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SISTEMA E ESTRUTURA NO DIREITO, DAS ORIGENS ESCOLA HISTRICA, VOL.

I,
MARIO G. LOSANO. (PG. 3-139)

CAPTULO

O TERMO SISTEMA E SUA HISTRIA

No grego clssico, o termo sistema tem dois significados tcnicos e


dois significados atcnicos. O significado mais genrico indica qualquer forma
de agregao o outro significado , atcnico,, mas menos impreciso, referido
ordem do mundo social e natural: o cosmos distingue-se do caos porque um
conjunto.
No direito, sem dvida, o legado de maior relevncia da civilizao
romana, o termo sistema entrou mais tarde sob a influncia bizantina, mas a
exigncia de ordenar o material jurdico esteve presente j a partir da poca
clssica, aproximadamente desde o sculo II a. C. A compilao ordenada por
Justiniano foi uma ciclpica empresa sistemtica, mesmo que seu produto
fosse chamado de Digestum ou Corpus iuris. Hoje, fala-se de sistemtica do
direito romano, entendendo a ordem com que os juristas latinos expunham a
matria jurdica: a sistemtica pode ser de tipo lgico( modelo gaiano), pode
inspirar-se nas fontes( reproduzindo a estrutura do Edito perptuo), ou pode
tornar prpria a ordem do corpus Justiniano.

1.A terminologia da concepo sistemtica do direito

O jurista concebe a prpria matria como uma totalidade sistemtica. O


Cdigo um sistema. No pode se pretender em uma palavra entender o
papel da ordenao jurdica. A palavra sistema a chave de leitura para
entender a viso positivista.

2. Fins e limites de uma histria semntica do termo sistema

A histria semntica desse termo constitui o primeiro passo para um


amais ampla histria do pensamento sistemtico, cuja inoportunidade, em
um estudo jurdico, seria igual apenas dificuldade de realiz-la.
No se pode analisar o pensamento jurdico sem, ao mesmo tempo,
levar em conta o que ocorre em outras disciplinas. Na histria semntica do
termo sistema encontram-se mais filsofos e telogos do que juristas, ou

melhor, devido falta de especializao dos estudiosos dos sculos


anteriores, encontrar-se o mais obras filosficas e teolgicas do que obras
jurdicas. O termo doxa significa boa opinio. O direito das gentes
uma regra humanitria.
Ccero, no De oratore, descreve o que para ele deveria ser o direito
romano maduro: (...) no existe nada, de fato, que possa ser reduzido de
forma sistemtica, se primeiramente quem possui aquele saber que quer
organizar em sistema no domine a cincia por meio da qual, daquele
saber ainda no ainda ordenado, possa nascer o sistema.(...) Quase todas
as formas de saber j reduzidas nos respectivos sistemas estavam antes
desvinculadas e desarticuladas(...). Foi, portanto, necessrio recorrer a um
preciso mtodo sistemtico, externo a esses ramos do saber, e proveniente
de outro campo, do qual os filsofos se atribuem um controle total, que
fosse capaz de conectar juntamente um saber cindido e fragmentado e darlhe uma forma racional unitria.
O modelo de Gaio um esquema expositivo de tipo lgico, um modelo
didtico, com sua diviso em pessoas, coisas, aes.
O modelo perptuo um modelo mais tradicional, um esquema
expositivo modelado sobre as fontes.
O Corpus iuris, com Justiniano, as duas correntes sistemticas ora
examinadas se fundem: em seu Corpus iuris, o Cdigo e o Digesto seguem
o esquema do edito com leves modificaes, ao passo que as Instituies
se referem obra homnima de Gaio, que reproduz um esquema expositivo
que remonta disputa entre sabinianos e mucianos.
A passagem da ordem associativa ao sistema estaria relacionada
adoa do mtodo dialtico, assim como foi elaborado pela linha PlatoAristteles-esticos.
Ars memoriae, a arte da memria, a capacidade de montar esquemas
de memorizao de quem conhece a matria. Est presente no estudo da
retrica, definindo as boas tcnicas de argumentao.

