MATRIMONIO HOMOSEXUAL

SUMARIO:
I.DERECHO A UNA OPCION SEXUAL. I.CONCEPTO.III.DOCTRINA.IV.DERECHO
COMPARADO.V.JURISPRUDECIA.VI.CASOS.CONCLUSIONES.BIBLIOGRAFIA

INTRODUCCIN
Sin lugar a dudas es uno de los temas de mayor controversia en este milenio el
matrimonio de los homosexuales, que varias legislaciones estn aceptando y que
cada vez ms se esta regulando en el orbe.
A partir del siglo XX, y especialmente tras la revolucin sexual, la usual definicin
de matrimonio empez a ser interpretada por algunos grupos sociales en su
vertiente laica: como la suscripcin a un contrato jurdico representante de la
relacin y convivencia de pareja, basada en el afecto y un proyecto de vida en
comn, cuando la pareja desea comunicar formalmente sus preferencias ante el
resto de los miembros de su comunidad, adquiriendo los derechos y deberes
pertinentes a la formulacin jurdica vigente.
En muchas legislaciones ya estn reguladas las uniones de hecho -entre parejas
del mismo sexo- que les otorgan, a los interesados, algunos o todos(segn la
legislacin regional) los derechos patrimoniales y de sucesin (herencia), y
algunos derechos de los que gozan las parejas heterosexuales en el contrato
matrimonial. Ciertos autores han interpretado como un capricho las pretensiones

de algunos grupos de homosexuales de intentar cambiar el clsico concepto de

matrimonio y usarlo para s mismos, debido a la existencia de estas leyes que
reconocen parcialmente las uniones del mismo sexo; sin embargo otros tantos
sostienen que , an cuando el matrimonio no sea una institucin ideal, el
mantener, para las minoras sexuales, el acceso al mismo restringido o prohibido,
es un instrumento de poder que permite mantener marginadas a dichas minoras y
que convierte a sus integrantes en ciudadanos de segunda, ya que no tienen
acceso a los mismos derechos ni a las mismas leyes que el grueso de la
poblacin, estableciendo de esta manera una situacin jurdica peligrosa e injusta
para la poblacin en general (dado que este tipo de desequilibrios podra
producirse en otros mbitos de la misma manera).
Nuestra posicin es en contra de este matrimonio, por ello presentamos nuestros
argumentos.

MATRIMONIO DE HOMOSEXUALES
POSICICION EN CONTRA.
I.

DERECHO A UNA OPCION SEXUAL.

Antes de conocer nuestra posicin sobre el matrimonio homosexual es pertinente

conocer el mbito del DERECHO A UNA OPCION SEXUAL.
Tema que no se quiere tocar en nuestro pas con seriedad es sin lugar a dudas es
sobre la libre opcin sexual.
Nuestro marco constitucional seala una serie de derechos que protegen a los
derechos humanos, si bien es cierto la constitucin no seala especficamente
este derecho si lo hace la normativa que ampara el derecho a la no discriminacin
prevista en los Arts. 1 y 2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; 2
de la Declaracin Americana de Derechos Humanos; 2, 3 y 26 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y, 1 y 24 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos esta normatividad son invocables para el
ejercicio del derecho a la no discriminacin por opcin sexual y son de obligatorio
cumplimiento1.
La Carta Andina de Derechos Humanos, en sus Arts. 10, 11 y 12 insta a los
Estados Partes a combatir toda forma de racismo, discriminacin, xenofobia y
cualquier forma de intolerancia o de exclusin en contra de individuos o
colectividades por razones de raza, color, sexo, edad, idioma, religin, opinin
poltica, nacionalidad, orientacin sexual, condicin migratoria y por cualquier otra
condicin; fortalecer los planes educativos y programas de educacin en derechos
humanos, para promover una cultura social sustentada en la tolerancia, el respeto
a las diferencias y la no discriminacin y acuerdan desarrollar las acciones
necesarias para asegurar la proteccin de los derechos humanos de las minoras
y combatir todo acto de discriminacin, exclusin o xenofobia en su contra que las
afecte.

ODonnel Daniel Proteccin de los Derecho Humanos Lima Comisin Andina de Juristas. 1988. P. 128

El Comit de Latinoamrica y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la

Mujer, CLADEM, en su Declaracin de los Derechos Humanos desde una
Perspectiva de Gnero, Aportes al 50 Aniversario de la Declaracin de los
Derechos Humanos, presentada en 1998, incluye esta formulacin de los
derechos reproductivos y sexuales:
Todos los seres humanos tienen el derecho a la autonoma y a la
autodeterminacin en el ejercicio de la sexualidad, lo que incluye el derecho al
placer fsico, sexual y emocional, el derecho a la libertad en la orientacin sexual,
el derecho a la informacin y educacin sobre la sexualidad
La jurisprudencia del Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas: El
estado no slo tiene el deber negativo de no incurrir en discriminacin sino en la
obligacin positiva de proteger a las personas contra la misma tanto si se produce
en la esfera pblica como entre partes privadas
De su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado:
La nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaleza del
gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la
cual es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado
grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo
inferior, lo trate con hostilidad o con cualquier otra forma lo discrimine del goce de
derechos que s se reconocen a quienes no se consideran incursos en tal
situacin de inferioridad. No es admisible crear diferencias de tratamiento entre
seres humanos que no se corresponden con su nica e idntica naturaleza
Estamos de acuerdo en el respeto de las personas de elegir su opcin sexual, no
estamos de acuerdo que esa opcin tenga que entrar al mbito de la institucin
ms importante de una sociedad como es el matrimonio.
II.

