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ABOGADO
Julio, 2014
Quito
DEDICATORIA
ii
AGRADECIMIENTO
iii
DECLARACIN DE ORIGINALIDAD
Yo, Solz Goyes Bolvar Gonzalo, en calidad de autor del trabajo de investigacin, con cdula
de ciudadana nmero: 170381553-8, libre y voluntariamente DECLARO, que el trabajo de
Grado titulado: LA F PBLICA DEL NOTARIO EN LA LEGISLACIN
ECUATORIANA, es de mi plena autora, original y no constituye plagio o copia alguna,
constituyndose en documento nico, como mandan los principios de la investigacin cientfica,
de ser comprobado lo contrario me someto a las disposiciones legales pertinentes.
Es todo lo que puedo decir en honor a la verdad.
Atentamente,
iv
Yo, Solz Goyes Bolvar Gonzalo, en calidad de autor de la tesis realizada sobre: LA F
PBLICA DEL NOTARIO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA, por la presente
autorizo a la UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR, a hacer uso de todos los
contenidos que me pertenecen o de parte de los que contienen esta obra, con fines estrictamente
acadmicos o de investigacin.
Los derechos que como autor me corresponden, con excepcin de la presente autorizacin,
seguirn vigentes a mi favor, de conformidad con lo establecido en los artculos 5, 6, 8, 19 y
dems pertinentes de la Ley de Propiedad Intelectual y su Reglamento.
Quito, 21 de julio de 2014
..
FIRMA
C.C. 1703815538
vi
Los miembros del Jurado Examinador aprueban el informe de titulacin: LA F PBLICA DEL
NOTARIO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA
___________________________
___________________________
PRESIDENTE
VOCAL
___________________________
VOCAL
vii
INDICE DE CONTENIDOS
DEDICATORIA ........................................................................................................................... ii
AGRADECIMIENTO.................................................................................................................. iii
DECLARACIN DE ORIGINALIDAD .................................................................................... iv
AUTORIZACIN DE LA AUTORA INTELECTUAL ............................................................ v
APROBACIN DEL TUTOR ..................................................................................................... vi
APROBACIN DEL TRIBUNAL CALIFICADOR ................................................................. vii
INDICE DE CONTENIDOS ..................................................................................................... viii
INDICE DE TABLAS ................................................................................................................. xi
RESUMEN EJECUTIVO ........................................................................................................... xii
ABSTRACT ............................................................................................................................... xiv
INTRODUCCIN ........................................................................................................................ 1
CAPITULO I................................................................................................................................. 4
EL PROBLEMA ........................................................................................................................... 4
1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ........................................................................... 4
1.2 FORMULACIN DEL PROBLEMA. .............................................................................. 5
1.3 PREGUNTAS DIRECTRICES.......................................................................................... 5
1.4 OBJETIVOS. ...................................................................................................................... 5
1.4.1. OBJETIVO GENERAL .................................................................................................. 5
1.4.2 OBJETIVOS ESPECFICOS. .......................................................................................... 5
1.5 JUSTIFICACIN. .............................................................................................................. 6
CAPTULO II ............................................................................................................................... 9
MARCO TERICO ...................................................................................................................... 9
2.1.- ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN. ............................................................. 9
2.2. LA FUERZA PROBATORIA DEL INSTRUMENTO NOTARIAL. ............................. 16
2.3. DE LOS DOCUMENTOS NOTARIALES.- .................................................................. 26
2.3.1. DEL PROTOCOLO. ..................................................................................................... 26
2.3.2. DE LAS ESCRITURAS PBLICAS. .......................................................................... 28
2.3.3. DE LAS COPIAS Y COMPULSAS. ............................................................................ 30
2.4. El NOTARIADO EN AMRICA LATINA .................................................................... 32
2.5. EL NOTARIADO EN EL ECUADOR. ........................................................................... 33
2.6. CLASES DE INSTRUMENTOS: .................................................................................... 37
viii
ix
INDICE DE TABLAS
xi
NDICE DE GRFICOS
xii
RESUMEN EJECUTIVO
Resumiendo este punto se puede manifestar que el Notario realiza de manera autnoma una
funcin pblica que corresponde al Estado y que se trata fundamentalmente en autentificar
hechos o contratos jurdicos en fuerza de fe pblica. En consecuencia se dice que el Notario, si
bien administrativamente no es un rgano del Estado, si es una persona fsica a la que se le
delega la facultad de dar fe, la cual ejerce con apogeo a normas jurdicas con autonoma. El
Notario no es un funcionario pblico, no estn sujetos al rgimen jerrquico de la
administracin pblica, no son parte de los poderes del Estado ni dependen de ellos, tampoco
perciben sueldo del mismo, no tienen contrato con relacin jurdica de direccin ni dependencia,
no estn sujetos a los derechos y deberes de los funcionarios oficiales, ni el Estado responde por
sus actos jurdicos con fuerza de fe pblica frente a todos incluyendo al Estado. Por lo tanto el
Notario es la nica persona investido de dar fe pblica de todo acto y contrato que llega a su
conocimiento.
xiii
ABSTRACT
I certify that I am fluent in both English and Spanish languages and that I have translated the
attached abstract from the original in the Spanish language to the best of my knowledge and
belief.
xiv
INTRODUCCIN
Un Notario es, una persona a quien, por sus cualidades humanas y profesionales, previo
el cumplimiento de una serie de requisitos legales a satisfaccin del Estado, este le delega la fe
pblica, para que en su representacin, intervenga en los actos y contratos que realiza la
sociedad y los revista de autenticidad y fuerza probatoria.
Se dice que ante los ojos del Notario, pasan da a da innumerables actos jurdicos que
requieren de la seguridad que proporciona la fe pblica de la que esta investido por virtud del
Estado.
De la importancia que tiene pasar ante la presencia del Notario los actos jurdicos de la
sociedad y las personas, habla la eficacia probatoria que los documentos y actos pasados ante su
fe producen legitimidad, por eso es importante hacer notar que el Notario debe ser
extremadamente cuidadoso de la forma que sus instrumentos revisten, de cuidar cada detalle, de
corroborar que cumplan con todos los requisitos de ley.
El Notario en su funcin de delegado estatal, debe procurar siempre cumplir con los
requisitos marcados en la ley a fin de otorgar a su actuacin el margen de confianza que la
funcin notarial requiere, un Notario que conoce bien el producto de la interpretacin
constitucional relacionada con su funcin ser un Notario, cuyo ejercicio ser un ejemplo para
la sociedad.
CAPITULO I
EL PROBLEMA
Este contenido social y humano beneficia a los diversos sectores sociales, es dar a conocer
como estn elaborados todos los instrumentos pblicos, como son las actas, los protocolos, los
contratos y los documentos habilitantes.
Es necesario manifestar que la forma del problema de investigacin, es todo aquello que
amerita ser resuelto, es una pregunta o interrogante sobre algo que no se sabe o se desconoce y
cuya solucin es la respuesta o el nuevo conocimiento investigativo, se puede afirmar que un
problema es toda situacin en el cual existen dificultades para resolver una causa que es preciso
determinar cualquier pregunta que requiere una respuesta, concerniente a la ley notarial en
vigencia.
Ser posible establecer un procedimiento legal adecuado y gil que tiene el Notario ante la
sociedad ecuatoriana?
1.4 OBJETIVOS.
1.4.1.OBJETIVO GENERAL.
Determinar los procedimientos adecuados para que el Notario de fe de todos los actos y
contratos celebrados ante l en nuestra legislacin ecuatoriana.
a) Establecer categricamente los actos en los que interviene el Notario para dar fe pblica.
f) Determinar categricamente que son los documentos habilitantes y el papel que stos juegan
dentro del derecho notarial.
g) Dar a conocer cmo se llevan los protocolos en una Notara y para qu sirven stos.
1.5 JUSTIFICACIN.
El Notario es el funcionario pblico autorizado para dar fe pblica conforme a las leyes,
y que tiene a su cargo por oficio autorizar o dar fe de hechos y actos que ante l pasan y se
otorgan, dando forma legal y seguridad jurdica a la voluntad de las personas, consignadas en
instrumentos pblicos a los que la ley los da valor de fuerza probatoria. El Notario es el ministro
de fe, representante del poder pblico, capaz de dar cuanta manifestacin jurdica surja de las
relaciones contractuales.
es el profesional del derecho que ejerce una funcin pblica robustecer, con una
presuncin de verdad en los actos que interviene, para colaborar en la forma
correcta del negocio jurdico y para solemnizar y dar fe legal a los negocios
jurdicos privados, y de cuya competencia, solo por razones histricas, estn
sustrados los actos de la llamada jurisdiccin voluntaria, funcin notarial ha sido
exaltada con la galanura de lenguaje y la vehemencia de su estilo.
Para (Acosta, 2008, pg. 86), manifiesta que: el documento notarial es la prueba
antilitigiosa por excelencia. A travs de los tiempos el notario era conocido como escribano,
fedatario y ms denominaciones, se ha caracterizado por la versacin jurdica, por su
honorabilidad, veracidad, verticalidad, ecuanimidad, por su elevada capacidad conciliadora, por
su discrecin en los secretos confiados de su falta preparacin tcnica y jurdica, por el servicio
personalizado que presta, y su calidad humana.
Se dice que el Notario es un ministro de fe pero tambin de paz, al que las partes
ocurren voluntariamente, sin presin de ninguna naturaleza, con sus requerimientos de su
estricta jurisdiccin voluntaria, quien con la autoridad emanada de la ley aplica con correccin y
exactitud la norma legal del acto jurdico que se otorga.
Esta calidad le da al Notario una jerarqua especial, particular, muy propia, lo eleva al
rango de "magistrado de la jurisdiccin voluntaria", con autoridad funcional capaz de legitimar,
a travs de proceso documental, las relaciones jurdico-contractuales que ejecutan o convienen
los otorgantes, de esta materia que conlleva un profundo contenido social y humano que
beneficie a los diversos sectores sociales, sino ms bien dar publicidad y ofrecer material para
conocer en mejor forma en el mbito que sta se desenvuelve y cual el radio de accin en el que
se desarrolla, igualmente dar a conocer cules son los trmites y requisitos que se requiere para
que el Notario de fe de las actuaciones pblicas, si alguna virtud tienen esas notas como es la
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originalidad con la que se presenta como un foco de conocimiento y experiencia que esta
materia poseo, estoy seguro que servir de base para quienes se interesen conocer ms sobre
este tema que es de mucha utilidad prctica ya sea dentro del campo profesional o particular
como que no quiere ser de modo alguno una exhortacin a la rigidez para futuros
procedimientos y considerarla como norma de comportamiento para las diversas actividades que
dentro de la ley notarial se presenta.
CAPTULO II
MARCO TERICO
El Art. 6 de la (Ley Notarial, 2012) define a los notarios como: Los funcionarios
investidos de fe pblica para autorizar a requerimiento de parte, los actos, los contratos y documentos
determinados en las leyes.
En el antiguo Egipto, el notario era conocido como escriba, quien era un asistente
fundamental para los magistrados, pues era el encargado de redactar los contratos. Los escribas
conformaban una casta noble dentro de la sociedad egipcia, eran muy preparados no solamente
en la escritura sino que tambin eran especializados en Historia, Geografa, Gramtica, entre
otras ciencias importantes para su trabajo.
En Grecia, a los notarios se los denominaba de distinta manera, eran conocidos como
singraphos. Dentro de sus funciones estaban las de formalizar contratos y llevar un registro
pblico de los mismos. Los Mnemones, eran los encargados de formalizar y registrar los
tratados pblicos, las convenciones y los contratos privados, por ltimo estn los Apgraphos,
que eran los encargados de repartir los actos o contratos.
Como hemos podido apreciar en los antecedentes, el notario hasta antes de la aparicin del
tabellin en Roma, solo tena como funcin principal la mera redaccin de documentos, ya sea
por las caractersticas o conocimientos que tena el escriba ms no brindndole fe pblica a
ninguno de los documentos que realizaba por s mismo; siempre beba ser autorizado por
aquellos ante los cuales se suscriban.
En Roma, como ya mencione, se tena al tabellin como principal precedente del notario
actual, actuaba como una especie de taqugrafo, ya que utilizaba caracteres abreviados, tena
conocimientos de derecho y poda asesorar a las partes, se encargaba adems de la custodia de
dichos documentos y no tena vinculacin con el Estado.
La Ley del 25 Ventoso del ao 11 de la Revolucin Francesa es otra ley muy importante
para sealarnos quienes eran considerados notarios en esa poca y que funciones estaban a su
cargo. Define a los notarios como los funcionarios pblicos establecidos para recibir los actos y
contratos que las partes deban o quieran dar el carcter de autenticidad propio de los pblicos,
igualmente hace referencia a la fe que contenan los documentos emitidos por los notarios,
sealando que todos los actos notariados harn fe en juicio y ser ejecutorios en toda la
extensin del reino.
Ya como la historia nos ha mostrado cuales son las funciones del notario a travs del
tiempo es justo reconocer que su labor ha sido fundamental en el desenvolvimiento de la vida de
los pueblos antiguos y en nuestros das ms que nunca las funciones de los notarios han
(Gimnez Arnau, 1944, pg. 60), nos indica que es lo que se entiende por notario actualmente.
EL notario es un profesional de Derecho que ejerce una funcin pblica con una
presuncin de verdad, los actos en que interviene, para colaborar en la formacin
correcta de negocio jurdico y para solemnizar y dar forma legal a los negocios
jurdicos privados .
El primer Congreso Internacional del Notariado Latino realizado en Buenos Aires, 1948,
tambin dentro de sus puntos importantes seala que: El notario latino es el profesional del
derecho encargado de una funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a
la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confirindoles
autenticidad, conservar los originales de stos y expedir copias que den fe de su contenido. En
su funcin est comprendida la autenticidad de hechos.
Podemos entender como fe pblica, como lo seala (Garrache, 2007, pg. 511), citando a
Froyln Bauelos Snchez, a la garanta que da en Estado de que determinados hechos que ingresan
al derecho son ciertos , ello se consigue dotando a los documentos donde constan de determinados
requisitos que aseguran la autenticidad y vienen a constituir como sello de autoridad pblica.
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Ser notario no slo significa tener un nombramiento para realizar actos o contratos que, en
ocasiones por ignorancia o por mala fe, puedan acarrear nefastas consecuencias jurdicas.
Ejercer el notariado es una actividad noble, digna, justa y responsable, en tanto en su ejercicio el
notario se convierte en garante de la aplicacin de le ley, en ministro de fe y en representante
del Estado, en las relaciones jurdicas de los ciudadanos.
De esta noble categora del profesional del Derecho y de funcionario pblico, al notario en
el ejercicio de su funcin, le corresponde:
ESCUCHAR.- Para que el notario pueda actuar con absoluta certeza, debe saber escuchar, lo
que le servir para ser gua de quienes procuran su asesoramiento. Cuando las personas desean
celebrar un acto, contrato o cualquier otro instrumento, o bien tienen alguna inquietud
relacionada con el hacer notarial, acuden al notario en busca de consejo, el que, revestido de
gran paciencia, escucha atentamente y, luego, con generoso desprendimiento da el consejo
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jurdico que mejor se ajusta a su necesidad; consejo que de ser aceptado termina convirtindose
en instrumento pblico. En el ejercicio notarial, diario, las personas acuden con inquietudes
cuyo mbito jurdico no lo entienden, y de hecho no pueden dimensionar sus consecuencias.
ASESORAR.- Una vez que la intensin de las partes ha sido clarificada y asimilada por el
notario, ste se encuentra ya en capacidad de dar el consejo eficaz y oportuno, haciendo
Acopio de su bagaje jurdico, porque como hemos dicho, por su calidad de profesional del
Derecho, est en capacidad de dar un parecer jurdico e ilustrar a sus clientes. Generalmente
ocurre que, para ciertos negocios jurdicos existen diferentes soluciones, es entonces cuando el
notario, haciendo uso de su ilustrado criterio viste con traje de gala a tal negocio. De la
capacidad, de la experiencia y de lo versado que sea el notario depender el consejo y solucin
ms adecuados a los hechos presentados por las personas, actuando con total imparcialidad.
PREPARAR.- L a voluntad de las partes se plasma en un instrumento pblico, el que debe ser
preparado por el notario, para ello ha de obtener previamente toda la informacin que sirva
como antecedente y los documentos que debern agregarse para asegurar la garanta de
legalidad absoluta. Cumplidos estos requisitos, se procede a redactar el instrumento.
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DAR FE.- El notario da fe de todo instrumento pblico que se ha otorgado ante l, y que se han
cumplido los requisitos legales y formalidades, por lo tanto confiere autenticidad y certeza
jurdica de los hechos y actos jurdicos.
pasemos por alto el significado tan profundo y el valor instrumental de la fe notarial dentro de
nuestro sistema jurdico. La fe pblica debidamente autorizada y aplicada consolida el sistema
jurdico del Estado. No obstante, mal utilizada se convierte en la puerta de ingreso a la
inseguridad jurdica.
Por fuerza de la ley el notario esta investido de un atributo fundamental, que le es inherente, la
de tener la fe pblica en el ejercicio de sus funciones; es decir, le compete y corresponde dar fe
de la voluntad de las personas, de lo que ve, de lo que escucha. El notario no est facultado para
arribar a conclusiones, tiene que dar fe de lo que est a la vista, de lo que le consta en forma
directa, no le est permitido juzgar ni emitir juicios de valor.
