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de la Educacin
CONTRATOS DE FRANQUICIA
Y KNOW HOW
INTEGRANTES:
201
5
INTRODUCION
El contrato de franquicia ha evolucionado favorablemente en los ltimos aos
con un crecimiento sostenido en nuestro pas. Su no regulacin legislativa
actual contribuye a facilitar el proceso de intercambios entre las empresas
contratantes.
El Per hoy en da sigue siendo considerado un referente macroeconmico en
esta regin de Amrica. Es cierto que ha habido cierto letargo en las
inversiones al carecer de un Estado que lidere procesos que faciliten los
intercambios de bienes y servicios. Lo evidente es que una economa de
mercado requiere de agentes econmicos que en uso de su libertad
contractual puedan establecer libremente el contenido y los trminos
contractuales de sus contratos. Uno de los contratos que han alcanzado gran
importancia en el mundo empresarial peruano es el de franquicia. Ha
dinamizado la economa y ha sido fuente generadora de empleo. Es uno de los
modelos de expansin de negocios ms utilizados y al empresario le permite
fortalecer su marca, incrementar las ventas e incursionar en nuevos mercados
nacionales e internacionales. El contrato de franquicia se desarrolla en todo el
mundo y se caracteriza por ser un modelo probado de negocio que establece
una relacin bilateral entre franquiciante y franquiciado, tiene caractersticas
propias y diferenciadas de otros tipos de contratos como el de licencia
comercial de know-how y licencia de uso de marca. Ocurre que muchos
negocios an no estn en condiciones de franquiciarse ni tienen sus marcas
consolidadas e imitan su formato, sin que ello llegue a consolidarse como un
contrato de franquicia propiamente.
I.
CONTRATOS DE FRANQUICIA
I.1.
Definicin
Objeto
I.3.
Sujetos
a) Franquiciador o franquiciante:
Es el titular del nombre comercial, marca o signos distintivos de diseo o
emblemas con que identifican su empresa o negocio.
b) Franquiciado:
Persona facultada para vender, y/o distribuir, y/o explotar comercialmente a su
propio riesgo, en un lugar o territorio preestablecido uno o varios productos y/o
servicios, utilizando la marca o nombre del franquiciante.
I.4.
Caractersticas
vaya
acompaado
I.5.
Obligaciones
el
know
how
que
le
permita
iniciar
proseguir
y mantenimiento actualizado
para
su
adecuada
operatividad.
No interferir en el manejo de la empresa del franquiciador, pues este
tiene su administracin propia.
Mantener una poltica de precios de los productos y servicios que
aseguren la adecuada operatividad del franquiciador.
Cuidar que el franquiciador reciba los productos que sern colocados
por el mismo y facilitarle la colocacin de un "stock" en caso de haber
sido convenido.
Respetar el derecho de exclusividad que le ha asegurado al
franquiciador.
Realizar las inversiones que
tecnologa
debidamente
sean
necesarias
actualizada
para
en
mantener
la
condiciones
persona jurdica.
La venta a un tercero.
Cambios del accionario o del Directorio.
Cesin de los derechos a un tercero sin consentimiento del
franquiciador.
Incumplimiento de las obligaciones de las partes, que d lugar a la
resolucin del contrato.
I.7.
Dentro del texto de la Ley del Impuesto a la Renta cuyo Texto nico ordenado
fue aprobado por el Decreto Supremo N 179-2004-EF, apreciamos que en el
artculo 27 se indica con respecto al concepto de regala lo siguiente:
Cualquiera sea la denominacin que le acuerden las partes, se considera
regala a toda contraprestacin en efectivo o en especie originada por el uso o
por el privilegio de usar patentes, marcas, diseos o modelos, planos, procesos
o frmulas secretas y derechos de autor de trabajos literarios, artsticos o
cientficos, as como toda contraprestacin por la cesin en uso de los
programas de instrucciones para computadoras (software) y por la informacin
relativa a la experiencia industrial, comercial o cientfica.
A los efectos previstos en el prrafo anterior, se entiende por informacin
relativa a la experiencia industrial, comercial o cientfica, toda transmisin de
conocimientos, secretos o no, de carcter tcnico, econmico, financiero o de
otra ndole referidos a actividades comerciales o industriales, con
prescindencia de la relacin que los conocimientos transmitidos tengan con la
generacin de rentas de quienes los reciben y del uso que stos hagan de
ellos.
