatrimonial


A diferencia de la filiacion matrimonial la extramatrimonial es divisible, porque el hijo se vincula con la
madre y se vincula con el padre, pero a su vez estos dos no estan vinculados entre si. Por tal motivo se
hizo necesario fijar la R materno-filial y la R paterno-filial.
Ya vimos como se determina la maternidad (inscripcion del certificado), la paternidad se determina segn
el 247 por el reconocimiento del padre o la sentencia firme que declare la filiacion.
Determinacion del Periodo de Concepcion
Para establecer el periodo de concepcion la ley aplica nociones de minima y max duracion del embarazo,
que indica que no hay embarazos que duren mas de 300 dias y menos de 180. Si los superponemos queda
libre un periodo de 120 dias durante el cual ha tenido lugar la concepcion.
Ej. Si nace el 15 de noviembre, sin contarse ese dia se retroceden 180, nos da el 18 de mayo. De la misma
forma se retroceden 300 lo que nos da el 19 de enero. La concepcion tuvo lugar entre el 19 de Enero y el
18 de mayo.
Prueba
En el proceso de reclamacion de la filiacion debe suministrarse la prueba de la maternidad o paternidad
que se pretende sea declarada.
En el art 253 se expresa que todo medio de prueba es admisible, incluso las biologicas que podran ser
decretadas de oficio o a peticion de parte.
En cuanto a la prueba de paternidad se realiza el HLA la negativa a someterse genera presuncion.
DEL RECONOCIMIENTO DE LA FILIACION
Reconcimiento: acto por el cual una persona emplaza a otra en el estado de hijo, autosealandose como
padre.
Registro Civil
Art.248 diversos modos Declaracion de voluntad en Instrumento publico o privado reconocido
Disposiciones en acto de ultima voluntad.
Registro Civil El reconocimiento esta en la partida inscripta en el Registro. Pueden presentarlo madre y
padre conjuntamente o determinarse la maternidad y posteriormente la paternidad.
Instrumento Publico El reconocimiento se puede via los publicosescritura publica, acta judicial ante juez
o Privado
de paz, etc. Al ser publico tiene autenticidad. Los privados deben estar debidamente
reconocidos, lo que le hace tener el mismo valor que el publico.
Actos de Ultima Voluntad:?
Caracteres del Reconocimiento:
Irrevocable: una vez efectuado no puede ser revocado
Puro y Simple: no sujeto a condiciones, plazos ni modos
Unilateral: acto juridico de una realizacion sin que requiera conformidad del hijo, esto sin perjuicio que el
hijo pueda entablar una demanda contra el reconocimiento efectuado.
Art 250:
Reconocimiento El reconocimiento del hijo fallecido no atribuye a los progenitores derecho alguno en
post mortem
la sucesion de estos. Seria injusto cuando no fueron voluntariamente reconocidos ni
percibieron asistencia ni alimentos.
Prohibiciones En caso de que uno solo de los progenitores decida reconocer al hijo no puede dar el
nombre del otro.
Esta prohibido el reconocimiento que contradiga la filiacion establecida, esta solo se
puede dejar sin efecto ante una accion que impugne el estado de una persona.

ACCIONES DE ESTADO DE FAMILIA


Las que tienden a declarar la existencia de presupuestos de un determinado emplazamiento en el Estado
de Flia, o constituir, modificar o extinguir un emplazamiento.
Acciones de Filiacion
Como lo veiamos antes son las acciones de reclamacion o de impugnacion de la filiacion tanto
matrimonial como extra. Estas dos acciones pretenden sealar al verdadero progenitor, pero esto no
siempre sucede ya que a veces el principio de proteccion de la flia prima sobre el de la verdad biologica.
Entonces Acciones de Filiacion Reclamacion de un vinculo paterno-filial
Impungacion del vinculo que se halla establecido.
Pretension Ostentar un estado de familia que ha sido desconocido
Exclusion del estado de familia que se ostenta porque no es real.
Caracteres
Imprescriptible: porq participan los caracteres del estado de familia q es por si mismo imprescriptible.
Esto no significa que la accion de filiacion no tenga caducidad, y ademas los derechos
patrimoniales si son prescriptibles.
Irrenunciable: ni renuncia expresa ni tacita, ya q son intereses de orden publico
Inalienable: no pueden ser cedidas xq importan el ejercicio de derechos no patrimoniales.
Inherencia Personal: igual q el estado de familia las acciones tambien son inherentes a la persona pero
no son transmisibles via sucesoria, salvo ciertos casos q la ley si la otorga.
Accion de Reclamacion de Filiacion
En el art. 250 se prohibe el reconcimiento de una filiacion ya establecida, el 252 no lo impide pero dice
que para hacerlo primero o al mismo tiempo debe ser impugnada tal filiacion. Dicho esto, se puede
primero impugnar y despues reclamar, o al mismo tiempo dado que son acumulables y el juez puede
resolver en una sentencia.
CLASIFICACION DE LAS ACCIONES DE FILIACION
CONSTITUTIVAS
DE ESTADO