La fe del notario (Gimnez Arnau, 1944)es pblica porque proviene del Estado y
porque tiene consecuencias que repercuten en la sociedad. La fe pblica del notario
significa la capacidad para que conserva en su poder y bajo su responsabilidad.,
pero que pertenecen al Estado; de los mismos puede hacerse reproducciones. Es
por tanto, responsabilidad del notario el celoso cuidado y proteccin de los
instrumentos que son la constancia escrita, de actos, contratos y ms hechos
celebrados por la sociedad.
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DAR FE.- El notario da fe de todo instrumento pblico que se ha otorgado ante l, y que se han
cumplido los requisitos legales y formalidades, por lo tanto confiere autenticidad y certeza
jurdica de los hechos y actos jurdicos.
Para alcanzar la fe pblica notarial es preciso que los instrumentos pblicos autorizados por el
fedatario, renan los requisitos legales y formales que le den autenticidad y validez jurdica,
como la capacidad de las personas, la libertad con que proceden, el conocimiento con que se
obligan, que el acto, contrato o cualquier otro instrumento que el notario autorice sean de
aquellos permitidos por las leyes, que en la redaccin de la escritura se hagan constar todos los
requisitos formales que seala el Art. 29 de la Ley Notarial.
En materia civil la prueba es la actividad que desarrollan las partes ante el juez para lograr el
convencimiento de la verdad, la existencia de una cosa o la comprobacin de un hecho. La Ley
fortalece al instrumento notarial al otorgarle fuerza probatoria, con caractersticas de prueba
documental indubitable o innegable, esto es, mientras no se pruebe judicialmente lo contrario.
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El Art. 165 del Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a los efectos probatorios del
instrumento pblico, cuando seala: Hacen fe y constituyen prueba todos los instrumentos
pblicos o sea todos los instrumentos autorizados en debida forma por las personas encargadas
de los asuntos correspondientes a su cargo o empleo, pero para que el instrumento pblico tenga
fuerza probatoria, ha de otorgarse observando las solemnidades prescritas por la Ley. No tendr
fuerza probatoria el instrumento nulo o falso. Los instrumentos pblicos comprendidos en el
Art. 165, son nulos cuando no se han observado las solemnidades prescritas por la ley, o las
ordenanzas y reglamentos respectivos. Art. 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, la nulidad o
la falsedad manifiesta de un instrumento lo invalida, sin necesidad de prueba. Art. 179 C.P.C.
El instrumento pblico tiene valor probatorio pleno y se desahoga por su propia naturaleza, solo
la declaracin judicial de nulidad y de falsedad, pueden desvirtuarlo; en tal caso la fe pblica
notarial pierde todo valor. En la mayor parte de pases latinos, el instrumento pblico tiene valor
de prueba plena, que para el maestro Cabanellas es la que demuestra sin gnero de duda la
verdad del hecho controvertido en una causa, e instruye suficientemente al juez para que pueda
fallar, ya sea condenando o absolviendo.
Art. 18 [Atribuciones].- Son de las personas naturales atribuciones de los notarios, adems de
las constantes en otras leyes:
1.- Autorizar los actos y contratos a que fueren llamados y redactar las correspondientes
escrituras, salvo que tuvieren razn o excusa legtima para no hacerlo.
2.- Protocolizar instrumentos pblicos o privados por orden judicial o a solicitud de parte
interesada patrocinada por abogado, salvo prohibicin legal.
3.- Autenticar las firmas puestas ante l en documentos que no sean escrituras pblicas.
conservando una de ellas con la nota respectiva en el Libro de Diligencias que llevarn al
efecto.
6.- Levantar protestos por falta de aceptacin o de pago de letras de cambio o pagars a la orden
particularizando el acto pertinente conforme a las disposiciones legales aplicables, actuacin
que no causar impuesto alguno.
7.- Intervenir en remates y sorteos a peticin de parte e incorporar al Libro de Diligencias las
actas correspondientes, as como las de aquellos actos en los que hubieren intervenido a
rogacin de parte y que no requieran de las solemnidades de la escritura pblica.
10.- Receptar la declaracin juramentada del titular de dominio con la intervencin de dos
testigos idneos que acrediten la necesidad de extinguir o subrogar, de acuerdo a las causales y
segn el procedimiento previsto por la ley, el patrimonio familiar constituido sobre los bienes
races, en base a lo cual el notario elaborar el acta que lo declarar extinguido o subrogado y
dispondr su anotacin al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de la Propiedad
correspondiente.
En los casos en que el patrimonio familiar se constituye como mandato de la ley, deber
adicionalmente contarse con la aceptacin de las instituciones involucradas.
11.- Receptar la declaracin juramentada del titular de dominio con intervencin de dos testigos
idneos que acrediten que la persona que va a donar un bien, tenga bienes suficientes
adicionales que garanticen su subsistencia, lo cual constara en acta notarial, la que constituir
suficiente documento habilitante para realizar tal donacin.
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14.- Autorizar la venta en remate voluntario de bienes races de personas menores que tengan la
libre administracin de sus bienes cumpliendo las disposiciones pertinentes de la Seccin
dcima octava del Ttulo II del Cdigo de Procedimiento Civil.
16.- Sentar razn probatoria der la negativa de recepcin de documentos o de pago de tributos
por parte de los funcionarios pblicos o agentes de recepcin.
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19.- Proceder a la apertura y publicacin de testamentos cerrados. Para el efecto, el que tenga o
crea tener inters en la sucesin de una persona, puede solicitar al notario, ante quien el causante
otorg el testamento y lo haya conservado en su poder, proceda a exhibirlo para su posterior
apertura y publicacin dela fecha y hora para tal propsito seale. En su peticin el interesado
indicar adicionalmente, el nombre y direccin de otros herederos o interesados que conozca, y
que se disponga de una publicacin, en un medio de prensa escrito de amplia circulacin local o
nacional,, para los presuntos beneficiarios, transcurridos no menos de treinta das, en la fecha y
hora sealados, previa notificacin a los testigos instrumentales,, el notario levantar un acta
notarial en la que dejar constancia del hecho de haberlo exhibido a los peticionarios la cubierta
del testamento, declarando si as corresponde, adicionalmente junto con los comparecientes, que
en su concepto la cerradura, sellos, lacras no presentan alteracin alguna.
copia de la misma que debe reposar en los protocolos de la notara, segn lo dispone el artculo
25 de la Ley Notarial. El notario actuante confrontar la firma del notario que ejerca el cargo al
momento de su otorgamiento con su firma constante en otros instrumentos notariales
incorporados en el protocolo.
En caso de que la cubierta del testamento presentare notorias alteraciones que haga presumir
haberse abierto, el notario luego de proceder a la apertura y publicacin del testamento,
levantar el acta pertinente haciendo constar estos particulares y remitir todo lo actuado al juez
competente. En estos casos el testamento nicamente se ejecutar en virtud de sentencia
ejecutoriada que as lo disponga.
La diligencia concluye con la suscripcin del acta de apertura y lectura del testamente, al cabo
de lo cual todo lo actuado se incorporar al protocolo del notario, a fin de que otorgue las copias
respectivas.
20.- Ser facultad del notario, proceder al registro de firmas de funcionarios y representantes de
personas jurdicas, siempre y cuando haya peticin de parte y el notario tenga conocimiento
pleno de quien registra su firma. El documento que contenga la certificacin de firma en virtud
de este procedimiento de registro, gozar de autenticidad, pero no tendr los efectos probatorios
de instrumento pblico, para cuyo efecto se proceder de conformidad con lo previsto el en
artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil.
21.-Autorizar los actos de amojonamiento y deslinde en sectores rurales, que a peticin de las
parte, siempre que exista acuerdo, tengan por objeto el restablecimiento de los linderos que se
hubieren oscurecido, desaparecido o experimentado cualquier cambio o alteracin, o en que se
deban fijar por primera vez la lnea de separacin entre dos o ms inmuebles, con sealamiento
de linderos. Al efecto, se sealar fecha y hora para la diligencia, a la que concurrirn las partes,
que podrn designar perito o peritos quienes presentarn sus ttulos de propiedad y procedern a
sealar e identificar lugares, establecer linderos y dar cualquier noticia para establecer los
hechos.
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De esta diligencia se levantar un acta, siempre y cuando exista conformidad de todas las partes,
la que se agregar al protocolo del notario y de la cual se entregar copias certificadas a las
misas para su catastro municipal e inscripcin en el Registro de la Propiedad correspondiente.
22.- Tramitar divorcios por mutuo consentimiento, nicamente en los casos en que los
cnyuges no tengan hijos menores de edad bajo su dependencia. Para el efecto, los cnyuges
expresarn en el petitorio, bajo juramento, lo antes mencionado y su voluntad definitiva de
disolver el vnculo matrimonial, mismo que deber ser patrocinado por un abogado en el libre
ejercicio cumpliendo adicionalmente en la peticin, lo previsto en el artculo 107 del Cdigo
Civil. El notario mandar a los comparecientes reconozcan sus respectivas firmas y rubricas y
fijar fecha y hora para que tenga lugar la audiencia, dentro de un plazo no menor de sesenta
das, en la cual los cnyuges debern ratificar su consuno y de viva voz su voluntad de
divorciarse. El notario levantar un acta de la diligencia en la cual declarar disuelto el vnculo
matrimonial, de la que debidamente protocolizada, se entregar copias certificadas a las partes y
se oficiar al Registro Civil para su marginacin respectiva; el Registro Civil a su vez deber
sentar la razn correspondiente de la marginacin de una copia certificada de la diligencia, que
deber ser devuelta al notario e incorporada en el protocolo respectivo. El sistema de correo
electrnico podr utilizarse para el trmite de la marginacin sealada en esta disposicin. Los
cnyuges podrn comparecer directamente o a travs de procuradores especiales. De no
realizarse la audiencia en la fecha designada por el notario, los cnyuges podrn solicitar nueva
fecha y hora para que tenga lugar la misma, debiendo cumplirse dentro del trmino de 10 das
posteriores a la fecha en la cual debi celebrarse originalmente. De no darse la audiencia, el
notario archivar la peticin. (Ley Notarial, 2011)
24.- Autorizar la emancipacin voluntaria del hijo adulto, conforme lo previsto en el artculo
309 del Cdigo Civil. Para este efecto, los padres comparecern ante el notario a dar fin a la
patria potestad, mediante declaracin de voluntad que manifieste esta decisin, la que constar
en escritura pblica, donde adems se asentar la aceptacin y consentimiento expreso del hijo a
emanciparse. A esta escritura pblica se agregar como habilitantes los documentos de filiacin
e identidad respectivas, y las declaraciones juramentadas de dos testigos conformes y sin tacha,
que abones sobre la conveniencia o utilidad que percibira el menor adulto con esta
emancipacin. El notario dispondr la publicacin de la autorizacin, por una sola vez en la
prensa, cuya constancia de haberse publicado se incorporar en el protocolo, con lo cual
entregar las copias respectivas para su inscripcin en los registros de la propiedad y mercantil
del cantn en el que se hubiere hecho la emancipacin.
25.- Tramitar la peticin de declaratoria de interdiccin para administrar los bienes de una
persona declarada reo por sentencia ejecutoriada penal, para el efecto se adjuntar la sentencia
ejecutoriada. En el acta que establezca la interdiccin, se designar un procurador.
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De presentrsele minuta, sta debe ser firmada por abogado con indicacin del nmero de su
matrcula y del Colegio a que pertenece, minuta que ser transcrita al protocolo.
Sin embargo, el notario podr recibir los valores correspondientes a tales impuestos y
entregarlos a las instituciones respectivas dentro de los das hbiles subsiguientes, confiriendo
recibo por el dinero que se le entregue y hacindose responsable por su custodia.
En este caso, el notario ser responsable de la exactitud en la determinacin legal del valor de
los instrumentos a pagarse.
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c).- Acudir, inmediatamente que sean llamados para desempear algn acto en que la ley
prescriba su intervencin.
d).- Incorporar diariamente al protocolo las escrituras pblicas que autorice y los documentos
que deben ser protocolizados.
e).- Llevar el Libro de Diligencias en el cul extender, diariamente, una sntesis de las
diligencias que practique y que no formen parte del protocolo.
g).- Cerrar el ltimo da de cada ao, el protocolo y ms libros a su cargo, dando fe del nmero
de fojas de que se compone, de la diligencia o escritura con que principi y de aquella con que
termin.
h).- Remitir, anualmente a la Corte Superior testimonio literal del ndice del protocolo que
hubiese formado el ao anterior.
i).- Conferir, por orden de cualquier juez o Tribunal, copia de instrumentos, escritos o
diligencias, constantes en procesos archivados en la respectiva notara.
j).- Suspendido.
k).- Las tablas notariales debern ser exhibidas en un lugar visible en la notara, tabla en el cual
se sealar los montos que deban cobrarse de acuerdo a la cuanta del instrumento pblico.
1.- Ser depositario de cosas litigiosas o de dinero, salvo el que corresponda el valor de los
impuestos que ocasione el acto o contrato.
2.- Permitir que por ningn motivo se saquen de sus oficinas lo protocolos archivados.
3.- Autorizar escrituras de personas incapaces, sin los requisitos legales; o en que tengan inters
directo los mismos notarios, o en que intervengan como parte su cnyuge o sus parientes dentro
de cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
5.- Ejercer libremente la abogaca o ejercer un cargo pblico o privado remunerado a excepcin
de la docencia universitaria.
6.- Permitir que, mientras viva el testador alguien se informe de sus disposiciones
testamentarias, sino fuere el mismo testador; y,
7.- Autorizar escrituras en que no se determine la cuanta del acto o contrato, o en que estipule
la alteracin de ellas por cartas o documentos privados.
Art. 22.- (Contenido).- Los protocolos se forman anualmente con las escrituras matrices y los
documentos pblicos o privados que el notario autoriza e incorpora por mandato de la ley o por
orden de autoridad competente o a peticin de los interesados. Los protocolos pertenecen al
Estado. Los notarios los conservarn en su poder como archiveros de los mismos y bajo su
responsabilidad.
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Art. 23.- (Requisitos).- Los protocolos se formar anualmente y se dividirn en libros o tomos
mensuales o de quinientas fojas cada uno, debiendo observarse los siguientes requisitos:
2.- Se observar rigurosamente el orden cronolgico de modo que una escritura de fecha
posterior no proceda a otra de fecha anterior.
3.- A continuacin de una escritura seguir la que le corresponde de acuerdo con el respectivo
orden numrico que debe tener cada escritura.
5.- Las fojas de una escritura sern rubricadas por el notario en el anverso y el reverso; y,
6.- Las minutas presentadas para ser elevadas a escrituras pblicas, debern ser parte de un
archivo especial mantenido por dos aos que llevarn los notarios una vez autorizada la
escritura pblica respectiva.
Art. 24.- (ndice).- Cada protocolo tendr al fin un ndice alfabtico de los apellidos de los
otorgantes con la correspondencia al folio en que principien las respectivas escrituras y la
determinacin del objeto sobre que versa.
Art. 25.- (De los testamentos y fideicomisos mercantiles).-Los testamentos abiertos que
autoricen los notarios formarn parte del protocolo y de las cubiertas de los cerrados se dejar
en l una copia firmada por el testador, los testigos y el notario, en el acto mismo del
otorgamiento.
Los fideicomisos mercantiles cerrados, no requerirn para su otorgamiento de testigos, pero una
copia de la cubierta de ellos, debidamente firmada por las partes y por el notario se incorporar
al protocolo.
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Art. 26.- Concepto.-Escritura Pblica es el documento matriz que contiene los actos y contratos
o negocios jurdicos que las personas otorgan ante notario y que ste autoriza e incorpora a su
protocolo.
Se otorgarn por escritura pblica los actos y contratos o negocios jurdicos ordenados por la ley
o acordados por voluntad de los interesados.
Art. 27.- (Requisitos).- Antes de redactar una escritura pblica, debe examinar el notario:
Art. 28.- (Medios para cumplir con los requisitos).- Para cumplir la primera obligacin el
artculo anterior, debe exigir el notario la manifestacin de los comprobantes legales de la
capacidad y estado civil de los comparecientes, si lo hacen a travs de apoderado, cumplir
igual formalidad, constando las facultades del mandato. Si son interesados menores u otras
incapaces deber constar su representacin con el instrumento pblico correspondiente,
verificando la identidad de dicho representante legal.
Para cumplir la segunda, el notario examinar separadamente a las partes, si se han decidido
otorgar la escritura por coaccin, amenazas, temor reverencial, promesa o seduccin.
Para cumplir con la tercera, examinar si las partes estn instruidas del objeto y resultado de la
escritura.
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1.-El lugar, da, mes y ao en que se redacta; y tambin la hora si el notario lo estima
conveniente.
2.- El nombre y apellido del notario autorizante y el del cantn donde ejerce;
3.-El nombre y apellido de los otorgantes, su nacionalidad, estado civil, edad, profesin u
ocupacin y domicilio;
6.- La fe de conocimiento de los otorgantes, de los testigos y del intrprete cuando convengan;
7.- L a comprobacin de la identidad de las personas por dos testigos vecinos y conocidos o que
porten sus cdulas de identidad, si el notario no tiene conocimiento anterior alguno de los
interesados y no le hubieren presentado la cdula de identidad, en caso contrario se anotar el
nmero es sta;
8.- La exposicin clara y circunstanciada del acto o contrato convenido, sin que pueda usarse de
nmeros, signos ni abreviaturas.