Todo FRANQUICIADO Y FRANQUICIANTE se encuentra sujeto al marco legal
de ordenamiento jurdico-tributario del texto nico ordenado del cdigo
tributario como lo expresa lo siguiente:
Cabe indicar que este tipo de rentas se rige por el criterio de lo percibido y se
considerarn como tales cuando el pago en efectivo o en especie se encuentre
a disposicin del beneficiario, aun cuando ste no lo haya cobrado.
En esta parte resulta pertinente citar un considerando que sustenta la RTF N
05657-5-2004, cuando precisa que:
La puesta a disposicin a que hace referencia la Ley del Impuesto a la Renta
debe ser entendida como la oportunidad en que el contribuyente puede hacer
suyo el ingreso, dependiendo slo de su voluntad que tal situacin acontezca
En la doctrina REIG manifiesta con respecto al principio del percibido lo
siguiente: Lo que interesa en el criterio de los percibido es la disponibilidad de
la ganancia por su titular, es decir, se considera que el beneficiario la ha
percibido en tanto ha podido disponer de ella, aun cuando su disposicin no
haya sido real sino solo una posibilidad.
GARCIA MULLN menciona con respecto al principio del percibido lo
siguiente: El sistema de lo percibido atiende al momento de percepcin del
ingreso, (o de cancelacin del gasto). Por percepcin, sin embargo, no ha de
entenderse siempre contacto material con la renta, percepcin efectiva, sino el
hecho de entrar la renta en la esfera de disponibilidad del beneficiario.
La base legal que sustenta este criterio la podemos ubicar en lo dispuesto por
el texto del artculo 57 de la Ley del Impuesto a la Renta, el cual indica en el
literal d) que las dems rentas se imputarn al ejercicio gravable en que se
con
debidamente
domicilio
representada
en
por
.................................................................,
su
gerente
general
don
DEFINICIONES:
CLAUSULA CUARTA.- Siempre que sean usados en este documento,
cada
uno
de
los
Registradas,
secretos
son
industriales
las
marcas,
nombres
comerciales,
EL
FRANQUICIADO
se
obliga
pagar
a EL
negocio
materia
referida
en
la
clusula
quinta
comprende............................................... .
CUOTAS Y PAGOS:
CLAUSULA DCIMA.- En virtud a los derechos licenciados en el presente
contrato, EL FRANQUICIADO
deber
pagar
EL
FRANQUICIANTE
los
siguientes
montos
no
reembolsables:
-Una cuota o derecho de ingreso (franchise fee) por ingreso al sistema, que
involucra la licencia de las marcas registradas y del mtodo operativo e
informacin confidencial; la misma que ser de: US $................
(................. Dlares Americanos).
-Una cuota por asistencia tcnica inicial, la que ser de: US $
................ (................. Dlares Americanos).
Dichos montos debern cancelarse ntegramente en dinero y al contado a la
fecha de suscripcin del presente documento.
CLAUSULA UNDECIMA.- Asimismo, EL FRANQUICIADO pagar a EL
FRANQUICIANTE, durante el periodo de vigencia del presente contrato,
una regala que se determinar en funcin a sus ingresos netos:
-....... por ciento (....%) de los ingresos netos, durante el primer y segundo ao
del contrato.
-....... por ciento (.....%) a partir del tercer ao en adelante.
Dichos montos debern cancelarse mediante pagos a cuenta mensuales el
ltimo da hbil del mes que se cancela, ntegramente en dinero y en la
cuenta
corriente
.................
del
Banco
...................,
que
EL
se
destinar
al
fondo
publicitario
administrado
por
EL
corriente
.................
del
Banco
...................,
que
EL
ajustar
su
contabilidad
plan
contable
su
propia contabilidad.
Igualmente, EL FRANQUICIANTE realizar dos veces al ao, sin previo aviso,
auditoras encaminadas a verificar la contabilidad y el patrimonio de EL
FRANQUICIADO.
CLAUSULA DCIMO QUINTA.EL
Queda
expresamente
establecido
que
principales
ejecutivos,
sobre
la
operatividad
del
sistema.