Las que crean, modifican o extinguen un estado de familia. No retroactivo


a. Accion de adopcion
b. Accion de revocacion de adopcion simple

DECLARATIVAS
DE ESTADO

Desconocen una situacion juridica existente y establece el verdadero estado de alguien


cuando no concuerda con el aparente.
Hijo Matrimonial
a. De Reclamacion que reconozca el estado preexistente Hijo Extramatrimonial
b. De impugnacion o contestacion (todas de desplazamiento, destruyen el vinculo)
Impugnacion de paternidad matrimonial
Negacion de paternidad matrimonial
Impugnacion de maternidad matrimonial o extra
Impugnacion del reconocimiento materno y/o paterno
Accion de nulidad de la adopcion.

En las de Reclamacion del estado preexistente de filiacion matrimonial los legitimados activamente son
los padres, el hijo que siendo menor lo debe hacer por el MP de menores, y los herederos del hijo. No
tiene caducidad, salvo para los herederos que pueden invocarla si el hijo muere siendo menor de edad o
incapaz o si muere siendo capaz y mayor de edad dentro de los dos aos que cumplio la misma.
Si la imponen los padres previamente se debera haber interpuesto la impugnacion de la filiacion
matrimonial.
Las pruebas son el nacimiento del hijo de la madre contra la cual se reclama la filiacion, el matrimonio de
los padres contra los cuales se acciona, el nacimiento dentro del matrimonio, y en caso de controvertirse
la paternidad, las pruebas tenderan a acreditar que el hijo es del padre contra el que se reclama.

En cuanto a la extramatrimonial los hijos podran reclamar su filiacion contra quienes considere su padre
o madre, o si la filiacion es contra ambos lo puede hacer en forma conjunta. No se exige la posesion de
estado para accionar contra el progenitor fallecido. Tampoco rige la prohibicion antigua de reclamar
cuando tenga por objeto atribuirle el hijo a una mujer casada.
La legitimacion es la misma que en los matrimoniales, y la caducidad es la misma tambien.
Las pruebas tienen el principio de amplitud probatoria, se debe probar el nacimiento del hijo de la
mandre contra la que se reclama y el nexo biologico entre el hijo y presunto padre.
En la accion de impugnacion de la paternidad matrimonial, el padre puede impugnar y desplazar el
vinculo de filiacion que tiene con el hijo de su mujer, ya que la presuncion admite prueba en contrario. En
el art 258 nos encontramos con una accion novedosa para nuestro derecho y es una impugnacion
preventiva de la paternidad, aqu un padre puede iniciar esta accion durante el embarazo. En caso que el
nacimiento se de antes de concluida la accion, la presuncion no operara hasta firme la sentencia.
Los legitimados, el marido, el hijo (el hijo sin caducidad) y herederos del marido con la misma caducidad.
Caducidad: un ao desde la inscripcion del hijo, salvo prueba de no haber tenido conocimiento del parto.
En la accion desconocimiento o negacion de la paternidad matrimonial el progenitor niega la paternidad
porque el nacimiento se produjo dentro de los 180 dias posteriores a la celebracion del matrimonio.
Como el fin de la accion es de desplazamiento el vinculo debe estar establecido. Otro requisito es que el
esposo no supiera del embarazo al momento de la celebracion, ni que hubiese reconocido al hijo ni
consentir darle su apellido.
La legitimacion activa es exclusiva del padre o de sus herederos muerto el padre y habiendo iniciado el la
accion. La pasiva contra el hijo y la madre.
Caduca un ao despues de la inscripcion del nacimiento o desde que el esposo tuvo conocimiento de
este.
En la accion de impugnacion de la maternidad matrimonial y extramatrimonial, la madre destruye el
vinculo que la une con el determinado hijo suyo, ya sea porque ha habido suposicion del parto cuando no
lo hubo y se lo inscribe como hijo suyo, o porque ha habido sustitucion del hijo. En este caso puede que
haya dolo pero lo mas probable es que fuera un error de la clinica.
Si la accion es de impugnacion materimonial tambien destruye la presuncin de paternidad puesto que si
la madre no es la madre el padre tampoco.
La legitimacion activa en caso de matrimonial le corresponde a madre, padre, hijo, herederos del marido
legitimados, y tercero con interes suficiente.
No hay caducidad.
En la accion de impugnacion del reconocimiento, es el hijo el que destruye el nexo biologico con los
padres. Los legitimados son los hijos y los terceros con interes legitimo. En cuanto a la caducidad para el
hijo no existe, para los terceros es de dos aos luego del conocimiento real del reconocimiento.
La legitimacion pasiva se dirige si acciona el hijo contra ambos padres, en caso de un tercero puede contra
hijo y ambos padres.
Las pruebas deben demostrar que no existe el nexo biologico entre uno u ambos padres, aqu toman
relevancia las pruebas biologicas.
En el caso del hijo de padre desconocido, al momento de la inscripcion al no constar la paternidad, el
registro civil debera avisar al MP de menores, y este contactar a la madre intentando el reconocimiento
del padre. Si fracasa esta gestion extrajudicial y si la madre presta su conformidad, el ministerio puede
promover la accion de reclamacion de la filiacion extramatrimonial. Sin la conformidad de la madre el MP
no puede accionar.

