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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL

EL JUICIO EJECUTIVO

MANUALES JURIDICOS N 17

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Octava edicin, 1984

RAUL ESPINOZA FUENTES


EDITORIAL JURIDICA DE CHILE
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IMPRESORES: Editorial Universitaria
IMPRESO EN CHILE/PRINTED IN CHILE

ISBN 956-10-1465-3

RAL ESPINOSA FUENTES

MANUAL DE PROCEDIMIENTO
CIVIL
EL JUICIO EJECUTIVO
Novena edicin actualizada

INTRODUCCION
1. Concepto y definicin.
Para que los derechos y las obligaciones que les son correlativas sean una
realidad, es menester que existan medios compulsivos para obtener su
cumplimiento, que, de otro modo, quedara entregado por entero a la voluntad
de los deudores.
Cuando esos derechos son obscuros o disputados, se hace necesario seguir
un procedimiento ordinario que los declare o establezca precisamente. Pero
cuando ellos se encuentran ya declarados en una sentencia o en otro
documento autntico, corresponde exigir su realizacin por medio de un
procedimiento ms breve y de carcter coercitivo. Este ltimo procedimiento
no es otro que el juicio ejecutivo, que, de acuerdo con las ideas anteriores,
puede definirse en esta forma: Juicio ejecutivo es un procedimiento
contencioso especial que tiene por objeto obtener, por va de apremio, el
cumplimiento de una obligacin convenida o declarada fehacientemente, que
el deudor no cumpli en su oportunidad.
De la definicin anterior se desprende que las caractersticas del
procedimiento ejecutivo son las siguientes:
a) Es un juicio especial, diverso del ordinario o de los otros juicios
especiales, que tiene una reglamentacin propia en el Libro III del C. de
Procedimiento Civil, que trata De los Juicios Especiales.
b) Tiene por objeto perseguir el cumplimiento de ciertas obligaciones de
carcter indubitable, que han sido convenidas por las partes en forma
fehaciente (por ej., en una escritura pblica), o declaradas por la justicia en los
casos y con las solemnidades que la ley seala (por ej., en una sentencia
firme). Si se trata de un derecho dudoso o disputado, no establecido en forma
fehaciente, es menester, como hemos dicho, que previamente se le establezca
y determine en un juicio de lato conocimiento.
c) En el pleito ejecutivo se emplea la va del apremio. Como se trata de
obtener el cumplimiento de obligaciones establecidas fehacientemente, es
lgico que para obtener ese fin se autorice el empleo de medios compulsivos,
como el embargo y remate de bienes del deudor.
2. Reglas aplicables.
Siendo el juicio ejecutivo un procedimiento especial o extraordinario, se
regir en primer lugar por las disposiciones especiales contenidas en los
Ttulos I y II del Libro III del C. de Procedimiento Civil (Arts. 434 y sigs.).
Conjuntamente con esas disposiciones se aplicarn las contenidas en el Libro I
del mismo Cdigo, que son reglas comunes a todo procedimiento.
7

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En segundo lugar y en calidad de supletorias de las normas anteriores, se


aplicarn las del procedimiento ordinario (Art. 3 del C. P. C.).
3. Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
Obligacin es un vnculo jurdico que coloca a una persona determinada en
la necesidad de dar, hacer o no hacer algo, respecto de otra persona
determinada. De esta definicin se desprende una clasificacin de las
obligaciones: obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
Generalmente, para los autores de Derecho Civil, obligacin de dar es
aquella en que la prestacin del deudor consiste en la transferencia del
dominio o de otro derecho real; obligacin de hacer es la que pone al deudor
en la necesidad de ejecutar un acto lcito que no sea de transferencia del
dominio o de otro derecho real, y obligacin de no hacer, la que consiste en
que el deudor se abstenga de ejecutar un acto que, sin la obligacin, le sera
lcito efectuar. Pero no es ste el criterio que se desprende de nuestro Cdigo
de Procedimiento Civil, sino otro ms sencillo y conveniente: dentro de este
cuerpo de leyes, obligacin de dar es la que consiste en la entrega de una
cosa; obligacin de hacer, la que consiste en la prestacin de un hecho, y
obligacin de no hacer, la que consiste en una abstencin. Y as, por ej., la
obligacin que tiene el comodatario de devolver la cosa que obtuvo en
prstamo de uso, es para el C. de Procedimiento Civil una obligacin de dar,
aunque ella no tiene por objeto la transferencia del dominio ni de otro derecho
real sobre la cosa, sino la simple entrega material de ella.
As lo confirma la historia de la ley: en el proyecto primitivo del C. de
Procedimiento Civil, el Ttulo I del Libro III se denominaba Del Juicio
Ejecutivo en las Obligaciones de Dar o de Entregar, comprendiendo por tanto
a todas las obligaciones de entregar, tuvieran o no por objeto la transferencia
del dominio o de otro derecho real. La Comisin Revisora, en su sesin 25,
acord suprimir la frase o de Entregar, por estimarla redundante, ya que la
obligacin de entregar est sin duda comprendida en la de dar, y sin que ello
importara introducir modificacin alguna en el sistema del Cdigo.
La clasificacin que dejamos establecida tiene importancia para determinar
las disposiciones aplicadas a cada caso; si el juicio ejecutivo es por obligacin
de dar, se aplicarn las reglas del Ttulo I del Libro III del C. P. C.; en cambio,
si la obligacin es de hacer o no hacer, se observarn las disposiciones del
Ttulo II del mismo Libro, y tambin, en forma supletoria, las disposiciones del
Ttulo I (Arts. 531 y 541 del C. de Procedimiento Civil).
4. Juicio ejecutivo de mayor cuanta, de mnima cuanta y ejecuciones
especiales.
Atendiendo a la cuanta y a la naturaleza de la ejecucin, pueden
distinguirse el juicio ejecutivo de mayor cuanta, el juicio ejecutivo de mnima
cuanta y las ejecuciones especiales.
El juicio ejecutivo de mayor cuanta, reglamentado en los ttulos I y II del
Libro III del C. P. C. (Arts. 434 y sigs.), se aplica tratndose de obligaciones
cuya cuanta es superior a la indicada en el Art. 703 del C. P. C.

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

El juicio ejecutivo de mnima cuanta, regido en los Arts. 703 y sigs. del C. P.
C., se aplica tratndose de obligaciones cuya cuanta es igual o inferior a la
sealada en esa norma legal.
Finalmente, se entienden por ejecuciones especiales aquellas reglamentadas
por leyes particulares en los casos en que el legislador ha estimado
conveniente alterar la regla general constituida por el juicio ejecutivo de
mayor cuanta. Tal es el caso del procedimiento sobre realizacin de prendas;
el procedimiento ejecutivo contenido en la Ley 4.702, sobre venta de cosas
muebles a plazo, el procedimiento sobre realizacin de la prenda agraria y de
la prenda industrial, etc.

TTULO PRIMERO

DEL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR

Captulo I

LA ACCION EJECUTIVA
5. Requisitos para que proceda la accin ejecutiva.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin
de dar, se requiere la concurrencia de tres condiciones:
a) Que la obligacin consista en un ttulo ejecutivo (Art. 434 del C. P. C.).
b) Que la obligacin sea lquida y actualmente exigible (Arts. 437 y 438 del
C. P. C.).
c) Que la accin ejecutiva no est prescrita (Art. 442 del C. P. C.).
Pasemos a estudiar separadamente cada uno de estos requisitos.
Seccin Primera
LOS TITULOS EJECUTIVOS
A. GENERALIDADES
6. Definicin.
Ttulo ejecutivo es aquel documento que da cuenta de un derecho
indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin en l contenida. La ley confiere mrito
ejecutivo a determinados ttulos en atencin al carcter de autenticidad que
ellos revisten.
7. Slo la ley puede crear ttulos ejecutivos.
Los ttulos ejecutivos estn enumerados taxativamente en el Art. 434 del C.
P. C., y en las leyes especiales a que se refiere el N 7 de este mismo artculo.
Slo una ley puede crear ttulos ejecutivos; los particulares no pueden, por
tanto, crear ttulos ejecutivos que no renan los requisitos que el legislador ha
prescrito, ya que tales requisitos miran no slo al inters personal de los
contratantes, sino tambin al inters pblico que existe en reservar el
procedimiento ejecutivo a aquellos casos en que se persiga el cumplimiento de
obligaciones cuya existencia y exigibilidad se hayan reconocido o declarado
por algn medio legal. En consecuencia, carece de todo valor la clusula en

