AULA DOIS PR-HISTRIA DA CRIMINOLOGIA

JUSTIA CRIMINAL

A histria do penal pode ser pensada como a histria de uma longa fuga da vingana (dos indivduos, das
sociedades, do Estado). Do mesmo modo a histria do processo penal pode ser tida como a longa histria
do fatigoso advento de um aparato de proteo e garantias disposto em torno do acusado e de seus
direitos. A justia penal no historicamente representvel no esquema de um constante progresso na
direo da civilidade. Ela conheceu crises e regresses, assim como fases onde foi submetida a estratgias
tirnicas e a projetos de domnio poltico.
A justia penal negociada
Entre os sculos XI e XIII, primeira fase da experincia citadina, a vingana da vtima um direito. um
modo reconhecido para restabelecer equilbrios violados, para conseguir um ressarcimento e obter
satisfao. Crimes que atingem as pessoas so assuntos privados, a serem tratados entre os interessados,
a exceo do poder pblico.
O motor e a finalidade da vingana a satisfao e esta, que diferente da faida (ritualizao), regida pelo
poder pblico na medida que este diz aos cidados quais so os modos de obteno da satisfao. Tal
negociao, entre os privados, no exclui recurso ao juiz.
A ideia de que o delito, primeiramente, uma ofensa (injuria) que importar antes reparar do que punir,
que a reparao consiste na satisfao e que esta deve passar por uma negociao, est solidamente
instalada na cultura daquelas primeiras comunidades citadinas e condiciona de maneira constitutiva sua
concepo de justia.
A justia negociada repousa sobre o consenso, antes mais que da certeza.
Pertencimento, proteo, consenso e acrescento, oralidade, remetem ao carter comunitrio da justia
negociada.
Entre os sculos XII e XV(nascimento do Estado moderno) uma transformao radical o sistema citadino
italiano levando-o de uma fase comunitria, gerida com regras consuetudinrias, a uma autoritria,
dominada por assembleias e partidos polticos. Novas formas de governo se impem, mudando totalmente
a relao entre sditos e senhores, entre direito e poder. A justia negociada se tornar cada vez mais
incompatvel com as ordens constitucionais (modelo poltico-jurdico de uma sociedade organizada) dos
regimes centralistas nascidos da crise das cidades. Ela preservar seu ncleo distintivo (a satisfao)
escondendo-o nas prticas que presidiam o novo modo de fazer justia.

Justia penal hegemnica

Trata-se de um novo modo de fazer justia. Entre o fim do sculo XIII e o incio do sculo XIV imprime-se ao
penal um forte carter de publicizao. Impe-se o princpio no qual quem comete um delito lesa a sua
vtima mas ofende tambm a respublica, a qual tem o direito de satisfao infligindo uma pena. E para
levar a cabo tal princpio concedido ao juzes afiados instrumentos bastante penetrantes: tortura, arbtrio
ao modo de conseguir as provas e aplicar as penas etc. A partir desses elementos nasce um processo
inquisitrio.
O novo modo de justia ganha traos hegemnicos: reduz os espaos de negociao em matria penal ao
impor como princpio a oficiosidade da ao pblica, a indisponibilidade do processo e sua direo
conferida ao juiz, enfraquece a mediao porque impe a ideia de que no h justia sem punio do
culpado. Enfim promove um modelo processual inquisitrio que marginaliza o acusatrio (lugar da

mediao da justia negociada), reduzindo a negociao de crimes menores, a conflitos locais,s justias
baixas e perifricas.
A justia penal indicada como hegemnica se orienta sobre quatro pressupostos tcnicos: lei; ao e prova;
a pena; aparatos.

A lei
Representa as normas postas pela autoridade, que cuida menos do consenso e privilegia a certeza.
A dico da lei no passvel de negociao. A legislao restar esparsa e setorial por um longo
tempo at o fim do sculo XV.
Permanecera subordinada a justia, atributo do poder do Prncipe, e se imiscuir nas prticas dos
tribunais, primeiro desfiada e depois digerida dentro da lgica anti-imperativista do direito comum. No
panorama normativo emerge, ento, o trabalho da doutrina. Os juristas filtram, interpretando-a e
organizando-a em sistema, as normas produzidas pelas autoridades polticas.