FILIACION ADOPTIVA
Institucion del derecho de familia en cuya virtud y por medio de una sentencia se crea entre personas no
ligadas por nexos biologicos un vinculo juridico de parentesco identico o similar al de la filiacion
consanguinea.
Principios
Principio de adopcion de menores no emancipados sin distincion de sexos: Esto es porque la finalidad
de la institucion es la de proteger a la minoridad desvalida y suplir las carencias de una persona en el
periodo correspondiente a su formacion integral. Excepcionalmente se admite adoptar a mayores.
Interes del Menor: En este eje gira la adopcion.
Prioridad de la Flia biologica o subsidiaridad de la adopcion: Esto es porq la adopcion esta destinada a
los menores cuya familia biologica nuclear o ampliada no esta determinada o no se haya en condiciones
de brindarle las condiciones minimas que exige la formacion. Aqu es donde opera el interes del menor.
Reconocimiento respecto a la propia identidad del nio:segn el CC el adoptante se debe compromete
a hacer conocer al menor su identidad biologica, tambien el nio tiene derecho a conocerla y puede
acceder a su expediente de adopcion a partir de los 18 aos.
La adopcion es judicial y no convencional: en la contractual se usaba mediante escritura publica que
otograba el titulo, pero en nuestro pais solo esta admitida la judicial para los menores.
Filiacion Adoptiva
Doble finalidad dar hijos a quien no puede tenerlos a fin de que cumplan su vocacion de padres
dar padre a quien no los tiene por los distintos motivos.
Ley 24.779 establece doble regimen de adopcion. El de la adopcion plena, donde los hijos se encuentran
en total desvinculacion de sus padres biologicos y la simple en la que no aparecen
caracteristicas de la profunda desvinculacion y por lo cual mediante la adopcion no rompe
ese vinculo de filiacion. La plena y la simple producen efectos distintos.
Plena la filiacion que se le confiere al adoptante sustituye la de origen. Se extinguen los vinculos con su
familia de sangre, como todos sus efectos juridicos salvo los impedimentos matrimoniales. A su
vez, el adoptado adquiere todos los mismos derechos que el hijo matrimonial.
Simple provee posicion de hijo matrimonial sin crear vinculo de parentesco entre el adoptado y los
consanguineos de la familia de los adoptantes. Sin embargo, los adoptantes de un mismo
adoptado son hermanos entre si.
La idea es que el menor que aun mantiene vinculos con sus padres biologicos no los reemplace pero si
tenga la oportunidad de tener un entorno familiar estable.
Requisitos
Del Adoptante:
Capacidad: se fija la capacidad para adoptar enunciando las incapacidades o impedimentos de adopcion
No pueden adoptar: menores de 30 aos (salvo conyuges casados hace mas de 3 aos, o
antes si ya saben que no pueden concebir)
Los ascendientes a sus descendientes ni entre hermanos o medio hnos.
El tutor si no se ha extinguido las cuentas de la tutela.
Del Adoptado
El adoptado debe ser menor de edad no emancipado (salvo si se adopta el hijo del conyuge con
consentimiento, que puede ser mayor)
Debe ser 18 aos menor que el adoptante.
Los limites de edad deben darse a la presentacion y no a la sentencia, lo mismo que si se emancipa
durante el tramite tampoco contaria.
No existe limite de numero de adoptados posible. Se pueden adoptar varios al mismo tiempo.
Nro de Adoptantes
Nadie puede ser adoptado por mas de una persona, salvo que el adoptante fallezca antes de la mayoria

