DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Introduo
Tendo em vista o objectivo do nosso curso o Direito Internacional Privado,
designado por DIP, ir tutelar as situaes que se possam colocar para a
resoluo de onflitos no mbito das relaes privadas da aviao civil.
O carcter transnacional da aviao motiva transaces comerciais e
relaes do foro privado com fornecedores, clientes e os prprios Estados.
Estes Estados tm naturalmente, no exerccio da sua soberania, sistemas
jurdicos diferentes bem como uma forma diversa de aplicao da justia.
nestas relaes que vai ser necessrio resolver os conflitos que possam
eventualmente vir a existir.
Podemos exemplificar mencionando trs casos de estudo:
Um passageiro francs viaja de Lisboa para Nova Iorque na TAP em classe
executiva. Dentro do avio e por motivos de sobrelotao colocado em
classe turstica. Chegado a Nova Iorque a mala no aparece. Aps
reclamao junto da TAP no sentido de pagar as indeminizaes previstas
esta, aps anlise, entende no evolver o diferencial de preos entre
classes.
Os incidentes/acidentes no campo da aviao.
Deslocalizao das sedes de algumas companhias para outros Estados por
razes de ordem econmica podero criar situaes de ordem comercial
diversa.
Convm referir que atendendo s especificidades dos casos e simplicidade
deste trabalho no iremos aprofundar a soluo dos casos citados.
Questes desta natureza criam situaes que entram em contacto com
vrias ordens jurdicas e sero necessariamente tuteladas pelo DIP.
Na verdade esta no uma tutela pura mas uma tutela indirecta por
nomeao da ordem jurdica que ir verdadeiramente tutelar as diversas
situaes.
Como concluso faremos a ponte entre as Leis Reguladoras dos Negcios
Jurdicos e das Obrigaes e as convenes de Haia e de Roma bem como
os Regulamentos Roma I e Roma II.
Definio
Citando trs internacionalistas temos:
Segundo Batista Machado Factos susceptveis de relevncia jurdicoprivada, que tm contacto com mais de um sistema jurdico (casos
absolutamente internacionais) ou que se passaram adentro do mbito de
eficcia de uma (e s uma) lei estrangeira.
Segundo Isabel Magalhes Collao o direito que regula as relaes
jurdico-privadas atravessadas por fronteiras.
Segundo Lima Pinheiro o DIP regula situaes de carcter internacional.
Por internacional quer-se significar a existncia de contactos relevantes
com mais de um Estado soberano, com mais de uma sociedade
politicamente organizada em Estado soberano

Embora por palavras diferentes o conceito genrico infere-se como sendo o

mesmo, ou seja, o ramo que trata das relaes jurdico-privadas que tem
contacto com mais de um sistema jurdico.
tambm aqui que se definem os princpios, os critrios e as normas a que
deve obedecer a pesquisa de solues adequadas para os problemas
emergentes das relaes privadas de carcter internacional.
Temos assim por objecto do DIP a averiguao da lei aplicvel para tutelar
as relaes supramencionadas.
Podemos assim afirmar o DIP como sendo um conjunto de normas formais
de remisso para ordenamentos jurdicos diversos chamados para a
resoluo das questes postas.
Justia e princpios gerais
As normas jurdicas, como normas de conduta que so, tm o mbito de
eficcia limitado pelos factores tempo e espao:
No regulam factos passados antes da sua entrada em vigor
No regulam factos que no tenham contacto com os Estados que as
produzem
A base do direito intemporal, constri-se sobre o princpio da no
retroactividade das leis e sobre o respeito das situaes jurdicas
preexistentes criadas sob a alada da lei antiga.
O Direito Internacional Privado assenta na:
Regra da no transactividade das leis;
Reconhecimento das situaes jurdicas na alada de uma lei estrangeira.
No Direito Internacional Privado o tratamento dos factos puramente
internacionais envolve o recurso a um princpio paralelo ao da teoria do
facto passado e ao princpio do reconhecimento dos direitos adquiridos para
alm de fazer intervir uma regra de conflitos determinante da lei aplicvel
de entre as leis em contacto com os factos.
Temos assim que o Direito Internacional Privado Portugus tem como fontes:
Normas de conflito de fonte Interna;
Normas de conflito de fonte Internacional.
Normas de conflito de fonte Interna
Assente em normas jurdicas emanadas para o estabelecimento de critrios
gerais aplicveis a situaes concretas.
Tais normas materializam-se em textos que definem a sua eficcia e os seus
contornos.
O Cdigo Civil Portugus define no seu primeiro volume entre os artigos 14
a 65 o Direito dos Estrangeiros e Conflito de Leis:
Disposies Gerais (14 a 24);
mbito e determinao da Lei Pessoal (25 a 34)
Lei Reguladora dos Negcios Jurdicos (35 a 40);
Lei Reguladora das Obrigaes (41 a 45);
Lei Reguladora das Coisa (46 a 48);
Lei Reguladora das Relaes de Famlia (49 a 61);
Lei Reguladora das Sucesses (62 a 65).