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10.- La fe de haberse ledo todo el instrumento a los otorgantes, a presencia del intrprete y
testigos cuando convengan.
11.- La suscripcin de los otorgantes o del que contraiga la obligacin si el acto o contrato es
unilateral, del intrprete y los testigos si lo hubieren, y del notario, en un solo acto, despus de
salvar las enmendaduras o testaduras si las hubiere.
Si las partes no supieren o no pudieren firmar, firmar por stas la persona que aqullas
designen, expresndose esta circunstancia en el instrumento.
Art. 40.- Cualquier persona puede pedir copia o testimonio de la escritura matriz o compulsa de
los documentos protocolizados.
Siempre que el notario diere una copia, pondr razn de ello al margen de la escritura original.
En la edad moderna.
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Con el advenimiento de la edad moderna, se crea un nuevo orden social, la forma de vida y la
organizacin feudal caracterstica del medioevo, declinan para dar paso a este rotundo cambio
de vida, tanto en lo poltico como en lo social. El contacto de los pueblos y la evolucin de las
ciudades posibilita el retorno del Derecho Romano Clsico rejuveneciendo, reactualizado por
los colaboradores de Justiniano, constituyndose a la recordacin notarial.
Dentro de la vida de los pueblos comienza el abuso de parte del monarca, sobre la toma de las
tierras de sus sbditos, decir hay la exageracin de poder, inclusive dentro de esta
transformacin se da la colaboracin de monarcas y ciudades, las dos ideologas con intereses
mutuos.
Los desniveles del notario tiene como caracterstica la destitucin que es la forma de castigar o
sancionar aquellas personas que incumplieren las leyes, decretos, ordenanzas o mandatos de sus
superiores y en consecuencia con la normativa del sistema jurdico vigente.
31
mercaderas y fletamentos, autorizaba la entrada y salida del buques y todo el menester para la
navegacin este escribano era responsable de todo que llegado el caso de alterar la verdad como
castigo se le imputaba una mano y se le marcaba con fuego en la frente incluso con la perdida
de sus bienes.
As lo manifiesta (Pond, pgs. 235, 236), en su obra origen e Historia del Notariado, que
Rodrigo de Escobedo fue el primer notario en Amrica Latina, es por esta razn que Escobedo
hace un transplante del instituto jurdico del notariado de Espaa y Amrica, en consecuencia, el
notariado se ve infectado por stas prebendas y como es lgico la notara que pasa a Amrica no
poda ser superior a la de la tierra de su origen.
Dentro del derecho indiano, segn, manifiesta Rufino Larraud que existe varias clasificaciones
de los oficios de escribanas:
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A travs de la historia del Derecho Ecuatoriano se ha ido desarrollando los pueblos en el sentido
social, econmico, poltico laboral, etc. Han venido presentndose como consecuencia de este
devenir y transformacin permanente de las leyes, reglamentos que qu ha sido necesaria su
modificacin de acuerdo a la poca y realidad de vida.
De igual forma, dentro de la materia notarial, las diversas normas que se han encontrado
dispersas en un sinnmero de cuerpo de leyes las mismas que se han ido transformndose hasta
llegar a un cuerpo de ley notarial propiamente dicho.
Hay casos en que el notario interviene con asesoramiento de abogado ya que el mbito notarial
en lo que a nuestro pas se refiere tienen por objeto examinar la minuta que la presentan los
interesados y a negar como es lgico en los casos de incapacidad legal, falta de representacin,
incumplimiento de normas legales, oposicin a la ley, la moral o en caso de omisin de
requisitos legales para la validez del acto o contrato que va a celebrarse bajo su responsabilidad
o sea la imposicin de la fe pblica en su ms estricto sentido.
El notario por
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De la definicin anotada vemos que tiene dos categoras que son la responsabilidad civil y la
penal, es decir que la responsabilidad es la accin u omisin de un acto, en forma culposa o
dolosa, esta responsabilidad ser civil cuando el resarcimiento del dao causado sea exigible en
el Tabelln econmico-jurdico del pago de daos y perjuicios cayendo esta responsabilidad
sobre todos los funcionarios cuando stos en el desempeo de sus funciones han causado un
dao o perjuicio contraviniendo las leyes, sea ste causado por negligencia inexcusable.
Para el notario esta responsabilidad afecta primeramente a la fianza que para posesionarse del
cargo debe presentarla y luego a todo su patrimonio.
Cuando se negare en justa causa a intervenir en cualquier clase de acto o contrato que fuere
requerido, a no ser de que ste sea ilcito o legal.
Otra es la que tiene que ver con la parte formal del instrumento, es decir todas aquellas que
tienen que ver con la fecha, el lugar y la capacidad tomando en cuenta que el instrumento
pblico hace plena fe y constituye plena prueba, an en contra de terceros, concretamente el
notario deber observar previo a redactar una escritura pblica as lo manifiesta el Art. 27 de la
Ley Notarial.
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Habr lugar a la accin de daos y perjuicios, contra el juez o magistrado que en el ejercicio de
su funcin causare perjuicio econmico a las partes o a terceros interesados, por retardo o
denegacin de justicia, por quebrantamiento de leyes expresas, por usurpacin de funciones, por
concesin de recursos denegados o rechazados de recursos concedidos por la ley en forma
expresa, o por alteracin de sentencia ejecutoriada.
Procede as mismo la accin en contra de actuarios y dems empleados pblicos que con su
accin u omisin hubiera causado perjuicio econmico, por mala fe o por negligencia.
Los registradores y notarios responden especialmente por los daos ocasionados en idnticas
circunstancias.
RESPONSABILIDAD PENAL
Es la que se concreta en la aplicacin de una pena por accin u omisin, dolosa o culposa del
autor de otra cosa, es estrictamente personal de interpretacin restringida, de irrevocabilidad
prohibida, de voluntad presunta.
Nace de la realizacin de un acto o de la omisin del mismo penado ste por la ley y realizado
por una persona imputable carente de excusa absolutoria se traduce en la aplicacin de una pena
que puede ser privativa de la libertad, pecuniaria, limitadora de hechos o de ndole moral, y
frente a este acto puede ser autor, cmplice o encubridor y puede agravarse o disminuir la pena
por la existencia de circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes si existiere.
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RESPOSABILIDAD ADMINISTRATIVA.
Dentro de nuestra legislacin el notario no podr cesar en sus funciones sino por aquellas causas
establecidas en la ley segn el Diccionario Jurdico Omeba, la cesacin puede ser voluntaria
como en el caso de renuncia, por inhabilidad o medidas disciplinarias, dentro de las cuales se
encuentra el hecho de incurrir en situaciones atentatorias contra disposicin legal como medida
disciplinaria es lo que conocemos como destitucin el cargo.
DE LOS INSTRUMENTOS
Segn lo que manifiesta el (Diccionario Jurdico, pg. 142), dice que es la representacin
material idnea para poner de manifiesto la existencia de un hecho jurdico (acontecimiento de
la vida independiente de la voluntad humana, contrato, testamento, sentencia etc.), susceptible
de servir en caso necesario, como elemento probatorio, segn lo anotado podemos ver que
existe mucha similitud entre lo que es instrumento y documento, pero en realidad las dos
palabras tienen la misma calidad dentro de la voluntad humana.
Instrumento proviene del latn INSTRUMENTUM, lo que significa escritura papel con lo cual
se justifica una cosa.
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Argentino Neri, en su tratado terico prctico de Derecho Notarial, manifiesta que es el afn del
hombre de investigar la gnesis de la contratacin y las profundas indagaciones, de ellas se ha
podido deducir que en el mundo de la civilizacin, en cuyo estado embrionario convivan los
pueblos, las confesiones eran verbales concebidas y expuestas a la buena de Dios, sin ms sello
de autenticidad que la propia declaracin de las personas que intervenan a base de
exhortaciones religiosas de honra impresin en los sentidos, sin ms razn que la buena fe y por
lo tanto la contratacin era rudimentaria ya que se libraba al azar bajo la garanta de la creencia
y la fe ciega, sin sanciones coactivas, se puede dar cuenta que en la antigedad lo nico que
predominaba era la buena fe. Pero al pasar los aos y de la desconfianza por lo frgil de la
materia hace su aparecimiento la escritura por medio de la cual la buena fe se plasma por escrito
para de esta forma dar ms firmeza a la verdad de los hechos.
Es el autorizado con las solemnidades legales por la autoridad competente, fuere otorgado ante
notario e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llamar escritura pblica.
El instrumento pblico hace plena fe ante terceros, constituyen prueba plena porque son
autorizados en debida forma por las personas encargadas de los asuntos correspondientes a su
cargo o empleo, tal es el caso de un certificado conferido por el Registrador de la Propiedad,
instrumento dentro del cual se hace constar detalladamente la historia del dominio de un
inmueble determinado, si limitacin alguna.
Para que el documento pblico constituya prueba plena debe estar conferido en forma ntida ya
que se encuentra en malas condiciones este documento no prueba en juico.
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El instrumento privado es aquel que ha sido otorgado sin la intervencin de notario o de otra
persona legalmente autorizada o por personas pblicas.
Son documentos privados todos aquellos documentos en que no es necesario solemnidad alguna
para su validez y es elaborado entre personas particulares.
LAS ACTAS
Dentro del campo notarial, se dice que es el instrumento original que el notario asienta en el
protocolo para hacer constar un hecho jurdico y que tiene la firma y sello del notario.
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LOS PROTOCOLOS
ESCRICH, dice protocolo viene de la voz griega PROTOS que significa primero en su lnea y
de la latina COLLIUM o COLLIATIO que significa comparacin o cotejo.
EVOLUCIN
Ms tarde se pudo contemplar al protocolo como el resumen documental del negocio o hecho
jurdico declarado por las partes pero escrito por el notario en presencia de los testigos rogados,
el notario formaba el legajo que haca las veces de registro, posteriormente el protocolo fue el
escrito en original de las declaraciones de voluntad hechas en el registro o manual del notario,
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suscrito por las partes y los testigos asistentes firmado y asignado por el escribano. Hoy en
cambio es la coleccin armnica cronolgica de los registros en los cuales se hacen las
escrituras pblicas o lo que es igual a la coleccin ordenada de las escrituras matrices.
Segn el tratadista Argentino Neri dice que ha surgido de la prctica de los TABELLONES la
forma de retener el archivo de todos los documentos que se redacta en pblico bajo la asesora
jurdica que cuyos actos fueron guardados como privados, luego se revirtieron de fe pblica
mediante su celebracin ante los testigos rogados.
Los protocolos a ms de ser creados por la circunstancia de ser tomados como privados se los
podra revestir de fe pblica con la intervencin de los testigos, o sea que no exista la
intervencin del escribano, hoy notario.
Ms adelante el mismo tratadista manifiesta, que sera una derivacin de la custodia o depsito
cuando se impuso a los TABULARRI la obligacin de conservar los testamentos y documentos
quergrafos, manifiesta tambin que los protocolos son creados a consecuencia de la necesidad
de archivar en forma cronolgica la variedad de documentos que podra celebrarse, y su
necesidad de conservacin obliga a la creacin del protocolo.
Segn los tratadistas (Barragn, 1988, pgs. 58, 59) y Pelosi A. Carlos, dicen que:
Otras de las razones por las cuales se da la historia de la creacin de los protocolos es para la
conservacin de todo lo tratado por las partes evitando la destruccin del documento para darle
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a).- Con la creacin de una nueva notara, la cual el notario nombrado da apertura de su
protocolo,
c).- Por muerte, destitucin o renuncia del titular, casos en los cuales el protocolo pasa a ser
adjudicado por otro notario
d).- Por la iniciacin de cada ao, es decir que el protocolo se abre el primer da de enero y se
cierra el ltimo da que sera en diciembre.
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La numeracin del protocolo comenzar desde uno y terminar con aquel que corresponda a la
ltima hoja de la escritura con que se termin el ao.
Es necesario actualizar los sistemas empleados en los protocolos y registros a cargo de los
notarios y registradores de la propiedad para conseguir mayor eficacia en los servicios que
presta y reducir el costo de los actos y contratos que por ley se celebran ante stos funcionarios
en el uso de las facultades que se hallan investidos.
Las copias de los actos y contratos celebrados ante estos funcionarios pueden ser conferidas
mediante producciones fotogrficas o por cualquier otro sistema certificado conforme a la ley.
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La funcin notarial se basa estrictamente en la Ley Notarial y de otras leyes que expresamente
disponen la intervencin de notario como por ejemplo para la constitucin de compaas en lo
que a la ley de compaas se refiere es disposicin expresa que las compaas se constituyan por
escritura pblica y como es obvio la intervencin directa del notario
Dentro de la Ley Notarial en su ttulo preliminar, Art. 1 manifiesta: La funcin notarial se rige
por esta ley y por las disposiciones de otras leyes que expresamente se refieren a ella.
El Art. 2 manifiesta: Que en ningn caso la funcin notarial se regir por la costumbre ni por las
leyes anlogas, decir que la funcin notarial nica y exclusivamente se basa en la ley notarial.
En lo que se refiere al Art. 4 manifiesta textualmente que la funcin notarial la ejercen en el pas
exclusivamente los notarios, salvo las disposiciones de leyes especiales, este artculo ms se refiere a los
actos que se celebran en territorio nacional particularmente a aquellos que se otorgan ante un
representante diplomtico, citar un ejemplo, aquel ecuatoriano que se encuentra fuera del pas,
se ve en la necesidad de que se lo represente dentro de nuestro territorio para tal acto o contrato,
entonces ste tiene la facultad de acercarse ante el representante diplomtico o consular para
manifestar la necesidad de remitir un poder de la naturaleza que ste fuere, para que con este
documento lo representen dentro de nuestro territorio, decir que el representante diplomtico
tiene la facultad de ejercer funciones notariales.
El notario latino tiene dos caractersticas importantes que es funcionario pblico y a la vez
amanuense oficial de Estado como lo manifiesta (Gimnez Arnau, 1944):
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DE LOS NOTARIOS
Art. 6.- {Definicin y Fuero}.- Notarios son los funcionarios investidos de fe pblica para
autorizar, a requerimiento de parte, los actos, contratos y documentos determinados en las leyes.
Para juzgarlos penalmente por sus actos oficiales gozarn de fuero de Corte.
Art. 7.- [Competencia].- Cada notario ejercer su funcin dentro del cantn para el que haya
sido nombrado, cualquiera que sea el domicilio de los otorgantes, la ubicacin de los bienes
materia del acto o contrato o el lugar del cumplimiento de las obligaciones.
Art. 8.- [Nombramiento].- En cada cantn habr el nmero de notaras que determine el
Consejo de la Judicatura, sobre la base del informe estadstico elaborado anualmente por la
unidad correspondiente sobre el nmero de actos y contratos realizados en cada jurisdiccin
cantonal, la poblacin y otros aspectos relevantes del trfico jurdico en dicha circunscripcin.
Conforme a esta norma el nmero de notaras en cada cantn, podr ser aumentado o
disminuido cada ao, para un mejor servicio a los usuarios.
ESCRIBANO Y NOTARIO
Creo conveniente tratar este punto por cuanto anteriormente al notario se lo conoca como
escribano y hoy en da al escribano se lo conoce como notario.
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ESCRIBANO.- Las diversas acepciones de esta voz se emparentan de modo ms o menos inmediatos,
con su etimologa relacionada con la escritura, en significados arcaicos, escribano se ha dicho por
escribiente o amanuense y tambin por maestro de escuela, por cuanto ensea a escribir.
Su oficio tradicional se concreta en la definicin de Escriche insertada a mediados del siglo XIX
El oficial o secretario pblico que con ttulo legtimo est destinado a redactar y autorizar con su firma
los autos y diligencias de los procedimientos judiciales, como tambin las escrituras de los actos y
contratos que se pasan entre las partes, funcionario que goza de fe pblica.
NOTARIO.- El notario es un funcionario pblico autorizado para dar fe, conforme a las leyes
de los contratos y dems actor extrajudiciales, como podemos ver que tanto el escribano como
el notario son los mismos funcionarios pero con diferencia terminolgica, dentro del mismo
diccionario (Cabanellas), manifiesta que: el vocablo proviene del latn nota, escritura o cifra porque
se ventilaba en la antigedad escribir en cifras o en abreviaciones los contratos y dems actos pasados
ante l o tambin porque en los instrumentos en que intervenan los notarios los autorizaban con su cifra,
signo o sello como en la actualidad.
Dentro de nuestra legislacin se refiere, son pocos los aos en que al escribano se lo conoce
como notario, ya que inclusive a las actualmente llamadas notaras se los conoca como
escribanas, en vista de que a stas las preceda el escribano.
El trmino notario se lo puede concebir como de nuestro siglo o poca ya que se lo adopta por
las obligaciones y deberes que va adquiriendo este funcionario como consecuencia de las altas
condiciones de idoneidad regidas por la ley, el notario se ha elevado de categora y la funcional
notarial ha pasado a adquirir jerarqua, lgicamente autoridad, ya no se trata de aquella funcin
que se distingua por tradicin como una verdadera reliquia porque el escribano empleando a
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fondo sus virtudes, ejerca el sagrado oficio de dador de fe de las voluntades humanas de inters
jurdico.