de edad del adoptado, en este caso puede ser dado en adopcion nuevamente.
La adopcion conjunta de los conyuges esta limitada por:
Cuando medie sentencia de separacion personal
cuando el conyuge haya sido declarado insano
cuando se declare judicialmente la ausencia simple, con presuncion de fallecimiento o desaparicion
forzada del otro conyuge.
En caso de adopcion multiple, todas deben ser del mismo tipo, todas plenas o simples. En caso de la
adopcion del hijo del conyuge siempre sera simple.
Trato paterno previo: el adoptante debera tener el menor bajo su guarda x no menos de 6 meses ni mas
de un ao, lo que sea fijado por el juez. Esta sera otorgada por el tribunal del
domicilio del menor, o donde haya sido abandonado.
Esta guarda no es exigida cuando el adoptado es el hijo del conyuge.
El tener hijos legitimos o adoptivos no es un impedimento para la adopcion, sera otorgada siempre que el
juez considere que beneficia al adoptado y no crea perjuicios en el nucleo familiar.
El Juicio de Adopcion
Solo podra iniciarse tras los 6 meses de la guarda.
Juez competente: domicilio de los adoptantes o lugar donde fue otorgada la guarda.
Las partes: Adoptante y Ministerio de Menores
De acuerdo a la edad del menor el juez puede oirlo. Las audencias seran privadas y el expediente
reservado y secreto. Solo lo podran revisar las partes, los letrados y los peritos.
Tambien debera constar en la sentencia que el adoptante se compromete a hacerle conocer al adoptado
su realidad biologica. Dicha sentencia tiene efecto retroactivo al dia que se otorgo la guarda. En el caso de
adopcion simple del hijo del conyuge el efecto retroactivo sera al dia de la promocion de la accion porque
no existe guarda en esos casos.
Cuando se puede otorgar la adopcion plena???
Huerfanos de padre y madre
Que no tengan filiacion acreditada
Cuando al estar en establecimiento asistencial los padres se hubiesen desentendido de el durante un
ao o cuando el desamparo moral y material resulte evidente, manifiesto y continuo.
Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad
Cuando se hubiese expresado judicialmente la voluntad de darlo en adopcion.
Cuando solo procede la adopcion simple??
En los casos en los que considere el juez que sea mejor para el menor o a pedido de parte con motivos
bien fundados. Igual existen casos en los que por mas que el pedido sea de plena solo cabe la simple,
como la del hijo del conyuge o del concubino.
Luego de efectuada una adopcion simple, son admisibles las accines de reconocimiento y de filiacion,
pero ninguna de estas situaciones alterara los efectos de la adopcion simple.
Sucesion
El adoptante hereda ab instestato al adoptado, y este es heredero forzoso del adoptante. Lo que no se
hereda nunca son los bienes a titulo gratuito que el adoptado recibiere de su familia biologica, ni esta
hereda los bienes a titulo gratuito que el adoptado herede de su familia adoptiva. En los demas bienes los
adoptantes excluyen a la familia biologica.
Los adoptados y sus descendientes heredan por respresentacion a los ascendientes de los adoptantes,
pero no son herederos forzosos. En cambio si son forzosos los descendientes de adoptados de adoptantes