CAPTULO II
A AFIRMAO DO TERMO SISTEMA NA CULTURA EUROPIA

No direito, por meio da influncia do lgico Petrus Ramus( 1515-72),


afirma-se uma tcnica expositiva ordenada segundo critrios decrescentes de
generalidade: o sistema usado pelos juristas do Humanismo durante todo o
sculo XVI. Temos a recepo da idia de sistema.
No mbito jurdico criam-se as condies para retomar o discurso
dogmtico iniciado pelos juristas romanos. A tcnica adotada para essa
finalidade a glosa, ou seja, a anotao do jurista ao lado de um excerto do
texto latino. Na glosa limita-se a evidenciar o siginificado do texto latino, tendo
o cuidado de p-lo em relao com outras passagens, capazes de confirmar ou
contestar a interpretao proposta. A expositivo verborum torna-se, assim, uma
reelaborao de partes diversas do texto latino, unidas apenas pela
homogeneidade da matria tratada. Com essa tcnica, os glosadores da
escola bolonhesa elaboram conceitos e institutos prprios do direito,
desvinculando a prpria disciplina seja da metodologia escolstica prpria da
teologia, seja da simples reexposio dos verba.
Essa progressiva separao do texto latino assume tambm uma fomra
concreta: as glosas, originadas por aposio ao texto latino, so separadas
dele e publicadas de forma autnoma. Nascem, assim, as listas de lugares
paralelos ou contrrios, que se referem a um mesmo instituto jurdico, mas
esto dispersos por todo o Corpus iuris; so chamados de summulae, e nelas o
glosador expe um argumento jurdico especfico, tambm de uma certa
amplitude. Essa obra de sntese e de esclarecimento diminui o valor dos verba
justinianos, que so substitudos por formulaes mais fceis e adequadas s
novas exigncias: os famosos brocharda, expresses dos princpios gerais
implcitos (mas no expressos) no Corpus iuris. A dogmtica jurdica uma
forma particular de pensamento sistemtico, que domina a jurisprudncia
europeia continental at nossos dias. Pode-se fazer coincidir com essa forma o
incio do pensamento sistemtico no direito, ainda que, como se ver,
dogmtica e sistema jurdicos no sejam noes coincidentes.
Esses germes sistemticos desenvolveram-se, sobretudo, por volta do
sculo XIV, quando os comentadores conceberam o direito romano como ratio
scripta, desvinculando-se ulteriormente(depois) do respeito pelo texto
analisada e exposta seguindo rgidos preceitos lgicos.

A inadequao da terminologia tradicional (catlica) e a afirmao de


sistema

Na linguagem dos telogos, a descrio dos artigos de f costuma ser


designada com o termo loci communes ou loci communissimi : desse modo,
existiam elementos comuns a vrios artigos de f, com base nos quais se podia
proceder a uma primeira sistematizao da matria. Em suma, tratava-se de
enunciaes em certa medida anlogas s que, em campo jurdico, eram os
generalia ou brocharda dos glosadores.
Em 1500, os telogos concentraram-se sobre a anlise lgica da prpria
disciplina, criando uma nomenclatura destinada a se tornar parte integrante da
linguagem tcnica da filosofia moderna. Eles, consequentemente, conceberam
a teologia dogmtica como um corpus, mas precisamente para sublinhar sua
unidade e completude- no se contentaram em usar esse termo sozinho; em
geral se tratava de um corpus integrum, que tem certa organicidade.
medida que a referncia aos clssicos tornou-se menos rigorosa, ao
lado de syntagma, comeou-se a usar systema, tambm ele escrito
primeiramente em caracteres gregos, depois latinos. Aps um perodo de
coexistncia, syntagma desapareceu( e mais do que difcil, impossvel
explicar a razo disso) e systema difundiu-se sem dificuldades.
Segundo Otto Ritschl, termo systema teria sido introduzido na teologia
dogmtica por Filipe Melanchthon, figura central no Humanismo alemo e na
Reforma luterana. Como humanista, reformou os estudos universitrios
alemes de modo to profundo, que passou histria como praeceptor
Germaniae. Como telogo reformado foi amigo e sucessor de Lutero, mas
menos radical que ele na averso aos catlicos. Deve-se a Melanchthon a
primeira formulao sistemtica da teologia luterana nos Loci communes rerum
teologicarum de 1521 e nos Loci communes theologici de 1535.
O telogo protestante Nicolaus Selnecker durante seus estudos em
Wittenberg, morou na casa de Melanchthon, que influenciou suas primeiras
obras. Em suas obras, systema deixa de ser usado em sentido clssico e
assume um significado pessoal, que o afasta de maneira quase arbitrria do
uso que ento ia se afirmando. Ao lado do caminho que conduz a Deus,
Selnecker pe um caminho que conduz ao Filho de Deus e outro que conduz
ao Esprito Santo. Essa acepo subjetiva importante, porque demonstra
que, para Selnecker, o termo systema j no um emprstimo lexical de outra
lngua, mas, ao contrrio, faz parte integrante da terminologia tcnica dos
telogos. Perdida a aurola clssica que, ainda em Melanchthon, o tornava
intangvel, systema conhece uma evoluo autnoma.
A noo de sistema se afirma ulteriormente com o telogo reformado
Zacharias Ursinus, cujo nome ligado ao catecismo de Heidelberg. Em um