CONCEPTO.

El matrimonio entre personas del mismo sexo (tambin llamado matrimonio

homosexual o matrimonio gay) es el reconocimiento social, cultural y jurdico que
regula la relacin y convivencia de dos personas del mismo sexo, con iguales

requisitos y efectos que los existentes para los matrimonios entre personas de
distinto sexo2.
El matrimonio entre personas del mismo sexo en los pases en que se ha
aprobado hasta ahora se ha establecido legalmente mediante la extensin de la
institucin ya existente del matrimonio a aquellos formados por personas del
mismo sexo. Se mantienen la naturaleza, los requisitos y los efectos que el
ordenamiento jurdico vena reconociendo previamente a los matrimonios.
Se tiene constancia y documentacin de las prcticas homosexuales desde los
mismos albores de la humanidad, prcticamente en todas las pocas y las
civilizaciones, con diferentes grados de reconocimiento social. La extensin
jurdica del matrimonio forma parte de una tendencia general de reconocimiento
de la homosexualidad en la sociedad occidental moderna.
Junto a la institucin del matrimonio, y como alternativa o, en ocasiones,
superponindose a la regulacin del matrimonio entre personas del mismo sexo,
existen instituciones civiles adicionales, muy diferentes entre cada pas y
comunidad, con denominaciones distintas como "parejas de hecho", "uniones
civiles" o "concubinatos" (entre otras denominaciones), cada cual de una
naturaleza, requisitos y efectos ad hoc, segn la realidad social, histrica,
sociolgica, jurdica y aun poltica de cada sociedad.
III.

DOCTRINA.

El matrimonio entre personas del mismo sexo otorga a los cnyuges, y a las
familias que stos forman, la igualdad plena de derechos y obligaciones a las que
emanan del matrimonio convencional o entre personas de distinto, con el objeto de
permitir la constitucin de uniones y familias homoparentales estables, y de
eliminar toda forma de discriminacin y prejuicio hacia los homosexuales.
La unin de un hombre y una mujer tiene una especificidad reproductiva de tal
importancia que justifica reservar el concepto de la institucin matrimonial para el

Enciclopedia Wikipedia en Espaol. Revisada por ltima vez el 28 de Octubre del 2007.

tipo de unin heterosexual exclusivamente, aunque la institucin matrimonial siga

siendo aplicada para parejas heterosexuales pero estriles, por edad o condicin.
diferencias entre ambas parejas, entre las que sealan la imposibilidad biolgica
de que ambos cnyuges tengan una decendencia biolgica comn 1 (no se
desconoce, sin embargo, la posibilidad de que uno de los cnyuges aporte hijos al
matrimonio, ya sea procedentes de una relacin distinta o, en el caso de las
mujeres, mediante la inseminacin artificial o, de los hombres, el alquiler de un
vientre y su inseminacin artificial); el dao probable -del que, sin embargo, no
existen a da de hoy pruebas convincentes con rigor cientfico suficiente- al normal
desarrollo de los nios por la ausencia de uno de los referentes de la bipolaridad
procreativa (el padre o la madre, asumiendo, equvocamente, como lo demuestra
la psicologa, que las figuras paterna y materna estn asociadas al sexo biolgico
de quien las ejerce), sin embargo esto tambin se vera afectado por la ausencia
del padre o madre de los matrimonios convencionales, por divorcio, abandono de
hogar, malos tratos e infidelidad, y, por ltimo, el consenso existente entre las
principales religiones acerca del componente heterosexual del matrimonio (idea
sostenida por prejuicios ancestrales, fundamentalmente para utilizarla como
instrumento de poder, legislando sobre la sexualidad y la vida privada y pblica de
las personas).
La unin de un hombre y de una mujer es la nica definicin de matrimonio (
argumento semntico), en tanto que es la base para la procreacin (argumento
procreativo). Arguyen que esta definicin ha existido por milenios (argumento
tradicionalista) y corresponde a su esencia objetiva, distinguindola del resto de
pactos de proteccin mutua con carcter indefinido. Alegan que alterar los
fundamentos del matrimonio basndose en casos lmites equivale a convertir la
excepcin (v.g., la esterilidad, aunque esto sera discutible en el caso de las
lesbianas) en regla; mientras que equiparar uniones heterosexuales y uniones
homosexuales en cuanto a su fundamento sentimental y amoroso (subjetivo)
permitira luego extender la institucionalizacin estatal del matrimonio a cualquier
tipo de amistad.