En efecto ya no se trata de aquel escribano que a pesar de sus estudios traduca y representaba
jerarqua solo por el representado.
Para ser notario requisito primordial debe ser profesional titulado de abogado que hace de l
positiva autoridad en su materia especfica del derecho notarial.
De esta forma queda confirmado el trmino notario que se jerarquiza de acuerdo a nuestros
tiempos o por la complejidad y un sinnmero de actos y contratos celebrados ante l.
De igual manera en materia notarial, las diversas normas que siempre se han encontrado
dispersas en un sinnmero de cuerpo de leyes, se han modificado.
En nuestra historia mediante el descubrimiento y conquista efectuado por los espaoles, vino a
ejercer con las mismas atribuciones que a esa poca le concedan las leyes espaolas, pero a
lo que a nuestro medio se refiere, aparece el escribano con las funciones y calidades
determinadas en la ley.
DE LAS PROCOLIZACIONES.-
Las protocolizaciones son aquellos actos que tiene por objeto incorporar al protocolo del notario
un documento a peticin de parte, pero esto no quiere decir que todo documento puede
insertarse a un protocolo sino aquellos documentos que no requieren de la formalidad de la
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escritura pblica, en vista de que no todos los actos jurdicos, derechos y obligaciones que
surgen de la soberana es la voluntad de las partes que se plasman en el protocolo.
CONCEPTO DE PROTOCOLIZACIN.-
a).- Como acto y nica formalidad de protocolizar o porque simplemente se lo ordena como por
ejemplo la protocolizacin de un nombramiento y la protocolizacin de apertura de un
testamento.
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b).- Como algo complementario de otro principal, en los cuales el otorgante determina su
calidad como representante de otro
La palabra protocolizacin se deriva del verbo protocolizar y ste a su vez del sustantivo
protocolo y segn la aceptacin acadmica equivale a la accin y efecto de protocolizar, lo que
significa operar en el protocolo.
Protocolo como protocolizacin tienen una misma concepcin que es el archivo del notario, de
aqu se puede tener un punto de partida o de doble aceptacin lo que significa en lo prctico, el
hecho de insertar un documento a un protocolo con la accin de protocolizarlo, esto no
significa que el notario al consignar el texto literal de insercin pasa el notario a dar fe del
documento para luego insertar en el protocolo a su cargo.
El notario para protocolizar un documento tiene que asentar una razn que dice as:
Con respecto a las copias que el notario confiere al peticionario, en su parte final rezar de la
siguiente forma: Es tal copia certificada del documento que se encuentra protocolizado en mi registro
de escrituras pblicas.- Confiero en Quito----. (Martnez, 1998, pg. 57)
El art. 30 de la Ley Notarial en vigencia manifiesta, que si las partes fueren mudos o
sordomudos que sepan escribir, escritura deber hacerse en conformidad a la minuta que den los
interesados, firmada por ellos y reconocida la firma ante el notario que deber dar fe del hecho,
esta minuta deber ser tambin protocolizada.
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CONCEPTO.- Segn lo que manifiesta Jos Alejandro Bonivento Fernndez, en su obra los
principales contratos civiles, define al contrato de compraventa de la siguiente forma:
El hombre necesita adquirir o disponer de las cosas, para ello se requiere de un vnculo jurdico
que se obtiene la mayora de veces por medio de la compraventa.
El contrato es un acto por el cual una parte se obliga para con la otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Habr compra-venta cuando una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa a la
otra, y esta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero.
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El Cdigo Civil Espaol (Art. 1445). Define al contrato manifestando, que es el acto por el cual
uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada, y el otro a pagar por ella un
precio justo en dinero.
Jos Alberto Garrone, en su diccionario jurdico notarial, manifiesta que abra compraventa
cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa y sta se
obligue a recibirla y a pagar por ella el precio cierto en dinero.
De lo anotado vemos que estas tres definiciones tienen su comn denominador, el mismo que
tiene que ver con la obligacin de una parte la de dar una cosa y la otra a recibir y por ende
pagar el justo precio, el mismo que es pactado previamente por las partes intervinientes en el
contrato. (Guerrero, 1997, pg. 115)
EL Art. 1732 del Ttulo XXII del Cdigo Civil Ecuatoriano, manifiesta:
Que la compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa, y la otra a
pagar en dinero. El que contrae la obligacin de dar la cosa se llama vendedor, y el que contrae
la de pagar en dinero, comprador.
Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa
vale ms que el dinero, y la venta en el caso contrario.
Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que le ley no declara inhbiles para
celebrarlo para o para celebrar todo contrato.
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La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, salvo
las excepciones siguientes:
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio, y
los que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no
estn sujetos a la excepcin del inciso segundo.
Art. 1768.- Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el
inciso segundo del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de la escritura
pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura
o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
Podr hacerse esta determinacin por cualquier medio o indicaciones que lo fijen.
Para que se pueda concebir un contrato de compraventa, es necesario mirar muchos aspectos.
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En primer lugar todos aquellos que tienen que ver con la capacidad para el contrato de venta y
que dentro de los cuales se habla de la capacidad civil de las personas para la celebracin del
contrato de compraventa, es decir todas aquellas que la ley no ha declarado inhbiles para
celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Por otro lado tenemos la nulidad de los contratos celebrados entre cnyuges para estos casos es
el mandato, la de los padres e hijos mientras sean stos incapaces, es decir la capacidad de los
hijos limita la celebracin de este tipo de contratos y no cuando estos dejen esa incapacidad, lo
que quiero decir es que el hijo de familia y todas las personas al hablar de la familia, son
incapaces para la sociedad hasta que no cumplan la mayora de edad salvo la emancipacin
debidamente declarada.
Finalmente la que tiene que ver con los tutores y curadores que se encuentran encargados de la
administracin de bienes de sus pupilos, en la compra de stos mismos bienes que se encuentran
administrando, y la de los mandatarios, sndicos de los concursos albacuas claramente
establecidos en el Cdigo Civil.
Otro de los puntos para la concepcin de un contrato de compraventa tenemos el que trata el
artculo 1769 que tiene relacin a la venta con arras, modalidad sta muy poco usada en nuestro
medio ya que se encuentra reemplazado por la promesa de compraventa.
Segn el tratadista Colombiano Jos Alejandro Bonivento Fernndez en su obra los principales
contratos civiles, define a las arras as:
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ARRAS.- Es la suma de dinero u otra cosa que uno de los contratantes entrega al otro como
garanta de la celebracin o ejecucin de la venta o como prueba de su celebracin, es decir que
las arras podran sr aquel anticipo que el interesado en la celebracin del contrato entrega al otro
para asegurar la negociacin, denotando el riesgo que se corre, especialmente hoy en da cuando
el honor de las personas no tiene ningn valor, salvo el caso de honrosas excepciones.
ARRAS CONFIRMATORIAS.- Son aquellas que se da como parte de pago del precio o como
seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta, esto lo establece el
artculo 1771.
Para que se pueda elaborar un contrato de compraventa de bienes inmuebles, el abogado deber
tomar en cuenta los siguientes pasos:
La.- Verificacin por parte del abogado, que el propietario del inmueble a negociarse est al da
en el pago de todos los impuestos como son:
b).- Verificar si no existen cartas de pago por pavimentacin sobre el inmueble a negociarse.
c).- El certificado del Registrador de la Propiedad, en el conste que el bien raz se encuentre
libre de todo tipo de gravamen, y que no se encuentre prohibido de enajenar.
d).- Verificar que el propietario del bien inmueble se encuentre al da en el pago del consumo de
luz, agua potable telfono, e inclusive si se trata de bienes en propiedad horizontal, el
comprobante de estar al da en cuotas de condominio.
Una vez presentado todos estos documentos y el ttulo de propiedad del bien inmueble el
vendedor procede a la redaccin de la minuta por intermedio de un abogado en el libre ejercicio
y luego entregar al notario para que eleve a escritura pblica.
En las minutas de contratos de compra venta de bienes inmuebles deben contener los siguientes
puntos que son los ms importantes:
1.- Peticin del notario de elevar a escritura pblica la minuta que se presenta,
2.- La comparecencia de quienes intervienen y en las condiciones en que lo hacen a la
celebracin del contrato,
3.- Antecedentes del dominio claramente detallados del bien raz a negociarse,
4.- La clusula de compraventa, en la cual se anota la voluntad de venta del inmueble en favor
del comprador, detallando dentro de esta clusula los linderos, dimensiones, superficie del bien
raz. Cuando se trata de bienes races en propiedad horizontal detallar claramente los linderos
generales componentes del condominio, la superficie del mismo, y al tratarse del local de igual
forma su descripcin, con todos y cada uno de sus linderos, alcuota, superficie, etc.
5.- El precio de la negociacin y la forma de pago,
6.- La manifestacin por parte de los vendedores de la voluntad de transferir el dominio en favor
de los compradores.
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7.- La aceptacin por parte de los contratantes del instrumento que va a suscribir,
8.- El detalle de los gastos a causarse y bajo responsabilidad de quien corren,
9.- La fijacin el domicilio; y,
10.- La peticin al notario de agregar las dems clusulas de estilo.
SEOR NOTARIO:
TERCERA: COMPRAVENTA:- Con los antecedentes anotados y que forman parte del
presente contrato, la seorita Laura Mercedes Flores tiene en bien dar en venta y perpetua
enajenacin a favor del seor Luis Alfonso Torres , el lote de terreno signado con el nmero
55
CUARTA PRECIO.- El precio pactado como justo por las partes es el de VEINTE MIL
DOLARES AMERICANOS, dinero que el comprador paga al contado con dinero de buena ley
y de curso legal, declarando la vendedora recibirlo a su entera satisfaccin y por tal razn no
tiene ningn reclamo que formular al comprador por este concepto.
SEXTA ACEPTACIN.- El comprador acepta en cada una de sus partes el presente contrato
de compraventa, por estar hecho en seguridad de sus intereses y del bien que adquiere,
quedando el comprador facultado para la inscripcin en el Registro de la Propiedad.
SEPTIMA DOMICILIO.- los contratantes renuncian fuero y domicilio y se sujetan los jueces
competentes de la ciudad de Quito, sujetando adems al trmite ejecutivo y verbal sumario
segn el caso.
56
OCTAVA.- GASTOS.- Todos y cada uno de los gastos que ocasiones la celebracin del
presente contrato de compraventa, hasta su inscripcin son de cuenta del comprador.
Usted seor notario se servir agregar las dems clusulas de estilo para la perfecta validez de
esta clase de instrumentos.
El contrato de compraventa acarrea muchos efectos los cuales se presentan desde su inscripcin
en el correspondiente Registro de la Propiedad.
En el ttulo anterior se hizo un estudio en lo que se refiere a la escritura pblica, ahora el tema
que no ocupa es el contrato de compraventa de bienes inmuebles y que tienen que ser otorgados
necesariamente ante un notario, no solamente donde se encuentre el bien sino ante cualquier
notario de la repblica.
Teniendo presente los medios por los cuales las personas pueden adquirir el dominio de un
inmueble, es necesario que previo a todo trmite exigir al propietario que presente el ttulo de
propiedad, por medio del cual se justifica la forma como ste ha adquirido el referido bien,
presentando ste ttulo de propiedad podemos constatar la legalidad con la que procede el
vendedor para transferir el dominio.
En vista de que los bienes inmuebles no solamente pueden adquiriese por contrato de
compraventa sino por medio de donacin, haber obtenido la posesin (sucesin) de los bienes
de una persona y dentro de los cuales se encuentra comprendida de los bienes inmuebles con el
correspondiente pago del impuesto a la herencia o en su caso el certificado liberatorio extendido
por la procuradura de sucesiones, por una sentencia dada por un juez competente de
prescripcin adquisitiva de dominio, en estos casos cuando no referimos a personas naturales.
57
De acuerdo a la Ley Notarial en ningn momento manifiesta que el notario debe examinar si ese
acto o contrato est bien concebido, sin embargo de lo cual el abogado toma al notario como
una fuente de consulta del acto o contrato a celebrarse.
Otro de los aspectos que en un contrato de compraventa de un bien raz conlleva graves efectos,
como por ejemplo el que tiene que ver con el de las personas que intervienen en el contrato de
compraventa como lo establece el artculo 27 de la Ley Notarial que habla de la capacidad de
los otorgantes, este caso si es de estricta responsabilidad del notario el mismo que tiene la
obligatoriedad de constatar la capacidad de los otorgantes, es decir con la presentacin de
nombramientos y autorizaciones al tratarse de compaas.
Otro aspecto y dentro de los cuales existe mucha negligencia es en la identificacin de las
personas, es decir la determinacin clara de los datos personales de quienes intervienen en el
contrato, as lo establece el artculo 29 numeral tercero de la Ley Notarial, pero que pasa con
esto que el notario es quien recibe del abogado los datos de los contratantes consignados stos
en la correspondiente minuta, entonces se ve impedido de verificar si los datos all consignados
son o no reales sino que los verifica al momento de la suscripcin del contrato, verificacin
tarda ya que debera hacrselo previo a la redaccin de la escritura pblica.
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Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida
por la ley.
Art. 1750.- Es nuda la venta de todos los bienes presentes o futuros, o de unos y otros, ya se
venda el total o una cuota; pero s ser vlida la venta de todas las especies, gneros y
cantidades que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea
o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos.
Las cosas no comprendidas de esta designacin, se entender que no lo son en la venta; toda
estipulacin contraria es nula.
Art. 1751.- Si la cosa es comn de dos o ms personas pro indiviso, entre la cuales no
intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun sin el
consentimiento de otras.
Art. 1752.- La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha
bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte.
Art. 1753.- La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existe y
no existe, no surte efecto alguno.
59
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los
perjuicios al comprador de buena fe.
Art. 1754.- La venta de cosa ajena vale, sin perjuicios de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras que no extingan por el transcurso del tiempo.
Art. 1755.- La compra de cosa propia no vale; y el comprador tendr derecho a que se restituya
lo que hubiere dado por ella.
ART. 1756.- Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que despus produzcan la cosa, pertenecern al comprador, a menos que
se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin.
En estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la
condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los
contratantes.
Art. 1757.- Si alguno vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que
haya entrado en posesin ser preferido al otro. Si ha hecho la entrega a los dos, aqul a quien
se haya hecho primero ser preferido. Si no se ha entregado a ninguno, prevalecer el ttulo ms
antiguo.
Art. 1758.- La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los
derechos de tal, desde la fecha de la venta.
60
Art. 1759.- Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el
dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
Art. 1760.- La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece
al comprador, desde el momento de perfeccionase el contrato, aunque no se haya entregado la
cosa; salvo que se venda bajo condicin sustitutiva, y que cumpla la condicin pues entonces,
pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin, la prdida ser del vendedor, y la
mejora o deterioro pertenecer al comprador.
Art. 1761.- Si se vende una de las cosas de las que suelen venderse a peso, cuanta o medida,
pero sealada, de modo que n o pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como
todo el trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora pertenecer al
comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido, con tal que se haya
ajustado el precio.
Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuanta o medida, solo se vende una parte
indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la prdida,
deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de ajustado el precio y haberse
pesado, contado o medido dicha parte.
Art. 1763.- Si lo estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata; y la prdida, deterioro o mejora
pertenece, entre tanto, al vendedor.
61
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas
que se acostumbra vender de ese modo.
Art. 1764.- Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y
el saneamiento de la cosa vendida.
Art. 1765.- Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa en
disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla despus de
entregada.
Art. 1766.- El vendedor est obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del
contrato, o a la poca prefijada en l.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro, o si
ha estipulado pagar a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de
modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la
entrega, aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando o asegurando el
pago.
62
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de
la culpa grave.
Art. 1770.- En la venta de una finca se comprende naturalmente todos los accesorios que se
reputan inmuebles.
Art. 1771.- Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida, o como especie de
cuerpo cierto.
Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se exprese de cualquier modo en el
contrato; salvo que las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la
cabida real resulte mayor o menor que la que expresa el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o
nmero de medidas que se expresan, y del precio de cada medida.
As mismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de
diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulten el
precio total y la cabida total.
En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto.
Art. 1772.- Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la
cabida declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el
precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real. En
este caso podr el comprador, a su arbitrio, aumentar proporcionalmente el precio, o desistir del
contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios, segn las reglas generales.
63
Art. 1773.- Si el predio se vende como cuerpo cierto, habr derecho por parte del comprador ni
del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende von sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a entregar
todo lo comprendido en ellos, y si no pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el
inciso segundo del artculo precedente.
DE
LA
OBLIGACIN
DE
SANEAMIENTO
PRIMERAMENTE
DEL
Art. 1778.- Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte
de ella por sentencia judicial.
Art. 1779.- El vendedor est obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tenga una
causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
64
La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la
cosa.
Art. 1781.- Aqul a quien se demanda una cosa comprada podr intentar, contra el tercero de
quien su vendedor lo hubiera adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero
correspondera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa.
Art. 1782.- Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin,
siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.
Art. 1783.- El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por casa anterior a la venta,
deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
Art. 1784.- Si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda; pero el comprador
podr siempre intervenir en el juicio, para la conservacin de sus derechos.
65
1.- Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de rbitros, sin
consentimiento del vendedor, y los rbitros fallaren contra el comprador; y,
2.- Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y ello se sigui la eviccin.
