III- La tentativa. Concepto.

Distincin con los aspectos preparatorios

De acuerdo con el Artculo 15 CP:
Son punibles el delito consumado y la tentativa de delito.
Las faltas slo se castigarn cuando hayan sido consumadas, excepto las intentadas contra las personas o el
patrimonio.
Artculo 16 CP:
o Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por hechos exteriores, practicando
todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el resultado, y sin embargo ste no se produce por causas
independientes de la voluntad del autor.
o Quedar exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite voluntariamente la consumacin del
delito, bien desistiendo de la ejecucin ya iniciada, bien impidiendo la produccin del resultado, sin perjuicio de la
responsabilidad en que pudiera haber incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya constitutivos de otro delito o
falta.
o Cuando en un hecho intervengan varios sujetos, quedarn exentos de responsabilidad penal aqul o aqullos que
desistan de la ejecucin ya iniciada, e impidan o intenten impedir, seria, firme y decididamente, la consumacin, sin
perjuicio de la responsabilidad en que pudieran haber incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya constitutivos
de otro delito o falta.
Como hemos dicho antes, segn el artculo 15 los actos antes de la ejecucin quedaban fuera, Existen sin embargo
diferentes teoras para determinar cundo comienza la fase de ejecucin (diferencia entre actos preparatorios y actos
ejecutivos):
Segn las teoras subjetivas, la diferencia depende del plan del autor. Esto supone una excesiva subjetivacin de lo
injusto y es incompatible con lo dispuesto por el artculo 16 CP (dar comienzo a la ejecucin).
Teoras objetivo-formales: los actos ejecutivos comienzan con la conjugacin del verbo tpico Esta plantea
problemas con los tipos prohibitivos de causar sin medios legalmente determinados aunque resalta la vinculacin con el
principio de legalidad.
Teoras objetivo-materiales: tienen en cuenta el mayor o menor peligro y/o que el acto realizado sea
inmediatamente anterior o no a la realizacin total de la ejecucin.
Teora mixta: tiene en cuenta el plan del autor y el verbo tpico pero tambin el criterio material de inmediatez del
peligro. La jurisprudencia del Tribunal Supremo se aproxima a esta teora.
Por todo esto podemos decir que la tentativa se produce cunado, directamente y por hechos exteriores, se inicia la
ejecucin, realizndose todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el resultado, no producindose
tal resultado por causas independientes de la voluntad del autor.
El desvalor de la accin en la tentativa y en el delito consumado es idntico pero el desvalor de resultado es mayor en el
delito consumado.
- Fundamento del castigo de la tentativa:
Segn la teora objetiva se basa en la existencia de peligro para los bienes jurdicos y segn a teora subjetiva en la
existencia de una voluntad contraria a Derecho. La teora mixta tiene en cuenta ambos elementos.
La regulacin legal se explica mejor desde una perspectiva fundamentalmente objetiva de ah la opcin de rebajar la
pena uno o dos grados en base al peligro inherente al intento y al grado de ejecucin alcanzado (criterios claramente
objetivos).
- Elementos de la tentativa:
o Principio de ejecucin: actos exteriores directamente vinculados a la conducta y objetivamente idneos para la
produccin del resultado.
o Ejecucin de todos o parte de los actos: tentativa acabada o inacabada (relevante a efectos de penalidad)
o No produccin de resultado: no realizacin del tipo por causas independientes a la voluntad del autor.
o Se requiere un elemento subjetivo: dolo de la tentativa o resolucin de alcanzar el resultado (no se castigan las
tentativas imprudentes).