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que el deudor acepte anticipadamente como ejecutivo un documento a que la


ley no confiere expresamente ese carcter.1
No obstante, en contradiccin con los principios expuestos, un fallo de
nuestra Corte Suprema ha declarado que, si se estipula en escritura pblica,
entre las mismas partes que haban celebrado un contrato tambin por
escritura pblica, que la segunda copia de sta que expida el notario tenga el
carcter de primera copia, dicha segunda copia tiene fuerza ejecutiva,
conforme al N 2 del Art. 434 del C. P. C., ya que la ley no prohbe semejante
declaracin.2 Por las razones expresadas no estamos de acuerdo con dicho
fallo, sin perjuicio de no tener vigencia actualmente por no distinguirse entre
las primeras y segundas copias de una escritura pblica para los efectos de
otorgarle fuerza ejecutiva a una copia de la escritura pblica conforme a lo
establecido en el N 2 del Art. 434 del C. P. C., modificado por el Art. 2 de la
Ley N 18.181 de 26 de noviembre de 1982.
8. El ttulo debe contener una obligacin de dar, hacer o no hacer.
Ello es evidente, ya que de lo contrario no existira obligacin o deuda cuyo
cumplimiento pudiera exigirse por la va ejecutiva. La obligacin debe ser,
adems, lquida y actualmente exigible, como lo veremos ms adelante.
9. El ttulo, para tener mrito ejecutivo, debe haber pagado el impuesto
correspondiente.
Los documentos que no hubieren pagado los tributos a que se refiere el
presente decreto ley, no podrn hacerse valer ante las autoridades judiciales,
administrativas y municipales, ni tendrn mrito ejecutivo, mientras no se
acredite el pago del impuesto con los reajustes, intereses y sanciones que
correspondan. Lo dispuesto en el presente artculo no ser aplicable respecto
de los documentos cuyo impuesto se paga por ingreso en dinero en Tesorera y
que cumplen con los requisitos que establece esta ley y el Servicio de
Impuestos Internos (Art. 26 del D. L. 3.475, de 29 de agosto de 1980, texto
actualizado del impuesto de timbres y estampillas).
Como puede verse, esta carencia de mrito ejecutivo no es definitiva; el
defecto puede subsanarse pagando la multa que corresponde. Esta multa es
equivalente al triple del valor de la contribucin adeudada. La multa puede ser
impuesta tanto al emisor o firmante del documento, como a la persona que lo
exhiba.
Tambin los secretarios y relatores deben vigilar el pago de los impuestos y
estn obligados a dar cuenta al tribunal para que haga enterar los tributos y
aplique las sanciones que correspondan (Art. 79 del Cdigo Tributario).
Todas estas multas son sin perjuicio de la obligacin que tiene el infractor
de pagar el impuesto adeudado, reajustes e intereses.
Cuando el impuesto se paga en estampillas, existe tambin la obligacin
establecida en el Art. 21 de la Ley de Timbres, que dice: Las estampillas que
se empleen para el pago del impuesto, debern inutilizarse perforndolas
1

Rev. Tomo 29, 2a parte, Secc. I, pg. 300; tomo 19, 2 a parte, Secc. I, pg. 67; tomo 12, 2a
parte, Secc. I, pg. 10.
2
Rev. Tomo 27, 2a parte, Secc. I, pg. 163.

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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

junto con el documento al cual estn adheridas, con la fecha abreviada y con la
firma de cualquiera que los suscriba. La fecha y la firma debern abarcar
parte del documento y parte de las estampillas que se trate de inutilizar. La
infraccin de esta obligacin de inutilizar las estampillas de impuesto no est
sancionada con la carencia de mrito ejecutivo del documento.
Si el ttulo no ha pagado el impuesto debido, el juez debe denegar la
ejecucin al hacer el examen del ttulo. Si no obstante, por error, el tribunal
despacha el mandamiento de ejecucin, el ejecutado puede reclamar en tres
formas:
a) Apelando de la resolucin que despach el mandamiento.
b) Recurriendo de queja. La jurisprudencia ha determinado que procede el
recurso de queja si el juez despacha el mandamiento de ejecucin y embargo
sin examinar con atencin y cuidado el ttulo que se presenta. 3 Actualmente no
sera posible recurrir de queja con motivo de haberse cometido una falta o
abuso grave en la dictacin de la resolucin que ordena despachar
mandamiento de ejecucin y embargo, puesto que el recurso de queja slo
procede cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que
ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin o definitiva, y que no sean
susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario, conforme a lo
prescrito en el inciso 1 del artculo 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
modificado por el N 18 del artculo 1 de la Ley N 19.374, publicada en el
Diario Oficial de 18 de febrero de 1995.
c) Oponiendo a la ejecucin la excepcin del N 7 del Art. 464 del C. P. C., o
sea, la falta de alguno de los requisitos establecidos por la ley para que el
ttulo tenga fuerza ejecutiva. La jurisprudencia de nuestros tribunales es
uniforme en el sentido de que tal excepcin debe acogerse, negando mrito
ejecutivo al documento en que no se ha pagado el impuesto correspondiente.4
Si el ejecutado no reclama en ninguna de las formas indicadas, ya no podr
con posterioridad hacer valer el defecto que nos preocupa; ni el juez podr
tampoco, una vez despachado el mandamiento, negar de oficio mrito
ejecutivo al ttulo en razn de no haberse pagado el impuesto5 (ver N 120).
10. Enumeracin y clasificacin de los ttulos ejecutivos.
Los ttulos ejecutivos contemplados en nuestras leyes son los siguientes:
1. Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria.
2. Copia autorizada de escritura pblica.
3. Acta de avenimiento pasada ante el tribunal competente y autorizada por
un ministro de fe o por dos testigos de actuacin.
4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por
reconocido. Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del
aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que no hubieren
puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por
3

Rev. Tomo 35, 2a parte, Secc. II, pg. 42.


Rev. Tomo 29, 2a parte, Secc. I, pg. 24; tomo 21, 2 a parte, Secc. I, pg. 583; tomo 16, 2a
parte, Secc. I, pg. 229; tomo 10, 2 a parte, Secc. I, pg. 141; Gaceta ao 1913, sent. 1.129,
pg. 3258.
5
Rev. Tomo 4, 2a parte, Secc. I, pg. 415; Gaceta, ao 1931, sent. 56, pg. 315.
4

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RAL ESPINOZA FUENTES

falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto de


cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque,
cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no
alegaren tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da, tacha de
falsedad.
Tendr tambin mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la
letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca
autorizada por un notario o por el oficial de Registro Civil en las comunas
donde no tenga su asiento un notario.
5. Confesin judicial.
6. Cualesquiera ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos,
que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de
dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en
todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache
la ejecucin, la protesta de falsedad del ttulo que en el acto hiciere el director
o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en
forma la falsedad como una de las excepciones del juicio.
7. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Los ttulos ejecutivos que hemos enumerado pueden ser clasificados en: a)
ttulos perfectos o completos, y b) ttulos incompletos.
a) Son perfectos aquellos ttulos que tienen plena eficacia desde su
otorgamiento; aquellos que autorizan por s solos el procedimiento ejecutivo.
Pertenecen a esta categora las sentencias, las copias autorizadas de
escrituras pblicas y las actas de avenimiento.
b) Son incompletos aquellos ttulos que no bastan por s solos para iniciar la
ejecucin, sino que para ello requieren una gestin llamada preparacin de la
va ejecutiva. Son los instrumentos privados, la confesin judicial y los ttulos
al portador legtimamente emitidos.
Veremos ahora en particular cada uno de los ttulos ejecutivos enumerados.
B. SENTENCIA

FIRME

11. Requisitos para que la sentencia tenga mrito ejecutivo.


La sentencia es el ttulo ejecutivo por excelencia. Para que ella tenga mrito
ejecutivo es menester la concurrencia de tres requisitos: a) que sea firme; b)
que sea definitiva o interlocutoria, y c) que contenga una obligacin de dar,
hacer o no hacer.
a) Que la sentencia sea firme. Se entiende firme la sentencia que no puede
ser atacada por ningn recurso judicial, sea porque no procede recurso alguno
en su contra, caso en que queda ejecutoriada desde que se notifica a las
partes; o porque procediendo recursos en contra de la sentencia ellos no han
sido interpuestos en los plazos legales, caso en el cual, si se trata de
sentencias definitivas, el secretario del tribunal debe certificar el hecho,
considerndose ejecutoriado el fallo desde ese momento; o porque, habindose
interpuesto los recursos que la ley concede, ellos ya han terminado, caso en el

14

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

cual la sentencia queda ejecutoriada desde que se notifica el decreto que


manda cumplirla (Art. 174 del C. P. C.).
Es natural que la ley slo conceda mrito ejecutivo a las sentencias firmes,
ya que nicamente ellas tienen el carcter de verdad inamovible, la autoridad
de cosa juzgada. Antes de que adquieran el carcter de firmes, las sentencias
pueden ser modificadas mediante la interposicin de algn recurso legal, y no
sera lgico autorizar el cumplimiento de un fallo que posteriormente puede
quedar sin valor.
No obstante lo anterior, hay sentencias que a pesar de no estar firmes en los
trminos expuestos, pueden cumplirse ejecutivamente: son las sentencias que
causan ejecutoria, de las cuales nos ocuparemos en el N 58.
b) Que la sentencia sea definitiva o interlocutoria. Es sentencia definitiva la
que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto
del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, o resuelve sobre
algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria (Art. 158 del C. P. C.).
De acuerdo con el N 1 del Art. 434 del C. P. C., ambas sentencias tienen
mrito ejecutivo.
c) Que la sentencia contenga una obligacin de dar, hacer o no hacer. Este
requisito es comn a todo ttulo ejecutivo, ya que el procedimiento ejecutivo
tiene por fin precisamente obtener el cumplimiento de una obligacin de dar,
hacer o no hacer. Si en la sentencia no aparece establecida determinadamente
una obligacin de tal naturaleza, no podra iniciarse con su mrito un juicio
ejecutivo: le faltara al ttulo uno de los requisitos establecidos por las leyes
para que tenga fuerza ejecutiva y sera procedente la excepcin del N 7 del
Art. 464 del C. P. C.6
Antes de terminar este prrafo, debemos hacer presente que no siempre es
el juicio ejecutivo la forma de llevar a efecto la ejecucin de una sentencia. De
acuerdo con el Art. 233 del C. P. C., cuando se solicite la ejecucin de una
sentencia ante el tribunal que la dict, dentro de un ao contado desde que la
ejecucin se hizo exigible, se ordenar su cumplimiento con citacin de la
persona en contra de quien se pide, si la ley no ha dispuesto otra forma
especial de cumplirla. En consecuencia, si el cumplimiento de la sentencia es
solicitado dentro del plazo aludido y ante el tribunal que la dict, su ejecucin
no ser objeto de un juicio ejecutivo, sino que se realizar en la forma
incidental que determinan los Arts. 233 y sigs. del C. P. C. Por el contrario, si la
ejecucin de la sentencia se solicita ante tribunal distinto del que la dict o
pasado el plazo indicado, se observarn los trmites del juicio ejecutivo.
Es claro que todo lo anterior no tendr lugar cuando la ley haya dispuesto
una forma especial de cumplir la sentencia, como sucede, por ej., con las
sentencias dictadas en los juicios especiales derivados del contrato de
arrendamiento, las cuales se cumplen mediante el auxilio de la fuerza pblica.