En los pases occidentales ms ricos se ha desatado una carrera: la de quien

legaliza antes a las uniones de homosexuales, equiparndolos en todos los
aspectos, incluidos los econmicos, con los matrimonios normales: los de toda la
vida, los de uno con una y para siempre.
Parece que una minora bien organizada se ha empeado en cargarse el mejor
tesoro que tiene la sociedad: la familia. Para ello, el mejor camino es
desprestegiar, banalizar y prostituir al matrimonio. Llmense como quieran a estas
uniones entre homosexuales, que siempre han existido, reglese como se quiera,
pero jams sean llamadas ni equiparadas al matrimonio. En Alemania las llaman:
Sociedades de Vida Registrada.
En ninguna otra poca como en la actual se ha aceptado el hecho de la
homosexualidad con tanta comprensin como hoy. Lo que la Iglesia y la sociedad
condenan en los homosexuales es lo mismo que condenan en los heterosexuales:
el uso del sexo fuera de los lmites de toda razn y moral, el engao disimulado y
la degeneracin social. Y esto s lo estn imponiendo las mayoras polticas
dominantes de media Europa, no la Iglesia, ni la sociedad Dnde est la tan
cacareada demanda social en que se escudan los polticos? No ser, ms bien la
lucha por un puado de votos, o el miedo a ciertos grupos de presin secretos o
no tan secretos con un indudable poder internacional?
Afortunadamente, gran parte de la sociedad y la Iglesia no se rigen por modas, no
se venden por unos votos ms o menos y no se doblega por presiones de ningn
foro. Otra cosa es que buena parte de nuestra sociedad se haya empantanado
tanto en sus costumbres y moral que aqu nadie sabe ya lo que es bueno o malo.
Todo vale. Lo realmente vergonzoso y lamentable es que se haya elevado a la
categora de dogma, lo que no pasa de ser una vulgar degradacin social y
poltica.
ARGUMENTOS PARA NO ACEPTAR EL MATRIMONIO HOMOSEXUAL.
Los homosexuales, actualmente, ya se pueden casar en cualquier pas
Los homosexuales pueden casarse igual que cualquier otro, con los mismos
derechos y obligaciones que los heterosexuales. Es decir, slo con otra persona y
slo del sexo opuesto y que tenga cierta edad y d su consentimiento. Que un

homosexual se queje de discriminacin porque no le dejan casarse con alguien del

mismo sexo es como si un polgamo se queja de discriminacin porque no le dejan
casarse con varias mujeres, o un pederasta con un nio, o un secuestrador con su
secuestrada (en muchos pases an se practica el secuestro de mujeres para
casarse). No hay discriminacin con ninguno: la ley es igual para todos y la
sociedad tiene un modelo de matrimonio que ha demostrado su eficacia durante
siglos3.
Casar homosexuales es un experimento social indito
Casar personas del mismo sexo es un experimento social que nunca antes se ha
intentado. Ninguna civilizacin ha practicado jams el matrimonio homosexual.
Incluso sociedades que permitan la homosexualidad y hasta la fomentaban en
ciertas edades y clases sociales, como los griegos antiguos, entendan claramente
el matrimonio como la unin estable entre un hombre y una mujer abiertos a tener
hijos. Una cosa eran las prcticas sexuales de los ciudadanos y otra muy distinta
la familia y la generacin/educacin de hijos. La homosexualidad ha adoptado
muchas formas en distintas sociedades, pero nunca se le ha relacionado con el
matrimonio. Experimentar con la sociedad es irresponsable y peligroso. Como dice
la prudencia popular, los experimentos, mejor en casa y con gaseosa.
Slo un hombre con una mujer generan nios y los cran de forma idnea
El matrimonio es un status especial que la sociedad reconoce a la unin
comprometida entre un hombre y una mujer por una razn: porque su relacin
corporal es la nica capaz de generar nuevos miembros de la especie humana y
porque su relacin interpersonal es la idnea para criarlos, protegerlos y
educarlos. Este servicio es tan importante y benfico para la sociedad que merece
proteccin legal. Por el contrario, ningn acto corporal entre homosexuales puede
generar nuevos seres humanos, y tampoco dos personas del mismo sexo son
idneas para la cra y educacin de los nios, que careceran de referente
paterno/masculino (si son dos lesbianas) o materno/femenino (si son dos
homosexuales). Son los homosexuales los que deben cargar con el peso de la
prueba y demostrar que pueden cumplir las mismas funciones que el matrimonio.
3

Argumentos expuestos en http://www.fluvium.org/textos/sexualidad/sex76.htm. Revisado por ltima vez el

29 de Octubre del 2007.