escrito de 1581, ele fala finalmente de um sistema doctrinae christianae , e


em 1582 resume e conclui a evoluo terminolgica. Pouco a pouco, a grafia
latina substitui a grega, e no incio de 1600 o termo systema enfim recebido
na teologia. Agora com o termo consolidado, os telogos encontram-se diante
do problema de esclarecer seu significado.
Como ponto de partida, os telogos do sculo XVI concebem a prpria
matria como um organismo: neles, frequente a comparao entre a fides,
quae creditur, de um lado, e o corpo e os membros, de outro. (sistema interno e
externo). No recorreram ao termo Corpus para designar a totalidade dos
artigos de f( que diversa e superior soma de cada rtigo), porque a
encontraram aquela insuficincia j falada.
Essa harmnica construo de partes tem por finalidade no tanto
descrever os nexos internos de uma matria quanto facilitar a compreenso da
prpria matria. Assim, o termo systema, em suas origens, designa
indiferentemente tanto o sistema interno ( aquilo que est no objeto e do qual
parte o estudioso: estrutura como terminus a quo) quanto o sistema externo
(aquela ordem que o estudioso pe no objeto catico: estrutura como terminus
ad quem). Viso iluminista: o objeto me impacta, fao um juzo em relao ao
objeto, eu moldo o objeto. No trabalho com consensos tericos de boas
opinies.
De excesso de material romanstico e judicirio sofriam tanto os juristas
dos sculos XIV-XV quanto os do sculo XVI. Foi com esses ltimos que
houve a urgncia de um mtodo, de um sistema que pusesse ordem no
direito vigente. Houve vrias respostas sociais, como a difuso da imprensa,
que obrigava a passar do saber mnemnico- auditivo da Idade Mdia ao saber
visivo- espacial dos primrdios do Renascimento.
Sistemticos usaram a palavra mtodo e no systema, assinalando a
presena do pensamento sistemtico, mesmo que de forma elementar ou,
frequentemente, inconsciente.
A tcnica proposta por Petrus Ramus, e recebida pelos juristas,
simples: ele recomenda dispor a matria segundo critrios decrescentes de
generalidade e dificuldade e exp-la passando do geral ao particular e do
complexo ao simples. A exposio que da resulta poderia ser chamada de
systema, entendendo, porm, esse termo na acepo indiferenciada em que
usado pelos seguidores de Melanchthon e pelos telogos contemporneos de
Petrus Ramus.
Donellus , estudioso da compilao justiniana, deu incio sua
reformulao sistemtica naquela que chamou de iuris in artem redactio.
O mtodo quinhentista exprime um sistema externo: Os mtodos do
sculo XVI visavam apenas representao da matria jurdica, ou seja, um
sistema externo. No existia a ideia de um sistema interno que pudesse

conduzir a um conhecimento dedutivo decorrente de princpios, e os mtodos


em uso no eram capazes de produzir um sistema desse tipo.
Em sentido estrito, didtico pode-se entender como apenas o que
serve escola, relao entre docente e discente. O mtodo quinhentista ia s
vezes alm, instruindo tanto o principiante, como o jurista na busca sobre o
tema pesquisado. Assim, no servia apenas apara quem estudava, mas
tambm para o jurista prtico e para qualquer um que estivesse em busca de
um ensinamento jurdico concreto.
Em sentido lato, ao contrrio, se se contrape a atividade de
aprendizagem para fins prticos (na escola e fora dela) atividade de reflexo
para fins cientficos, o mtodo quinhentista pode ser definido como didtico.