Rev. Tomo 22, 2a parte, Secc. I, pg. 855.

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RAL ESPINOZA FUENTES

12. Tribunal competente para hacer ejecutar la sentencia.


Cuando el cumplimiento de una sentencia hace necesario iniciar un
procedimiento ejecutivo, el tribunal competente para conocer de la ejecucin
se determina en conformidad al Art. 232 del C. P. C., que seala dos tribunales
competentes ante los cuales puede ocurrir el ejecutante, a su eleccin:
a) El tribunal que dict la sentencia en nica o en primera instancia.7
b) El tribunal que sea competente de acuerdo con las reglas generales
contenidas en los Arts. 108 y sigs. del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Esta misma regla se encuentra consagrada en el artculo 114 del Cdigo
Orgnico de Tribunales respecto de la ejecucin de la sentencia definitiva.
13. Sentencias dictadas por jueces rbitros.
No slo las sentencias dictadas por los tribunales ordinarios tienen mrito
ejecutivo, sino tambin las dictadas por jueces rbitros, ya que las leyes
conceden a sus fallos la misma fuerza obligatoria que a los emanados de los
tribunales ordinarios. Por otra parte, el N 1 del Art. 434 del C. P. C. confiere
mrito ejecutivo a la sentencia firme, sin distinguir si ella emana de un
tribunal ordinario o de uno arbitral.
Pero es menester observar que si el cumplimiento de la sentencia arbitral
exige la iniciacin de un juicio ejecutivo, el rbitro carece de competencia para
conocer de esa ejecucin. Slo la justicia ordinaria tiene competencia para
conocer un juicio ejecutivo. Tal se desprende del Art. 635 del C. P. C., que dice:
Para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que la
dict, si no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario
correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento.
Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar
su ejecucin.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija
procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o
cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso, deber
ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto.
Del inciso final del artculo citado puede desprenderse con claridad que el
juicio ejecutivo, que por su naturaleza exige procedimientos de apremio, slo
puede ser de la competencia de la justicia ordinaria. Esta conclusin ha sido
aceptada por la jurisprudencia de nuestros tribunales, la cual ha estimado que
el compromisario no es competente para conocer de una ejecucin, y que es
atentatorio de las disposiciones legales que gobiernan el juicio ejecutivo,
porque quebranta la unidad del procedimiento, dividiendo su continencia,
aquel segn el cual se atribuye al rbitro el conocimiento y fallo de las
excepciones opuestas y aun la suscripcin del mandamiento ejecutivo, en
cuanto manda requerir de pago, y deja a la justicia ordinaria lo relativo al
embargo y realizacin de los bienes embargados, de todo lo cual resultara que
en un mismo juicio apareceran conociendo simultneamente dos tribunales
diversos.8
7
8

16

Gaceta, ao 1907, sent. 80, pg. 197.


Rev. Tomo 27, 2a parte, Secc. II, pg. 39.

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

14. Sentencias dictadas por los tribunales extranjeros.


La regla general es que las sentencias dictadas por los tribunales
extranjeros puedan cumplirse en Chile, y tengan mrito ejecutivo (Art. 245 del
C. P. C.).
Previamente, de acuerdo con los Arts. 239 y siguientes del C. P. C., ser
necesario recabar de la Corte Suprema de Justicia el exequtur o aprobacin
para que la sentencia pueda cumplirse en nuestro pas. La Corte Suprema
prestar su exequtur si se renen las condiciones o requisitos generales
establecidos en los artculos 242 y siguientes del C. P. C.
Prestado el exequtur se iniciar el juicio ejecutivo ante el tribunal a quien
habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si
el juicio se hubiera promovido en Chile, o sea, ante el tribunal que
corresponda de acuerdo con las reglas generales de la competencia (Art. 251
del C. P. C.).
De ms est decir que esta clase de sentencia debe reunir, adems, todos los
requisitos que la ley chilena exige para que proceda la accin ejecutiva, y que
el procedimiento ejecutivo ser el establecido por nuestra legislacin. 9
Respecto de esta materia cabe recordar que nuestra jurisprudencia ha
determinado que no pueden cumplirse en Chile las resoluciones de tribunales
extranjeros que ordenan llevar a efecto un embargo sobre bienes existentes en
Chile, pues el cumplimiento de tales resoluciones sometera esos bienes a la
jurisdiccin de un tribunal extranjero. Ello, en concepto de nuestro ms alto
tribunal, se opondra a la jurisdiccin nacional y faltara as el requisito que el
N 2 del Art. 245 del C. P. C. exige para que pueda cumplirse en Chile una
resolucin pronunciada por tribunal extranjero.10
15. Cumplimiento de las sentencias dictadas en contra del Fisco.
De acuerdo con lo prevenido en el Art. 752 del C. P. C., la sentencia que
condene al Fisco a cualquier prestacin debe cumplirse mediante un decreto
expedido a travs del ministerio que corresponda. Ese decreto deber ser
dictado en el plazo de sesenta das contados desde la recepcin en ese
Ministerio del oficio que debe enviarle el tribunal, una vez ejecutoriada la
sentencia respectiva. El tribunal debe acompaar al oficio una fotocopia o
copia autorizada de las sentencias de primera y segunda instancia, con
certificado de estar ejecutoriada.
En el proceso debe agregarse una copia autorizada del oficio y certificarse
la fecha de remisin del mismo y, tambin, de la fecha de recepcin,
entendindose que esa recepcin queda acreditada transcurridos que sean
tres das desde que se entreg al correo el oficio mediante carta certificada.
Si el Fisco ha sido condenado a una prestacin pecuniaria, el decreto de
pago debe disponer que la Tesorera incluya en el pago el reajuste e intereses
determinados por la sentencia, hasta la fecha del pago efectivo. Si la sentencia
no hubiese ordenado el pago de reajuste y la cantidad ordenada pagar no se
solucionara en el plazo de sesenta das ya referido, la suma ordenada pagar se
reajustar de acuerdo con la variacin del Indice de Precios al Consumidor
9

Rev. Tomo 10, 2a parte, Secc. I, pg. 76.


Rev. Tomo 10, 2a parte, Secc. I, pg. 66.

10

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entre el mes anterior a aquel en que qued ejecutoriada la sentencia y el mes


anterior al del pago efectivo.
Existen algunos fallos11 que, en contradiccin con lo que acabamos de
exponer, sostienen que las sentencias que condenan al Fisco tienen mrito
ejecutivo y autorizan la iniciacin de una ejecucin, una vez expedido el
correspondiente decreto del Presidente de la Repblica. Pero un fallo ms
reciente de la Corte Suprema ha establecido la correcta doctrina: la justicia
ordinaria carece de competencia para conocer de la ejecucin de una
sentencia que condena al Fisco, la cual slo puede cumplirse expidiendo el
Presidente de la Repblica el respectivo decreto; el juicio ejecutivo en contra
del Fisco no procede nunca, ni antes ni despus de expedido ese decreto. Los
considerandos pertinentes de este ltimo fallo exponen:
Que el cumplimiento del fallo, o sea, la peticin del querellante, hoy
recurrente, que se ejecute la sentencia restableciendo a la parte demandante
en los terrenos salitrales o mineros o propiedades mineras indicados en la
querella, envuelve para el Fisco el cumplimiento de una prestacin, y el
vocablo prestacin es sinnimo de pago, y significa el cumplimiento o
solucin de todo gnero de obligaciones, sean pecuniarias o de cualquiera otra
especie, inclusas las de hacer o no hacer, y el decreto del Presidente de la
Repblica es la nica forma en que puede llevarse a efecto la ejecucin de
toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestacin;
Que habiendo expedido el Presidente de la Repblica ese decreto, carece la
justicia ordinaria de competencia para conocer de ese acto ejecutado en virtud
de facultades constitucionales del Ejecutivo.
Es til recordar aqu que tambin las sentencias que condenen a la
Corporacin de la Vivienda, Corporacin de Servicios Habitacionales,
Corporacin de Mejoramiento Urbano, Corporacin de Obras Urbanas
(fusionadas ahora en el Servicio de la Vivienda y Urbanizacin) y la Empresa
Metropolitana de Obras Sanitarias, se llevan a efecto expidiendo el Presidente
de la Repblica el respectivo decreto (Art. 186 de la Ley N 16.840).
16. Mrito ejecutivo relativo de las sentencias.
De acuerdo con el Art. 3 del C. Civil, las sentencias judiciales no tienen
fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren. En consecuencia, las sentencias judiciales slo tienen mrito
ejecutivo en contra de las personas que han intervenido en el pleito, como
partes directas o coadyuvantes, y no lo tienen respecto de terceros extraos al
pleito en que incide la sentencia.
Consecuente con este principio, la jurisprudencia ha determinado que la
sentencia obtenida en juicio contra el deudor directo, no tiene mrito ejecutivo
contra el fiador de dicho deudor, si el fiador no ha sido parte ni ha intervenido
en forma alguna en aquel juicio.
Inspirada en la misma doctrina, otra sentencia sostiene que la sentencia
judicial slo tiene fuerza obligatoria respecto de la persona contra la cual se
ha pronunciado o sus herederos y no produce efectos respecto de quienes no
11

18

Revista, Tomo 10, 2a parte, Secc. I, pg. 27.