Para evitar abusos contra/entre homosexuales o desamparo legal no hace falta

aprobar el matrimonio homosexual
Casi todos los beneficios de un matrimonio a nivel de herencias, transmisin de
bienes, propiedades compartidas, etc... Pueden regularlo dos (o ms) personas
con acuerdos legales ante notario, independientemente de que tengan relaciones
sexuales. De hecho, las pocas parejas homosexuales realmente interesadas en
estos temas ya han establecido acuerdos as ante notario. Es de destacar que en
el contrato matrimonial hay limitaciones, por ejemplo, los cnyuges se
comprometen a ser fieles el uno al otro y a la ayuda mutua; en cambio, dos (o
ms) homosexuales o un grupo de amigos que viven juntos pueden, ante notario,
regular muchas de las ventajas del matrimonio sin comprometerse ni a fidelidad ni
a ayuda mutua.
Legalizar el matrimonio homosexual establece un agravio comparativo con
las personas que viven juntas sin relaciones sexuales
Dos ancianas que viven juntas, tres hermanos en una casa, cuatro amigos que
comparten piso desde hace seis aos... Tienen una relacin con afectividad,
compromiso y convivencia, igual que puedan tener dos homosexuales. Sin
embargo, se ven privadas de las ventajas legales del matrimonio gay porque no
practican sexo entre ellos. El matrimonio gay en realidad premia a los practicantes
de cierto tipo de sexo, privilegindoles sobre otras convivencias afectivas y
estables. Es evidente la diferencia con el matrimonio verdadero, que premia la
complementariedad hombre mujer estable y abierta a la generacin y crianza de
los hijos.
Legalizar el matrimonio homosexual establece un agravio comparativo con
los polgamos... y con cualquier otra combinacin numrica
Al contrario que el matrimonio homosexual, que nunca ha sido aceptado por
ninguna civilizacin, la poligamia tiene una larga tradicin en numerosos pases y
sociedades, incluso en nuestros das. Si casamos a dos hombres, con qu
argumentos impediremos a nuestros ciudadanos islmicos o de origen
subsahariano que no se casen con dos o ms mujeres? Puede un emigrante
pedir por reagrupacin familiar que vengan sus tres esposas? Al menos, las

uniones polgamas tradicionales tienen hijos y suelen ser estables, lo cual es un

bien social. Con qu argumento los defensores del matrimonio gay lo impediran?
Despus de todo, si se quieren...
Pero lo cierto es que en los ambientes homosexuales lo que ya se pide es la
aprobacin de la poligamia bisexual. Un famoso escritor lo ejemplificaba en un
nmero de la revista homosexualista Zero: un amigo suyo est casado con una
mujer, madre de sus hijos, y la quiere; pero es homosexual, y tiene una relacin
con un hombre. Por qu esconderlo? Por qu no casarse todos entre ellos? As,
los nios tendran dos paps, que siempre es mejor que uno. Cuando el
matrimonio deja de ser lo que naturalmente se ve (un hombre y una mujer unidos
en un acto de amor que puede generar nuevas vidas el coito natural est
diseado para uno con una, nadie ms, entonces puede redefinirse para ser
cualquier cosa. Una palabra que sirve para todo ya no sirve para nada.
Legalizar el matrimonio gay debilita la fortaleza del matrimonio natural, igual
que la moneda falsa debilita la moneda verdadera
Muchas personas piensan que no les afecta en nada que los homosexuales se
casen. Es lo mismo que pensar: no me afecta en nada que haya gente que haga
circular falsos billetes de 100 euros, yo soy honrado y no los usara, de hecho casi
nunca veo billetes de 100 euros. Sin embargo, es evidente que la circulacin de
moneda falsa nos afecta a todos, porque se pierde confianza en esa moneda, la
gente la usa con reticencias, prefiere usar otras monedas (dlares, por ejemplo) o
no comerciar o no aceptar ciertos billetes y al final la economa de todos se
resiente porque todo es ms costoso. Lo mismo pasa cuando se hace circular un
matrimonio falso como si fuese matrimonio real.
En los pases nrdicos, donde el matrimonio entre homosexuales hace aos que
existe, la mitad de los nios nacen fuera del matrimonio. Al aprobar el matrimonio
homosexual se da el mensaje a la sociedad de que en realidad casarse no
significa nada (mensaje reforzado en cualquier pas donde exista el divorcio).
Como consecuencia la gente no se casa y su compromiso (de pareja y a menudo
social) es dbil. Igual que la moneda falsa crea desconfianza en el sistema
econmico, el matrimonio falso crea desconfianza en el compromiso interpersonal

10

y social. Una sociedad basada en la desconfianza, la desvinculacin y la falta de

compromiso nunca funcionar tan bien como una basada en familias fuertes,
comprometidas de por vida por el bienestar de los cnyuges, hijos y parientes.
En realidad, pocos homosexuales se casan; el objetivo del movimiento gay
es destruir el matrimonio heterosexual
Lo han reconocido muchas veces los lderes homosexuales en Espaa y en el
resto del mundo. En realidad muy pocos de ellos quieren casarse. Pero el
movimiento del homosexualismo poltico se vuelca en la exigencia del matrimonio
para cambiar la sociedad y eliminar una institucin (el matrimonio mongamo y de
por vida) en la que no creen.
Luchar por el matrimonio del mismo sexo y sus beneficios y entonces, una vez
garantizado, redefinir la institucin del matrimonio completamente, pedir el
derecho de casarse no como una forma de adherirse a los cdigos morales de la
sociedad sino de desbancar un mito y alterar radicalmente una institucin arcaica.
[...] La accin ms subversiva que pueden emprender los gays y lesbianas [...] es
transformar por completo la nocin de familia 4
El activismo homosexual no quiere formar familias como las dems. Ms bien,
quiere llegar a que todas las familias sean como las suyas, para lo cual la clave es
desmontar concepto arcaico y caduco como fidelidad, monogamia, compromiso,
fecundidad, paternidad/maternidad, etc...
Legalizar el matrimonio homosexual significa legalizar la entrega de nios a
homosexuales
Hay gente que dice yo veo bien que los gays se casen pero no que adopten
nios. Es un error pensar que se va a legalizar el matrimonio sin la adopcin: si
se legaliza el matrimonio incluir siempre la adopcin. Quien apoye una cosa
estar apoyando, quiera o no, la otra. Aunque algunas lesbianas tienen hijos de
anteriores relaciones o los han buscado (mediante inseminacin artificial o con la
cooperacin de un hombre) la adopcin se plantea para que los homosexuales
que, obviamente, no tienen nios, accedan a la educacin de nios que,
obviamente, eran de parejas heterosexuales.
4