Normas de conflito de fonte Internacional

Nacionalidade;
Pessoas;
Obrigaes:
o Conveno sobre a Lei Aplicvel aos Contratos de Mediao e
Representao (Haia, 1978);
o Conveno sobre a Lei Aplicvel s Obrigaes Contratuais (Roma, 1980);
o Conveno de Viena sobre a Compra e Venda Internacional de
Mercadorias (1980);
Ttulos de Crdito:
o Conveno Destinada a Regular Certos Conflitos de Leis em Matria de
Letras e Livranas e Protocolo (Haia, 1930);
o Conveno Destinada a Regular Certos Conflitos de Leis em Matrias de
Cheques e Protocolo (Genebra, 1931);
Trabalho:
o Conveno Internacional do Trabalho, n. 19, Relativa Igualdade de
Tratamento dos Trabalhadores Estrangeiros e Nacionais em Matria de
Reparao de Desastres no Trabalho (Genebra, 1925);
o Conveno n. 182 da OIT Relativa Interdio das Piores Formas de
Trabalho das Crianas e Aco Imediata com Vista sua Eliminao,
Conveno n. 182 da OIT (1999);
Famlia;
Sucesses;
Legalizao de Documentos;
Informao sobre o Direito Estrangeiro;
Processo Civil Internacional:
Arbitragem:
o Protocolo Relativo s Clusulas de Arbitragem (Genebra, 1923);
o Conveno para a Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras
(Genebra, 1927);
o Conveno sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais
Estrangeiras (Nova Iorque, 1958);
Direito dos Estrangeiros:
Cooperao Judiciria e Jurdica
Normas de conflitos
Temos assim que o Direito Internacional Privado, enquanto ramo do direito,
no regula directamente as relaes privadas internacionais mas, tosomente, indica as ordens jurdicas que as devem reger.
Para tal concorrem as chamadas regras de conflitos que se socorrem de
normas instrumentais destinadas a individualizar a ordem jurdica onde
deve ser procurada a regulamentao dos institutos que constituem o seu
objecto.
So normas sobre normas (lex legum), normas que dizem como vigoram,
interpretam, aplicam e determinam outras normas.
Chamam-se normas de 2 grau ou de aplicao.

Dentre as normas de aplicao destacam-se as normas destinadas a

resolver conflitos de leis no tempo (artigo 12 ( ) e 13 ( )) e os conflitos de
leis no espao (artigo 15 ( ) e seguintes) do Cdigo Civil.
As normas de conflitos tm a funo de coordenar ordens jurdicas em
conexo, devido ao concurso de situaes plurilocalizadas, actuando por
nomeao de entre os elementos integrantes da relao jurdica
pluriconectada, aquele, por intermdio do qual, dever ser determinada a
lei que lhe aplicvel
Ao julgador caber a ponderao na aplicabilidade das regras de conflitos
de leis mesmo que no seja invocado o direito estrangeiro, temos assim
regras de aplicao oficiosa.
Algumas matrias, sobretudo no domnio dos contratos, detm o princpio
da elegibilidade da lei aplicvel, podendo assim escolher a ordem jurdica
que regular as suas relaes especficas afastando assim a aplicao das
regras de conflitos.
As normas de conflitos encerram em si duas caractersticas:
Rigidez - enquanto vinculativas da posio do julgador ao determinar o
elemento de conexo a partir de critrios enunciados pela prpria norma;.
Neutralidade no compete ao DIP fornecer a norma material aplicvel a
um caso concreto, mas to-somente estabelecer a conexo mais apropriada
designativa da lei a que a norma aplicvel dever ser
Conceito Quadro
O conceito-quadro designa os factos, instituto jurdico ou normativos sobre
os quais a regra de conflitos aponta o elemento de conexo e consequente
lei competente.
Exemplo - casamento, filiao, estado, capacidade, etc.
Temos assim um conceito tcnico-jurdico que define o objecto de conexo
ou a categoria normativa que operar a conexo escolhida.
Elemento de conexo
O elemento de conexo determinado por individualizao da lei aplicvel
e da ordem jurdica aplicvel situao jurdica em causa.
Este determinado pela delimitao de um sector ou matria jurdica
operada pelas normas de conflito que destacam uma ou mais questes de
direito a serem tuteladas pela lei a aplicar.
A escolha da conexo relevante tem em vista encontrar uma lei que seja
verdadeiramente adequada funo de regular determinada matria ou
instituto jurdico.
A uma norma de conflitos no corresponde um s elemento de conexo
nem uma nica consequncia jurdica, mas tantos quantos forem os
ordenamentos jurdicos em concurso.
Consideramos assim duas modalidades de conexo:
Conexo simples ou singular - a norma de conflito aponta para uma nica
ordem jurdica por via de um s elemento (exemplo - 46/1 CC);