1.- La restitucin del predio, aunque la cosa, al tiempo de la eviccin, valga menos;
2.- La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el
comprador;
3.- La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo.
4.- La de las cosas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la
demanda.
5.- El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas
naturales o por el mero transcurso del tiempo.
Art. 1788.- Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado
provecho se har el debido descuento en la restitucin del precio.
Art. 1789.- El vendedor estar obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor que
provenga de las mejoras necesarias o tiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que
obtuvo la eviccin haya sido condenado a abandonarlas.
El vendedor de mala fe estar obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras
voluntarias.
Art. 1790.- El aumento del valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que
excediere a la cuarta parte del precio de la venta, en cuyo caso estar obligado a pagar todo el
aumento del valor, de cualquiera causa que provenga.
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Art. 1791.- En las ventas forzadas, hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no est
obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que
haya producido la venta.
Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la cosa o disminuido
de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del comprador \; salvo en cuento ste
haya sacado provecho del deterioro.
Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la
cosa, o si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin especificando.
Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir
que no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta.
Art. 1793.- En virtud de esta rescisin, el comprador est obligado a restituir al vendedor la
parte no evicta y para esta restitucin ser considerado como poseedor de buena fe, a menos de
prueba en contrario; y el vendedor, adems de restituir el precio, abonar el valor de los frutos
que el comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta, y cualquier otro perjuicio
que de la eviccin resultare al comprador.
Art. 1796.- La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos, ms por lo tocante
a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales.
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Art. 1797.- Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta
o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble,
llamados redhibitorios.
Art. 1798.- Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
Art. 1799.- Si se ha estipulado que el vendedor no est obligado al saneamiento por los vicios
ocultos de la cosa, estar, sin embargo, a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no
dio noticia al comprador.
ART. 1800.- Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la
venta o la rebaja del precio, segn mejor la apareciere.
Art. 1881.- Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran tales que el
vendedor haya debido conocerlos por razn de su profesin u oficio, estar obligado no solo a la
restitucin o rebaja del precio, sino a la indemnizacin de perjuicios. Pero si el vendedor no
conoca los vicios, ni eran tales que por su profesin u oficio debiera conocerlos, slo estar
obligado a la restitucin o rebaja del precio.
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Art. 1882.- Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato de venta, no por
eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja del precio, aunque la cosa
haya perecido en su poder y por su culpa.
Pero si ha perecido por efecto del vicio inherente a ella, se seguirn las reglas del artculo
precedente.
Art. 1885.- No accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de
la justicia, pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida,
no los hubiere declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y a la
indemnizacin de perjuicios.
ART. 1886.- La accin redhibitoria dura seis meses respecto a las cosas muebles y un ao
respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de
los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se cuenta desde la
entrega real.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa, probare que existe contra ella
una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato,
podr depositar el precio con autorizacin del juez, y durar el depsito hasta que el vendedor
haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio.
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Las sociedades mercantiles son aquellas por las cuales res o ms personas unen sus capitales o
industrias para de esta forma emprender operaciones mercantiles y participar en las utilidades.
En lo que se refiere a la Ley de Compaas, este reconocer las siguientes clases de compaas,
este reconocer las siguientes clases de compaas con personera jurdica y son:
Segn la Ley de Compaas manifiesta que para formar este tipo de compaas ser requisito
fundamental la concurrencia de tres o ms personas los mismos que responden nicamente por
el monto de sus aportaciones sociales y hacen el comercio bajo una razn social o denominacin
objetiva, de tal forma se aade la palabra COMPAA LIMITADA.
Con relacin a los socios como mnimo se requiere tres socios y siendo el mximo de veinte y
cinco.
Con lo que tiene que ver el objeto social de la Compaa de Responsabilidad Limitada tiene su
finalidad la relacin de toda clase de actos civiles y de comercio y operaciones mercantiles
permitidos por ley de compaas, excepcin hechas de operaciones de bancos, seguros,
capitalizacin de ahorros, como podemos ver esta compaa tiene el carcter de mercantil, sin
que por esto los socios adquieran la calidad de comerciantes.
Las personas que pueden formar parte de esta compaa requieren de la capacidad civil para
contratar, la capacidad legal de una persona consiste en poder obligarse por s mismo y sin el
ministerio o autorizacin de otra persona.
El Art. 1489 del Cdigo de Comercio manifiesta: Que toda persona es legal, capaz excepto las
que la ley declara incapaces, al hablar del menor emancipado, ste deber ser autorizado para
comercializar para participar en la formacin de esta clase de compaas. Dentro de los
impedimentos que encontramos en esta clase de sociedades no podr ser constituida entre
cnyuges, solamente podr celebrarse entre s otro contrato que el de mandato, segn lo
manifiesta el Doctor Roberto Salgado.
Los socios podrn hacer uso de todos los derechos que les concede la ley y adems de aquellos
que contemplaren en el contrato social, siempre
disposiciones legales.
71
a).- Intervenir a travs de las asambleas en todas las decisiones y deliberaciones de la compaa,
pudindolo a hacer personalmente o por medio de representante o mandatario con poder legal.
b).- Percibir los beneficios que le corresponda, a prorrata como es lgico de cada participacin
pagada, siempre y cuando no se disponga otra cosa en el contrato social.
c).- Limitar su responsabilidad al monto de sus participaciones.
d).- A percibir ganancias y no devolverlas si se hizo de buena fe.
e).- A no ser obligado a incrementar o aumentar sus participaciones, en la junta general de
socios.
f).- Tener preferencia en la adquisicin de las participaciones correspondientes a otro socio.
g).- Pedir la aprobacin de la escritura de constitucin, en caso de que los administradores o la
persona designada no lo hiciere.
En esta clase de compaas no podr ser administrada por sus propios socios, ejercer su
representacin una persona que no sea socio de la misma.
Igualmente en esta clase de compaas no podr hacerse entre cnyuges, ni entre padres e hijos
no emancipados as estn autorizados para comerciar.
72
Para el caso de esta compaa se denominar socios los que suscribieron la escritura de
constitucin de compaa, las acciones de esta compaa son transmisibles por simple endoso lo
que no sucede en la compaa antes mencionada.
Este aporte en las dos clases de compaas tanto en la de Responsabilidad Limitada como en la
Annima se transformar en participaciones para el aporte en l un caso y acciones en el otro ,
todo esto de acuerdo al avalo dado por los socios y que ser incorporado al contrato social,
dentro de las obligaciones que el notario tiene para exigir la presentacin de la carta del
impuesto predial sobre el bien inmueble que est aportando, para de esta forma proceder a
extender las correspondientes rdenes de pago de los impuestos que ocasione este tipo de
contratos.
Luego tendremos que tomar en cuenta que si el inmueble aportado est o no dentro del rgimen
de la sociedad conyugal para el caso de que el socio aportante sea casado, entonces se verificar
con la presentacin del ttulo adquisitivo de dominio y el correspondiente certificado del
Registrador de la Propiedad. Para que se realice el aporte en forma legal, tendr que comparecer
a ms del socio aportante su cnyuge, expresando en forma libre y voluntaria la transferencia
del referido inmueble, de no comparecer el cnyuge, el cual no es socio de la compaa pero si
dueo del inmueble, este aporte jams podr realizarse.
Para que surta sus efectos legales, tendr que ser tramitado al igual que si se tratase de una
transferencia de dominio como es la compraventa con todos los pagos de los impuestos
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Documento habilitante, es aquel instrumento que se incorpora a una escritura pblica, para
justificar lo que dentro de ste se afirma.
Estos documentos habilitantes que se agrega a la escritura pblica son de mucha importancia en
el sentido de que con ellos surte el efecto legal para que la escritura tenga su legitimidad.
MODELO
DE
ESCRITURA
DE
CONSTITUCIN
DE
COMPAA
DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Limitada
de
acuerdo
al
tenor
de
las
siguientes
clusulas:
74
peritajes
informticos,
diseo
de
pginas
de
internet,
diseo
grfico,
dlares USD 400,00 dlares dividido en cuatrocientas participaciones de un dlar cada una, las
mismas que han sido ntegramente suscritas y pagadas por los socios en la proporcin que se
indica en este mismo contrato social.- CLUSULA SEXTA.- El capital social podr aumentar
solo en la forma determinada por la Ley de Compaas y de acuerdo al procedimiento que este
cuerpo legal establece.- CLUSULA SEPTIMA .- Las participaciones que tienen los socios son
transferibles por acto entre vivos en beneficio de otro u otros socios de la compaa, o de
terceros, previo consentimiento unnime del capital social, observando lo dispuesto en el
artculo ciento trece de la Ley de Compaas.- CLUSULA OCTAVA.- La compaa entregara
a cada socio un certificado de aportacin en el que constar necesariamente su carcter de no
negociable y el nmero de las participaciones que por aporte le corresponde.- CAPTULO
TERCERO.- DE LA ADMINISTRACIN Y FISCALIZACIN .- CLUSULA NOVENA.La compaa ser gobernada por la Junta General de Socios y administrada por el Presidente y
el Gerente General.- CLSULA DCIMA.- La Junta General, integrada por los socios
legalmente convocados y reunidos es el rgano supremo de la compaa, y sus reuniones sern
ordinarias y extraordinarias. Las ordinarias se efectuarn por lo menos una vez cada ao dentro
del primer trimestre posterior a la terminacin del ejercicio econmico de la compaa, previa
convocatoria del Gerente General o del Presidente, por su propia iniciativa o a peticin del socio
o los socios que representen por lo menos el diez por ciento del capital social. Las reuniones
extraordinarias podrn efectuarse en cualquier tiempo, previa similar convocatoria. En las
Juntas Generales Ordinarias y Extraordinarias solo podr tratarse de los asuntos puntualizados
en la convocatoria, bajo la pena de nulidad. La convocatoria ser mediante comunicacin escrita
o correo electrnico, dirigido al domicilio de cada socio debidamente registrado en la compaa,
la comunicacin se dirigir con ocho das de anticipacin, al da sealado para la reunin.CLUSULA DCIMA PRIMERA.- En la primera convocatoria la Junta podr considerarse
con la concurrencia del ms del sesenta por ciento del capital social, de no obtenerse el qurum
fijado en la primera convocatoria se realizar una segunda, y en el caso de Junta podr instalarse
con el nmero de socios presentes. Las decisiones de la Junta General se tomarn con la
mayora absoluta de votos de las participaciones presentes.- CLUSULA DCIMA
SEGUNDA.- En las Juntas Generales, el socio por cada participacin tendr derecho a
consignar un voto. Los socios podrn concurrir personalmente o por medio de representante
acreditado mediante carta poder dirigida al Gerente General con carcter especial, para cada
junta, a no ser que el representante ostente poder legalmente otorgado.- CLUSULA DDIMA
TERCERA.- Despus de celebrada una junta general, deber extenderse un Acta de
Deliberaciones y Acuerdos, que llevarn la firma del Presidente y del Secretario de la Junta,
cumplindose adems con lo estipulado en el artculo ciento vente y dos de la Ley de
Compaas. Las actas debern llenarse por medio digital en hojas debidamente foliadas, escritas
77
al anverso y reverso rubricadas una por una por el Secretario, de acuerdo al reglamento de
juntas generales expedido por la Superintendencia de Compaas. Se formar adems un
expediente de cada junta que contendr la copia del acta y de los documentos que hubieren sido
conocidos por la junta general.- CLUSULA DCIMA CUARTA.- Son atribuciones de la
junta de los socios.- a) Nombrar para un perodo de cuatro aos al Gerente General y al
Presidente de la Compaa .- b) Reemplazar o remover a cualquier de estos funcionarios por
causas legales teniendo en cuenta que para el caso del reemplazo del representante legal, ste
opera automticamente, en virtud de los sealado en el artculo doscientos sesenta de la Ley de
Compaas .- c) Aceptar la renuncia que presentaren los funcionarios de su eleccin .-d).
Conocer y aprobar las cuentas de los balances que sean sometidos
anualmente a su
79
caso, y leda que fue a los comparecientes, por m el Notario, se ratifican y firman conmigo en
unidad de acto quedando incorporada en el protocolo de esta notara, de todo lo cual doy fe.
SENTENCIA No 004-13-SAN-CC
CASO No 0015-10-AN
CORTE CONSTITUCIONAL DEL ECUADOR.
I.- ANTECEDENTES.
Resumen de la admisin.
La presente accin por incumplimiento es presentada por el seor Claudio Demetrio Masabanda
Espn, por sus propios derechos, el 4 de marzo de 2010, en contra del Ministerio de Relaciones
Exteriores, por incumplir lo dispuesto en los artculos 60 y 65 del Convenio entre Ecuador y
Colombia sobre Trnsito de Personas, Vehculos, Embarcaciones Fluviales y Martimas y
Aeronaves, publicado en el Registro Oficial No 83 del 9 de diciembre de l992, y artculo 64 de
la Ley Orgnica de Servicio Exterior.
La Sala de Admisin, mediante providencia del 13 de abril de 2010, resolvi admitir a trmite la
presente accin, por reunir los requisitos de admisibilidad y procedencia.
Mediante providencia del 24 de abril del 2013 a las 11:05, el juez sustanciador avoc
conocimiento de la causa, hacindole conocer a las partes procesales la recepcin del proceso.
El seor Claudio Demetrio Masabanda Espn informa a esta Corte que compareci el 17 de
noviembre de 2009, ante el Consulado de Ecuador en Ipiales, Colombia, portando los
documentos que acreditan la propiedad del vehculo marca Mazda color Champn, tipo pick up,
modelo B26001, cabina simple, ao 1097, motor GG6202737, placa PSZ-166, matriculado en la
Provincia de Pichincha, con la finalidad de solicitar la devolucin del referido vehculo. Sin
embargo, conforme lo menciona el peticionario, frente a su solicitud, el seor ngel Naranjo
Gallegos, encargado de las funciones consulares del Ecuador en Ipiales, le indic que deba
realizar su pedido a la Fiscala Novena de Colombia.
Una vez realizado los trmites pertinentes, afirma que el fiscal noveno de Colombia, orden
mediante oficio No 437 del 18 de noviembre de 2008, a la doctora Anglica Becerra Erazo,
administradora de los bienes de la Fiscala, entregue el vehculo por haber sido autorizado por el
Cnsul del Ecuador. La doctora Becerra, en atencin al oficio referido, mediante oficio No AB746 del 18 de noviembre de 2009, seal que no es posible atender tal solicitud, puesto que
mediante oficio 3-5-244-CEI/2008, de 11 de agosto de 2008, el Cnsul del Ecuador ngel Naranjo
Gallegos, ordena la entrega del vehculo en mencin al seor Wilson Fernando Carrin Montes de
Oca.
El trmite referido en lneas anteriores, conforme consta en el escrito de la demanda, tiene como
antecedentes los siguientes hechos: el legtimo activo en la presente causa era propietario desde
el ao 2006, por compraventa realizada a su cuada, seora Mary Lucila Arguello Moreira, del
vehculo referido, hasta que en el mes de enero de 2009 fue incautado por la INTERPOL
Ecuador, aduciendo que era CLONADO, informndole que exista un vehculo que fue
81
Efectivamente, el vehculo de la referencia fue puesto a disposicin del cnsul del Ecuador en
Ipiales, por parte de la Fiscala Novena Seccional de Pasto Colombia, mediante oficio No 127
del 10 de marzo de 2008, en cumplimiento de la Resolucin del 29 de febrero del mismo ao
que en la parte pertinente seala:
Por parte del seor Fernando Carrin, se aport documentacin relacionada con el vehculo automotor
cuya entrega solicita, esta corresponde a la camioneta marca Mazda, color Champn, tipo pick up,
modelo B26001, cabina simple, ao de fabricacin 1997, motor G6202737, CHASIS No
UFY0M4M30000194, identificado con placa PSZ, de la Repblica del Ecuador, matriculado con
formulario 561193 de 19 de octubre de 2006, a nombre de MASABANDA ESPN CLAUDIO
DEMETRIO, con cdula 1707803852, residente en la calle Chile OE 674 y Cuenca de la ciudad de
Quito,
As la Fiscala de Pasto, luego del estudio tcnico respectivo, concluy que la serie de chasis y
del motor son originales de fbrica, y que el seor Masabanda Espn no ha comercializado el
referido automotor, resolviendo dejar a disposicin del Cnsul del Ecuador en Ipiales, el
vehculo retenido, y dispuesto desechar negativamente la peticin de entrega del vehculo,
solicitada por el seor Fernando Carrin a nombre del seor William Andrade.
Frente a tales hechos, el compareciente seala que jams le fue entregado el vehculo, puesto
que el Cnsul del Ecuador en Ipiales orden la entrega del mismo al seor Wilson Fernando
Carrin Montes de Oca a nombre del seor William Andrade Ibarra, a quien la Fiscala de
Colombia neg la devolucin.
Seala que mediante oficio del 5 de enero del 2012, fundamentado en el artculo 66 numeral 23
de la Constitucin de la Repblica, en concordancia con el artculo 321 ibdem, el artculo 60
del convenio de Trnsito entre Ecuador y Colombia, publicado en el Registro Oficial No 83 de 9
de diciembre de 1992, y artculo 28 de la Ley de Modernizacin del Estado, solicit que se
ordene al Cnsul del Ecuador en Ipiales la entrega del vehculo de su propiedad, conforme los
documentos que en copias notariadas y apostilladas adjunt en su oportunidad.