Michael Signorile, activista homosexual y escritor, citado en Crisis Magazine, 8 de enero de 2004

11

La adopcin de homosexuales tiene diversas desventajas para la sociedad que la

permita, empezando por que la escasez de nios hace que se traigan de China,
Rusia y otros pases... que no van a dar nios a pases donde los homosexuales
adopten. As, el deseo de una minora nfima va a dificultar a miles de matrimonios
que quieren adoptar. Pero el punto clave es que un nio tiene derecho a un padre
y una madre, derecho conculcado si se le entrega a dos hombres o a dos mujeres.
Legalizar el matrimonio homosexual significa poner toda la maquinaria educativa y
meditica del Estado al servicio del homosexualismo poltico
Si el matrimonio gay es legal, se ensear en las escuelas. Los libros de texto de
los nios explicarn la doctrina que las asociaciones homosexualistas hayan
indicado: que la homosexualidad es normal, que es bueno tener dos paps y dos
mams, que los nios deben experimentar con su sexualidad para descubrir qu
sexo les atrae ms y que las personas que se oponen a la homosexualidad (como
los paps de los nios cristianos) son intolerantes. Por supuesto, cada serie de
televisin tendr su pareja de homosexuales o lesbianas con nios, conviviendo
felices para ejemplo y edificacin de tantos matrimonios con problemas. De hecho,
hay en Espaa centros de scouts y de ocio infantil que activamente difunden ya
esta ideologa.
Legalizar el matrimonio homosexual implicar a medio plazo multas y penas
de crcel para quien critique la actividad homosexual
En Suecia, donde hay uniones gay desde 1995 con adopcin de nios desde
2002, se decret pena de crcel para un pastor pentecostal que bsicamente se
limitaba a predicar las palabras de San Pablo sobre la homosexualidad. Otro pas
donde criticar la homosexualidad ha significado multas y juicios es Canad. El
grado de respetabilidad de la relacin gay (no ya de la persona, que obviamente
es merecedora de respeto simplemente por ser persona) ser extremo y su crtica
punible. La libertad de expresin se ver recortada y probablemente tambin la
libertad religiosa.
Legalizando el matrimonio homosexual, Espaa ensanchar su abismo con
otras civilizaciones y la propia cultura occidental

12

La mayora de los musulmanes del mundo conocen poco de Occidente y de su

democracia. Lo que conocen es bsicamente lo peor: que producimos pornografa,
que la exportamos en grandes cantidades, que a sus ojos nuestras mujeres
visten impdicamente, y que estas mismas mujeres, cuando se les da un cargo en
una prisin (ver Abu Ghraib en Irak), vejan, humillan, desnudan y filman
pornografa con los prisioneros y la hacen circular. Algo parecido piensan en la
China comunista, incluso en las masas populares de la democrtica y
anglohablante India. Tiranos y fundamentalistas islmicos o comunistas sealan
con razn estos y otros elementos para justificar en sus pases que lo que los
occidentales llaman democracia es vicio y degeneracin.
Casar homosexuales y destruir la familia no va a ayudar nada al dilogo Oriente
Occidente ni a mostrar las bondades de la democracia. Llamar derechos
humanos al matrimonio homosexual va a servir para erosionar los verdaderos
derechos humanos, para que el mundo no Occidental vea que Occidente impone
una moral (o una inmoralidad, desde su punto de vista) no basada en la naturaleza
comn del ser humano sino en el individualismo, el materialismo y el hedonismo.
Millones de musulmanes y de chinos (y la autoridad moral de Occidente) van a ser
perjudicados por esta piedra en el camino de extender una autntica democracia y
unos derechos humanos autnticos.
Hay pues muchas razones perfectamente prcticas para que una sociedad
responsable diga "no" al matrimonio entre homosexuales desde el respeto a estas
personas.
IV.

DERECHO COMPARADO.