A ao e a prova
A justia de tipo hegemnico se vale de um processo prevalentemente por ao pblica (com o tempo cada
vez mais invasivo), em que a coleta da prova confiada ao poder de investigao do juiz e baseada num
amplo leque de meios intrusivos e coercitivos, contra os quais parece frgil querer opor a precria
disponibilidade dos dbeis meios de defesa a disposio do acusado.

A pena
Resgate da negociao (dosimetria e execuo). Norma, ao, processo padronizado, coleta de provas
convergem para um mesmo ponto: colocar o juiz em condies de punir aqueles que provocaram um dano
com dolo. A pena assume, nesse quadro, uma centralidade especial.
Os aparatos
Burocratizao; instncias; hibridao de estilos. A justia entendida como modo de resolver conflitos
{tambm de carter penal) com prticas compartilhadas, dentro de lgicas comunitrias e sobre o princpio
da compensao, mostra abertamente o seu lugar secundrio com respeito as exigncias dos novos sistemas
de poder. Em termos lato sensu constitucionais, a verticalizao dos processos de poder em que pouco a
pouco investem os Estados da Idade Moderna, e a produo normativa que se liga a esta, tornam-se fontes
necessrias de um sistema judicirio modelado sobre os traos do penal hegemnico.

As practicae criminalis e a autonomia do direito penal

As practicae criminales so o pilar doutrinal da justia de aparato e a razo no ultima da sua hegemonia.
Asseverativa e prescritiva ao mesmo tempo, procedem sobre um duplo registro: legitimar com a experincia prtica
o procedimento tal como ele , e ditar ao juiz o que ele deve decidir sobre punir ou no, sobre como e quanto
defronte a infinita casustica que se pode apresentar. Com as practicae o processo governado, e delas pouco a
pouco se desenvolver, partindo da realidade dos fatos, um direito penal atualizado, tecnicamente mais rigoroso e,
sobretudo, autnomo. Com ela o jurista se socorre, ento, fundindo cincia e experincia. A Practica prescreve ao
juiz de certificar-se, antes de ir adiante, que o delito tenha realmente acontecido, e depois de prosseguir com as
vistorias, coleta de indcios materiais, busca por testemunhas, interrogatrios. Depois, uma vez identificado o
suspeito, seguiro a inculpatio, a procura por provas ou indcios a encargo do juiz, a tentativa de obter uma confisso
(inclusive atravs de tortura, se necessria e possvel), ou de qualquer forma a convictio, para depois encerrar com
uma sentena correlata os resultados do processo.
O paradigma da infrao poltica e a expanso do penal entre os sculos XVI e XVII
Na Europa ao longo de todo o arco do sculo XVI ganha fora uma nova concepo do penal. Tal concepo repousa
sobre o deslocamento da relevncia penal de um ato ou de um comportamento do plano do dano ao da
desobedincia. Que corresponde a extenso do esquema da infrao poltica a toda violao penal de qualquer
relevo. Qualquer violao de uma obrigao penal pode ser assimilada a uma perigosa forma de indisciplina.
A justia ordinria e o modelo de inquisio romana
Uma ateno ha de ser dada ao modelo processual adotado pela Inquisio romana, e, sobretudo, aos modos
(organizao, condutas, astcias) que caracterizaram a sua ao.

O processo praticado pela Inquisio romana no e diferente do seu contemporneo processo ordinrio,
comumente utilizado para os grandes criminosos nos Estados italianos (e no somente neles).
O sistema processual da Inquisio mostra, todavia, traos peculiares, nas formalidades, no estilo de conduta, na
organizao do aparato: centralizao e hierarquizao da atividade judiciria, legalizao da ao dos juzes
vinculados a textos normativos certos e direcionados no a partir de interpretaes prprias, mas de um intenso e
continuo afinamento das regras, profissionalismo do pessoal judicirio.
Um detalhe no pouco importante esta no fato de que a Inquisio perseguia opinies e processava inteligncias,
sufocando aquelas sociedades num tornilho de suspeitos e temores que a duras penas deixava respirar; a sua
justia no ressarcia vitimas, nem etribua a quem houvesse materialmente lesado, com dano e com dolo.
Defendendo o bem da ortodoxia, destrua o bem da liberdade. E o fazia na raiz, agredindo pensamentos e palavras,
para meter-se entre as unhas da conscincia. Isso, quanto ao mrito, como diz os juristas. Quanto ao mtodo, podese dizer que a sua tradio, feita de sagacidade investigativa, de lcida correo, de frio equilbrio entre regras a
observar e resultados a alcanar, famosa pela seriedade e pelo estilo, que so a outra face de uma legenda negra
feita de prudentes impiedades e prfidas astcias, que serviro para alimentar e afiar o processo penal inquisitrio
dos Estados continentais, adentrando ainda no sculo XX.