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PRETENSIN CONCRETA.
Por lo expuesto, solicita que el Ministerio de Relaciones Exteriores cumpla con la obligacin de
entregarle el vehculo descrito anteriormente, en cumplimiento al Convenio de Trnsito entre
Ecuador y Colombia, publicado en el Registro Oficial No 83 de 9 de diciembre de 1992, porque
lo ampara la lgica, la razn y el derecho, al ser propietario del vehculo, derecho de propiedad
que est garantizado en el artculo 66 numeral 26 de la Constitucin.
Que se reduzca y se tenga como prueba de parte del Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio e Integracin, todo cuanto de autos le fuere favorable, expresamente la contestacin a
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la demanda realizada por la Doctora Mara Mosquera en la audiencia pblica, que tuvo lugar el
13 de mayo de 2012.
Impugna las pruebas que presente o llegue a presentar el accionante por ilegales, indebidamente
actuadas y ajena a la Litis.
Que el accionante presente las pruebas que sustentan su pretensin para una indebida reparacin
y compensacin econmica por supuestos daos causados por la Cancillera por la prdida del
vehculo, considerando el hecho de que se encontraba haciendo uso de un vehculo
presumiblemente clonado hasta enero de 2009, fecha en que dicho vehculo fue incautado por la
INTERPOL.
Igualmente, que se reproduzca y se tenga como prueba a favor del Estado ecuatoriano, la
solicitud de devolucin del vehculo materia de la accin, presentada en el Consulado del
Ecuador en Ipiales el 7 de noviembre de 2009, cuando el vehculo se encontraba estacionado en
mi domicilio llegaron personas de Interpol e incautaron el automotor aduciendo que tenan
orden judicial por cuanto era un carro clonado y que el vehculo original, que me pertenece se
encontraba detenido en el parqueadero de la Fiscala Novena de Pasto de la Repblica del
Colombia, es decir que en enero de 2009 tuvo conocimiento de que su vehculo estuvo
localizado en Colombia y no fue sino en noviembre de 2009, despus de 10 meses, en que
presenta dicha solicitud de devolucin, lo cual dista mucho de lo aseverado en su demanda dice
habrsele causado un dao material en detrimento de sus ingresos en razn de que la camioneta
le permita ganarse la vida.
Que se reproduzca y que tenga como prueba a favor del Ministerio de Relaciones Exteriores, las
actuaciones efectuadas por la Cancillera, contenidas en la documentacin que en 34 fojas
certificadas se acompaa, en la que se comprueba fehacientemente que la cartera del Estado ha
procurado desde un inicio establecer ante los autoridades competentes Ecuatorianas y
Colombianas, la legalidad del vehculo, objeto de esta accin, as como determinar al
propietario del mismo, a efectos de proceder con su devolucin, lo que contradice con lo
afirmado por el accionante, quien manifiesta en su demanda que la Cancillera no ha realizado
gestiones tendientes a recuperar el vehculo o entregarlo.
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Que se reproduzca y se tenga como prueba a favor del Estado ecuatoriano la documentacin
presuntamente falsificada, que en 7 fojas tiles se acompaa, misma que se adjunt al pedido de
devolucin del vehculo efectuado por el seor Fernando Carrin, apoderado del seor William
Andrade Ibarra, presentando ante el encargado de Funciones Consulares del Ecuador en Ipiales,
documentacin que habra inducido al funcionario consular a entregar el precitado vehculo al
seor Fernando Carrin.
Que se seale da y hora para que rinda su testimonio el seor ngel Plutarco Naranjo Gallegos,
quien actuaba como encargado de funciones consulares en Ecuador en Ipiales, al momento de la
entrega del vehculo, conforme el pliego de preguntas que se presentar en la misma diligencia.
Que se oficie al actual encargado de funciones consulares del Ecuador en Ipiales, seor Pablo
Nez, a fin de que mediante informe jurado, indique las actuaciones realizadas por esa oficina
consular, tendientes a la bsqueda y localizacin del referido vehculo.
Que se oficie en legal y debida forma al director nacional de Trnsito y Transporte Terrestre, a
fin de que informe y certifique si el vehculo marca Mazda, color champn, ao 1997, tipo pick
up, clase camioneta, placa PSZ-166, de propiedad del seor Claudio Demetrio Masabanda
Espn.
Hace suyos los escritos de prueba que presente o llegare a presentar el procurador general del
Estado o su delegado.
Impugna y redarguye la prueba que presente o llegare a presentar el actor por impertinente,
inoportuna e indebidamente actuada.
Tacha de falsos y parcializados a los testigos que presente o llegare a presentar la parte actora.
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El doctor Nstor Arboleda Tern, director nacional de Patrocinio, delegado del procurador
general del Estado, comparece y manifiesta:
El accionante reclama por la supuesta falta de gestin tendiente a recuperar su vehculo puesto a
las rdenes del cnsul del Ecuador en Ipiales por la Fiscala Novena de Pasto Colombia, y acusa
de negligencia a dicho cnsul, que en caso de haber lugar, deba demandarse en la justicia penal,
en la va administrativa o en la contencioso administrativa.
Afirma que las eventuales responsabilidades en torno a la disposicin del vehculo materia de la
investigacin y que se encontraba a rdenes del cnsul del Ecuador en Ipiales y el trmite para
su devolucin, pueden ventilarse en otro mbito de la justicia, no en la constitucional,
particularmente a travs de esta accin por incumplimiento que simplemente se limita a
verificar el cumplimiento delos deberes claros, exigibles, expresos, presupuesto ausente en este
caso en el que los actos normativos impugnados no contienen ningn deber a cargo del
accionado.
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Art. 60.- Es dueo de la embarcacin o vehculo robado o abandonado, en cuanto haya probado
dicha calidad ante el funcionario consular del pas de la matrcula, podr encontrar de inmediato
en posesin.
1).- La gestin administrativa de los intereses consulares del pas, dentro de sus respectivas
circunscripciones consulares, conforme a los tratados y convenios, leyes, reglamentos e
instrucciones que reciben del Ministerio de Relaciones Exteriores y de la correspondiente
misin diplomtica.
3).- Proteger, dentro de la circunscripcin, los derechos e intereses del Estado y los de los
ecuatorianos, sean personas naturales o jurdicas, sujetndose a esto a las limitaciones
permitidas por lo tratados y convenios, la ley y el derecho internacional.
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ETAPA PROBATORIA.
Mediante auto del 13 de mayo del 2012 a las 13h00, atento el estado de la causa y conforme lo
dispuesto en el artculo 57 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional, se declara abierta la etapa probatoria por el trmino de 8 das. Durante el
referido trmino se actuaron las pruebas solicitadas por las partes procesales, las cuales fueron
agregadas al expediente.
CONSTITUCIONAL.
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Por su parte, el Art. 93 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador seala que la Accin por
Incumplimiento, en primer lugar tendr por objeto garantizar la aplicacin de las normas que
integran el sistema jurdico, amplio concepto que concuerda con lo dispuesto en el artculo
436 ibdem, al determinar las atribuciones que ejerce la Corte Constitucional, adems de las que
le confiere la Ley, sealando, como queda indicado en el numeral 5 de dicho artculo, que puede
conocer y resolver, a peticin de parte, las acciones por incumplimiento que se presentan con la
finalidad de garantizar la aplicacin de normas o actos administrativos de carcter genera,
cualquiera que sea su naturaleza o jerarqua, as como para el cumplimiento de sentencias o
informes de organismos internacionales de proteccin de derechos humanos que no sean
ejecutables por las vas ordinarias.
De esta forma, la accin por incumplimiento es una garanta jurisdiccional, que tiene por objeto
garantizar la aplicacin de la norma que integran el ordenamiento jurdico o actos
administrativos de carcter general, as como de tutelar el cumplimiento de sentencias o
informes de organismos internacionales de Derechos Humanos. As, va accin por
incumplimiento se garantiza el principio de seguridad jurdica, puesto que conforme su objeto,
procura la aplicacin de normas y su cumplimiento. Dentro de stos parmetros deber
realizarse el examen de constitucionalidad del presente caso.
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Existen obligaciones claras, expresas y exigibles en los artculos 60 y 65 del convenio entre
Ecuador y Colombia sobre trnsito de personas, vehculos, embarcaciones fluviales y martimos
y Aeronaves; el artculo 64 de la Ley Orgnica del servicio Exterior, que configuren el
incumplimiento de las normas demandadas y vulneren el derecho a la propiedad del legitimado
activo?.
Es por ello que el anlisis que realice esta Corte Constitucional debe estar direccionado hacia
una interpretacin integral del texto constitucional dentro de la naturaleza de las garantas
jurisdiccionales, esto es, la proteccin de los derechos de las personas y de la naturaleza.
Para determinar si los actos normativos cuyo cumplimiento se demanda se apegan a este
requisito de la accin por incumplimiento, es menester determinar cules son las normas cuyo
cumplimiento se exige; respecto al Convenio entre el Ecuador y Colombia sobre trnsito de
personas, vehculos, embarcaciones fluviales y martimas y aeronaves lo siguiente:
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Art. 60.- Es dueo de la embarcacin o vehculo robado o abandonado, en cuanto haya probado dicha
calidad ante el funcionario consular del pas de la matrcula, podr entrar inmediata posesin.
De la lectura del artculo precitado se colige que la obligacin de hacer, en este caso probar la
calidad de dueo o propietario de la embarcacin o vehculo robado, le corresponde a la persona
que desea entrar en posesin de dichos bienes.
Ntese que a travs de esta disposicin normativa se pretende tutelar el derecho de propiedad
del dueo de la embarcacin o vehculo robado o abandonado, quien deber probar su
titularidad para hacerse beneficiario de la posesin del bien que regula la norma.
En el caso objeto de anlisis se puede evidenciar que la obligacin es clara ( probar la calidad de
dueo); es expresa ( la disposicin normativa claramente determinada la obligacin que tiene el
dueo y el funcionario ante quien debe probar la propiedad) en este caso el funcionario consular
del pas de la matrcula y es exigible ( una vez probada su condicin de dueo ante el
funcionario consular del pas de la matrcula podr entrar en inmediata posesin de la
embarcacin o vehculo de su propiedad) ; sin embargo, esta disposicin normativa no seala
esta obligacin direccionada hacia el agente consular, por tanto resulta no ser aplicable al caso
objeto de la presente accin por incumplimiento.
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Aquello denota funciones y atribuciones por parte de las oficinas consulares y por ende de
quienes realizan la funciones de titulares de aquellas oficinas; de esta forma, el numeral 1 de
artculo antes citado determina como una funcin que a la ves es atribucin de las oficinas
consulares, la gestin administrativa de los intereses consulares del respectivo pas, la
observancia de tratados y convenios internacionales, adems leyes, reglamentos e instrucciones
que reciban del Ministerio de Relaciones Exteriores y de la misin diplomtica, establecindose
de manera clara esta atribucin y el acatamiento de sus funciones conforme a normativa y
autoridades superiores. Esta disposicin se encuentra expresamente determinada en la Ley
Orgnica de Servicio Exterior, y las mismas son exigibles al ser atribuciones que deben cumplir
las oficinas consulares y por ende sus titulares, sin que aquello signifique que contenga
claramente una obligacin de hacer, direccionada hacia un objetivo concreto relacionado con el
derecho a la propiedad por parte de los agentes consulares, ms bien se trata de normas de
textura abierta que reflejan el mbito competencial de los agentes consulares, en donde pueden
verse expresadas varias atribuciones y no una obligacin concreta de dichos agentes.
Se puede colegir que al mencionar las disposiciones normativas que la gestin administrativa,
as como la proteccin de derechos e intereses del Estado Ecuatoriano y de los ecuatorianos
envuelve una serie de actividades y derechos, los mismos que en la norma cuyo incumplimiento
se demanda no estn especificados con claridad y no se hallan detallados expresamente, ante lo
cual no es posible determinar su exigibilidad o en qu medida seran exigibles los mismos, por
lo que no se denota en este caso concreto la existencia de los presupuestos para que se configure
un incumplimiento de estas disposiciones normativas contenidas en el artculo 64 de la Ley
Orgnica de Servicio Exterior.
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Del anlisis del presente artculo se evidencia que para preservar el derecho a la propiedad de
los titulares de una aeronave, nave o automotor, el mismo contiene una doble obligacin de
hacer, siendo estas claras, expresas y exigibles. Es por ello que se analizar, por una parte, la
obligacin de la autoridad administrativa del lugar en donde se recuper la embarcacin o
vehculo robado de poder el bien a rdenes del cnsul; y por otra parte, la obligacin de hacer
del cnsul, la misma que consistir en la entrega de la embarcacin o vehculo a su dueo
siendo exigibles por parte del propietario una vez que haya demostrado su calidad ante el
cnsul, debiendo esta Corte determinar si dentro del proceso se dio cumplimiento a estas
obligaciones, para la cual se considerarn las siguientes variables.
1).- Del anlisis del expediente as como de los elementos probatorios aportados en el caso se
evidencia que respecto a la primera obligacin, se presentan los siguientes elementos: El viernes
15 de junio de 2006, ante el pedido de la Fiscala Novena de Colombia en donde solicita
mediante oficio No 356 de 7 de junio de 2006, la informacin al agente consular del Ecuador
respecto del vehculo marca Mazda objeto de esta accin, y si el mismo aparece reportado como
hurtado en el Ecuador, el lugar de la concurrencia de la infraccin y los datos del propietario.
Ante esta solicitud, el agente consular solicita la informacin respectiva a la Polica Judicial del
Carchi. El 20 de julio de 2006 el director general de Relaciones Fronterizas con Colombia, en
anexo remiti al agente consular del Ecuador en Ipiales la informacin requerida mediante
oficio No N-2845-2006 DNP de 14 de julio de 2006, el cual contiene la informacin del
vehculo en cuestin y determina en la especie: La Polica judicial manifiesta que el mismo est
registrado con placas PSZ-166, cuya propietaria es la seora Arguello Moreta Mary Lucia, con
C.I. 1710868892, quien manifiesta que el vehculo ha sido robado el 27 de enero y recuperado
por la Polica Judicial en la ciudad de Esmeraldas el 13 de abril de 2006. Al respecto, la Polica
Judicial solicita se verifique con la fiscala Delegada Seccional Novena de Pasto, a fin de poder
determinar el origen de los nmeros existentes en el motor y chasis, toda vez que podra tratarse
de un vehculo clonado con las mismas caractersticas.
Mediante oficio No 9-645, la Fiscala Novena Seccional de Pasto determina que los nmeros de
motor y chasis del vehculo en mencin son originales.
Del expediente consta la nota No 3-1-112-CEI/2008 en donde el cnsul del Ecuador en Ipiales,
Doctor William Viera Bustillos, informa al subsecretario de Soberana Nacional y Relaciones
Fronterizas y el director general de Relaciones Fronterizas con Colombia, que la Fiscala
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Novena Seccional Delegada ante los Juzgados Penales del Circuito de Pasto,, mediante oficio
No 127 de 10 de marzo de 2008, da a conocer el cumplimiento a la resolucin del 29 de febrero
de 2008, en donde deja a disposicin de este Consulado a travs del parqueadero de la fiscala,
la camioneta marca Mazda 2600, color champagne, modelo 1999, motor G6202737, chasis y
plaqueta serial UFYOM4M300019, Placas PXF-804, con el fin de proceder de acuerdo a los
convenios internacionales y en aras a establecer a cul de los dos automotores es al que
corresponde la documentacin que reposa en la Jefatura Provincial de Pichincha a nombre del
seor Claudio Demetrio Masabanda Espn. Por ende se evidencia que las autoridades
colombianas dieron cumplimiento a los dispuesto en la primera parte del artculo 65 del
Convenio entre el Ecuador y Colombia sobre el Trnsito de Personas, Vehculos,
Embarcaciones Fluviales y Martimos y Aeronaves.
2).- En cuanto a la segunda obligacin, esto es, la entrega del automotor a quien demuestre ser
el propietario del mismo por parte del agente consular, se determina los siguientes elementos:
El seor Wilson Fernando Carrin, como apoderado de Armando William Andrade Ibarra,
realiz un pedido para la devolucin del automotor antes descrito a las autoridades colombianas,
para los cual la Fiscala de Pasto solicit al CTI (Cuerpo Tcnico de Investigacin de Colombia)
el respectivo estudio tcnico del cual concluye que la serie del chasis y del motor son originales
de fbrica. La Fiscala de Colombia adems concluy que el seor Masabanda Espn, no ha
comercializado el referido automotor.
El doctor Oscar Lasso Molina fiscal 9 Seccional de Pasto, se atiene al criterio sustentado en la
resolucin dictaminada por el Doctor Gilberto Palacios Moreno, el 6 de diciembre de 2006,
sobre la primera investigacin por presunta falsedad, en el que ordena dejar a disposicin del
seor Cnsul del Ecuador en Ipiales, el vehculo que forma parte de las investigaciones, para
que proceda de acuerdo con los convenios internacionales, y del que dispone desechar la
peticin de entrega del vehculo solicitada por el seor Fernando Carrin a nombre de William
Andrade.
a Wilson
Fernando Carrin, apoderado del seor Armando Andrade Ibarra, pese a que la fiscala de
Colombia haba negado la devolucin.