Actualmente, el matrimonio entre personas del mismo sexo es totalmente legal en

cinco pases (BLGICA, ESPAA, SUDFRICA, LOS PASES BAJOS Y
CANAD) y en el estado de Massachusetts (Estados Unidos).
La reciente entrada en vigencia de la ley espaola que autoriza los matrimonios
entre parejas homosexuales, adopcin incluida, pone en discusin los derechos de
las minoras sexuales y cmo las distintas legislaciones tratan esta situacin,

13

apreciando fundamentales diferencias entre Europa, de carcter ms progresista,

y Amrica, que ha dado muy pocos pasos al respecto.
Espaa no es el primer pas en otorgar a los homosexuales un tipo de unin legal
que no guarda ninguna diferencia con el matrimonio convencional entre un hombre
y una mujer. El antecedente ms prximo es Holanda, que en abril de 2001 puso
en vigencia la Ley de Acceso al Matrimonio y que abri el camino que hoy sigue
aquella nacin. La nica diferencia con el modelo ibrico es que prohbe la
adopcin de nios que no sean de nacionalidad holandesa y exige una
residencia de al menos dos aos en el pas antes de contraer matrimonio,
para evitar convertir a la nacin en una suerte de "destino turstico" para parejas
homosexuales que quieren casarse.
Tambin en Blgica y Canad legalizaron el matrimonio entre personas del
mismo sexo (aunque en este ltimo pas recin el 20 de julio de 2005 se logr la
legalizacin en todo su territorio, antes era en ocho de sus diez provincias).
Blgica no autoriza la adopcin de menores por parte de parejas gay. El
matrimonio homosexual tambin es legal en el estado norteamericano de
Massachusetts.
No obstante, el matrimonio no es el nico tipo de unin con el que las
legislaciones de varios pases han abordado el tema de la unin de personas del
mismo sexo. Los casos de Espaa, Blgica, Holanda y Canad difieren de otras
naciones que han optado por las uniones de hecho.
Suecia, Dinamarca, Noruega, Islandia y Alemania aprobaron leyes para registro
de uniones de hecho especialmente orientadas a los homosexuales. Francia tiene
una norma originalmente pensada para parejas heterosexuales, pero se entiende
extendida a los gays. Aunque en trminos generales las respectivas legislaciones
aplican a las uniones de hecho las mismas disposiciones que para el matrimonio,
hay dos diferencias fundamentales: no hay autorizacin para adoptar nios y no
hay un contrato entre los integrantes de la pareja que establezca sus derechos
y deberes. Ms bien es una forma de dejar constancia legal de que dos personas
estn conviviendo y que les son aplicables ciertas normas reservadas para
matrimonios heterosexuales en cuanto a proteccin financiera y sucesiones, pero

14

sin el mismo status legal o social (por ejemplo no existe "divorcio" en estos casos,
sino un fin de la unin).
En Latinoamrica, en general, no existe norma al respecto. Una excepcin es la
ciudad de Buenos Aires, cuyo Registro Pblico de Uniones Civiles reconoce como
tales a aquellos vnculos conformados libremente por dos personas con
independencia de su sexo u orientacin sexual; aunque la norma est sujeta a
condiciones: que la pareja haya convivido en una relacin de afectividad estable y
pblica por un perodo mnimo de dos aos, y que los integrantes tengan su
domicilio legal en la ciudad en cuestin.
En el estado de Massachusetts, el matrimonio entre personas del mismo sexo
tambin ha sido consecuencia de una decisin del Tribunal Supremo de Justicia
de dicho estado (sentencia de 18 de noviembre de 2003, en el caso Goodridge v.
Department of Public Health, en la que dicho Tribunal declar discriminatorio el
requisito de que ambos cnyuges fueran de distinto sexo. Como reaccin contra
esta decisin judicial, se han iniciado los trmites para modificar la Constitucin de
Massachusetts para redefinir la institucin del matrimonio a la unin de un varn y
una mujer; sin embargo, debido a la divisin de opiniones en el Parlamento de
Massachusetts, es improbable que esta enmienda vaya a prosperar. Asimismo, la
reaccin ha provocado la aprobacin (esta vez con xito) de enmiendas
constitucionales por medio de referendos en diversos estados (Mississippi,
Oregn, Texas, Missouri, Louisiana, Arkansas, Kentucky, Michigan, Montana,
Dakota del Norte, Ohio, Oklahoma y Utah) que establecen taxativamente la
definicin de matrimonio como unin de varn y mujer y prohben que otro tipo de
uniones se le equiparen. En la misma lnea, el Presidente George W. Bush ha
impulsado la aprobacin de una enmienda (denominada Federal Marriage
Amendment (FMA) a la Constitucin de los Estados Unidos que reafirme la -segn
sus palabras- santidad del matrimonio; debido a la divisin de opiniones que
suscita esta iniciativa en el Congreso de los Estados Unidos, es improbable que
esta enmienda pueda prosperar. Por el contrario, el estado de California aprob en
2005 una ley que extenda la institucin del matrimonio a las parejas del mismo
sexo, pero esta ley fue vetada por el Gobernador Arnold Schwarzenegger con el

15

argumento de que los electores de California aprobaron, en un referndum

celebrado en el ao 2000, la definicin del matrimonio como la unin de un varn y
una mujer.

Situacin legal de la homosexualidad en el mundo

Sin informacin
Homosexualidad legal
Matrimonio homosexual
Uniones civiles
Sin uniones civiles
Homosexualidad ilegal
Pena menor
Pena mayor
Cadena perpetua
Pena de muerte
No hay informacin sobre la pena

V.

JURISPRUDENCIA.