AULA TRS - BECCARIA

A DEGENERAO DAS PRTICAS, OS INTELECTUAIS REFORMADORES E AS PRIMEIRAS
CODIFICAES PENAIS.
No curso do sculo XVIII a chamada justia criminal hegemnica, isto aquela que no admite
negociao no campo penal, realiza completamente sua progressiva prevalncia, e no final do sculo se
apodera de maneira definitiva de todo o campo penal.
Pela primeira vez na histria da Europa....
Os intelectuais desenvolvem uma funo crtica de oposio, em coro e conflitiva, e o fazem no campo
penal. De Montesquieu a Voltaire, de Rousseau a Beccaria, um coro de intelectuais que primeiramente
impuseram a discusso e depois a reforma do sistema penal europeu.
Assim se resumem as trs principais ideologias do Iluminismo penal: humanitarismo, utilitarismo,
proporcionalismo. Aos quais se acrescenta a atitude abolicionista: a pena de morte banida, junto com as
penas corporais, infamantes e as que revertiam seus efeitos sobre inocentes (o confisco, a damnatio
memoriae). O espirito civilizado ser o princpio inspirador das normas e de sua aplicao.
Processo e poderes do Juiz...
Aos reformadores pareceram melhor submeter rigorosamente os juzes lei, negando-lhes at mesmo
poderes interpretativos e relegando-os limitada funo de apurao dos fatos.
O processo era recolocado num eixo totalmente diverso daquele que norteava o sistema das prticas.
Nada de acusaes secretas, nem fases reservadas ou escondidas dos acusados. A investigao
probatria torna-se transparente, saindo da lgica indiciria e demolindo o confuso sistema de provas
legal, arcaico, rgido, pouco confivel. O nus da prova competir somente a quem acusa e aos acusados
ser assegurado como inviolvel o direito de defesa, no sero submetidos a juramento, tampouco
constrangidos fisicamente confisso: ao contrrio, comea a delinear-se na cena do processo o direito
de silncio do acusado.
Leis feitas de passado que abrem o futuro...
No Cdigo penal dos delitos e das penas de 1787 e no cdigo Giuseppino de 1788 que vemos acolhidas
as ideias dos reformadores. Neles se encontram o princpio da legalidade, proporo das penas, restrio
da pena de morte, abolio da tortura.

A Revoluo Francesa se tornar a me dos princpios elaborados pelos reformadores. J a partir da

Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado,1789, toma forma um sistema penal radicalmente novo,
revisto no processo, na organizao judiciria, e no prprio mtodo de represso. A constituinte francesa
de 1791 introduz uma classificao tripartida das infraes: crimes, delitos, contravenes. Nela
encontramos presente todos os elementos que caracterizaro plenamente a codificao penal do sculo
XIX, e no somente desta.
Os blocos de granito de Napoleo Bonaparte...
Em 1810 Napoleo ab-roga, revoga totalmente, o cdigo de 1791 e coloca em vigor o seu Cdigo Penal,
verdadeiro bloco de granito na histria da codificao penal. Esse cdigo nasce j marcado pelo projeto
poltica cesarista que o inspirava em larga medida: defender a ordem social e pblica, proteger o estado e
governo, dissuadir e intimidar, ameaar e desencorajar.
Uma lei de 1832, fruto da revoluo liberal de 1830 aboliu a marca e berlida, atenuou as penas, trouxe o
remdio das circunstncias atenuantes, dizimou o batalho de crimes capitais, concedeu maior peso ao
jri. O cdigo renovado que dal nasce toma o aspecto de um cdigo penal progressista que influenciar
fortemente a legislao penal nos pases europeus.
Beccaria ou o advento da ordem. O filsofo, os juristas e a emerso do problema penal
A ordem
A ordem proposta por Beccaria corrosiva em relao desordem/arbtrio dos sistemas penais do Antigo
Regime.
Criticando
a
penalidade
tradicional
e
propondo
um
sistema
punitivo transformado, ele traa as linhas de uma organizao poltica que pressupe a
superao da Sociedade de ordens e o estabelecimento de um poder racional.
Estatalista e utilitarista, o projeto beccariano de eficcia punitiva, visando a certeza penal, era fundamentalmente
igualitrio. Em suma, em Dei delitti e delle pene, Beccaria formula uma crtica radical da sociedade do seu tempo.
Esse processo acompanhado da proposio, s vezes implcita, de uma nova organizao civil e poltica, expressa no
questionamento do sistema penal do seu tempo que ele pretende fundar segundo critrios de classificao novos.
O lugar central do penal
O maior mrito histrico de Beccaria reside no fato de ter colocado a questo penal
no corao dos processos de transformao e de racionalizao da sociedade do sculo XVIII.
O
catlogo
dos
delitos
e
das
penas
era
infinito.
Da
querela
sobre
a
abolio,
conservao ou limitao da pena capital, passa-se ao problema penitencirio, medida das
penas, desejvel
proporo com os delitos. A escala das sanes legais torna-se,
consequentemente, o indicador e a medida da humanidade e da eficcia da ordem jurdica de
uma sociedade ou de um Estado. Alm disso, na discusso sobre o processo (acusatrio e oral
versus inquisitrio e escrito), aborda-se o problema do jri, assim como o do valor que convm
dar s provas, e, por via de consequncia, convico do juiz. A este aspecto processual,
acrescentam-se as inmeras questes relativas quilo que o direito penal contemporneo
chama de parte geral, notadamente a tentativa, a cumplicidade, a reincidncia. A resoluo
dos problemas ligados a estas categorias condicionava a modernizao do aparelho penal.
A mediao dos juristas tradicionais
A passagem da proposio de uma nova ordem a ser introduzida na sociedade atravs
da reforma penal emerso de uma nova experincia da cincia penal marcada por uma
resistncia, s vezes furiosa e surda, levada a cabo pelos tcnicos do direito penal, ou, melhor
dizendo,
pelos
criminalistas
profissionais
vinculados

tradio
do
direito
comum.
Este
movimento de ideias e de prticas, que podemos qualificar de mediao jurdica. No sendo um tcnico do direito,
Beccaria no se interessou seno pelas ideias gerais, e ele permanece distante da realidade tcnica e cotidiana. Ora,
esta mediao dos criminalistas profissionais fundamental no que tange transposio dos grandes princpios para
os bis e cdigos.

Ideologia e tcnicas: este duplo registro constituir a feliz premissa de onde brotar o direito
penal
integrado,
constitudo
pela
dogmtica
jurdica
e
pela
sensibilidade
poltico-cultural,
emblemtica do sculo XIX, que eu chamei, noutro lugar, de penalistica civile.
No se aproximando dos aspectos tcnicos concernentes a aplicao e interpretao da norma penal, este desprezo
demonstrado pelo lado jurdico do penal conduziu Beccaria a uma forma de injustia em relao aos juristas
profissionais do direito real, estes caticos volumes de privados e obscuros intrpretes.
Essa negligncia do jurdico conduziu Beccaria a um erro estratgico na sua tomada de posio sobre a funo dos
juzes e do seu papel no interior do aparelho de justia. Errando na sua avaliao sobre a possibilidade de a lei ser
aplicada sem procedimentos interpretativos, ele no pde compreender que os juzes intrpretes necessrios da lei
tornar-se-iam os guardies naturais da legalidade, ao ponto que ele no pde reivindicar a independncia deles para
exercer uma funo de tutela e garantia.
Beccaria
parece
inconsciente
diante
da
mediao
jurdica.
Ela

imperativa
na
medida em que se trata de passar de programas reformistas s regras funcionais, das ideias
aos bis, da filosofia prtica penal. Para mensurar as primeiras realizaes legislativas
verdadeiramente inspiradas nas teses beccarianas, dever-se- aguardar o sculo XIX com o
advento do penal como cincia jurdica integrada, e com a emerso de uma nova figura de
penalista: um jurista tecnicamente preparado, mas sensvel, ao mesmo tempo, s exigncias
de reforma e do progresso social. Neste momento, a lio de Beccaria ter penetrado, na
Itlia, na legislao e na cultura jurdica dos magistrados.