CAPTULO III
A DIFUSO DA NOO DE SISTEMA

No sculo XVII, o uso do termo sistema j havia se concolidado na


Europa culta.
Keckermann usa sistema por acreditar que a lgica a nica disciplina
legitimada a fazer uso desse termo.
Nos primeiros anos do sculo XVII, Timpler introduziu um embrio de
distino entre o sistema externo e o sistema interno, diferenciando a doctrina
do habitus: apenas uma antecipao as teorias modernas. O telogo Timpler
chamava de externo o sistema didtico que ensinava a se comportar
corretamente; o fato de ter absorvido(interiorizado) esses preceitos levava a um
comportamento habitual( habitus) que Timpler chamava de sistema interno:
mas interno ao indivduo, no matria estudada.
Alsted retornou a essa distino. O sistema em sentido objetivo indica
um conjunto de coisas ligadas( por exemplo, o cosmos da citao aristotlica),
j o sistema em sentido subjetivo uma compages , non congesta, sed
digesta. Mas ele no esclarece o que une entre si, internamente, as partes do
sistema subjetivo. Mas ordena sua erudio tambm em enciclopdias. O
verbete sistema, de to difundido, estava tambm nas enciclopdias. Elas
mesmas eram expresses do pensamento sistemtico, porque at aquela
poca apresentavam-se como compndios de todas as cincias.
A partir de Wolff, a inovao sistemtica se difunde entre os juristas.
A aspirao dos matemticos por uma mathesis universalis era mais um
desejo ou um projeto do que uma teoria enunciada com preciso. O clebre
Discurso do Mtodo de 1637 deveria ser o proejto de uma cincia universal,

capaz de elevar nossa natureza mais alta perfeio. Assim como a


mnemotcnica, como o ordenamento das cincias em um nico arbor
scientiarum, tambm a mathesis universalis (mtodo comum)escondia uma
aspirao sistemtica e preparou, portanto, o terreno para o desenvolvimento
das teorias do sistema.
A exposio da mathesis universalis o contedo dos tradicionais
manuais de aritmtica prtica, mas van Roomen atribuiu-lhe o mrito de lhe ter
dado aquela estrutura sistemtica.
Essas imperfeitas tentativas de chegar a uma mathesis universalis so
passos igualmente hesitantes no caminho da noo de sistema, mesmo porque
os autores renascentistas praticavam uma interdisciplinaridade que hoje se
tornou impossvel, mas na poca facilitava a circulao das ideias de uma
disciplina a outra.
Keckerman fala da lgica igualando-a arte e ao sistema. Ele se
esfora para estruturar a matria segundo critrios de praticidade e de
coerncia, de um lado, e de outro, para estender o tratado de modo que no
omitisse nenhum problema logicamente relevante.
Segundo Timpler, de um lado, o ars liberalis seria um sistema de
enunciados sobre uma certa disciplina e, de outro, seria aquela disposio
interior adquirida graas ao constante hbito do correto raciocnio, segundo
uma acepo que remonta a Aristteles. Para Timpler, para que o homem
possa agir bem necessrio atitude para receber a doutrina, a prpria
doutrina, o exerccio daquilo que a doutrina prescreve. Ele especifica que o
sistema deve tender a um fim til ao homem: o sistema deve ser uma
exposio doutrinria clara a ponto de permitir que cada um possa conhecer o
bem e ater-se a ele.
Timpler introduz a distino entre sistema interno e sistema externo. No
sculo XVI, a noo de sistema designava apenas o sistema externo. Em sua
Metaphysica, ele define a ars externa como o sistema metdico de
ensinamentos certos sobre um argumento cognoscvel e til, transmitido ao
ouvinte para instru-lo e melhor-lo; a ars interna , para ele, ter
transformado em hbito a informao recebida por meio da arte
externa (habitualis artis externae notitia). O sistema externo a arte de
transmitir o saber, ou seja, o sistema no sentido didtico tradicional. Portanto,
em Timpler, sistema externo indica um mtodo expositivo, ao passo que o
sistema interno designa um comportamento ( ou, pelo menos, a predisposio
para determinado comportamento que foi ensinado). O sistema interno, , em
suma, o reflexo do sistema externo na alma de quem aprende.
Um sistema interno preciso e completo somente tem-se com Kelsen, no
sculo XX.
Alsted passa do contedo da mathesis universalis ao mtodo expositivo.
Ele fornece um primeiro esboo da matemtica geral. Syntagma, em sua obra,

serve apenas para designar as coletneas e miscelneas de escritos sobre o


mesmo assunto; o termo filosfico systema. Segundo ele systema pode ser
usado em sentido objetivo ou subjetivo. Em sentido objetivo um conjunto de
coisas reunidas ( por exemplo, a definio aristotlica do cosmos), em sentido
subjetivo um conjunto posto juntamente com mtodo, so noes no
amontoadas, mas assimiladas. Essa distino entre sistema em sentido
objetivo e subjetivo contm a distino moderna entre sistema interno e
externo: todavia, o sistema subjetivo adquire o significado tcnico de
organizao de uma certa matria, ao passo que o sistema objetivo no
conhecido como um ordenamento especfico e intrnseco ao objeto da
disciplina, mas, ao contrrio, como uma simples indicao do fato de que
certos elementos esto reciprocamente conexos. Em outros termos, o sistema
subjetivo j est muito perto da noo hodierna (recente) de sistema externo; o
sistema objetivo, ao contrrio, est ainda ligado ao confuso significado
originrio de systema, como se viu para o grego. Para Alsted o sistema
subjetivo prevalece sobre o objetivo, e considerado o verdadeiro sistema de
qualquer cincia.