Tenemos una JURISPRUDENCIA Colombiana. La jurisprudencia sentada en sede

de tutela, tambin ha convalidado los criterios morales como referentes a los
cuales puede acudir el legislador y el juez de amparo. En lo que concierne
concretamente al requisito de idoneidad moral exigido a las personas que hacen
solicitudes de adopcin de menores, la Corte, en la Sentencia T-290 de 1995,5
rechaz la solicitud de amparo incoada por un homosexual quien solicitaba
5

M.P Carlos Gaviria Daz

16

autorizacin para adoptar a una menor abandonada a quien haba cuidado

personalmente no obstante no ser su padre. Consider entonces esta Corporacin
que el pretendiente adoptante no reuna el requisito de idoneidad moral
mencionado. Sin embargo, en esa ocasin no fue la condicin de homosexual la
que llev a esa conclusin, sino el ambiente socio cultural en que dicha persona
viva, estimado como inconveniente desde el punto de vista moral, de cara al
principio del inters superior menor. Dijo entonces la Corte:
Es cierto que el nio tiene derecho a vivir en el seno de una familia, y resulta
inobjetable, adems, que en un Estado pluralista y protector de la diversidad como
es el Estado Colombiano, no existe un nico tipo familiar digno de proteccin, sino
que se reconoce igualmente a la familia proveniente de vnculos jurdicos como a
aquella formada por lazos naturales o afectivos. Sin embargo, no es menos cierto
que los nios tienen derecho a gozar de la asistencia necesaria para lograr
un adecuado desarrollo fsico, mental, moral y social, y que a falta de los
padres o de las personas legalmente obligadas a dispensarle al menor esta
asistencia -como ocurre en este caso con xx- es el Estado el obligado a
asumir directamente su cuidado o a confiarlo, mediante la adopcin, a
personas cuya idoneidad ha de calificar segn criterios axiolgicos
ajustados al orden constitucional. As se deduce del principio de primaca que
la Carta Poltica dispone en favor de los derechos de los nios (art. 44), y se ha
desarrollado legalmente en materia de proteccin al menor (arts. 3 y 6 del Decreto
2737 de 1989).
...La Defensora de Familia que actualmente tiene el caso a su cargo expresa que
ltimamente "se han realizado seguimientos socio-familiares a la residencia y
lugar de trabajo de Jos Gerardo Crdoba y Fidel Martnez (amigo del primero),
en donde (sic) sus condiciones de vida econmica y morales ... no son las
mejores para que la menor xx desarrolle sus potencialidades al lado de estos dos
seores".
Todo lo anterior conduce a la Sala a descartar la violacin del derecho del actor a
la igualdad. Resulta evidente que el I.C.B.F. tuvo razones objetivas suficientes
para decretar las medidas de proteccin que consider necesarias en favor de la

17

menor XX, y que su actuacin no fue arbitraria ni se debi a prejuicio de sus

funcionarios respecto de la sexualidad del seor Crdoba. 6
VI.

CASOS.

Dos soldados destinados en una base area de Andaluca contrajeron hoy el

primer matrimonio entre militares espaoles del mismo sexo en el Ayuntamiento
de Sevilla, capital de esta regin del sur de Espaa.
Vestidos con el traje de gran gala del Ejrcito del Aire, Alberto Snchez Fernndez
y Alberto Linero Marchena se casaron un una ceremonia civil oficiada por el
alcalde de la ciudad, el socialista Alfredo Snchez Monteseirn.
La ley del matrimonio entre personas del mismo sexo, vigente en Espaa desde el
3 de julio de 2005, un ao despus haba permitido casarse a 4.500 parejas, pese
a las dudas expresadas inicialmente por algunos sectores sociales, polticos y
religiosos.
A la boda de los dos soldados asistieron un centenar de invitados entre familiares
y amigos, adems de varios militares compaeros de los novios, ambos con
destino en la base de Morn de la Frontera (Sevilla).
Ante un gran nmero de personas que curioseaban en las puertas del
Ayuntamiento, y en presencia de muchos fotgrafos y cmaras de televisin, un
6

Dentro de las consideraciones que la Corte tuvo en cuenta para denegar la solicitud de amparo del
pretendiente adoptante, vale la pena resaltar las siguientes que a continuacin se transcriben: Derecho del
actor a la igualdad: Jos Gerardo Crdoba asegura que fue su homosexualidad el nico factor que el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar tuvo en cuenta para declarar a la nia en estado de peligro y asignar su
custodia a terceros. Sin embargo, ello resulta contraevidente segn los hechos antes reseados y las pruebas
testimoniales aportadas, de los cuales se deducen datos como los siguientes: - El lugar de residencia habitual
del actor, que sera el medio social en el que crecera la menor viviendo a su lado, se circunscribe a la zona de
tolerancia de la ciudad de Pasto. La Comandante de la Polica de Menores, Teniente Yolanda Arteaga
Arvalo, declar que "esta zona donde resida la menor es una de las zonas rojas del Municipio y, tal vez,
una de las ms graves ya que all se presentan toda clase de delitos; ...". Respecto de la residencia donde
inicialmente fue encontrada la menor, sostuvo que "...esta residencia haba sido sellada, sin embargo estaba
funcionando, al parecer la sellaron por el mal estado en que se encontraba porque eran unas condiciones
infrahumanas para que viviera cualquier persona".- La vivienda de la menor consista en un cuarto de
tamao mnimo, desaseado y oscuro, donde convivan hacinados el actor, su madre y la menor. En el mismo
cocinaban con una estufa de petrleo.
- Existen serios motivos para creer que el amigo o compaero del actor se embriaga con frecuencia. Esto
constituye un mal ejemplo para la menor, por parte de una persona que, por tener una relacin estable con el
actor desde hace muchos aos y por contribuir en la crianza y manutencin de xx, tambin haca parte de su
ambiente familiar.