EL
se obliga a capacitar
suministrar
VIGSIMO
aprovisionarse
de
los
TERCERA.-
EL
FRANQUICIADO
deber
as como mantener el
suscripcin
del
presente documento,
proporcionar a EL
Igualmente,
EL
FRANQUICIANTE
deber
comunicar
EL
ceirse
todas
TRIGSIMO
PRIMERA.-
EL
FRANQUICIADO
deber
comunicar a EL FRANQUICIANTE
las mejoras y descubrimientos que se desprendan del ejercicio del mtodo.
CLAUSULA TRIGSIMO
SEGUNDA.-
EL
FRANQUICIADO
deber
la
comercializacin
de
los
productos
servicios franquiciados,
TRIGSIMO
QUINTA.-
EL
FRANQUICIADO
podr
otra
manera
apropiada.
Dichos
mecanismos
debern
ser
obligatoriamente
las
marcas
registradas
de
EL
la
FRANQUICIANTE
buena
a
reputacin
travs
del
comercial
adecuado
xito
de
EL
mantenimiento
del
establecimiento.
- Respetar
los
estndares
de
calidad
en
la
presentacin,
de
exigir
que
se reserva
el
EL FRANQUICIADO.
TRANSFERENCIA DEL NEGOCIO:
CLAUSULA CUADRAGSIMO SEXTA.- EL FRANQUICIANTE no podr
ceder a terceros su posicin contractual,
salvo
que
cuente
con
el
Si
EL
FRANQUICIANTE
consintiera
la
cesin
terceros,
EL
realizar
cualquier
transferencia
terceras
personas
sin
el
divulga
cualquier
informacin
confidencial
que
le
haya
QUINCUAGSIMO
PRIMERA.-
En
caso
de
que
EL
QUINCUAGSIMO
TERCERA.-
Las
controversias
que
del
Tribunal
Arbitral,
este
EL FRANQUICIANTE
EL FRANQUICIADO
I.9.
Casuisticas
II.
KNOW HOW
II.1. Definicin.
Perteneciente al rubro de los contratos innominados, es un acuerdo libre
formal, por el que se transmite el uso, disfrute y explotacin de una
formula, proceso, conocimiento, marca o tcnica de venta, generalmente
secreta que no est patentada, y cuyo uso y explotacin tiene propsito
econmico, que se compensa mediante el pago en dinero o con un
porcentaje sobre el valor de las ventas del usuario, por lo que por una de
las partes intervinientes ha de ser un productor o un comerciante con un
establecimiento en el extranjero que deber mantener adems la
confidencialidad del mismo.
II.2. Objeto
El Objeto de este Contrato, es otorgar por un plazo de tiempo
determinado un conocimiento especializado, caracterizado por ser
confidencial, sustancial e individualizado, cual es el know how.
II.3. Sujetos
Dos son las partes de este tipo de contrato.
El transferente o licenciante El propietario del conocimiento tcnico a
quien tambin se le denomina dador, proveedor o cedente; el cual se obliga
a transferir los conocimientos tcnicos, modelos o avances constitutivos del
know-how. Podra tambin incluirse la asistencia tcnica para el
adiestramiento del personal del usuario.
El usuario o licenciatario , adquirente, a quien tambin se le denomina
como beneficiario, usuario o receptor de los conocimientos transferidos, por
lo cual se obliga al pago convenido (en un solo monto o a travs de
regalas). Igualmente se obliga a no divulgar tales conocimientos, informar
recprocamente a
pagar el
uso
explotacin
de
dicho
conocimientos
Formal: pues debe constar por escrito.
De tracto sucesivo: debido a que las prestaciones se realizan a lo largo
de un tiempo determinado.
Es atpico e innominado: pues este contrato no se encuentra regulado
en nuestro ordenamiento.
Es exclusivo: por lo tanto no hay lugar a subcontrataciones.
Conmutativo: pues reporta un beneficio a ambas partes.
Oneroso: es representado por derechos que se denominan y conocen
en ingls como los Royalties (regalas). El bien que se transfiere en este
caso es de carcter inmaterial, el conocimiento o saber, el cual contiene
un valor econmico.
II.5. Obligaciones.
a) Del Licenciante.
Deber suministrar el know how a fin de iniciar el desarrollo del negocio.