Nombre del Adoptado


Plena: lleva el apellido del adoptante
Simple: lleva el del adoptante, pero a los 18 aos podra agregar el propio.
Extincion de la adopcion
La adopcion simple se revoca si:
Por haber incurrido adoptante o adoptado en indignidad de los supuestos para impedir sucesion.
Por haberse negado a alimentos sin causa justificada
Por peticion justificada del adoptado mayor de edad
Por acuerdo de partes manifestado judicialmente, cuando el adoptado fuera mayor de edad
Esta revocacion a partir del dia de su declaracion judicial extingue todos los efectos de la adopcion.
Nulidad de la Adopcion
Sera de nulidad absoluta toda adopcion obtenida en violacion de los preceptos referentes a:
La edad del adoptado
La diferencia de edad entre adoptado y adoptante
La adopcion que hubiese tenido un hecho ilicito como antecedente necesario incluido el abandono
supuesto o aparente del menor proviniente de la comision de un delito del cual hubiera sido victima el
mismo y/o sus padres.
La adopcion simultanea por mas de una persona, salvo q los adoptantes sean conyuges
La adopcion de descendientes
La adopcion de hermanos y medio hermanos entre si.
Sera de nulidad relativa la adopcion obtenida en violacion de los preceptos de:
La edad minima del adoptante
Vicios del consentimiento
DERECHO DE LA PATRIA POTESTAD
Conjunto de deberes y derechos que corresponde a los padres sobre las personas y bienes de los hijos,
para su formacion, proteccion integral, desde la concepcion de estos y mientras sean menores de edad y
no se hayan emancipado.
Titularidad y Ejercicio
La titularidad es el conjunto de derechos y deberes, que en principio corresponden a ambos padres
independientemente.
El ejercicio es la facultad de actuar en virtud de esos deberes-derechos y que corresponden en unos
casos a uno u otro o ambos progenitores.
De manera que puede haber supuestos con titularidad y ejercicio de la patria potestad y otros que si bien
se comparte la titularidad se carece del ejercicio.
Modalidades del ejercicio:
Unipersonal: todas las facultades de ejercerlo en un solo progenitor
Conjunto: los actos respecto a la vida y bienes del menor deben decidirse entre ambos progenitores.
Indistinto: los actos que pueden ser realizados por cualquiera de los padres con plena validez.
En nuestro pais se convinan el conjunto e indistinto, donde el ejercicio es de la madre y padre
conjuntamente que implica tambien que se presuma los actos realizados por cada uno de ellos sean
consentidos por el otro.
Los casos en los que no funciona la presuncion legal es cuando mediare expresa oposicion y cuando haya
desacuerdo cualquiera de los dos puede concurrir a un juez para que resuelva.
En cuanto al ejercicio se debe distinguir si se trata de:
Hijos Matrimoniales: a ambos padres en forma conjunta mientras no esten separados o divorciados o el
matrimonio sea anulado. En cuanto a estos supuestos, corresponde a madre o padre que ejerce la
guarda, sin perjuicio que el otro pueda mantener adecuada comunicacin y supervisar su educacion.

Hijos Extramatrimoniales: a ambos cuando los han reconocido y conviven. Si estan separados al padre
que tiene la guarda en forma convencional o judicial. Si uno solo de los padres lo ha reconocido a el le
compete el ejercicio y si no ha sido reconocido al que sea declarado madre o padre del menor.
En ambas clases, habiendo caso de muerte, ausencia con presuncion de fallecimiento, privacion de la
patria potestad o suspension de su ejercicio, el ejercicio le corresponde al otro progenitor.
Hijo Extramatrimonial de padres menores no emancipados: se otorga la tutela a quien ejerce la patria
potestad sobre el progenitor que tiene bajo su amparo, preferentemente el que ejerce la patria potestad
paterna, esto subsite aunque el otro progenitor (el q no tiene la guarda) se emancipe o cumpla la mayoria
de edad.
Dijimos que habia dos formas en la que el consentimiento del ejercicio de uno no se presumia en el otro,
esto era cuando mediare oposicion expresa y cuando hubiere desacuerdo entre ambas partes. En estos
casos los padres estan facultados para concurrir al juez y que este resuelva para el bien del menor.
Si los desacuerdos son constantes el juez puede darle el ejercicio a uno solo, si es el otro quien los causa o
distribuir las facultades entre ambos en este caso se pueden distribuir por un maximo de 2 aos
Los que requieren consentimiento de ambos son:
Autorizacion para contraer matrimonio
Habilitarlo (emancipacion)
Autorizacion para el ingreso a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad.
Autorizacion para salir del pais
Autorizacion para estar en juicio
Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos
Ejerecer actos de adm de bienes de los hijos, salvo que un padre delegue la adm en otro.
Contenido de la Patria Potestad
Alimentos: satisfaccion de los hijos en manutencion, educacion y esparcimiento, vestimenta, habitacion,
asistencia y gastos por enfermedad. En caso de divorcio, separacion o nulidad, ambos padres
tienen esta obligacion, si no la cumplen pueden ser demandados por hijo, parientes o MP
A diferencia de lo que sucede en los juicios de alimentos que se plantean entre otros parientes, cuando es
el hijo menor de edad el que pide alimentos a sus padres, no debe demostrar su necesidad de ellos.
La cuota fijada puede aumentar por muchas circunstancias pero adems, por tener ms edad el
alimentado, con los mayores gastos que ello significa.
No puede alegar el progenitor falta de trabajo para oponerse a la fijacin de la cuota.
Se suspende el derecho de visita por incumplimiento del alimentante cuando el incumplimiento es
malicioso, tendiente a perjudicar al hijo.
Poder de Correccion: Los jueces deben proteger a los menores de la excesiva correccion, lo padres tienen
la facultad de corregir moderadamente las malas conductas de sus hijos.
Trabajo de Hijos menores: los padres pueden exigir colaboracion propia de la edad del menor sin estos
reclamarle pago recompensa.
Actuacion del menor en juicio: el menor adulto demandado criminalmente no lo requiere.
Guarda: los menores no pueden dejar la casa si sus progenitores no lo permiten.
Responsabilidad por ilicitos: ambos padres son solidariamente responsables por los daos que causen sus
hijos menores que con ellos habiten. Igual hay que distintguir si es menor de 10 aos o no, en caso de ser
menor no tiene discernimiento de lo licito e ilicito entonces los padres seran responsables directa y
exclusivamente. Si fuera mayor de 10 respondera personalmente y con sus bienes ante el tercero
damnificado y la responsabilidad de los padres es indirecta, por lo cual podran reclamar ante el menor.
Si el hijo vive con un progenitor, este que tiene la tenencia sera el responsable, salvo que justo cuando se
produjo el ilicito estuviere a cuidado del otro progenitor.