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

hayan figurado en el pleito ni como parte directa ni coadyuvante ni como


tercero reclamando derechos.
17. Sentencia original y copias de la sentencia.
Consideradas materialmente, las sentencias judiciales pueden dividirse en
tres categoras:
a) La sentencia original, que es escrita en el expediente mismo y firmada
por el juez o jueces y autorizada por el ministro de fe. Ella tiene indiscutible
mrito ejecutivo.
b) La copia de la sentencia anotada en el Libro Copiador de Sentencias que
lleva el secretario del juzgado. Esta copia no puede considerarse para los
efectos de iniciar una ejecucin con su mrito, ya que ella debe permanecer en
la oficina del secretario.
c) Las copias que pueden darse a los interesados por decreto judicial.
Aunque algunos han pretendido negar mrito ejecutivo a estas copias, es de
toda evidencia que ellas lo tienen, ya que el Art. 434 del C. P. C., al dar mrito
ejecutivo a la sentencia firme, no ha distinguido si ella se encuentra en el
original o en una copia autorizada. As lo ha entendido siempre la
jurisprudencia. Al respecto, podemos citar un fallo de acuerdo con el cual las
copias de sentencias tienen mrito ejecutivo, sin necesidad de que hayan sido
dadas con citacin de la persona a quien afecta su cumplimiento.
C. ESCRITURAS

PBLICAS

18. Concepto.
El segundo de los ttulos a que el Art. 434 del C. P. C. da mrito ejecutivo es
la copia autorizada de escritura pblica.
Se entiende por escritura pblica el instrumento pblico otorgado ante
notario e incorporado en un protocolo o registro pblico. Y por instrumento
pblico, el autorizado con las solemnidades legales por funcionario
competente.
El N 2 del Art. 434 del C. P. C. slo da mrito ejecutivo a la copia
autorizada de la escritura pblica, modificando as la ley sobre el juicio
ejecutivo de 1837, que rigi hasta la dictacin del C. de Proc. Civil, la cual
daba fuerza ejecutiva en forma amplia a todos los instrumentos pblicos. La
Comisin Mixta de Diputados y Senadores encargada de la revisin del
proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil estim ms conveniente referirse
slo a las escrituras pblicas y no a los instrumentos pblicos en general, en
atencin a que sera peligroso referirse en forma genrica a los instrumentos,
pues podran quedar comprendidos algunos que no se han tenido presentes y a
los cuales no se hubiera dado tal vez mrito bastante para deducir ejecucin.
Se limit, pues, el N 2 del Art. 434, a las copias autorizadas de escrituras
pblicas, dejando entregada a otros nmeros del mismo artculo y a leyes
especiales la enumeracin especfica de otros instrumentos pblicos con
mrito ejecutivo.

19

RAL ESPINOZA FUENTES

19. Requisitos y solemnidades de la escritura pblica.


En el otorgamiento de las escrituras pblicas deben observarse los
requisitos y solemnidades establecidos en los Arts. 403 y sigtes. del Cdigo
Orgnico de Tribunales, cuyo estudio particular no corresponde hacer aqu.
Slo haremos presente que existen algunos requisitos que la ley considera
esenciales y cuya omisin acarrea la nulidad de la escritura pblica; estos
requisitos estn indicados en el Art. 405 del C. Orgnico de Tribunales. La
escritura en que se viole alguno de los requisitos indicados en dicho Art. 405
es, pues, nula y sin valor de acuerdo a lo establecido en el N 2 del artculo
412 del Cdigo Orgnico de Tribunales y carece, en consecuencia, de mrito
ejecutivo. El ejecutado podra oponer a la ejecucin iniciada con una escritura
nula y sin valor de tal, la excepcin de falsedad del ttulo (N 6 del Art. 464
del C. P. C.), o la excepcin de faltar al ttulo alguno de los requisitos
establecidos por las leyes para que tenga fuerza ejecutiva (N 7 del Art. 464
del C. P. C.).
Finalmente, recordaremos que una escritura pblica nula puede conservar
valor como instrumento privado, siempre que haya sido firmada por las partes
y que no se trate de aquellos actos para cuyo valor la ley exige escritura
pblica (Art. 1701 del C. Civil).
20. La matriz y las copias.
En toda escritura pblica es menester distinguir la matriz u original y las
copias autorizadas.
La matriz u original es el documento extendido en forma manuscrita,
mecanografiada o en otra forma que leyes especiales autoricen, firmado por
los comparecientes y el notario, que forma parte integrante del protocolo o
registro pblico, y que sirve de fuente para sacar de ella las copias autorizadas
que pidan los interesados (Art. 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
Las
copias
autorizadas
son
aquellos
documentos
manuscritos,
dactilografiados, impresos, fotocopiados, litografiados o fotograbados
extendidos fielmente al tenor de la matriz u original por el notario autorizante,
el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo cargo est el
protocolo respectivo. En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su
original y llevarn la fecha, la firma y sello del funcionario autorizante. El
notario deber otorgar tantas copias cuantas se soliciten (Arts. 421 y 422 del
Cdigo Orgnico de Tribunales). Los notarios no podrn otorgar copia de una
escritura pblica mientras no se hayan pagado los impuestos que
correspondan. (Art. 423 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
A partir de la dictacin de la Ley N 18.181, de 26 de noviembre de 1982,
que sustituy el 7 Los Notarios del Ttulo XI del Cdigo Orgnico de
Tribunales, no cabe efectuar la distincin entre las primeras copias y las
segundas copias que se otorgan respecto de una escritura pblica, como lo
haca la legislacin vigente con anterioridad a dicha modificacin legal,
existiendo en la actualidad solamente copias autorizadas de una escritura
pblica, no siendo pertinente que se realice respecto de ellas ninguna clase de
diferenciacin.
20

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

21. Mrito ejecutivo de la matriz y de las copias.


Desde luego, se puede dejar establecido que la matriz u original nunca tiene
mrito ejecutivo, no solamente porque ella queda incorporada en el protocolo
o registro pblico, el cual debe permanecer en la respectiva notara y despus
en el Archivo Judicial, sino porque expresamente la ley slo ha conferido ese
mrito a las copias autorizadas de la escritura pblica.
Debemos recordar que es en la matriz de la escritura donde debe pagarse el
impuesto que corresponda, ya que de lo contrario la escritura carecera de
mrito ejecutivo (ver nmero 9).
De acuerdo con la norma contenida en el Art. 434 N 2, que se modificara
por el artculo 2 de la Ley N 18.181, de 26 de noviembre de 1982, slo tiene
mrito ejecutivo la copia autorizada de escritura pblica.
Con anterioridad a esa modificacin legal, el mencionado precepto otorgaba
mrito ejecutivo a la escritura pblica, con tal que sea primera copia, u otra
posterior dada con decreto judicial y citacin de la persona a quien deba
perjudicar o a su causante.
Segn dicho precepto legal derogado, la primera copia era ttulo ejecutivo
perfecto, y la segunda copia era un ttulo ejecutivo imperfecto, al ser
procedente respecto de ella la gestin preparatoria de la va ejecutiva de
dacin de copia.
En la actualidad, es ttulo ejecutivo perfecto toda copia autorizada de
escritura pblica, sin que corresponda efectuar respecto de ella ninguna
diferenciacin para determinar su mrito ejecutivo como ocurra con
anterioridad a la dictacin de la Ley N 18.181.
D. ACTA

DE AVENIMIENTO

22. Concepto.
El tercero de los ttulos ejecutivos que enumera el Art. 434 del C. P. C. es el
acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un
ministro de fe o por dos testigos de actuacin.
La ley no define expresamente lo que es el avenimiento. Por l debemos
entender el acuerdo producido entre los litigantes y aprobado por el juez,
sobre la forma de poner trmino al litigio. El avenimiento tiene gran
semejanza con la transaccin, ya que ambos suponen un acuerdo tendiente a
poner fin a un litigio; pero existen entre ellos dos diferencias fundamentales
que no permiten su confusin: a) la transaccin es siempre extrajudicial, en
tanto que el avenimiento se produce siempre ante el tribunal que conoce del
juicio; y b) la transaccin puede referirse a derechos litigiosos que son materia
de un juicio y tambin a derechos que no tienen ese carcter, lo que sucede
cuando la transaccin tiene por objeto precaver un litigio eventual. En cambio,
el avenimiento siempre versar sobre derechos controvertidos ante la justicia.
23. Requisitos.
Los requisitos que debe reunir el acta de avenimiento para constituir un
ttulo ejecutivo se desprenden del propio N 3 del Art. 434 del C. P. C., y son
los siguientes:
21