Una vez que se ha determinado una actitud negligente del funcionario consular, por el hecho de
ordenar dos veces la entrega de una mismo automotor a dos supuestos propietarios, es menester
determinar cul de los dos sujetos eran efectivamente los propietarios, para determinar si se dio
o no el cumplimiento de la norma.
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Ttulo nueve, Captulo XXII, artculos del 59 al 64, es decir reconoce la vigencia del convenio y
determina que en virtud de estas disposiciones normativas se realice la entrega. Dentro de la
nota en mencin determina: El vehculo en mencin deber ser entregado al seor Wilson
Fernando Carrn Montes de Oca con No C.C. 010188646-3 ecuatoriano, apoderado especial
segn consta en la autorizacin que extiendo el seor Armando William Andrade Ibarra, dueo
y propietario del vehculo en mencin. Entregndose dicho automotor por parte de la Direccin
Seccional Administrativa y Financiera de la Fiscala de Pasto- Administracin de Bines, segn
consta del acta de entrega No 537 del 12 de agosto del 2008, suscrita por la doctora Anglica
Becerra Erazo como administradora de bienes y el seor Wilson Fernando Carrin Montes de
Oca quien recibe el vehculo, as como el acta de entrega recepcin suscrita por ngel Naranjo
Gallegos el 28 de agosto del 2008.
Mediante nota No 3-5-70/2009 del 19 de noviembre del 2009, con el carcter de urgente, el
seor Pablo Nez Endara, encargado de las funciones consulares del Ecuador, solicita al SIJIN
Ipiales, que ubique urgentemente y detenga el vehculo en mencin, ya que dicho vehculo fue
entregado con documentacin falsa al seor ARMANDO WILLIAM ANDRADE IBARRA de
Samaniego Nario, y el seor WILSON FERNANDO CARRIN MONTES DE OCA de Santa
Isabel Azuay Ecuador, segn nota No 3-5-15/CEI/2010, el mismo funcionario consular, el 12
de mayo, reitera su solicitud a las autoridades del SIJIN-Ipiales; es decir, el funcionario consular
reconoce la equivocacin y desconoce como propietario del vehculo a Armando William
Andrade Ibarra.
Una vez que la propia Oficina Consular del Ecuador en Ipiales determina que el seor Armando
William Andrade Ibarra, no es propietario por haber presentado documentacin falsa a travs de
su apoderado para la devolucin del vehculo, es menester determinar los elementos que
acreditan la propiedad del automotor a favor de Claudio Masabanda Espn. Para este efecto, la
Corte ha considerado los siguientes elementos: a).- Copia del contrato de compra venta del
vehculo marca Mazda, tipo camioneta, pick up, cabina simple, cilindraje 2600 con placa
PSZ0166, color champan, ao 1997, chasis No UFYM4M3000194 y motor G6202737, teniendo
como vendedora Mary Lucia Arguello Moreta a favor de Claudio Demetrio Masabanda Espn,
celebrado el 12 de octubre del 2006.- b).- El oficio de la INTERPOL de Quito en donde
aparejan copia del parte informativo del 8 de junio de 2009 suscrito por el cabo de Polica
Marco Fiallos, relacionado con el vehculo en cuestin en el informe del 8 de junio de 2009, el
cabo Marco Fiallos determin en lo principal que: El Consulado de Ecuador en Colombia
solicit a la Direccin General de Relaciones Fronterizas con Colombia para que esta oficie a la
Direccin Nacional de la Polica Judicial e Investigaciones y esta delegue a la Oficina Central
Nacional Interpol la localizacin y notificacin al propietario del automotor, que la
responsabilidad de iniciar los trmites de devolucin y posterior repatriacin corresponden
estrictamente al propietario del automotor, quien deber tomar contacto o apersonarse ante el
Consulado del Ecuador en Ipiales debiendo presentar los siguientes documentos debidamente
notariados y apostillados: copia de matrcula, carta de propiedad o documento equivalente
expedido por la autoridad competente, que acredite con plenamente la calidad de propietario de
la persona natural o jurdica en cuyo favor se solicita la entrega del vehculo; copia de la
denuncia penal por el delito del que deriv la prdida del vehculo , y otros, reconociendo como
la base legal para la devolucin de automotores el convenio entre Colombia y Ecuador sobre el
Trnsito de personas, vehculos, embarcaciones fluviales y martimas y aeronaves, Ttulo IX,
Captulo XXII, Art. 59 o Decreto 2239 DIAN de 1999 .- c).- En su declaracin, el ex encargado
de funciones consulares del Ecuador en Ipiales, ngel Plutarco Naranjo Gallegos, responde a
las preguntas remitidas por el legitimado pasivo, economista Ricardo Patio Aroca, Ministro de
Relaciones Exteriores, Comercio e Integracin del Ecuador, manifestando: Sus generales de ley;
que ejerci sus funciones desde el primero de junio del dos mil ocho hasta el treinta de
noviembre del dos mil nueve; que la documentacin presentada por Wilson Fernando Carrin,
apoderado de Armando Andrade Ibarra, estuvo apostillada y notariada, que se enter a ms de
un ao del reclamo y la entrega del automotor luego de lo cual aparece el otro dueo, que a
simple vista la documentacin se encontraba en orden y que no se evidenciaba adulteracin
alguna, con documentos notariados y por lo tanto presumi su autenticidad; que en la
documentacin presentada por el seor Claudio Demetrio Masabanda Espn no se acompaaba
la declaratoria de falsedad de instrumento pblico distada por un juez de lo Civil, de los
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documentos adjuntados a la solicitud del seor Wilson Fernando Carrin Montes de Oca
apoderado del seor Armando William Andrade Ibarra; d). Oficio No 2202 remitido por la
Comisin Nacional de Trnsito y Transporte Terrestre, en donde se certifica que el vehculo es
de propiedad de Claudio Demetrio Masabanda Espn; e).- consta la copia certificada de la
matrcula del automotor en donde consta que el propietario es el seor Claudio Masabanda
Espn, detallndose las caractersticas del automotor, los mismos que coinciden con la
numeracin del vehculo recuperado en Colombia.
Adicionalmente, en virtud del anlisis de los elementos probatorios se deduce que no existe
constancia material alguna que evidencie que el vehculo cuya entrega se demanda pertenezca a
Armando William Andrade Ibarra, as se constata en el contrato de compraventa presentado por
ese sujeto, en donde no se determinan con precisin las particularidades del vehculo y no
contiene el nombre del comprador, suscrito por una persona que tampoco acredita ser duea del
automotor, circunstancia que debi ser observada por el ex encargado de funciones consulares
del Ecuador en Ipiales al momento de la entrega del automotor, en cambio, se evidencia que
conforme la matrcula No 0008983, el vehculo consta a nombre de Claudio Demetrio
Masabanda Espn, por lo tanto, asumindose que se debe tener por dueo de un vehculo al
titular cuyo nombre conste en la matrcula respectiva para hacer efectivo el cumplimiento de
esta disposicin normativa, el ex encargado de funciones consulares del Ecuador en Ipiales
deba realizar la entrega del automotor a su legtimo propietario, el no realizarlo de esa forma
evidencia un acto de negligencia del funcionario consular, atentando seriamente al patrimonio
del accionante y consolidndose un incumplimiento de la norma expresada en el artculo 65 del
Convenio entre Colombia y Ecuador sobre Trnsito de Personas, Vehculos, Embarcaciones
Fluviales y Martimas y Aeronaves.
EN
UNA
NORMA
PUEDE
SER
CONSIDERADA
COMO
INCUMPLIMIENTO?
deberes que deben mantener las autoridades pblicas o particulares para el efectivo
cumplimiento de la norma solicitada, debiendo actuar con prolijidad, diligencia y probidad. En
aquel sentido, el actuar con negligencia al momento de dar cumplimiento una disposicin
normativa, ha de configurar el no acatamiento de la disposicin normativa y por ende el
incumplimiento de la norma impugnada. Aquello guarda relacin con el artculo 226 de la
Constitucin, que determina: Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las
servidoras o servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una potestad estatal
ejercern solamente las competencias y facultades que le sean atribuidas en la Constitucin y la
ley Tendrn el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el
goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin. En aquel sentido, es un
imperativo de las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras y
servidores pblicos y las perdonas que acten en virtud de una potestad estatal, el cumplimiento
y los fines que persiguen las normas para hacer efectivo los derechos de las personas.
De ah que al ser el ms alto deber del Estado ecuatoriano el respeto de los derechos que asisten
a las perdonas, los funcionarios y funcionarias pblicos deben actuar con probidad y diligencia
al momento de ejercer sus funciones.
Cabe destacar que el incumplimiento se plantea ente el Ministro de Relaciones Exteriores por
ser en representante de esa cartera del Estado, sin que ello implique que el Ministro del Estado
sea el funcionario que incumpli la norma.
De esta forma y conforme consta en el anexo VII, se evidencia la prueba del reclamo previo,
esto es, el escrito presentado al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio e integracin, el
5 de enero de 2009, el cual, conforme lo alega el accionante, no ha sido contestado por la
autoridad competente.
Del anlisis del expediente se determina que el agente consular, encargado de la entrega del
vehculo a su dueo, incumpli la obligacin de hacer, constante en el artculo 65 del Convenio,
puesto que no tomo en consideracin otras situaciones fcticas necesarias para el cabal
cumplimiento del instrumento internacional en mencin. Esto es, por la negligencia y falta de
prolijidad del agente consular, al no solicitar previo a la entrega del vehculo materia del litigio
y requerir informacin oportunamente a las instituciones pblicas competentes para certificar la
propiedad del bien, inobserv claramente una disposicin normativa, expresa y clara. La
obligacin del agente consular, como lo sealamos anteriormente, era entregar el bien a su
dueo, obligacin exigible por l persona titular del bien, pero para que tal obligacin se cumpla
no solo en el plano formal, se deba requerir la presentacin de documentos que prueben
fehacientemente la propiedad del vehculo, previo a su entrega, e inclusive su cotejo en la base
de datos de las instituciones competentes, hecho que no ocurri en el presente caso y que lejos
100
El agente consular, sin requerir apoyo de la instituciones pblicas competentes, para comprobar
la titularidad del bien, procedi a la entrega del vehculo, sin ningn respaldo documental,
evidenciando falta de prolijidad y diligencia, que provoc vulneracin de derechos
constitucionales de las personas, en este caso, del dueo del bien. En este punto, se recuerda la
obligacin de los servidores y servidoras pblicas de respetar y hacer respetar los derechos
garantizados en la Constitucin, que implica, entre otras, la obligacin de actuar con diligencia
en el ejercicio de sus funciones.
El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en
la Constitucin.
El Estado, sus delegatarios, concesionarios y toda persona que acte en ejercicio de una
potestad pblica, estarn obligados a respetar las violaciones a los derechos de los particulares
por la falta o deficiencia en la prestacin de los servidores pblicos, o por las acciones u
omisiones de sus funcionarias y funcionarios, y empleadas y empleados pblicos en el
desempeo de sus cargos.
Frente a lo cual se debe proceder a respetar los derechos del legitimado activo por la accin
negligente del funcionario pblico en el desempeo de su cargo, como encargado de funciones
consulares del Ecuador en Ipiales.
101
REPARACIN
cualquier motivo, implique pago en dinero al afectado o titular del derecho violado, la
determinacin del monto se tramitar en juicio verbal sumario ante la misma jueza o juez, si
fuere contra un particular; en el juicio contencioso administrativo si fuere contra el Estado. De
estos juicios se podrn interponer los recursos de apelacin, casacin y dems recursos
contemplados en los cdigos de procedimiento pertinentes.
La norma es clara al determinar que todo tipo de reparacin econmica, cuando tenga que
satisfacerlo un particular, la determinacin del monto se tramitar va juicio verbal sumario ante
la misma jueza o juez; ms cuando la deba compensar el Estado, la cuantificacin deber
realizarse va contencioso administrativo. Si bien podra pensarse que esa regulacin restringe el
derecho a la reparacin integral, debe interpretrsela a la luz de la lgica de las garantas
jurisdiccionales dentro del Estado Constitucional de derechos y justicia. En efecto, lo que
propende la norma es controlar los excesos en los que el juez constitucional puede incurrir al
determinar los momentos concernientes a la reparacin econmica y titular a los derechos
constitucionales de la contraparte, para que esta pueda ejercerlos dentro del marco del debido
proceso.
Esta Corte deja en claro que la determinacin del monto de la reparacin econmica,
consecuencia de la declaracin de una vulneracin de derechos, no generar un nuevo proceso
de conocimiento, sino exclusivamente una cuantificacin dentro de un trmite de ejecucin de
la sentencia constitucional, pues de lo contrario, la ejecucin de las decisiones constitucionales
quedaran a la expensa de que estas se ratifiquen en un nuevo proceso en la justicia ordinaria
que declare la vulneracin del derecho. En efecto, el proceso de cuantificacin de reparacin
econmica no es un proceso en el que se debatir nuevamente las situaciones acerca de los
hechos que dieron lugar a la declaracin de la vulneracin del derecho y si esta se verific o no,
sino que se limita a ser un procedimiento de puro derecho en el que se cuantifique la reparacin
econmica.
silencio administrativo positivo, que cuando se haya producido dicho silencio administrativo se
ha de entender que se genera un efecto prctico de la garanta del derecho de peticin y
oportuna respuesta, sin que ello implique que se vuelva a conocer el fondo del asunto, puesto
que el silencio administrativo ha generado, un derecho favorable al accionante, dando origen a
un carcter procesal autnomo.
III DECISIN
SENTENCIA
1.- Se declara la vulneracin del derecho a la propiedad y del principio de seguridad jurdica,
contenidos en los artculos 66 numeral 26 y 82 de la Constitucin de la Repblica.
2.- Aceptar parcialmente la accin planteada por el seor Claudio Demetrio Masabanda Espn y,
en consecuencia, declarar el incumplimiento por parte del encargado de funciones consulares
del Ecuador en Ipiales, seor ngel Naranjo Gallegos, de la norma contenida en el artculo 65
103
del Convenio entre Ecuador y Colombia sobre Trnsito de Personas, Vehculo, Embarcaciones
Fluviales y Martimas y Aeronaves, publicado en el Registro Oficial No 83 de 9 de diciembre de
1992. Se niega el incumplimiento de las normas contenidas en los artculos 60 del Convenio
entre Ecuador y Colombia sobre Trnsito de Personas, Vehculos, Embarcaciones Fluviales y
Martimas y Aeronaves y 64 de la Ley Orgnica de Servicio Exterior.
3.3.- Disponer que el Ministerio de Relaciones Exteriores investigue el caso y sanciones al o los
funcionarios responsables del incumplimiento, debiendo, en atencin a lo previsto en el artculo
11 numeral 9 numerales segundo y tercero de la Constitucin de la Repblica y artculos 67 y
siguientes de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, ejercer de
forma inmediata el derecho de repeticin en contra de los responsables.
104
Art. 19.- REPARACIN ECONMICA.- Cuando parte de la reparacin, por cualquier motivo,
implique pago en dinero al afectado o titular del derecho violado, la determinacin del monto se
tramitar en juicio verbal sumario ante la misma jueza o juez, si fuere contra un particular; en el
juicio contencioso administrativo si fuere contra el Estado, solo podr interponer recurso de
apelacin en los casos que la ley lo habilite.
6.- Poner en conocimiento del Consejo de la Judicatura la presente sentencia, a fin, de que en el
marco de sus competencias y atribuciones, realice una debida, oportuna y generalizada difusin
de esta sentencia en las instancias pertinentes de la funcin judicial.
RAZN.- Siento por tal, que la sentencia que antecede fue aprobada por el Pleno de la Corte
Constitucional, son seis votos de los seores jueces y seoras juezas.- Aqu se hace constar los
nombras de los jueces, sesin extraordinaria del 13 de junio de 2013.- Lo certifico.- f) Jaime
Pozo, Secretario general.
105
CAPTULO III
METODOLOGA
Los cientficos emplean este mtodo como una forma planificada de trabajar, sus logros son
acumulativos y han llenado a la humanidad al momento cultural actual.
* MTODO EXETICO.- Este mtodo tiene por objeto realizar la valoracin de distintos
textos legales sobre la ley notarial, puesto que el mtodo de interpretacin exegtica es el
mtodo por el cual se estudia artculo por artculo de las normas jurdicas, en tal sentido solo
puede ser utilizado para estudiar o interpretar normas legales, y no otras fuentes o partes del
derecho.
106
* MTODO HISTRICO.- Este mtodo se caracteriza por la idea de que solo la historia
permite entender adecuadamente la realidad, por lo tanto se toma en consideracin que solo la
comprensin del pasado, es decir los conflictos que se han suscitado a travs de los tiempos,
permitir entender el medo de ser y el comportamiento de las relaciones contractuales presentes,
entendindose as que la realidad presente est compuesta de capas o niveles y las ms antiguas
determinan a las ms recientes o superficiales.
La poblacin sobre la cual se trabaj el presente estudio de campo y que en este caso se la
caracteriza como el universo, est destinada al rea jurdica especficamente al sistema jurdico
ecuatoriano en lo que concierne la materia de derecho notarial referente a los contratos de
compraventa de bienes inmuebles, as como la muestra con la que especficamente se trabaja
con la encuesta correspondiente, ha sido determinada de acuerdo a los parmetros que se
detallan a continuacin para cada uno de los tpicos.