CAPTULO IV
A GNESE DE UMA TEORIA DO SISTEMA EXTERNO

Leibniz usou sistema no sentido de teoria ou conjunto. Para ele, o


sistema um conjunto de demonstraes que partem de princpios explcitos,
como no raciocnio matemtico. Ele analisa a noo de sistema, concentrandose sobre o sistema externo, ou seja, sobre a tcnica ordenada da exposio de
um objeto.
Wolff distingue trs graus de conhecimento: o conhecimento histrico
constata os fatos, o conhecimento filosfico explica-lhes a razo, o
conhecimento matemtico fornece-lhes a medida. O conhecimento histrico
confirma o filosfico, ao passo que o matemtico torna-o certo. Atinge-se a
mxima certeza, portanto, unindo o conhecimento filosfico com o matemtico.
Para Wolff nada mais importante que a certeza. Para Wolff quem enuncia
definies sem prov-las produz um pseudo-systema, obstculo para uma
slida doutrina.
Para Malebranche, o sistema uma concepo mstica, ele produzido
no tanto pelos conhecimentos, mas por uma capacidade particular do
indivduo.
O termo sistema utilizado pelos filsofos como termo atcnico. Com
Leibniz h dois significados: o sistema em sentido tradicional, que seria como
doutrina, teoria, opinio ou conjunto, em sentido especfico seria um discurso
dedutivo, mas no apenas, tambm um discurso que deve fundar a deduo
sobre certos princpios, assim como ocorre no raciocnio matemtico.

Estamos sempre diante de uma atividade humana que pe ordem em


um amontoado de dados, a respeito de sistema. Assim, esse termo, indica,
enfim, apenas o sistema externo.
Wolff distingue o pseudo-systema do sistema verdadeiro: no primeiro
caso, o autor limita-se a enunciar as definies, sem prov-las; no segundo
caso, o autor fornece-lhes uma prova. O sistema de Wolff transforma-se em um
enorme ndice sistemtico, tendendo abrangncia, tpica dos sucessivos
sistemas idealistas.

CAPTULO V
O APOGEU DA TEORIA DO SISTEMA EXTERNO

Com Lambert e com Kant toma forma uma teoria do sistema, destinada
a ter um grande desenvolvimento no sculo XIX.
Lambert sublinha o carter formal do sistema, diferente da tentativa de
Wolff de dar um contedo abrangncia formal do sistema externo. Para
Lambert toda cincia um sistema, independentemente do contedo. Ele
exerce influncia em Kant.
Em Kant, o sistema recebe um duplo esclarecimento: o sistema o ideal
para o qual deve tender toda a cincia; o sistema um conjunto de
proposies deduzidas de um nico princpio. Em sentido genrico, Kant
recebe a noo wolffiana: o sistema se faz determinando claramente os
conceitos, buscando o rigor das demonstraes, evitando os saltos ousados
nas ilaes (ato de inferir, deduzir) ( Crtica da razo pura). Para Kant sistema
a unidade de mltiplos conhecimentos sob uma ideia.
A posio de Reinhold que, como idia unificadora do sistema, substitui
o escopo kantiano pela conscincia, que sem dvida clara, no admite
explicao. Sobre ela funda a filosofia elementar que a base de qualquer
outra filosofia.
Wolff deixa-se desviar pela funo didtica do sistema externo, j
Lambert concentra sua ateno sobre a prpria estrutura lgica do sistema.
Os pontos de contato entre a concepo sistemtica de Wolff e a de
Kant se originam do comum interesse pelas cincias exatas.
O sistema em sentido tradicional (wolffiano) o tradicional sistema
externo. O sistema em sentido especfico nasce da acumulao dos conceitos.

Sistema o sistema externo. Essa concepo chega at as mais


modernas teorias jurdicas: na doutrina pura do direito de Hans Kelsen, o
elemento unificador do sistema jurdico a norma fundamental, que a
traduo, em termos jusfilosficos, da idia fundamental kantiana.
Para Reinhold, como j para Kant, o sistema deve estar fundamentado
sobre uma nica idia, que constitua o elemento coesivo das vrias partes.
Enfim, o significado de sistema se estabilizou e cristalizou em um
sentido bem preciso: o de sistema externo fundado sobre um nico princpio
supremo.

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