 Conexo mltipla - as normas de conflito apresentam vrios elementos de

conexo:
o Sucessivas ou subsidirias - dois ou mais elementos de conexo aplicveis
os quais s se iro aplicar caso falhe os anteriores (ex.: art. 52/1 e 2 CC);
o Alternativa: prev vrias conexes como possveis, mas apenas uma vai
ser aplicada com vista obteno do resultado (ex.: art. 65/1 CC);
o Cumulativa: vai-se aplicar duas leis pessoais simultaneamente, ou seja,
aplicam-se ambas (ex.: art. 33/3 e 4 CC);
o Condicional: quando o segundo elemento de conexo chamado para
regular o caso vai limitar a aplicabilidade da primeira lei (ex.: art. 55/2 CC).
Temos assim a escolha da lei que melhor se posicionar para resoluo do
litgio tendo em ateno a localizao dos factos ou da sua relao com as
pessoas e os factos em concurso.
O DIP no encerra em si um problema de justia material pelo que o papel
da regra de conflitos no o de escolher, de entre as solues decorrentes
das vrias leis em concurso, a que melhor convenha natureza e
circunstncias do caso sub judice.
Podemos assim configurar como elementos estruturais das normas de
conflito:
i. O conceito quadro - designativo da matria, instituto ou categoria
normativa sendo no seu mbito que se estabelece a conexo, escolhida pela
norma, enquanto representada por um elemento ou circunstncia
factualmente concreto.
ii. Elemento Conexo Situando o facto jurdico num espao legislativo e
sistema de direito determinado funcionando como elemento referenciador
da lei chamada a intervir.
iii. Consequncia jurdica - atribuio de competncia lei designada pelo
elemento de conexo, sendo esta a lei aplicvel para resolver a questo
formulada e ser aquela com a qual a relao sub judice estiver em
contacto atravs do elemento de conexo.
Consideremos, a ttulo de exemplo, o artigo 45 do Cdigo Civil ( ):
Conceito quadro - responsabilidade extracontratual;
Elemento de conexo Estado onde decorreu a principal actividade
causadora;
Consequncia jurdica - aplicao da lei do ordenamento jurdico do Estado
onde ocorreu o facto danoso.
Devoluo e reenvio
No Cdigo Civil esta questo tratada pelos artigos 16 a 24 com
particular destaque para os artigos 17 e 18.
O reenvio um facto que surge de as normas de conflito do foro designarem
uma lei estrangeira para regular uma questo jurdica e esta no se
considerar aplicvel remetendo assim para outra ordem jurdica.
Exemplos:
A. Um cidado brasileiro domiciliado em Portugal morre neste pas. Em
consonncia com as normas de conflito (artigo 62 ( ) CC) a lei reguladora
da sucesso a lei pessoal, ou seja, a lei brasileira (lex patriae), no

entanto, segundo a lei brasileira a sucesso desse indivduo regulada pela

lei portuguesa (lex domicili).
a. O reenvio neste caso chama-se retorno ou reenvio de 1 grau e podemos
figur-lo do seguinte modo:
L1 L2 (lex patriae)
L2 L1 (lex fori)
B. O de-cujus, cidado dinamarqus domiciliado na Itlia. Como
anteriormente, manda a lei portuguesa (lex fori) aplicar a lei
dinamarquesa (lex patriae), no entanto, esta remete para a lei Italiana
(lex domicili) do ltimo domiclio.
a. O reenvio chama-se transferncia de competncia, ou reenvio de 2 grau
L1 (lex fori) L2 (lex patriae) L3 (lex domicili)
O reenvio deve ser tratado e enquadrado no DIP da lex fori enquanto
problema de interpretao do direito local englobando assim o direito
vigente.
Estamos perante um caso de conflito negativo de normas dado a lei
estrangeira designada pelo foro remeter para o prprio ordenamento
jurdico ou para outro.
A norma de conflitos pressupe a existncia de mais que uma lei a
concorrer resoluo de questes privadas de ordem internacional,
directamente atravs das suas normas do direito interno ou de normas de
outro ordenamento recebidas por uma norma de remisso material.
A designao da lei aplicvel pela regra de conflitos tem em vista a
designao das normas materiais que devem regular a questo, teoria da
referncia material, ou
determinar essas normas mediante uma referncia s regras de conflito
desse ordenamento, teoria da referncia global.
Limites aplicao dos direitos dos estrangeiros
O direito dos estrangeiros provm de princpios e regras materiais
adoptadas pelo Estado para regular esta matria.
Concorrem para este facto os artigos 12 ( ) e 17 ( ) do Tratado que Institui
a Comunidade Europeia, os artigos 18 e 20 do Tratado sobre o
Funcionamento da Unio Europeia, o artigo 15 ( ) da Constituio Repblica
Portuguesa e o artigo 14 ( ) do Cdigo Civil.
Estatui-se como regra a equiparao dos estrangeiros aos nacionais quanto
ao gozo de direitos privados (artigo 14/1 CC).
Tal facto diferir da situao normal quando estatudo em contrrio ou com
a verificao do pressuposto a que se refere o artigo 14/2 CC.
Temos assim dois princpios essenciais no domnio do DIP:
Princpio da equiparao;
Princpio da reciprocidade.
X. Anlise comparativa dos artigos referentes s leis:
Como concluso e atentos natureza transnacional da Gesto de Transporte
Areo iremos debruar-nos numa anlise das:
Lei Reguladora dos Negcios Jurdicos (35 a 40);
Lei reguladora das Obrigaes (41 a 45).
Esta anlise no poderia deixar de interligar as convenes:

 Lei aplicvel s Obrigaes Contratuais (Roma I);

Lei aplicvel s Obrigaes Extracontratuais (Roma II).
Abordaremos esta anlise baseada na interpretao jurdica dada de Pires
de Lima e Antunes Varela no seu Cdigo Civil Anotado e de Florbela de
Almeida Pires no Conflito de Leis.
a) Lei Reguladora dos Negcios Jurdicos (35 a 40)
ARTIGO 35. (Declarao negocial)
1. A perfeio, interpretao e integrao da declarao negocial so
reguladas pela lei aplicvel substncia do negcio, a qual igualmente
aplicvel falta e vcios da vontade.
2. O valor de um comportamento como declarao negocial determinado
pela lei da residncia habitual comum do declarante e do destinatrio e, na
falta desta, pela lei do lugar onde o comportamento de verificou.
3. O valor do silncio como meio declaratrio igualmente determinado
pela lei da residncia habitual comum e, na falta desta, pela lei do lugar
onde a proposta foi recebida.
No que diz respeito as obrigaes contratuais este artigo encontra-se
derrogado pelo artigo 8 ( ) da conveno de Roma e artigo 10 ( ) do Roma
I.
No que respeita interpretao do contrato, h ainda que considerar o
disposto na alnea a) do n 1 do artigo 12 ( ) do Roma I.
A lei aplicvel a substncia do negocio varia consoante a natureza deste,
como se preceitua nos artigos seguintes. Como exemplo de preceito que
atribui a certo comportamento o valor de declarao negocial (n 2), pode
ver-se o disposto no artigo 234 ( ) quanto a aceitao da proposta
contratual.
O silncio como meio declaratrio est previsto, no Cdigo Civil, no artigo
218 ( ).
ARTIGO 36. (Forma da declarao)
1. A forma da declarao negocial regulada pela lei aplicvel substncia
do negcio; , porm, suficiente a observncia da lei em vigor no lugar em
que feita a declarao, salvo se a lei reguladora da substncia do negcio
exigir,
sob pena de nulidade ou ineficcia, a observncia de determinada forma,
ainda que o negcio seja celebrado no estrangeiro.
2. A declarao negocial ainda formalmente vlida se, em vez da forma
prescrita na lei local, tiver sido observada a forma prescrita pelo Estado para
que remete a norma de conflitos daquela lei, sem prejuzo do disposto na
ltima parte do nmero anterior.
Derrogado pelo artigo 9 ( ) da Conveno de Roma sobre a Lei Aplicvel as
Obrigaes Contratuais, no que respeita a determinao da lei aplicvel
forma dos contratos celebrados aps 1 de Setembro de 1994.
A forma dos contratos celebrados aps 17 de Dezembro de 2008 passara a
reger-se pelo artigo 11 ( ) do Roma I.
O artigo 36 mantem-se aplicvel aos negcios unilaterais no sujeitos a
norma de conflitos especial e ainda a outros contratos excludos do mbito
de aplicao da Conveno de Roma e do Regulamento Roma I, desde

tambm que no se encontrem sujeitos a legislao especial.