Se exime de responsabilidad a los padres si el menor se encuentra bajo vigilancia y permanente en un


establecimiento de cualquier clase, por lo que seria responsabilidad de ellos.
Tambien se los exime si prueban que se les hizo imposible impedirlo (no basta la no presencia en el acto)
Representacion en Juicio: Los padres son los representantes legales, por lo que en juicio pueden estar en
su lugar.
Cesacion: no cesa por juicio desvalioso de las conductas de los padres,sino porque los hijos ya no estan en
la esfera de autoridad de los padres. Esto es por, muerte de padre o hijo, ingreso a instituciones
monasticas, cumplir la mayoria de edad, emancipacion legal, o ser adoptado por un tercero, sin perjuicio
de que se restituya la patria potestad si se revoqua o anula la adopcion.
Suspension del ejercicio: mientras dure la ausencia declarada judicialmente, o en caso de interdiccion, su
inhabilitacion por alcoholismo habitual, dorgadependencia o disminucion de las facultades mentales,
hasta que este recuperado, y en los casos que haya ido a prision por mas de 3 aos.
Privacion de la tenencia: la puede disponer el juez en lugar de la privacion de la patria o su suspension. Se
priva la guarda al progenitor para darsela a un tercero si la actitud de aquel no reviste tal gravedad. En
este caso las decisiones referidas a persona y bienes y su representacion juridica seguiran a cargo del
progenitor privado.
TUTELA
Es una institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no estn sujetos a patria
potestad, sea porque ambos padres han muerto, o porque los menores son de filiacin desconocida o
porque aquellos han sido privados de la patria potestad.
La tutela es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de edad, que no
est sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
Obligacin de los parientes del menor:
Los parientes del menor que saben que ste ha quedado en orfandad o que ha quedado vacante la tutela,
tienen la obligacin de poner en conocimiento del juez tales circunstancias, para que de inmediato ste
nombre un nuevo tutor.
Funciones del tutor:
Debe dar proteccin y cuidado a la persona del menor.
Debe administrar y cuidar los bienes del menor.
Tambin es su representante legtimo.
Caracteres de la tutela:
Es una funcin supletoria.
Es unipersonal (solo puede ejercerla una persona).
Es un cargo personal, que no pasa a los herederos, y del cual nadie puede excusarse sin causa suficiente.
Es una funcin que debe ser ejercida personalmente.
Control del juez y del ministerio de menores:
El ejercicio de la tutela se halla, permanentemente, bajo control del juez. Los menores estn bajo el
patronato del estado nacional o provincial.
En todos los actos y gestiones judiciales referentes a la persona o los bienes del menor, interviene el
ministerio de menores.
El tutor debe ser una persona fsica.
Incapacidad para ser tutor:
El tutor tiene que ser mayor de edad.
No pueden ser tutores el mudo y los privados de razn.
No pueden ser tutores tampoco: los que no tienen domicilio en el pas, los fallidos mientras no hayan
satisfecho a sus acreedores, los que tienen que trabajar fuera del pas por un largo tiempo, los que
prestan servicios en las fuerzas armadas, los religiosos, los que no tienen un trabajo o medios de