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coro rociero contratado por los contrayentes cant cuando el sevillano Linero
Marchena, de 27 aos, que iba acompaado de su prima como madrina, entr en
la sede municipal.
Linero, visiblemente nervioso, explic a los periodistas que no cree que "pase a la
historia por ser el primer militar gay que se case" en Espaa e insisti en que no
han recibido amenazas de sus compaeros del Ejrcito y en que nadie les ha
dado problemas.
Alberto Snchez Fernndez, madrileo de 24 aos, entr un poco ms tarde del
brazo de su madre, que acto como madrina durante la ceremonia civil.
El alcalde ley los artculos de la Constitucin y del Cdigo Civil que le otorgan
poder para casar a los dos homosexuales y anim a los contrayentes a que
crearan una familia comprometida con la sociedad "con igualdad y ante la
diversidad".
En un futuro ambos suean con poner una tienda de ropa, aunque quieren seguir
siendo militares. Segn datos del Instituto Nacional de Estadstica, en Espaa
conviven unas 10.400 parejas de personas del mismo sexo; aunque, en opinin de
las asociaciones de gays y lesbianas, esa cifra est muy por debajo de la realidad,
ya que el censo oficial slo computa a quienes expresamente quieren manifestar
su orientacin homosexual.
La principal fuerza poltica de oposicin, el conservador Partido Popular (PP),
interpuso un recurso de inconstitucionalidad contra la ley con el argumento de que
desnaturaliza "la institucin bsica del matrimonio" por no respetar su definicin
constitucional como unin de un hombre y una mujer.
El presidente del Gobierno espaol, Jos Luis Rodrguez Zapatero, prometi en su
debate de investidura, el 16 de abril de 2004, abrir el matrimonio a las parejas
homosexuales.
CONCLUSIONES
El derecho del nio es superior a cualquier otro pues de darse el
caso los menores no viviran en un ambiente normal con pap y

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mam sino en un ambiente de homosexuales, lo cual atenta contra

los nios.
el matrimonio entre individuos de idntico sexo genera posiciones
opuestas. Por un lado se encuentran las organizaciones que
representan la demanda por la igualdad de derechos de la
colectividad gay (en cuanto a, por ejemplo, temas de herencias y
cargas legales), y por otro, a las instituciones y conglomerados que
niegan estas peticiones, entre los que destaca la opinin de la Iglesia
Catlica: sus crticas apuntan a las posibilidades de adopcin que un
enlace homosexual desplegara. Segn la institucin, en semejante
caso los nios seran injustamente maltratados, pues se les obligara
de manera premeditada a vivir sin la figura del padre o de la madre.
Esto supondra un riesgo claro para el adecuado desarrollo
psicolgico de la personalidad del menor.
Adems, segn la Iglesia, en los enlaces homosexuales no se da
una verdadera complementariedad, ni a nivel biolgico ni a nivel
psicolgico; por consiguiente, el comportamiento homosexual no
debera ser legitimado ni promovido por la legislacin civil, pues ello
afectara el bien comn de la sociedad.
Si bien en dos documentos de la Congregacin para la Doctrina de la
Fe (la Declaracin Persona Humana de 1975 y la carta a los obispos
de 1986) y en el Catecismo de la Iglesia Catlica se establecen el
respeto y la acogida de las personas homosexuales, se distingue
tambin entre la tendencia u orientacin sexual del individuo y la
actividad homosexual, la que es objeto de un juicio moral negativo,
pues se le considera contraria a la ley natural. Como consecuencia
de esta valoracin, la Iglesia propone e invita a los sujetos con
tendencias homosexuales a vivir la castidad. Es en este punto donde
se

encuentran

las

diferencias

ms

irreconciliables

entre

el

catolicismo y las comunidades homosexuales internacionales, las

20

que ven en la autoridad eclesistica una directriz reaccionaria que

atenta contra los derechos de la ciudadana.
Las organizaciones que promueven el reconocimiento del matrimonio
homosexual corresponden a federaciones y corporaciones civiles
que,

adems,

practican

otra

clase

de

iniciativas

para

el

conglomerado gay: avances concernientes a la salud y a la

prevencin del Sida, y la consecucin de un desarrollo legal que
restrinja la discriminacin laboral, por ejemplo.

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BIBLIOGRAFA.
ODonnel Daniel Proteccin de los Derecho Humanos Lima Comisin
Andina de Juristas. 1988. P. 128
Enciclopedia Wikipedia en Espaol. Revisada por ltima vez el 28 de
Octubre del 2007.
Argumentos

expuestos

en

http://www.fluvium.org/textos/sexualidad/sex76.htm. Revisado por ltima

vez el 29 de Octubre del 2007.
Michael Signorile, activista homosexual y escritor, citado en Crisis
Magazine, 8 de enero de 2004

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