Admite-se a aplicao de duas leis. Em principio, deve aplicar-se a lei
reguladora do prprio negcio; mas considera-se suficiente a observncia
da lei do lugar em que e feita a declarao, ou seja, do lugar em que e
celebrado o negcio. E este tambm o sentido com que a legislao italiana
e alem aceitam o principio clssico locus regit actum. segunda regra
consagrada no nmero 1 do artigo 36 abre-se uma excepo, a de a lei
reguladora da substncia do acto exigir determinada forma, ainda que o
acto seja celebrado no estrangeiro. Temos um exemplo no artigo 2223,
em relao aos testamentos feitos por portugueses no estrangeiro, segundo
a lei local. S so eficazes em Portugal se tiver sido observada uma forma
solene na sua feitura ou aprovao.
No nmero 2 admite-se a devoluo para a lei dum terceiro Estado. E como
esta devoluo pode ser, segundo a norma de conflitos da lei local,
obrigatria ou facultativa, temos, neste ltimo caso, a competncia de trs
leis. Todos estes princpios contidos no artigo 36 mostram a preocupao
de no estabelecer em matria de forma princpios demasiadamente
rgidos, que perturbassem a legalidade e a segurana dos negcios. este o
esprito da lei
ARTIGO 37. (Representao legal)
1. A representao legal est sujeita lei reguladora da relao jurdica de
que nasce o poder representativo.
Verificada a representao legal fundamental a qualificao do instituto de
que a mesma resulta, sendo ento aplicvel a lei que, em geral, regula esse
instituto.
ARTIGO 38. (Representao orgnica)
1. A representao da pessoa colectiva por intermdio dos seus rgos
regulada pela respectiva lei pessoal.
A utilidade do artigo 38 a de esclarecer, em caso de dvida, que a
representao orgnica deve ser integrada no conjunto de matrias que
compem a lei pessoal da pessoa colectiva. Alis, no se trata aqui de um
verdadeiro caso de representao. Sendo os actos praticados pelos rgos
da pessoa colectiva, no se verifica o efeito tpico da representao, a
repercusso dos actos praticados por uma pessoa na esfera jurdica de
outra. A ser assim, no podia ser outra a soluo dada neste artigo.
A lei pessoal da pessoa colectiva e, nos termos do artigo 33 ( ), a do Estado
onde se encontra situada a sede principal e efectiva da sua administrao.
A esta lei incumbira, portanto, indicar os rgos que agem em nome da
pessoa colectiva, alm dos poderes de que goza cada um deles (artigo. 33
n 2), e ainda definir o regime dos actos por eles praticados, bem como a
repercusso desses actos na esfera jurdica da pessoa colectiva.
ARTIGO 39. (Representao voluntria)
1. A representao voluntria regulada, quanto existncia, extenso,
modificao, efeitos e extino dos poderes representativos, pela lei do
Estado em que os poderes so exercidos.
2. Porm, se o representante exercer os poderes representativos em pas

diferente daquele que o representado indicou e o facto for conhecido do

terceiro com quem contrate, aplicvel a lei do pas da residncia habitual
do representado.
3. Se o representante exercer profissionalmente a representao e o facto
for conhecido do terceiro contratante, aplicvel a lei do domiclio
profissional.
4. Quando a representao se refira disposio ou administrao de bens
imveis, aplicvel a lei do pas da situao desses bens.
Derrogada pela Conveno da Haia sobre a Lei Aplicvel aos Contratos de
Mediao e Representao. Nos termos do artigo 4, a lei designada pela
conveno aplica-se mesmo que se trate da lei de um Estado no
contratante, o que tem por efeito o carcter universal das suas disposies.
O mbito material de aplicao desta Conveno e mais vasto do que o do
artigo 39. As suas normas aplicam-se sempre que um intermedirio tem o
poder de agir, age ou pretende agir junto de um terceiro por conta de
outrem, sendo ainda extensiva a actividade do intermedirio que consista
em receber e em comunicar propostas ou em efectuar negociaes por
conta de outras pessoas e quer o intermedirio actue em nome prprio ou
em nome do representado, quer a sua actividade seja habitual ou ocasional.
Em Portugal, esta Conveno no se aplica:
i. Representao exercida por um banco ou grupo de bancos em matria de
operaes de banco
ii. Representao em matria de seguros
iii. Actos de um funcionrio pblico actuando no exerccio das suas funes
por conta de uma pessoa privada
O representante agira, em princpio, perante terceiros, repercutindo-se os
seus actos na esfera jurdica do representado. Deste modo, na
determinao do direito aplicvel h que atender, fundamentalmente, aos
interesses do representante, que apontam para a aplicao da lei onde
habitualmente exerce os seus poderes, aos do representado, e aos
interesses dos terceiros com os quais o representante contrata.
As questes reguladas no artigo 39 respeitam aos aspectos especficos da
representao, quer na relao interna (representante e representado) quer
nas relaes externas (representante e terceiro; representado e terceiro).
Trata-se de determinar o direito aplicvel existncia, extenso,
modificao, efeitos e extino dos poderes representativos. Esta fora deste
mbito, por exemplo, o contrato celebrado entre o representante e o
terceiro, cuja determinao do direito aplicvel ser, em princpio, sujeita as
disposies da Conveno de Roma sobre a Lei Aplicvel s Obrigaes
Contratuais ou sobre o Roma I.
Estabelece a competncia de varias leis, consoante as diversas situaes
nele discriminadas:
a) Lei do Estado em que os poderes de representao voluntria so
exercidos
b) Lei do pas da residncia habitual do representado
c) Lei do domiclio profissional do representante;
d) Lei da situao dos bens imveis abrangidos pela representao

Quanto ao domiclio profissional, vide o artigo 83 ( ).