RAL ESPINOZA FUENTES

a) Un requisito de fondo, que es el acuerdo de voluntades manifestado en el


sentido de poner trmino al litigio en determinadas condiciones. Este acuerdo
de voluntades es un verdadero acto o contrato y, como tal, debe reunir para su
validez todos los requisitos que las leyes substantivas establecen para la
validez de los actos y contratos.
Naturalmente que este acuerdo de voluntades debe contener una obligacin
de dar, hacer o no hacer, ya que sa es una condicin general a todos los
ttulos ejecutivos (ver N 8).
b) Que el avenimiento est pasado ante el tribunal competente. O sea, que el
avenimiento haya sido presentado ante el tribunal y ste lo haya aprobado. El
tribunal competente es el que est conociendo del juicio al cual se pone fin
mediante el avenimiento.
c) Que el acta de avenimiento est autorizada por un ministro de fe o por
dos testigos de actuacin. Ordinariamente ser un ministro de fe el secretario
del tribunal quien autorice el acta, ya que todo tribunal debe actuar
asesorado por un ministro de fe. Por excepcin los rbitros arbitradores estn
autorizados para actuar solos o con asistencia de un ministro de fe (Art. 639
del C. P. C.); en caso de que acten solos, el acta de avenimiento que se
presente ante ellos deber ser autorizada por un ministro de fe que se designe
al efecto, o por dos testigos. Este sera el nico caso en que el acta podra ser
autorizada por dos testigos.
Respecto de este ttulo ejecutivo se ha fallado que el N 3 del Art. 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil da mrito ejecutivo, no slo al documento
original en que se consigna el avenimiento, sino tambin a las copias del
mismo dadas con arreglo a la ley.
E. INSTRUMENTOS

PRIVADOS

24. Concepto.
Nos preocuparemos aqu de los instrumentos privados, con excepcin de la
letra de cambio, pagar y cheque, a los cuales, dada su importancia, nos
referiremos ms adelante en forma separada.
El N 4 del Art. 434 del C. P. C., que se refiere al mrito ejecutivo de los
instrumentos privados, dice: Instrumento privado, reconocido judicialmente o
mandado tener por reconocido.
Generalmente se define el instrumento privado diciendo que lo es todo aquel
instrumento que no es pblico. E instrumento pblico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario (Art. 1699 del C. C.); por
lo cual podemos concluir que es privado el instrumento hecho por los
particulares sin intervencin de persona legalmente autorizada; o por
personas pblicas en actos que no son de su oficio, para hacer constar un
hecho.
Como en el otorgamiento de los documentos privados no ha intervenido
funcionario alguno que les confiera una presuncin de autenticidad, el C. Civil
les ha negado mrito probatorio en s mismos, y el C. de Proc. Civil, por la
misma razn, les ha privado de mrito ejecutivo. Sin embargo, desde el

22

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

momento en que el instrumento privado adquiere el sello de autenticidad de


que careca, pasa a tener valor probatorio y mrito ejecutivo.
25. Cundo adquiere mrito ejecutivo.
Preparacin de la va ejecutiva. El instrumento privado adquiere fuerza
ejecutiva en dos casos: cuando ha sido reconocido judicialmente y cuando ha
sido mandado tener por reconocido.
Para obtener este reconocimiento es necesario efectuar gestiones previas,
llamadas diligencias preparatorias de la va ejecutiva, ya que ellas tienden a
obtener el ttulo con el cual ha de iniciarse la ejecucin.
El reconocimiento que da mrito ejecutivo al instrumento privado es
exclusivamente el que se obtiene en esta preparacin de la va ejecutiva; un
reconocimiento hecho en otro juicio o en otra forma que la indicada, nunca
conferir ese mrito al instrumento privado. As lo ha fallado la jurisprudencia
en un fallo que se refiere a la confesin judicial, pero que puede aplicarse
perfectamente al reconocimiento de la firma puesta en instrumento privado, ya
que ambas situaciones son por entero semejantes. De acuerdo con la doctrina
sustentada en este fallo, para que la confesin judicial a que alude el Art. 434
del C. P. C. tenga mrito ejecutivo, debe prestarse de acuerdo con lo que
dispone el Art. 435 del mismo Cdigo, citando previamente al deudor con ese
objeto y una vez prestada, o tenindolo por confeso en su rebelda, se podr
decir que el acreedor tiene a su favor un ttulo ejecutivo, sin que pueda decirse
que aquel precepto no hace distincin y que se refiere a cualquiera confesin
judicial, ya que una cosa es la confesin judicial especialmente regida para el
juicio ejecutivo por el Art. 435 y otra muy distinta es la confesin como medio
de prueba en los juicios, que se regla en el ttulo respectivo y que debe ser
apreciada y estudiada en la sentencia definitiva, a la luz de los dems
antecedentes del proceso.
El Art. 435 del C. P. C. se refiere a esta gestin preparatoria de la va
ejecutiva y dice: Si, en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo, quisiera
preparar la ejecucin por el reconocimiento de firma o por la confesin de la
deuda, podr pedir que se cite al deudor a la presencia judicial, a fin de que
practique la que corresponda de estas diligencias.
Y si el citado no compareciere o slo diere respuestas evasivas, se dar por
reconocida la firma o por confesada la deuda. En consecuencia, se presentar
al juez competente una solicitud, pidiendo se cite al deudor a la presencia
judicial para que reconozca su firma puesta en el instrumento, a fin de
preparar la va ejecutiva y bajo apercibimiento de dar por reconocida la firma
si no compareciere o slo diere respuestas evasivas.
26. Todo deudor puede ser citado a reconocer firma o deuda.
Todo acreedor tiene el derecho de pedir se cite a su deudor a la presencia
judicial a fin de que reconozca la firma o la deuda, cualquiera que sea el origen
de la obligacin y aunque el acreedor tenga otras acciones ordinarias o
especiales que ejercitar para hacer valer su acreencia. El Art. 435 del C. P. C.
concede tal derecho al acreedor que no tenga ttulo ejecutivo, en trminos
absolutos y sin establecer ninguna excepcin. La Corte Suprema de Justicia ha
23

RAL ESPINOZA FUENTES

confirmado ampliamente este criterio en un fallo que sustenta la siguiente


doctrina: El Art. 435 acuerda a todo acreedor que carece de un ttulo
ejecutivo, el derecho de preparar la va ejecutiva por el reconocimiento de
firma o confesin a fin de que practique la que corresponda de dichas
diligencias. Los trminos absolutos de dicha disposicin, que no hace
excepcin alguna, estn manifestando que el propsito de la ley es no dejar
subordinada a discusin o controversia de ningn gnero la formacin del
ttulo que ha de servir de base a la ejecucin, y tales propsitos resultaran
burlados si por el hecho de que el acreedor tuviera otras acciones para
alcanzar la satisfaccin de su acreencia, se le negara el ejercicio de una que
inequvocamente se le concede para que pueda estar en aptitud de ejercer la
accin ejecutiva. En consecuencia, procede enmendar por la va de la queja el
fallo que acogi la oposicin del deudor para que no se le obligue a confesar
una deuda, mientras no est rendida y aprobada la cuenta de la administracin
de que emanara el saldo de que se le considera deudor.
No obstante lo expuesto, hay casos en que el derecho del acreedor para
pedir la citacin de su deudor a la presencia judicial con el fin de que ste
reconozca la firma o la deuda, se encuentra condicionado por la propia
naturaleza de las cosas. A esos casos nos referiremos en el nmero siguiente.
27. Citacin del heredero, del curador de la herencia yacente, del
mandatario, y caso del documento firmado a ruego.
A) No podra llamarse a reconocer firma al heredero del que suscribi el
documento, ya que el reconocimiento de firma es por su naturaleza un acto
personal del que suscribi la obligacin, y no puede ser realizado por
terceros, aunque sean sus herederos.
Pero podra perfectamente llamarse a dicho heredero a confesar deuda, y
una vez reconocida la deuda podra entablarse en su contra la ejecucin. As,
la jurisprudencia ha determinado que reconocida la deuda por alguno de los
herederos de la sucesin, procede en su contra el juicio ejecutivo.
B) Por las mismas razones expuestas en la letra anterior, no podra llamarse
al curador de la herencia yacente a reconocer la firma puesta en un
documento por el causante de la herencia. Lo pertinente es la citacin a
confesar la deuda. No obstante, una sentencia de la Corte de Apelaciones de
Valdivia ha sustentado la doctrina de que procede citar al curador de la
herencia yacente para que reconozca la firma puesta en el pagar por el
causante de la herencia, porque, como curador de bienes, representa a la
sucesin que inviste el carcter de persona, est autorizado para pagar los
crditos y cobrar las deudas de su representado, le incumbe el ejercicio de las
acciones y defensas judiciales de la herencia yacente, y contra l pueden
hacerse valer los crditos que se tengan en contra de la sucesin.
C) Por la razn ya anotada ser el reconocimiento de firma un acto personal
del deudor creemos que no podra citarse al mandatario a practicar esa
diligencia, a menos que el mandatario estuviese expresamente facultado para
reconocer la firma.
24