Considerando que mediante el contrato de know how, el beneficiario
adquiere el derecho a utilizarlo, por consiguiente el dador adquiere una
obligacin correlativa, que puede ser de dar y/o hacer, segn el objeto y
caractersticas el know how
Consideraremos una obligacin de hacer, en aquellos supuestos en que
el know how est constituido bsicamente por instrucciones, tales como:
instruccin y capacitacin, asistencia tcnica de empleados del
el
licenciatario
deber
abstenerse
de
explotar
los
conocimientos tcnicos.
Por la violacin de las obligaciones de proteccin del nombre comercial.
Por violacin de la reserva tecnolgica.
Por incumplimiento de las obligaciones por parte del licenciante como
tambin por incumplimiento de los pagos por parte del beneficiario.
Jurdicas de
........,
con
domicilio
en
.....................,
debidamente
electrnica,
quien
en
lo
sucesivo
se
denominar
EL
SEGUNDA.-
EL
LICENCIATARIO
es
una
empresa
pagarle
En
contraprestacin,
EL
LICENCIATARIO
se
fecha de la firma por ambas partes; vencido el cual cesarn los efectos de este
acto, salvo que las partes acuerden la prrroga del plazo.
CARACTERES DEL CONTRATO:
CLAUSULA SEXTA.- La licencia materia del presente contrato, se otorga en
condiciones de exclusividad a EL LICENCIATARIO, en virtud de lo cual,
podr
prohibir
EL
LICENCIANTE
la
CLAUSULA DCIMO
CUARTA.-
EL
LICENCIATARIO
deber
utilizar
implica
DCIMO
NOVENA.-
EL
LICENCIATARIO
no
revelar
VIGSIMO
asumida
por
SEGUNDA.-
El
incumplimiento
de
la
VIGSIMO
en
torno
CUARTA.al
Las
controversias
que
pudieran
EL LICENCIANTE
EL LICENCIATARIO
CONCLUSIONES
1. La funcin econmica actual del contrato de franquicia es de suma
importancia por cuanto permite, mediante reglas libres entre los
contratantes, establecer el contenido de sus reglas y obligaciones.
2. Es un contrato de colaboracin empresarial entre empresas
independientes, un modo original de desarrollo empresarial y de ganar
difusin como empresa, un uso cierto y simple de utilizar la libertad
contractual para la creacin de reglas jurdicas que son de obligatorio
cumplimiento entre las partes.
3. La propia regulacin que hacen los contratantes en la elaboracin del
contrato es la esencia de su institucionalizacin, por cuanto existir un
inters permanente de tratar de obtener rditos y ganancias. Al no existir
mayor regulacin sobre el contrato de franquicia, los contratantes son
garantes de su orden contractual, basados en la confianza y que debe
ser entendida como una de las cdulas ms eficientes de la sociedad
para la generacin de vnculos legales y econmicos
4. Hemos llegado a la conclusin de que el contrato de Know How debe
estar en constante evolucin, adecundose a los avances comerciales
y tecnolgicos y asimismo, adaptable a las caractersticas geogrficas,
demogrficas o culturales donde se desarrolle la franquicia.
BIBLIOGRAFA
Pginas web:
http://revistas.upc.edu.pe/index.php/economia/article/viewFile/307/272
http://www.gerencie.com/la-franquicia.html
Libros:
1.
SUMILLA
I.
CONTRATOS DE FRANQUICIA.............................................................2
1.1.
Definicin.................................................................................................2
1.2.
Objeto......................................................................................................2
1.3.
Sujetos.....................................................................................................3
1.4.
Caractersticas.........................................................................................3
1.5.
Obligaciones............................................................................................5
1.6.
1.7.
1.9.
Casuisticas............................................................................................32
II.
KNOW HOW..........................................................................................36
2.1.
Definicin...............................................................................................36
2.2.
Objeto....................................................................................................36
2.3.
Sujetos...................................................................................................36
2.4.
Caractersticas.......................................................................................37
2.5.
Obligaciones..........................................................................................37
a) Del Licenciante.........................................................................................37
b) Licenciatario..............................................................................................38
2.6.
2.7.
CONCLUSIONES............................................................................................48
BIBLIOGRAFA................................................................................................50