ARTIGO 40. (Prescrio e caducidade)
1. A prescrio e a caducidade so reguladas pela lei aplicvel ao direito a
que uma ou outra se refere.
Derrogado pela Conveno de Roma sobre a Lei Aplicvel as Obrigaes
Contratuais, cujo artigo 10, n 1, alnea d) ( ) determina que esto sujeitas
a lei aplicvel ao contrato as diversas causas de extino das obrigaes,
bem como a prescrio e a caducidade fundadas no decurso de um prazo.
Com Roma I a matria passou a ser regulada segundo o seu artigo 12, n I,
alnea d) ( ), em termos idnticos aos actualmente estabelecidos na
Conveno de Roma.
Se se trata, por exemplo, da prescrio duma obrigao negocial,
aplicvel a lei que as partes tiverem escolhido, nos termos do artigo 41, ou
a que se entender aplicvel nos termos do artigo 42.
A extino de direitos reais pelo no uso (conforme n 3 do artigo 298 ( ))
aplicvel a lei da situao da coisa (conforme artigo 46).
b) Lei reguladora das Obrigaes (41 a 45)
ARTIGO 41. (Obrigaes provenientes de negcios jurdicos)
1. As obrigaes provenientes de negcio jurdico, assim como a prpria
substncia dele, so reguladas pela lei que os respectivos sujeitos tiverem
designado ou houverem tido em vista.
2. A designao ou referncia das partes s pode, todavia, recair sobre lei
cuja aplicabilidade corresponda a um interesse srio dos declarantes ou
esteja em conexo com algum dos elementos do negcio jurdico atendveis
no domnio do direito internacional privado.
Derrogado pela Conveno de Roma sobre a Lei Aplicvel as Obrigaes
Contratuais que no seu artigo 3 ( ) consagra com diferenas substanciais, a
regra segundo a qual permitida s partes a designao do direito aplicvel
ao contrato.
Com Roma I a matria passou a consagrar em termos amplos a
possibilidade de as partes designarem a lei aplicvel s obrigaes
contratuais no seu artigo 3. ( ). Devemos ainda considerar os casos
particulares dos contratos de seguros, trabalho, consumidores e outros.
Temos ainda que atender ao n 2 que determina um firme interesse na lei
aplicvel ou esta estar em conexo com algum dos elementos do negcio
jurdico.
Consagra-se nesta disposio o princpio da autonomia privada, com os
limites referidos no n 2. A escolha de uma lei, ou tem de obedecer a um
critrio de seriedade, livremente apreciado pelo julgador, ou deve
corresponder a um dos elementos de conexo atendveis no campo do DIP,
tal como a nacionalidade de um dos sujeitos, a sua residncia habitual, o

lugar da situao da coisa, o lugar da celebrao do negcios, etc.