107
El estudio de campo perfeccionado en este caso a partir de la aplicacin de una encuesta, fue
desarrollado en el Distrito Metropolitano de Quito, Provincia de Pichincha, especficamente en
los siguientes grupos de trabajo: Funcionarios y empleados que laboran en las dependencias de
las diferentes Notarias existentes en la ciudad de Quito.
En torno a los datos que se han consignado con anterioridad, se determina que la poblacin o
universo sobre la cual se parte para la obtencin de la muestra, es bastante amplia por lo que nos
permite realizar esta investigacin.
n= (
)(
108
De donde:
n = tamao de la muestra
N = tamao de la poblacin
N = 15000
E- 0.1
Reemplazando datos:
n= (
)(
n= 100
Por tanto, la muestra sobre la cual va a ser aplicada el estudio respectivo, est constituida por 99
individuos a los cuales se les ha aplicado la investigacin de manera directa, esto es, la encuesta
respectiva que es detallada al determinar los cuestionamientos que se plantean con
posterioridad.
109
3.4. ENCUESTA
1.- Cree usted que esta investigacin sirva de provecho para las futuras generaciones?
Si
Parcialmente.
No
2.- Considera usted que nuestra ley notarial es clara y precisa?
Si
Parcialmente.
No
3.- Cree usted que la atencin que brinda el notario al pblico es adecuado y gil?
Si
Parcialmente.
No
4.- Cree usted que la fe pblica que da el notario es solemne?
Si
Parcialmente.
No
5.- Cree usted que todo documento pblico pasa por las manos del notario?
Si
Parcialmente.
No
6.- Est usted de acuerdo que los empleados notariales elaboren documentos que no son
competentes para ello?
Si
Parcialmente.
No
7.- Cree usted que todo acto y contrato se eleve a escritura pblica?
110
Si
Parcialmente.
No
8.- Tiene usted conocimiento como se elabora un ndice de escrituras pblicas?
Si
Parcialmente.
No
9.- Cree usted que una escritura pblica se puede redactar en otro idioma?
Si
Parcialmente.
No
10.- Cree usted que el procedimiento notarial que se aplica es efectivo?
Si
Parcialmente.
No
11.- Considera usted que es necesario conocer todo lo referente a la fe pblica en nuestro
pas?
Si
Parcialmente.
No
12.- Conoce usted las obligaciones del notario dentro de su competencia?
Si
Parcialmente.
No
13.- Sabe usted quienes intervienen en un contrato de compre venta de bienes races?
Si
Parcialmente.
No
111
Pregunta 1
1.- Cree usted que esta investigacin sirva de provecho para las futuras
generaciones?
Tabla 1
respuesta
TABLA 1No.
cantidad
porcentaje
SI
48
48%
PARCIALMENTE
31
31%
NO
21
21%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 1
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
112
NO
Pregunta 2
Considera usted que nuestra ley notarial es clara y precisa?
Tabla 2
respuesta
TABLA 2No.
cantidad
porcentaje
SI
54
54%
PARCIALMENTE
29
29%
NO
17
17%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 2
60
54
50
40
29
30
Series1
17
20
10
0
SI
PARCIALMENTE
113
NO
Pregunta 3
Cree usted que la atencin que brinda el notario al pblico es adecuado y gil?
Tabla 3TABLA 3
No.
respuesta
cantidad
porcentaje
SI
65
65%
PARCIALMENTE
29
29%
NO
6%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 3
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
114
NO
Pregunta 4
Cree usted que la fe pblica que da el notario es solemne?
Tabla 4
respuesta
TABLA 4No.
cantidad
porcentaje
SI
21
21%
PARCIALMENTE
25
25%
NO
54
54%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 4
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
115
NO
Pregunta 5
Cree usted que todo documento pblico pasa por las manos del notario?
Tabla 5
respuesta
TABLA 5No.
cantidad
porcentaje
SI
55
55%
PARCIALMENTE
32
32%
NO
13
13%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 5
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
116
NO
Pregunta 6
Est usted de acuerdo que los empleados notariales elaboren documentos que no
son competentes para ello?
Tabla 6
respuesta
TABLA 6No.
cantidad
porcentaje
SI
22
22%
PARCIALMENTE
17
17%
NO
61
61%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 6
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
117
NO
Pregunta 7
Cree usted que todo acto y contrato se eleve a escritura pblica?
Tabla 7
respuesta
TABLA 7No.
cantidad
porcentaje
SI
15
15%
PARCIALMENTE
35
35%
NO
50
50%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 7
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
118
NO
Pregunta 8
Tiene usted conocimiento como se elabora un ndice de escrituras pblicas?
Tabla 8
respuesta
TABLA 8No.
cantidad
porcentaje
SI
23
23%
PARCIALMENTE
19
19%
NO
58
58%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 8
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
119
NO
Pregunta 9
Cree usted que una escritura pblica se puede redactar en otro idioma?
Tabla 9
respuesta
TABLA 9No.
cantidad
porcentaje
SI
48
48%
PARCIALMENTE
34
34%
NO
18
18%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 9
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
120
NO
Pregunta 10
Cree usted que el procedimiento notarial que se aplica es efectivo?
Tabla 10
TABLA
respuesta
10No.
cantidad
porcentaje
SI
31
31%
PARCIALMENTE
42
42%
NO
27
27%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 10
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
121
NO
Pregunta 11
Considera usted que es necesario conocer todo lo referente a la fe pblica en
nuestro pas?
Tabla 11
respuesta
TLA 11No.
cantidad
porcentaje
SI
55
55%
PARCIALMENTE
21
21%
NO
24
24%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 11
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
122
NO
Pregunta 12
Conoce usted las obligaciones del notario dentro de su competencia?
Tabla 12
TABLA
respuesta
12No.
cantidad
porcentaje
SI
42
42%
PARCIALMENTE
15
15%
NO
43
43%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 12
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
123
NO
Pregunta 13
Tabla 13
TABLA
respuesta
13No.
cantidad
porcentaje
SI
25
25%
PARCIALMENTE
15
15%
NO
60
60%
100
100%
total
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
Grfico 13
70
60
60
50
40
30
Series1
25
20
15
10
0
SI
PARCIALMENTE
Elaborado por: Bolvar Soliz
Fuente: Encuesta
124
NO
De donde:
= Coeficiente Alfa de Crombach
k = Nmero de tems o nmero de preguntas del cuestionario
= Sumatoria
= Varianza de los tems
= Varianza total del instrumento.
Los datos recolectados como resultado de la aplicacin de la encuesta llevada a cabo, han sido
procesados en tomo al empleo de tcnicas de estadstica descriptiva, para lo cual, se han
adoptado los siguientes parmetros:
125
Por otra parte, para el anlisis de datos para analizar los resultados se procedi a describir e
interpretar los valores cuantitativos que se encuentran en las tablas y grficas estadsticas.
No.
VARIABLE
DIMENSION
INDICADORES
Variable Independiente
mbito
Criterio de
Protocolizar
legal
Notarios
Instrumentos
Anlisis
de casos
ITEMS
TECNICAS
Instrumentos
5
3
Anlisis de
Lectura
Revistas
Cientfica
Variable Dependiente
Criterio de
Funcionarios
por el incumplimiento de
Notariales
Encuesta
8
Cuestionario
OBSERVACION
126
TCNICAS DE FICHAJE.- Con esta tcnica de estudio nos llevar a resumir, extraer ideas
principales, en pocas palabras sintetizar libros, documentos y plasmar su contenido en una ficha
nemotcnica, sin olvidar a las fichas bibliogrficas que con ellas nos permite recolectar la
informacin de los autores de los libros, artculos redactados y extraer informacin como: Ttulo
autor aos de edicin, pginas de la obra estudiada.
LA OBSERVACIN.- Con esta tcnica se puede apreciar de forma directa como actan las
partes que intervienen en el contrato de compra-venta estudio que permite la recopilacin de
datos e informacin relevantes que ayude a determinar los hechos y realidades dentro del campo
notarial, se lograr enfocar sobre los aspectos puntuales que se debern tomar en consideracin
durante el proceso investigativo, ya que como se sabe la observacin nos permite tener la
habilidad para establecerlas condiciones de manera tal que los hechos observables se realicen en
la forma ms natural posible y sin influencia del investigador u otros factores de intervencin.
127
Todos los instrumentos que se utilizarn para la presente investigacin sern sometidos a
tcnicas ya utilizadas y probadas, ayudan a verificar y dar un diagnstico del problema
formulado dando resultados coherentes.
Por ello la muestra se le toma a travs de la encuesta tendr un cuestionario con preguntas
cerradas, que facilite la comprensin para los encuestados y que su resultado al momento de la
tabulacin de la muestra recolectada sea vers, efectiva y confiable.
De todos los mtodos, el procedimiento de datos que se obtenga de la investigacin debe ser
sometido a un anlisis para comprobar el medio de operaciones que den el resultado esperado,
lgico y coherente a la investigacin.
CLASIFICACIN
Debido a los datos obtenidos sern organizados de acuerdo a parmetros tanto de gnero,
especie, cualitativos y cuantitativos que no permita cumplir con los objetivos propuestos en el
tema de investigacin.
ANLISIS.- La informacin recopilada ser tratada para establecer los aspectos tiles para el
cumplimiento de objetivos del trabajo de investigacin.
SNTESIS.- Por medio de la sntesis nos permite obtener nuevos datos reales, verdicos y
coherentes llegando a dar conclusiones ms caras de la investigacin, ayudndonos a establecer
conocimientos nuevos a travs de los instrumentos investigativos realizados, lo que viene a dar
una nueva concepcin de los anlisis realizados.
128
129
CAPTULO IV
ASPECTOS ADMINISTRATIVOS
130
INGRESOS
VALOR
EGRESOS
TOTAL DE INGRESOS
250
250
VALOR
Impresiones a color
50
Internet
Libros y Cdigos
60
Empastado
20
Impresora
110
TOTAL DE EGRESOS
250
Enero
xxxxx
Presentacin y aprobacin
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
xxxxxxx
Recoleccin de datos
xxxxxx
xxxxxx
xxxxx
xxxxx
xxxxx
Conclusiones y recomendaciones
xxxxx
131
CONCLUSIONES.
*En nuestro derecho notarial ecuatoriano, manifiesto que es una herencia del derecho espaol,
por ende del derecho romano, los conquistadores espaoles dieron mucha nfasis al derecho
notarial llegando a casos extremos de que para las ejecuciones sumarias en contra de los
caciques americanos se contaba con la presencia del notario el que elaboraba las actas de las
ejecuciones de la pena de muerte.
*Nuestra legislacin ecuatoriana teniendo un origen el derecho espaol tambin est presente el
derecho notarial, con una mayor aplicacin en la actividad que se refiere a asuntos meramente
civiles, en donde ejerce la potestad de dar fe pblica de los actos y contratos celebradas por las
personas naturales y jurdicas.
*En lo que se refiere a la administracin logstica de las notaras, igualmente se han realizado
cambios importantes, actualmente se tiene un concepto claro de las obligaciones que tiene el
notario frente a sus colaboradores, los que son trabajadores bajo su dependencia; as como
tambin los requisitos para ser notario que necesariamente tiene que ser un profesional del
derecho, especializado en derecho notarial.
132
RECOMENDACIONES.
*En cuanto se refiere a las instituciones notariales debera existir una mayor informacin para
que el usuario tenga conocimiento de los aranceles y costas notariales.
*El organismo que tiene que ver con la administracin de las notaras debe ser el promotor de
la capacitacin de notarios y funcionarios auxiliares del notario.
*As mismo, el Consejo de la Judicatura debe controlar la tutela jurdica de los usuarios porque
en un gran de notarios se ofrece la elaboracin de minutas con la firma de profesionales del
derecho que en un buen porcentaje son falsos, he aqu el control del Consejo de la Judicatura a
que se lo haga cumplir la fe pblica a que est obligado el notario.
133
CAPTULO V
PROPUESTA
5.1 JUSTIFICACIN
La siguiente investigacin est enmarcada en varios mbitos como son: Notarial y social de tal
forma que todos los datos a ser recolectados tiene que ser fundamentados con informacin
certera y vers llevndonos para ello a la bsqueda de informacin bibliogrfica, descriptiva que
nos gua en la bsqueda de saber cmo fue la evolucin del derecho notarial, lo que nos llevar
a verificar los mecanismos necesarios para valorar si los actos y contratos notariales son
eficaces, lo cual lo realizare con informacin recopilada de encuestas, entrevistas y observacin
que se realice a la aprobacin y muestra que se seleccione, y desde luego acudir a la
documentacin de respaldo a travs de normas expedidas, legislacin que se hable acerca del
derecho comparado y desde luego en este tema no puede faltar la doctrina notarial.
La propuesta planteada en esta investigacin tiene por objeto que la atencin al pblico sea
rpida eficaz y gil para que el usuario se sienta satisfecho de la atencin que bridan los
funcionarios notariales, a fin de que esta normativa sea tomada en cuenta dentro del
procedimiento legal que se est aplicando actualmente.
La presencia de los Notarios, en la actual realidad social, econmica y jurdica del Ecuador, es
de vital importancia para el otorgamiento y validez todo tipo de actos y contratos que tienen
que ser efectuados ante este funcionario pblico.
El abogado que ha cumplido con todos los requisitos para llegar a este cargo notario pblico con
su bagaje de conocimientos jurdicos y experiencias adquiridas, es el profesional que se
encuentra en plenas condiciones para desempearse exitosamente como este cargo;
Por lo tanto se estima necesario e indispensable que la funcin que cumplan estos funcionarios
judiciales sea debidamente normada por el Consejo de la Judicatura, para que cumplan a
cabalidad por todas sus funciones, en servicio de los usuarios de dichas dependencias.
134
5.2 OBJETIVOS
Procurar que la funcin que desempean los notarios pblicos en la atencin al pblico sea
eficiente y gil para que el usuario se sienta satisfecho de la atencin que bridan los
funcionarios notariales, a fin de que esta normativa sea tomada en cuenta dentro del
procedimiento legal que se est aplicando actualmente.
5.4 MAPA
135
5.5. BENEFICIARIOS
Instituciones pblicas
Instituciones privadas
5.6. FACTIBILIDAD
136
Actualmente existen en todo el pas nuevos notarios pblicos que han sido nombrados una vez
que han cumplido con todos los requisitos exigidos, mediante concurso pblico. Los notarios
son Abogados, profesionales que cuentan con conocimientos jurdicos y experiencias adquiridas
en organismos pblicos y privados, siendo el profesional que se encuentra en plenas
condiciones para desempearse exitosamente como tal; se contempla llevar a cabo charlas de
promocin de la actividad que realiza el notario pblico y un curso terico - prctico
relacionado con la organizacin, desarrollo de este cargo pblico.
1. Fase preliminar.- En esta etapa ubique contextualmente el problema que iba a ser
investigado, constate que efectivamente exista un problema que deba ser tratado.
2. Fase de Investigacin.- Comenz el trabajo bibliogrfico y de campo en relacin a la
investigacin del problema, sus antecedentes, evolucin y caractersticas.
3. Fase de recoleccin de datos.- Se procedi con las encuestas, preguntas en relacin al
problema y sus consecuencias.
4. Fase de anlisis de datos.- Con la investigacin ya realizada y los diferentes escenarios
que arrojaba la misma, se procede a analizar estos datos que arrojan resultados.
5.- Propuesta.- Con el anlisis hecho, la investigacin plasmada, los diferentes
antecedentes, apareci por s misma la propuesta que quiere dar solucin al problema.
137
MESES
1er. mes
SEMANAS
2
x
2do. mes
3
3er. mes
4to. mes
3
x
x
Recopilacin bibliogrfica
x
x
Levantamiento de la informacin
Anlisis de la informacin
Propuesta
Revisin de borrador
x
x
Elaboracin final
x
x
Empastado, anillado
Revisin y defensa
5.10 PRESUPUESTO
PRESUPUESTO
CONCEPTO
UNIDAD
VALOR UNITARIO
VALOR TOTAL
MATERIAL
250.00
250.00
EQUIPOS
50.00
50.00
600.00
600.00
IMPREVISTOS
100.00
100.00
TOTAL
1000.00
1000.00
GASTOS
VARIOS
POR
SERVICIOS
138
5.11 IMPACTO.
5.12. EVALUACIN
Una vez que se ponga en marcha la ejecucin de la propuesta debe garantizarse su fiel
cumplimiento para evitar la vulneracin de las garantas de todos los ciudadanos, la evaluacin
del proceso y de los resultados deber ser sistmica y contnua antes, durante y despus del
proceso de ejecucin y desarrollo.
139
BIBLIOGRAFA.
9. Daz Mieres, Luis.- Derecho Notarial Chileno, pg. 11 editorial jurdica Chile.
10. Garca Falcon, Manual (2009).- Prctica de derecho notarial.- edicin aumentada y
actualizada, Quito-Ecuador.
12. Guerrero Huigo, Amir (1997).- Prctica notarial II, pg. 115.
140
16. Neri Argentino (1998).- Tratado terico de Derecho Notarial, tomo 1 pg. 210211.
17. Martnez Pedro Hctor (1998).- La Escritura Pblica, revista notarial, pg. 57.
18. Pelosi A., Carlos (1976).- Revista del notariado, # 733, pg. 51-54.
20. Zarrate, Luis Fernando (1979).- Funcin Notarial, Bogot Colombia, pg. 37
141