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Podra, s, citarse al mandatario a confesar la deuda, siempre que la deuda


se encuentre dentro del giro de los negocios del mandato.
D) Tampoco podra citarse al deudor a reconocer la firma de un documento
firmado a ruego, ya que no podra reconocer una firma que no es suya, sino
que slo procedera citar al deudor a confesar la deuda.
28. Si el deudor es un incapaz, se citar a su representante legal.
Si el deudor es un incapaz (menor, demente, etc.), podr pedirse, de acuerdo
con las reglas generales del C. Civil, la citacin de su representante legal. As
lo ha fallado tambin la Corte Suprema en una sentencia que establece la
siguiente doctrina: El Art. 435 del C. P. C. confiere al acreedor el derecho de
pedir, cuando no tiene ttulo ejecutivo, que se cite al deudor a confesar la
deuda o a reconocer la firma, en su caso, y esta citacin debe hacerse
conforme a las reglas generales, al personalmente obligado, si es capaz de
comparecer en juicio o a su representante, en caso contrario; ya que la ley no
limita el derecho de pedir esa comparecencia a las personas capaces de
comparecer en juicio nicamente, pues las que no lo son deben hacerlo por
medio de su representante.
El reconocimiento de firma prestado por el incapaz por s solo, sin la
intervencin o autorizacin de su representante legal, es nulo. La va ejecutiva
no quedara preparada, ya que le faltara al ttulo un requisito para que tuviese
fuerza ejecutiva, y podra oponerse la excepcin del N 7 del Art. 464 del C. P.
C.
29. Actitudes que puede asumir el deudor citado.
La gestin preparatoria de la va ejecutiva que nos preocupa tiene por
exclusivo objeto que el deudor reconozca o niegue su firma puesta en el
instrumento privado. En consecuencia, no podra el deudor citado hacer
alegaciones de fondo ni oponer excepciones, lo cual debe hacerse en otra
oportunidad, sino que debe limitarse a reconocer o desconocer el instrumento
privado que le es exhibido.
No obstante lo anterior, el deudor citado a reconocer la firma podra
promover un incidente dilatorio que no afecte al fondo del asunto, ya que, de
acuerdo con el Art. 3 del C. P. C., tales incidentes tienen cabida en cualquier
gestin judicial. Consecuente con este principio, la jurisprudencia ha
determinado de manera uniforme que procede la excepcin dilatoria de
incompetencia del tribunal tratndose de gestiones preparatorias de la va
ejecutiva.
Tambin podra el deudor formular incidente para abstenerse de concurrir a
la citacin, cuando se trata de alguna de las personas que de acuerdo con el
Art. 389 del C. P. C. estn exentas de la obligacin de comparecer ante el
tribunal, caso en el cual el juez deber trasladarse al domicilio del citado a
recibir su declaracin; o cuando el deudor se encuentre fsicamente
imposibilitado para comparecer, como por ej., si se encuentra enfermo.
Todos estos incidentes dilatorios a que acabamos de referirnos, debern
promoverse necesariamente con anterioridad al da sealado para la diligencia
del reconocimiento de firma (ver N 33).
25

RAL ESPINOZA FUENTES

Haciendo abstraccin de estos incidentes dilatorios que excepcionalmente


puede formular el deudor, tenemos que las actitudes que este ltimo puede
adoptar son fundamentalmente cuatro:
1. Comparece y reconoce su firma;
2. Comparece y da respuestas evasivas;
3. Comparece y niega la firma, y
4. No comparece.
Estudiaremos separadamente cada una de estas situaciones.
30. El deudor comparece y reconoce su firma.
En ese caso, la ejecucin queda preparada, conforme a lo dispuesto en el
Art. 436 del C. P. C., que dice: Reconocida la firma, queda preparada la
ejecucin, aunque se niegue la deuda.
El acreedor podr presentar su demanda ejecutiva de inmediato, sin que sea
necesaria ninguna resolucin judicial que d por reconocido el instrumento. La
resolucin judicial ejecutoriada que la ley exige para que el ttulo tenga fuerza
ejecutiva, se refiere al caso de rebelda del deudor por no comparecer o dar
respuestas evasivas, pero no tiene cabida cuando el deudor reconoce
expresamente su firma, ya que en tal caso el Art. 436 dispone que queda
preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda.
Debe tenerse presente que el reconocimiento que presta el deudor se refiere
a la autenticidad de la firma puesta en el instrumento privado; de manera que
si ste no est firmado, no tiene cabida la gestin preparatoria de la va
ejecutiva que estamos analizando, sino que procedera nicamente la
confesin judicial de la deuda a que nos referiremos ms adelante.
31. Forma en que puede comparecer el deudor.
Normalmente, el deudor comparecer en persona ante el juez respectivo a
reconocer el instrumento privado.
Pero tambin podra hacerlo por escrito, presentando ante el tribunal una
solicitud en que reconozca o niegue su firma. As lo ha estimado la
jurisprudencia en un fallo que sustenta la doctrina de que el escrito
presentado por el aceptante de una letra de cambio citado a reconocer su
firma para preparar la va ejecutiva, importa el reconocimiento judicial
establecido por el N 4 del Art. 434, ya que este reconocimiento no necesita
formalidad alguna, y puede ser prestado ya en esta forma, o ante juez y
secretario con las solemnidades legales.
32. Oportunidad en que puede comparecer el deudor.
Por regla general, el deudor comparecer a la diligencia del reconocimiento
de firma el da y hora sealados previamente al efecto por el tribunal. Pero
tambin, como lo ha estimado la jurisprudencia, podra comparecer
vlidamente con anterioridad a la fecha indicada por el juzgado, ya que esta
ltima slo constituye un plazo sealado en obsequio del deudor, al cual ste
puede renunciar.
Tambin podra el deudor comparecer con posterioridad a la fecha sealada
por el tribunal, siempre que lo hiciera antes de que, en su rebelda, se tenga
26

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

por reconocida la firma. La razn de ello se encuentra en que la fecha


sealada al deudor para que comparezca, no constituye un trmino fatal, sino
que es preciso solicitar y obtener que en su rebelda se tenga por reconocida
la firma. En consecuencia, su derecho para comparecer a negar la firma slo
se extingue una vez declarada su rebelda.
33. La audiencia sealada para la comparecencia del deudor puede
postergarse.
La audiencia que el tribunal seala al deudor a fin de que comparezca a la
diligencia del reconocimiento es, como hemos visto, un verdadero trmino
judicial establecido en beneficio del deudor, y como tal puede ser prorrogado,
conforme lo dispone el Art. 67 del C. P. C., que dice: Son prorrogables los
trminos sealados por el tribunal.
Para que pueda concederse la prrroga es necesario:
1 Que se pida antes del vencimiento del trmino, y
2 Que se alegue causa justa, la cual ser apreciada por el tribunal
prudencialmente.
En consecuencia, la audiencia que nos preocupa puede ser postergada por
el tribunal, siempre que con anterioridad a ella se haga peticin en ese
sentido, y que se invoquen razones suficientes, como por ejemplo, la
enfermedad de la persona citada.
34. La diligencia del reconocimiento de firma debe necesariamente ser
practicada ante el juez.
No podra cometerse esta diligencia al secretario del tribunal o a otro
ministro de fe, ya que la ley no permite tal delegacin de funciones. Un
reconocimiento prestado ante el secretario del tribunal o ante un receptor
adolecera de nulidad, y el ttulo ejecutivo no quedara perfecto: le faltara uno
de los requisitos que la ley establece para que tenga fuerza ejecutiva y sera
procedente la excepcin del N 7 del Art. 464 del C. P. C.
35. El acreedor no tiene la facultad de presenciar la declaracin de su
deudor.
La diligencia preparatoria de la va ejecutiva que consiste en el
reconocimiento de firma o confesin de deuda es simple y sumaria, y slo tiene
por objeto obtener que el deudor manifieste categricamente si reconoce o no
la firma o la deuda. La declaracin del deudor no puede, pues, estar sujeta a
controversia de ninguna especie, y el acreedor no est facultado para
presenciar
dicha
declaracin
ni
para
hacer
observaciones
o
contrainterrogaciones.
36. Reconocimiento prestado por el socio de una sociedad.
En caso de que el instrumento est suscrito por una razn social, bastar
para darle mrito ejecutivo el reconocimiento que preste el socio que tenga
actualmente la administracin de la sociedad.

27

RAL ESPINOZA FUENTES

Si la administracin est a cargo indistintamente de varios socios que han


suscrito el instrumento, bastar el reconocimiento de firma que preste
cualquiera de ellos, aunque otro socio haya negado su firma.
Pero si la administracin est a cargo de varios socios conjuntamente, todos
ellos debern concurrir al reconocimiento de firma para que quede preparada
la ejecucin.
Una vez reconocida la deuda por el o los socios que tengan la
administracin de la sociedad, quedar preparada la va ejecutiva. Y si la
responsabilidad de los socios es solidaria, el acreedor podr ejecutar
indistintamente a la sociedad o a cualquiera de los socios.
37. Reconocimiento prestado por el tesorero municipal.
El tesorero es el representante de la municipalidad en juicios, segn lo
dispone el Art. 97, letra a), de la Ley N 11.860, Orgnica de las
Municipalidades. No obstante, ningn texto legal lo autoriza para reconocer
firmas o confesar deudas, a fin de preparar ejecuciones en contra de las
municipalidades. Si un tesorero se arrogara la facultad de confesar una deuda
de la corporacin, se estara extralimitando en sus atribuciones, y
comprometiendo el patrimonio de su representada al margen de las normas
que la propia Ley Orgnica de Municipalidades seala para la administracin
de bienes y rentas municipales.
No estando facultado el tesorero municipal para reconocer firma o confesar
deuda con el objeto de preparar ejecuciones en contra de la municipalidad, no
puede citrsele con ese objeto; y si de hecho prestare ese reconocimiento o
confesin, tal acto adolecera de nulidad.
En la actualidad, la representacin judicial y extrajudicial de la
municipalidad corresponde al alcalde conforme a lo establecido en la letra a)
del artculo 56 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades (Ley N
18.695, cuyo texto refundido se fij por el Decreto Supremo N 662 del
Ministerio del Interior, publicado en el Diario Oficial de 27 de agosto de 1992).
38. El deudor comparece y da respuestas evasivas.
Si el deudor citado a reconocer su firma comparece y da respuestas
evasivas, esto es, no niega directamente la autenticidad de su firma, sino que
contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma categrica, como si dice
que no puede precisar o que no se acuerda, se tendr por reconocida la firma.
Este caso est asimilado a aquel en que el deudor no comparece, como
veremos luego. Ser necesario que una resolucin judicial d al deudor por
incurso en el apercibimiento legal y mande tener por reconocida la firma, del
mismo modo que cuando el deudor no comparece (ver N 41).
Se ha fallado que es respuesta evasiva la que da el citado expresando que no
debe la cantidad que se indica por el acreedor, sino otra menor que no puede
precisar; y que es igualmente evasiva la respuesta que da el deudor diciendo
que no puede reconocer deuda determinada por no tener los antecedentes a la
vista.