Para a escolha da lei no se exige uma declarao expressa: 0 n 1 manda
atender lei que os sujeitos do vinculo obrigacional tiverem designado ou
houverem tido em vista, e, portanto, aquela que os termos da conveno
possam reflectir como pretendida, atravs de uma declarao tcita de
vontade (artigo 217. n 1 ( )).
ARTIGO 42. (Critrio supletivo)
1. Na falta de determinao da lei competente, atende-se, nos negcios
jurdicos unilaterais, lei da residncia habitual do declarante e, nos
contratos, lei da residncia habitual comum das partes.
2. Na falta de residncia comum, aplicvel, nos contratos gratuitos, a lei
da residncia habitual daquele que atribui o benefcio e, nos restantes
contratos, a lei do lugar da celebrao.
Derrogado, em geral, pelo artigo 4. ( ) da Conveno de Roma sobre a Lei
Aplicvel s Obrigaes Contratuais substitudo pelo Roma I sendo
determinada a lei aplicvel, na falta de escolha, segundo os critrios
previstos no artigo 4. ( ) deste regulamento. Tratando-se de um contrato de
transporte, essa lei ser determinada pelo novo artigo 5.. Os contratos
celebrados por consumidores, dentro de certas condies, estaro sujeitos
ao artigo 6., os contratos de seguro ao artigo 7. e os contratos de trabalho
ao artigo 8..
Os negcios jurdicos unilaterais so, alm de muitos outros, os referidos
nos artigos 457. e seguintes do Cdigo Civil.
Quando as obrigaes tenham por fonte um contrato, estabelece-se como
elemento de conexo decisiva a residncia habitual comum das partes. Na
falta desta, nos contratos a ttulo gratuito prevalece residncia do que
atribui o benefcio e nos outros o lugar da celebrao do contrato.
No deve confundir-se a distino entre contratos gratuitos e contratos
onerosos, que atende essencialmente a um critrio de correspectividade ou
equivalncia entre as atribuies patrimoniais a cargo dos contraentes,
com a classificao dos contratos em unilaterais e bilaterais que, olhando
mais a estrutura do que ao lado funcional dos negcios, assenta na
reciprocidade ou na relao de causalidade jurdica estabelecida: entre as
obrigaes das partes.
ARTIGO 43. (Gesto de negcios)
1. gesto de negcios aplicvel a lei do lugar em que decorre a principal
actividade do gestor.
Derrogado pela Conveno da Haia sobre a Lei Aplicvel aos Contratos de
Mediao e Representao com a ressalva de se considerar aplicvel que
esta conveno s se aplica aos contratos de mediao.
A Lei aplicvel as Obrigaes Extracontratuais (Roma II) contem no seu
artigo 11. ( ) uma regra especial sobre a lei aplicvel a gesto de negcios.
Em termos sumrios, o regulamento manda aplicar a lei que for aplicvel a
uma relao pr-existente entre as partes (n. 1), inexistindo esta manda

atender a lei da residncia habitual comum das partes (n. 2) ou,

finalmente, a lei do pas onde tenha sido praticado o acto de gesto (n. 3).
Qualquer destas leis pode ser afastada no caso de resultar claramente do
conjunto das circunstncias que a obrigao tem uma conexo
manifestamente mais estreita com outro pas (n. 4) ou no caso de as partes
escolherem o direito aplicvel (artigo 14. ( )). Sucede, porem, que o
Regulamento Roma II, embora prevalea sobre as normas de conflitos
internas em matria de obrigaes extracontratuais, no prejudica a
aplicao das convenes internacionais de que um ou mais Estadosmembros sejam parte na data da sua aprovao e que estabeleam regras
de conflitos de leis referentes a obrigaes extracontratuais, nos termos do
n. 1 do artigo 28. ( ). Deste modo, com a entrada em vigor do
Regulamento Roma II, o artigo 43. apenas poder aplicar-se aos actos
ocorridos antes de 11 de Janeiro de 2009 que no estejam j cobertos pela
supra citada Conveno da Haia. Relativamente aos actos posteriores,
havendo sobreposio entre o Regulamento Roma II e a Conveno da Haia
prevalecer as disposies desta. Relativamente gesto de facto parece
ser aplicvel o Regulamento Roma II.
Sobre a noo e amplitude da gesto de negcios, vide os artigos 464. e
seguintes do Cdigo Civil.

ARTIGO 44. (Enriquecimento sem causa)

1. O enriquecimento sem causa regulado pela lei com base na qual se
verificou a transferncia do valor patrimonial a favor do enriquecido.
Derrogado pelo Roma II consagrando o seu artigo 10. ( ) regras
especialmente destinadas a resolver o problema da lei aplicvel ao
enriquecimento sem causa. Em primeiro lugar, o regulamento manda aplicar
a lei que for aplicvel a uma relao pr-existente entre as partes (n. 1),
inexistindo esta relao, manda atender a lei da residncia habitual comum
das partes (n. 2) ou se as partes no tiverem residncia no mesmo pas, a
lei do pas onde tenha ocorrido o enriquecimento (n. 3). Qualquer destas
leis pode ser afastada se resultar claramente do conjunto das circunstncias
do caso que a obrigao tem uma conexo manifestamente mais estreita
com outro pais (n. 4) ou no caso de as partes escolherem o direito aplicvel
(artigo 14.).
Assim, se perante determinadas ordens jurdicas as consequncias da
invalidade do contrato so integradas no instituto do enriquecimento sem
causa, o referido artigo da Conveno de Roma (e posteriormente do
Regulamento Roma I) operou uma qualificao contratual, resolvendo,
portanto, as dvidas que se pudessem suscitar.
Sobre o enriquecimento sem causa, vide os artigos 473. e seguintes do
Cdigo Civil.
havido como enriquecimento sem causa, nos termos dos artigos 476. e
seguintes, alm de muitos outros, o resultante dum pagamento indevido. A