subsistencia conocidos, los que tienen mala conducta notoria, los condenados a pena infamante, los
parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tena, los que hubieren sido privados de la
patria potestad de sus hijos, quienes tengan pleitos con el menor o sean acreedores o deudores de ste.
Clases de tutela:
1. Tutela testamentaria.
2. Tutela legal.
3. Tutela dativa.
4. Tutelas especiales.
1. Tutela testamentaria.
Los padres pueden designar tutor para sus hijos, a efectos de que ejerza este cargo despus de su
fallecimiento. La designacin se puede hacer en testamento o en escritura pblica.
Confirmacin de la tutela:
Designado el tutor por el progenitor, el juez deber confirmar esa tutela. Si luego de un anlisis realizado,
resulta inconveniente para el menor tal designacin, no confirmar la tutela.
2. Tutela legal.
Si los padres no hubiesen elegido tutor o ste no hubiese sido confirmado el juez nombrar a alguno de
los siguientes parientes: abuelos, tos, hermanos o medio hermanos del menor, sin distincin de sexos.
3. Tutela dativa.
Si no existe ninguno de los parientes mencionados o si el juez encuentra que ninguno de ellos es idneo
para ejercer el cargo, ser l quien directamente designar el tutor.
El juez no podr nombrar a personas que tuviesen estrechas vinculaciones con l o con otros miembros
del tribunal.
4. Tutela especial.
Esta tutela se establece para un acto o un negocio especialmente determinado. Se le designa un tutor a
un menor, an estando bajo patria potestad, cuando sus intereses estn en oposicin con los de sus
padres.
Casos en que los padres estn privados de la administracin de los bienes de sus hijos: se designar un
tutor a tal fin.
Aun cuando exista un tutor, se nombrar a un tutor especial para administrar los bienes que el menor
tuviera fuera de la jurisdiccin del juez de la tutela.
Para que el tutor entre en funciones, el cargo debe serle discernido. Este discernimiento,
concretamente, es el acto por el cual el juez inviste a una persona en el carcter de tutor.
Previo al discernimiento de la tutela, el tutor nombrado por el juez (tutela legtima o dativa), o
confirmado por el juez (tutela testamentaria), debe asegurar bajo juramento el buen desempeo de su
administracin.
El juez competente es el juez del lugar donde los padres, al da de su fallecimiento, tenan su domicilio.
Si antes del discernimiento el tutor realiza actos vinculados al menor o a sus intereses econmicos, el
posterior discernimiento significa la confirmacin de tales actos.
El juez que discerni la tutela es el que, en el futuro, ser competente para todos los asuntos que a ella
se vinculen.
El tutor tiene el derecho y el deber de ejercer la guarda del menor (tener consigo al pupilo en su casa).
El tutor no est obligado a suministrar, de sus recursos, educacin y alimentos al pupilo. Ello se deducir
de las rentas de los bienes del menor. Tambin podr el tutor demandar por alimentos para el pupilo a
los parientes de ste.
El tutor es responsable ante terceros por los daos que causen sus pupilos menores de 10 aos que
habiten con l y tiene responsabilidad indirecta si el menor es mayor de10 aos.

El poder de correccin de los tutores es similar al de los padres.