AULA SEIS - LOMBROSO

A criminologia no Brasil ou Como Tratar Desigualmente os Desiguais
O autor introduz o texto dizendo que das teorias cientificistas desenvolvidas na Europa a partir da metade
do sculo XIX o positivismo foi o que ganhou maior destaque dos historiadores e cientistas sociais
brasileiros at meados de 1930 quando se iniciou o processo de institucionalizao e autonomizao das
cincias sociais no pas.
O artigo objetiva ressaltar a importncia das ideias da criminologia no debate intelectual brasileiro entre
1880 e 1930, analisando-se como as concepes de Lombroso foram incorporadas pelos bacharis e
juristas brasileiros que as utilizaram no s para pensar a sociedade nacional como tambm para propor e
por vezes realizar reformas legais e institucionais inspiradas nos conhecimentos criminolgicos.
A CRIMINOLOGIA NA EUROPA
Cesare Lombroso (1835-1909) juntamente com Rafaele Garofalo (1852-1934) e Enrico Ferri (1856-1929)
pretendeu construir uma abordagem cientfica do crime, estabelecendo desse modo uma oposio no
interior das doutrinas penais entre a Escola Clssica e a Escola Positiva.
Formado em Medicina Cesare Lombroso partindo do pressuposto de que os comportamentos so
biologicamente determinados construiu uma teoria evolucionista na qual os criminosos aparecem como
tipos atvicos, isto , como indivduos que reproduzem fsica e mentalmente caractersticas primitivas do
homem. Seria possvel assim identificar, se valendo de sinais anatmicos, aqueles indivduos que
estariam hereditariamente destinados ao crime.
A principal obra de Lombroso, LUomo Delinquente foi reeditada vrias vezes a fim de que o autor pudesse
incluir nela dados antropomtricos para confirmar sua teoria. Em 1899 passa a dar ateno tambm aos
fatores socioeconmicos na etiologia do crime.
Com sua teoria buscava criar uma cincia da natureza humana capaz de dar conta das desigualdades
entre os homens. Entre os autores que compartilhavam da ambio do pai da criminologia encontramos os
nomes de Ferri e Garofalo. Assim Lombroso, Garofalo e Ferri formam juntos os pilares intelectuais do
movimento que ficou conhecido como Escola Positiva Escola Determinista ou Escola Italiana do
direito penal, e que consolidou a definio mais geral da criminologia como a cincia voltada para o
estudo do homem delinquente.