lei aplicvel transferncia do valor patrimonial (atribuio patrimonial,

Vermgenszuwendung na terminologia dos autores alemes) como seja o
pagamento, a cesso de crdito j transmitido, a disposio de direito j
alienado, a doao ou a venda (para preencherem um legado nulo ou uma
condio ilegal, por exemplo)- que regula igualmente a: obrigao de
restituir, a que o enriquecimento sem causa d origem.
ARTIGO 45. (Responsabilidade extracontratual)
1. A responsabilidade extracontratual fundada, quer em acto ilcito, quer no
risco ou em qualquer conduta lcita, regulada pela lei do Estado onde
decorreu a principal actividade causadora do prejuzo; em caso de
responsabilidade por omisso, aplicvel a lei do lugar onde o responsvel
deveria ter agido.
2. Se a lei do Estado onde se produziu o efeito lesivo considerar responsvel
o agente, mas no o considerar como tal a lei do pas onde decorreu a sua
actividade, aplicvel a primeira lei, desde que o agente devesse prever a
produo de um dano, naquele pas, como consequncia do seu acto ou
omisso.
3. Se, porm, o agente e o lesado tiverem a mesma nacionalidade ou, na
falta dela, a mesma residncia habitual, e se encontrarem ocasionalmente
em pas estrangeiro, a lei aplicvel ser a da nacionalidade ou a da
residncia comum, sem prejuzo das disposies do Estado local que devam
ser aplicadas indistintamente a todas as pessoas.

Derrogado pelo Roma II excepto no tocante s matrias que, constituindo o

seu objecto, so expressamente excludas pelo artigo 1. ( ) como e o caso
da violao dos direitos de personalidade. O artigo 14. permite em geral ao
agente e ao lesado a escolha da lei aplicvel s obrigaes extracontratuais
desde que essa escolha seja posterior ao facto que d origem ao litgio ou
as partes desenvolvam actividades econmicas. Na falta de escolha artigo
4. do regulamento adoptou, como regra geral, a lei do pas onde ocorre o
dano, independentemente do pas em que tenha ocorrido o facto que deu
origem ao dano e independentemente do pas ou pases onde ocorram as
consequncias indirectas desse facto. O Roma II tem tambm vrias
disposies especiais em matria de responsabilidade por produtos
defeituosos (artigo 5.), concorrncia desleal e actos que restrinjam a livre
concorrncia (artigo 6.), danos ambientais (artigo 7.), violao de direitos
de propriedade intelectual (artigo 8.), enriquecimento sem causa (artigo
10.), gesto de negcios (artigo 11.) e culpa
in contrahendo (artigo 12.).
A matria da responsabilidade civil e, portanto, tudo o que como tal
qualificado nos artigos 483. e seguintes do Cdigo Civil, quer se funde num
acto ilcito (aco ou omisso), quer se baseie no risco, quer decorra de uma
conduta ilcita, esta sujeita lei do lugar onde se exerceu a actividade do
agente ou, no caso de omisso, onde ela devia ter sido exercida.
Admitem-se duas excepes: a de, no havendo lugar a responsabilidade

segundo a lei competente para a fixar, o agente dever, todavia, prever a

leso e ela se ter verificado em pas que o considera responsvel. E o caso
do n. 2.
A outra excepo - a prevista no n. 3 - esta: o agente e o lesado tm a
mesma nacionalidade ou a mesma residncia habitual, e encontram-se
ocasionalmente em
pas estrangeiro. Neste caso, j no se aplica a lei local referida no n. 1,
mas a lei da nacionalidade ou da residncia.
Assim, por exemplo, dais canadianos, ocasionalmente em Portugal, viajam
de automvel. Um dono do veculo e o outro transportado
gratuitamente. H um acidente. Pela lei canadiana o proprietrio ou
condutor no responsvel perante a pessoa transportada gratuitamente;
mas j o pode ser pela lei portuguesa (Conforme artigo 504. ( )). Ora, no
se justifica, neste caso, que se aplique esta lei para dirimir um conflito de
interesses entre dois canadianos. E o que se diz quanta ao transporte
gratuito, pode dizer-se quanta extenso do dano indemnizvel, quanta aos
danos no patrimoniais, etc.
Na parte final do n. 3 prev-se, todavia, a existncia de disposies que
devam aplicar-se indistintamente a todas as pessoas. So as normas de
aplicao rigorosamente territorial, como as que disciplinam o trnsito, as
construes civis, etc. Se a lei local considera como infraco certo facto ou
certa conduta, no interessa j a lei pessoal do agente ou do lesado; h um
facto ilcito segundo a lei local e importa tirar dele todas as consequncias.
Se, por exemplo, houve excesso da velocidade fixada por esta lei, se ela foi
transgredida, no importa averiguar, para determinao da culpa e da
responsabilidade, se houve excesso de velocidade segundo a lei nacional
do agente e do lesado. O agente passa a ser responsvel pelo seu acto,
porque as leis que fixam os limites de velocidade so de aplicar
indistintamente a todas as pessoas.
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