El tutor tiene el derecho-deber de tener consigo al menor o, en su caso, colocarlo en otra casa cuando
no tuviese medios para alimentarlo.
Cuando el menor llega a los 18 aos, el juez puede habilitarlo, a pedido del tutor o del menor
El tutor es el representante legtimo del menor en todos los negocios civiles y administra los bienes de
ste sin contar con el concurso de su voluntad.
El tutor, antes de que se le entreguen los bienes del pupilo debe hacer inventario de ellos y los padres
no pueden eximirlo de esta obligacin en el testamento.
Las rentas del menor se destinan a sus gastos. Los sobrantes deben ser depositados o se adquirirn
inmuebles con autorizacin judicial.
El tutor debe administrar los intereses del menor como un buen padre de familia y es responsable de
todo perjuicio que resulte de la falta de cumplimiento de sus deberes.
El juez autorizar al tutor a vender inmuebles del pupilo, slo si la venta resulta indispensable.
Otros actos que requieren autorizacin judicial: venta de ganado, pago de deudas del menor, pago de
gastos extraordinarios, repudio de herencias, transacciones, compra de inmuebles, emprstitos y
prstamo de dinero del pupilo entre otros.
Actos prohibidos al tutor: contratar con el pupilo, consentir particiones privadas de herencias, disponer
a ttulo gratuito de los bienes del pupilo, obligar al pupilo como fiador, renunciar al beneficio de
inventario.
El tutor est obligado a llevar cuentas documentadas de las rentas que percibe el menor y de los gastos
que se hacen.
Cuando termina la tutela el menor tiene derecho a exigir que se le entreguen sus bienes.
La tutela se desempea gratuitamente. Slo si el pupilo tiene bienes que producen frutos civiles y
naturales, el tutor tendr derecho a una retribucin con el 10% de ellos.
Cesacin de la tutela: por muerte del tutor o del menor, por la mayora de edad o emancipacin por
matrimonio del pupilo, por recuperar la patria potestad el progenitor de ste que haba sido privado o
suspendido, por la profesin religiosa del pupilo, por reconocimiento de la paternidad o la maternidad
que ocurre respecto del menor que tena, al tiempo de nombrarse tutor, filiacin desconocida. Tambin
acaba cuando el tutor se excusa de continuar en funciones y el juez lo admite.
El tutor puede ser removido por incapacidad o tambin por inhabilidad, por no haber formado
inventario y por no cuidar al menor adecuadamente.
La remocin la decretar de oficio el juez. Tambin la podrn pedir el menor si ya cumpli los 14 aos, el
Ministerio Pblico y los parientes del menor.
CURATELA
La curatela es la representacin legal que se da a los mayores de edad que son incapaces por demencia,
por ser sordomudos que no saben darse a entender por escrito, o por ser condenados a pena privativa de
la libertad por ms de 3 aos, a las personas por nacer en caso de incapacidad de los padres y tambin es
la funcin de asistencia de los inhabilitados y la administracin de ciertos bienes abandonados o vacantes.
Tendrn curador el demente (aunque tenga intervalos lcidos) y el sordomudo que no sabe leer ni
escribir, para la administracin de sus bienes.
La obligacin principal del curador es cuidar que el incapaz recobre su capacidad y a ello se aplicarn las
rentas de los bienes de este ltimo.
El curador debe visitar a su pupilo para estar al tanto de su estado.
Si la sentencia declara la incapacidad, los actos posteriores que el incapaz realice no sern vlidos. Los
actos anteriores podrn ser anulados si pblicamente exista la incapacidad. Si la afeccin no era notoria
y los contratantes a ttulo oneroso eran de buena fe, los actos sern vlidos.
Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, de manera que se les aplican las
leyes de la tutela.
Promovido el juicio destinado a obtener la declaracin de incapacidad por demencia, si sta aparece
notoria e indudable, el juez mandar inmediatamente recaudar los bienes del demente denunciado y

los entregar bajo inventario a un curador provisorio para que los administre.
Siendo casado el incapaz, deber ser designado curador su cnyuge, excepto cuando estn separados o
divorciados. Si no hay cnyuge, se designa al hijo que resulte ms apto para esa funcin. Si no hay hijo,
se preferir al padre o a la madre. De lo contrario se designar a otros parientes.
Curatela testamentaria: el progenitor al que le correspondera la curatela legtima, puede designar por
testamento al curador de su hijo mayor de edad demente o sordomudo.
Curatela dativa: si no hay ni cnyuge ni los parientes mencionados, ni el progenitor design curador en su
testamento, el juez designar un curador.
Curador especial: se designa en los mismos casos que el tutor especial.
Curatela de bienes: se designa curador para los bienes cuyo propietario no est determinado o se
encuentra ausente. El curador de bienes slo podr ejercer actos administrativos de
mera custodia y conservacin, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de
las deudas, as como tendr a su cargo el ejercicio de las acciones y las defensas
judiciales de su representado.
El demente no ser privado de su libertad personal sino en los casos en que sea de temer que, usando de
ella, se dae a s mismo o dae a otros. No podr tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin
autorizacin judicial.
Las autoridades policiales podrn disponer la internacin, dando inmediata cuenta al juez, de las personas
que por padecer enfermedades mentales, o ser alcohlicos crnicos o toxicmanos pudieren daar su
salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha internacin solo podr ordenarse, previo
dictamen del mdico oficial.
A pedido del esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente, de los parientes
del demente, del Ministerio de Menores, del respectivo cnsul (si el demente fuese extranjero) o de
cualquier persona del pueblo (cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos) el juez podr,
previa informacin sumaria, disponer la internacin de quienes se encuentren afectados de
enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaracin de demencia, alcohlicos crnicos y
toxicmanos, que requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor
especial para asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y aun evitarla, si
pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos.
Cesacin de la curatela: cesa cuando se declara judicialmente el levantamiento de la interdiccin, porque
ha cesado la incapacidad; tambin por muerte del curador o del incapaz.

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