IV- La idoneidad de la tentativa

Cuando un individuo planea cometer un crimen, lo lgico es que seleccione adecuadamente los medios para llevarlo a
cabo y el objeto de su accin, pero no siempre se seleccionan los medios ms adecuados, bien porque el propio sujeto

es un inepto y pretende consumar el delito con instrumentos que a cualquiera le pareceran ridculos o porque el objeto
sobre el que se pretende cometer el crimen es inexistente. En estos casos hay algo que se repite y es que el sujeto
acredita una elevada intencin de cometer el delito pero su intento ser infructuoso porque los medios o el objeto
seleccionados son inadecuados o inidneos.
La penalizacin e estos supuestos depende de la postura que se adopte hacia la configuracin de la tentativa:
Teora subjetiva: justifica el castigo de la conducta por muy inocua que sta sea siempre que se demuestra la
intencin del autor de lesionar un bien jurdico.
Teora objetiva: el anlisis de la idoneidad de la accin debe teniendo en cuenta todas las circunstancias presentes en
ese momento (perspespectiva ex ante) una vez que concluye la tentativa.
Supuestos:
Delito imposible: no puede ejecutarse el delito por ausencia de objeto ( por ejemplo, querer matar a un cadver).
Tentativa inidnea: no puede producirse el delito por utilizarse los medios inadecuados para ello ( querer matar con
dosis insuficientes de veneno)
Tentativa irreal o supersticiosa: los medios empleados son imaginarios (querer matar o provocar lesiones haciendo
bud, echando maleficios y maldiciones).
Delito putativo: el sujeto cree estar cometiendo un delito pero su conducta es atpica por no estar prevista en el CP.
Es un error de prohibicin al revs y es el principio de legalidad el que impide el castigo

IV- Tentativa acabada e inacabada

Una vez que el autor da comienzo a la ejecucin del delito cabe la posibilidad de que culmine completamente su plan y
que pese a ello no se produzca la consumacin por causas independientes de su voluntad (acabada) o puede ocurrir que
por las circunstancias que sean pero siempre ajenas a su voluntad, ni siquiera pueda realizar todos los actos que
deberan producir esa consumacin. La tentativa es acabada en el primer caso e inacabada en el segundo. Lgicamente
esta distincin tiene distinto trato punitivo: el Tribunal Supremo ha adoptado una regla general para la interpretacin de
este precepto que permite una rebaja de la pena en dos grados cuando se trata de tentativa inacabada y de un grado
cuando se califica como acabada.

V- Desistimiento
Es una frmula poltico-criminal que se inspira en el conocido aforismo a delincuente que huye, puente de plata. El
artculo 16 del CP expone que quedar exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite
voluntariamente la consumacin del delito, bien desistiendo de la ejecucin ya iniciada, bien impidiendo la produccin
del resultado.
La desistimiento es evitar voluntariamente la consumacin del delito, ya sea desistiendo de realizar los actos que
queden (en caso de tentativa inacabada), ya sea impidiendo el resultado tras haber realizado todos los actos ejecutivos
(en caso de tentativa acabada).
Al requerirse la voluntariedad en el abandono del proyecto criminal no se sta exigiendo en modo alguno que el sujeto
se arrepienta internamente de su mala accin, sino que exista una decisin libre y no motivada por circunstancias que
entorpezcan la consumacin.
Para que el desistimiento opere como causa de exclusin de la punibilidad se requiere que la ejecucin fuera factible y
que debido a una reflexin de ltima hora, sea el propio autor quien abandona su proyecto.
Para el TS, el desistimiento tiene la naturaleza de una excusa absolutoria. El desistimiento tiene como efecto impedir la
tentativa y su pena aunque no afecta a la punicin de los actos ya realizados que constituyan per se delito o falta
8artculo 16.2 CP).
El desistimiento ha de reunir los siguientes elementos:
ha de ser voluntario: han de tenerse en cuenta los motivos y la intensidad de los obstculos que llevan a desistir
(absolutos, que impiden la voluntariedad, o compatibles, compatibles con la voluntariedad).
eficaz: impedir la consumacin (problema del desistimiento malogrado que no impide la consumacin del delito).
propio: la eficacia del desistimiento slo alcanza en quien lo realiza y no en el resto de los intervinientes. Existe la
posibilidad de darse eficacia individual al intento de desistimiento de uno a pesar de la consumacin lograda por otros
(art. 16.3 CP).