28

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

La jurisprudencia ha fallado tambin que es un hecho de la causa que no


est sujeto a revisin por el tribunal de casacin la estimacin que hacen los
jueces del fondo de ser evasiva la respuesta dada por el absolvente.
39. El deudor comparece y desconoce la firma.
En caso de que el deudor comparezca a la citacin y desconozca la firma
puesta en el instrumento privado, termina la preparacin de la va ejecutiva y
el acreedor carecer de ttulo suficiente para iniciar ejecucin. El acreedor no
tendr otro camino que la va ordinaria para resguardar sus derechos. No
sera posible discutir, en la preparacin de la va ejecutiva, la autenticidad de
la firma desconocida por el deudor.
40. El deudor no comparece.
Si el deudor citado no comparece, incurre en el apercibimiento sealado en
el artculo 435 del C. P. C. y se dar por reconocida la firma en su rebelda.
Por supuesto que el deudor no incurre en el apercibimiento indicado si su no
comparecencia se debe a caso fortuito o fuerza mayor, ya que en tal caso
podra, de acuerdo con el artculo 79 del C. P. C., pedir la rescisin de lo que
se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado
impedido por fuerza mayor.
Este derecho slo podr reclamarse dentro de tres das, contados desde
que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del
negocio (artculo 79 del C. P. C.).
El indicado artculo 79 del C. P. C. se refiere al caso de fuerza mayor, es
decir, de imposibilidad absoluta del deudor para ocurrir ante el tribunal. Ahora
si el deudor no puede concurrir personalmente, pero puede hacerlo por escrito
o por mandatario, deber presentarse en esta ltima forma, haciendo presente
la imposibilidad en que se encuentra para comparecer en persona a la
diligencia de reconocimiento de firma y solicitando que se practique esa
diligencia en su domicilio o que se suspenda hasta que cese el impedimento. Si
el deudor no obra en esta forma, se dar por reconocida la firma o por confesa
la deuda en su rebelda.
De acuerdo con lo expuesto, la jurisprudencia ha determinado que debe
darse por reconocida la firma en rebelda del deudor, si ste no hizo peticin
alguna a fin de que, en razn de su enfermedad, se postergara la diligencia de
reconocimiento de firma, o se realizara dicha diligencia en su domicilio.
Se ha fallado tambin que si el deudor citado no comparece, no es necesario
dejar constancia de ese hecho, el cual puede certificarse posteriormente.
41. Si el deudor no comparece o da respuestas evasivas es menester
que una resolucin judicial d por reconocida la firma, o por
confesa la deuda.
No obsta que el deudor no comparezca a la audiencia que se le seal para
que la va ejecutiva quede preparada. Es menester, como se desprende del
propio artculo 434, N 4, del C. P. C., que el instrumento privado est
mandado tener por reconocido por una resolucin judicial. En consecuencia,
es procedente la excepcin de insuficiencia del ttulo (artculo 464 N 7 del C.
29

RAL ESPINOZA FUENTES

P. C.), si el mandamiento se despacha slo a virtud de la certificacin de no


haber comparecido el deudor a reconocer su firma, y sin que se la hubiera
declarado antes reconocida.
42. La resolucin judicial que da por reconocida la firma es una
sentencia interlocutoria y ella debe estar ejecutoriada.
De acuerdo con la clasificacin que hace el artculo 158 del C. P. C., la
resolucin que analizamos es una sentencia interlocutoria, ya que resuelve
sobre un trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria. En efecto, la resolucin que da por
reconocida la firma sirve de base en el pronunciamiento de la sentencia
interlocutoria que despacha la ejecucin (mandamiento de ejecucin y
embargo) y en el pronunciamiento de la sentencia definitiva.
Adems, el propio legislador la ha calificado de sentencia interlocutoria,
porque esa resolucin tiene por objeto dejar preparada la va ejecutiva, y de
acuerdo con el artculo 434 del C. P. C., slo dos clases de resoluciones
judiciales tienen mrito ejecutivo: las sentencias definitivas y las
interlocutorias, y si la resolucin en su referencia no es sentencia definitiva,
hay que reconocerle forzosamente el carcter de sentencia interlocutoria. De
lo contrario llegaramos al absurdo de que se tratara de un auto o decreto
que, en ningn caso, tiene mrito ejecutivo. La jurisprudencia ha dado
uniformemente a esta resolucin el carcter de sentencia interlocutoria.
Asimismo, la sentencia interlocutoria que da por reconocida la firma debe
encontrarse ejecutoriada para que pueda entablarse la demanda ejecutiva, ya
que mientras no adquiera el carcter de firme, carece de mrito ejecutivo.
43. La resolucin judicial que da por reconocida la firma produce cosa
juzgada.
Dado el carcter de sentencia interlocutoria que reviste la resolucin que da
por reconocida la firma (o por confesa la deuda, en su caso), ella, una vez
firme, goza de la autoridad de cosa juzgada.
Sin embargo, nuestra jurisprudencia no ha sido uniforme en el sentido
anterior. Hay fallos segn los cuales la resolucin judicial que declara
reconocida una firma o confesa una deuda en rebelda del deudor, no tiene el
carcter de sentencia y no produce, por tanto, cosa juzgada en contra del
deudor. Estos fallos no estn ajustados a derecho. Desde luego, sin lugar a
dudas y como hemos visto en el nmero anterior, la resolucin judicial en
estudio es una sentencia interlocutoria y, en consecuencia, de acuerdo con el
artculo 175 del C. P. C., ella produce la accin y la excepcin de cosa juzgada.
Es claro que, lgicamente, esta resolucin slo producir cosa juzgada
respecto de lo que en ella se declara, esto es, el deudor no podr ya ms
discutir la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda, pero el deudor,
sin desconocer la autenticidad del instrumento o la existencia de la deuda,
podr oponerse a la ejecucin fundado en que la obligacin es nula o en que
ella se extingui por otro medio de extincin de las obligaciones. Esto es, en el
fondo, lo que han querido decir los fallos que hemos calificado de equivocados;
que la resolucin judicial que da por reconocida la firma o la deuda, en
30

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

rebelda del deudor, no produce cosa juzgada respecto de cuestiones que no


sean la autenticidad de la firma o existencia de la deuda. Y esto ltimo s que
es correcto y nada tiene de extraordinario, ya que toda sentencia slo produce
cosa juzgada respecto de lo que en ella se declara, y no respecto de otras
cuestiones que le son ajenas.
F. LETRA

DE CAMBIO, PAGAR Y CHEQUE

44. Diversos casos que contempla el Cdigo.


La segunda parte del N 4 del artculo 434 del C. P. C. expresa: Sin
embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una
letra de cambio o suscriptor de un pagar que no hayan puesto tacha de
falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago,
siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los
obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el
protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en
ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
Tendr tambin mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo,
la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma
aparezca autorizada por un notario, o por el oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.
De la disposicin transitoria se desprende que son tres las situaciones que
contempla el Cdigo respecto de estos instrumentos:
1. Letra de cambio o pagar protestados personalmente.
2. Letra de cambio, pagar o cheque, cuyo protesto ha sido puesto en
conocimiento del obligado por notificacin judicial.
3. Letra de cambio, pagar o cheque, en que la firma del obligado aparece
autorizada por el notario o por un oficial civil, en su caso.
Estudiaremos separadamente cada una de estas tres situaciones.
45. Letra de cambio o pagar protestados personalmente.
En la actualidad, los artculos 1, 14 y 102 de la Ley N 18.092, no definen la
letra de cambio y el pagar, sino que se limitan a sealar las menciones que
dichos ttulos de crdito deben necesariamente contener y sus enunciaciones
accidentales. En el artculo 108 de la mencionada ley se derogaron las
disposiciones del Cdigo de Comercio que regulaban la letra de cambio y el
pagar.
De acuerdo a lo previsto en la Ley N 18.092, si la letra de cambio no es
aceptada o pagada oportunamente, puede ser protestada por falta de
aceptacin o de pago. El pagar tambin puede ser protestado por falta de
pago. Este protesto, conforme a la Ley N 18.092, puede hacerse al aceptante
personalmente o a otras personas. Si una letra de cambio o un pagar es
protestado por falta de pago y el protesto se hace personalmente al aceptante
o suscriptor, sin que ste tache de falsedad su firma al tiempo del protesto, tal
documento adquiere mrito ejecutivo en contra del aceptante o suscriptor. El
ttulo ejecutivo queda formado por la letra o pagar y la respectiva acta de
protesto. En la actualidad, el artculo 62 de la Ley N 18.092 no exige la firma
del librado; y por otra parte, su artculo 77 establece que el tribunal podr
31