Rafaele Garofalo era magistrado e escreveu, sobretudo, a respeito das reformas prticas da justia
criminal e das instituies legais. Influenciado pelo darwinismo social e por Herbert Spencer cunhou a
expresso delito natural para definir as condutas que ofendem os sentimentos morais bsicos de piedade
e probidade em uma sociedade. Do mesmo modo que Lombroso, relegava os fatores sociais uma posio
secundria na etiologia do crime.
Enrico Ferri, por sua vez, era professor de direito penal e, ao contrrio dos anteriores, enfatizava os fatores
sociais na etiologia do crime, mas sem deixar de lado os fatores individuais e fsicos. Para ele os crimes
podiam ser divididos em cinco classes: natos, insanos, passionais, ocasionais e habituais.
Durante o final do sculo XIX e incio do XX foram realizados na Europa diversos congressos de
antropologia criminal a fim de espalhar as novas ideias penais. Fato que durante tais congressos
diversas crticas foram tecidas contra as novas ideias penais. As crticas iam da afirmao por alguns de
que o meio social era o verdadeiro caldo de cultura do crime, at a afirmao de que os mtodos
utilizados por Lombroso careciam de cientificidade e que sua teoria era puramente dedutiva.
No final do sculo XX as ideias bsicas da antropologia criminal entram em descrdito na Europa, mas,
paradoxalmente, ganham vida na Amrica Latina.
A CRIMINOLOGIA NO BRASIL
Nas ultimas dcadas do sculo XIX Joo Vieira de Arajo, professor da Faculdade de Direito do Recife,
se dedicar a divulgar as ideias da antropologia criminal de Lombroso no apenas entre seus alunos, mas
tambm para um pblico especializado mais amplo, ao publicar artigos em revistas jurdicas no Rio de
Janeiro. A partir da outros juristas passaram e divulgar as novas abordagens cientficas a respeito do
crime e do criminoso. Alguns se tornaram entusiastas das novas ideias, outros censuravam o exagero de
certas colocaes consideradas radicais, mas a grande maioria reconhece a importncia da discusso no
campo do penal.
Os juristas brasileiros estavam cientes das crticas que a antropologia criminal sofrera na Europa, e se a
valorizaram no era por falta de informao a respeito do que ocorria l, mas sim por acreditarem que se
tratava do que melhor se produzia na poca no campo da compreenso cientfica do crime.
Parece difcil desse modo caracterizar a presena da antropologia criminal e da sociologia criminal no
Brasil apenas como mais um caso de importao equivocada de ideias. As novas teorias criminolgicas
pareciam responder s urgncias histricas que se colocavam para certos setores da elite jurdica
nacional.
A forte ciso presente no debate europeu entre a antropologia criminal de Lombroso, Garofalo e Ferri e a
sociologia criminal de Tarde e Durkheim, no Brasil se diluiu em benefcio da Escola Antropolgica, com
todos os autores aparentando ser do campo nico da criminologia.
Os estudiosos do tema no Brasil distriburam-se entre as Escolas Antropolgica ou Sociolgica,
especialmente pelo acento maior ou menor que atribuem aos fatores biolgicos ou socioculturais na
etiologia do crime, mas no discordaram que a compreenso do crime e do criminoso requeria a presena
simultnea das duas abordagens.
Ao longo dos derradeiros anos do Brasil Imprio tentou-se efetuar a reforma dos institutos jurdicos sob a
luz dos conhecimentos adquiridos pela antropologia criminal. Com a proclamao da Repblica veio novas
esperanas de reformas legais e institucionais, que animaram ainda mais os crescentes adeptos da
criminologia no pas.

TRATAR DESIGUALMENTE OS DESIGUAIS.

Embora o entusiasmo inicial tenha dado lugar a uma certa decepo, uma vez que o cdigo penal de 1980
ficou muito aqum do que se esperava, por se organizar sob os alicerces da escola clssica, a percepo
dos juristas reformadores mantm-se inalterada ao longo de toda a Primeira Repblica.
Com a proclamao da Repblica, os desafios colocados para as elites republicanas no iriam se limitar
apenas ao estabelecimento de novas formas de controle social, mas incluiro especialmente o problema
ainda maior de consolidar os ideais de igualdade poltica e social do novo regime ante as peculiaridades
histricas e sociais da situao nacional: presena da pobreza urbana nas principais metrpoles do pas.
As elites republicanas, bem como os juristas reformadores adeptos da antropologia criminal, desde o
princpio manifestaram grande desconfiana diante da possibilidade de uma real expanso da participao
poltica. Para os criminologistas a igualdade jurdica no poderia ser aplicada aqui dada as desigualdades
consideradas como constitutivas da sociedade brasileira.
Quem desenvolveu de modo mais coerente a crtica ao ideial de igualdade jurdica, baseando nos
ensinamentos da antropologia criminal, foi o mdico Nina Rodrigues. Diz ele que se as ideias da
antropologia criminal fossem aplicadas com rigor a realidade nacional, diversidade climtica, fsica e
tnica, toda a legislao penal deveria se adaptar a tamanha diversidade.
Segundo Nina Rodrigues, no Cdigo de 1890 o legislador ptrio simplesmente abstraiu todas as
desigualdades biolgicas e sociais que marcavam de maneira inconteste, aos olhos da cincia, a
populao brasileira, ao cometer o grande erro de tratar igualmente indivduos desiguais, o que alis s
serviria para criar conflitos internos.
Os juristas ao longo de toda a primeira repblica iro propor, e por vezes realizar, reformas legais e
institucionais a fim de dar aos desiguais (loucos, mulheres, menores), aqueles que no se encaixavam
plenamente na nova ordem institucional, um tratamento jurdico diferenciado.