RAL ESPINOZA FUENTES

desechar la nulidad de un protesto cuando el vicio no hubiere causado un


efectivo perjuicio al que lo invoca.
Debe tenerse presente que la letra o pagar que se encuentran en la
situacin anterior slo tienen mrito ejecutivo en contra del aceptante o
suscriptor, y no en contra de otros obligados. Para darle fuerza ejecutiva
respecto de otro obligado, sera menester notificarle judicialmente el protesto,
situacin a que nos referiremos ms adelante.
46. Requisitos para que la letra de cambio o el pagar tengan mrito
ejecutivo.
Para que estos documentos tengan fuerza ejecutiva, es menester que renan
tres rdenes de requisitos:
a) En primer lugar, la letra de cambio o el pagar deben reunir las
condiciones que para su validez exigen los artculos 1 y 102 de la Ley N
18.092, respectivamente.
b) En segundo lugar, el protesto debe ser eficaz, esto es, debe haberse
hecho en la oportunidad y con las formalidades prescritas por la ley.
As, la jurisprudencia ha establecido que un protesto tardo, que se ha hecho
en una poca posterior a la sealada por la ley, es ineficaz y no confiere mrito
ejecutivo a la letra. Asimismo, se ha fallado que tampoco confiere mrito
ejecutivo a la letra un protesto que no contiene la firma de la persona contra
quien se hace, o la causa por la cual sta no firm (requisito que exige el
artculo 732 del C. de Comercio), ya que el protesto reviste los caracteres de
un instrumento pblico que, para su validez, con tal carcter, es indispensable
que sea autorizado con las solemnidades legales por el competente
funcionario.
c) Finalmente, es preciso que el aceptante o suscriptor a quien se hace
personalmente el protesto no oponga tacha de falsedad a su firma al tiempo de
protestarse el documento.
Reunidos estos requisitos, la letra de cambio o el pagar gozan de mrito
ejecutivo. Por el contrario, si no se renen todos los requisitos indicados, le
faltara al ttulo alguna de las condiciones establecidas por las leyes para que
tenga fuerza ejecutiva, y el juez, al examinarlo, deber denegar la ejecucin. Y
si por error ordena despachar el mandamiento de ejecucin, el ejecutado
podr oponer la excepcin del N 7 del artculo 464 del C. P. C.
47. Si el ejecutante es el propio librador de la letra, deber probar que
ha provisto de fondos al aceptante.
El aceptante de una letra de cambio est obligado a pagarla a su
vencimiento, aun cuando no haya recibido provisin de fondos (artculo 676
del C. de Comercio). Pero esto slo tiene plena aplicacin cuando el
beneficiario de la letra es un tercero, pues si el beneficiario es el propio
librador, slo tiene accin en contra del aceptante si lo ha provisto
previamente de fondos (artculo 704 del C. de Comercio).
Ahora, como la provisin de fondos no se presume (artculo 677 del C. de
Comercio), el librador deber probarla si quiere que prospere su accin en
contra del aceptante. En consecuencia, si el librador no prueba que ha
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

provisto de fondos al aceptante, la letra carece de mrito ejecutivo, ya que le


faltara uno de los requisitos establecidos por las leyes para que el ttulo tenga
fuerza ejecutiva.
La jurisprudencia ha ratificado uniformemente la conclusin anterior. Al
respecto, un fallo de la Corte Suprema sustenta la doctrina de que si bien es
cierto que con arreglo a lo preceptuado en el artculo 434, N 4, del C. P. C.,
la letra de cambio tiene mrito ejecutivo en contra del aceptante en los casos
que contempla, tal disposicin slo puede tener aplicacin respecto del
librador si ha provisto previamente de fondos a su aceptante, nico evento en
que la ley confiere accin al primero contra el ltimo y, por tanto, no
constando de autos la provisin de fondos, la cual no se presume, le falta al
ttulo un requisito para que tenga fuerza ejecutiva.
Otro fallo inspirado en la misma doctrina, resolvi que el aceptante no
puede oponer al endosatario la excepcin de falta de provisin de fondos y
que la falta de provisin de fondos influye en el rgimen de la letra, pero slo
en el crculo de las relaciones entre el librador que no ha cumplido su
obligacin y el aceptante, nicos que invisten el carcter de legtimos
contradictores para discutir tal excepcin.
No obstante todo lo expuesto anteriormente, un fallo de la Corte Suprema,
acordado por mayora de votos, ha resuelto que la norma contenida en el Art.
676 del Cdigo de Comercio, de acuerdo con la cual el aceptante de una letra
de cambio est obligado a pagarla a su vencimiento, aun cuando no haya
recibido provisin de fondos, es una norma absoluta que no admite distingos,
de modo que el aceptante de la letra est obligado a pagarla aun cuando el
demandante sea el propio librador. Se fundamenta ese fallo, adems, en que la
letra ya no es la expresin de un contrato de cambio, sino un instrumento de
pago, desligado de toda vinculacin con relaciones preexistentes entre las
partes, y al cual no pueden oponerse otras excepciones que las derivadas del
ttulo mismo. En consecuencia, el aceptante podr oponer la excepcin de falta
de provisin de fondos solamente cuando esa falta de provisin conste de la
letra misma.
Con motivo de la dictacin de la Ley N 18.092 sobre letra de cambio y
pagar se elimin en su texto toda referencia a las relaciones causales entre el
librador y librado (provisin de fondos) que exista en el Cdigo de Comercio.
Este principio del carcter abstracto de la letra de cambio en nuestra actual
legislacin se reconoce expresamente en el artculo 79 de la mencionada ley, la
que consagra la solidaridad cambiaria en el pago del documento de todos los
obligados por el solo hecho de su firma.
48. Letra de cambio o pagar otorgados en el extranjero.
Si estos documentos guardan conformidad a las leyes del pas en que se
otorgaron, ellos tienen plena eficacia en Chile (artculo 17 del C. C.). Y tendrn
en este ltimo pas mrito ejecutivo si se encuentran en alguno de los casos
contemplados en el N 4 del artculo 434 del C. P. C.
Al respecto, la Corte Suprema ha fallado que si las letras que sirven de base
a la ejecucin guardan conformidad con las leyes inglesas, y no han sido
tachadas de falsedad por el ejecutante al tiempo de protestrselas, no es
33

RAL ESPINOZA FUENTES

necesario que el ejecutante pruebe que la legislacin inglesa autoriza al


girador para ejercitar la accin ejecutiva a fin de obtener el pago, ya que ellas
tienen mrito ejecutivo, de acuerdo con el N 4 del artculo 434 del C. P. C.
49. Letra de cambio, pagar o cheque cuyo protesto ha sido puesto en
conocimiento del obligado por notificacin judicial.
A ms de la letra de cambio y del pagar, la ley contempla aqu la situacin
del cheque.
El cheque, de acuerdo con el inciso 1 del artculo 10 de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, es una orden escrita y girada contra un
Banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos
que el librador pueda disponer en cuenta corriente.
Si un cheque no es pagado a su presentacin, puede protestarse por falta de
pago. El protesto se estampar en el dorso, al tiempo de la negativa del pago,
expresndose la causa, la fecha y la hora, con la firma del librado, sin que sea
necesaria la intervencin de un ministro de fe (artculo 33 de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques).
El cheque deber presentarse para su cobro dentro de los 60 das siguientes
a su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza donde se emiti el cheque
y dentro de 90 das si estuviere en plaza distinta.
Como se comprender, el protesto del cheque no puede nunca ser personal,
ya que l se realiza sin la intervencin del girador.
La letra de cambio, pagar o cheque cuyo protesto no ha sido personal
carece de mrito ejecutivo por s solo, y para conferirle ese mrito es menester
que el protesto se ponga en conocimiento del deudor en una gestin
preparatoria de la va ejecutiva. Se indicar expresamente que esa gestin se
hace a fin de obtener un ttulo ejecutivo y bajo apercibimiento de quedar
preparada la va ejecutiva si el deudor no opone tacha de falsedad a su firma
dentro de tercero da de notificado.
Si la persona obligada al pago del documento no opone tacha de falsedad a
su firma en el acto de la notificacin o dentro de tercero da de notificado, la
va ejecutiva queda expedita, sin que sea necesario que ninguna resolucin
judicial as lo declare; bastar que el secretario del tribunal certifique de no
haberse opuesto tacha de falsedad.
La jurisprudencia ha determinado que no habindose formulado tacha de
falsedad a los documentos que se invocan como ttulo de la ejecucin, no
obstante el conocimiento que de ellos tuvo el demandado en razn de la
notificacin de los protestos en los cuales aparecan literalmente insertos,
deben reputarse legalmente reconocidos y, por consiguiente, con la fuerza
ejecutiva necesaria para reclamar su pago por esa va.
Se ha fallado tambin que la tacha de falsedad que impide el procedimiento
ejecutivo, es la que se opone a la letra misma que se cobra y, en consecuencia,
refirindose la tacha de falsedad, no a la letra de cambio, sino al protesto de
esa letra, dicho documento (letra de cambio) debe considerarse como
reconocido y con el mrito suficiente para iniciar una ejecucin.
Finalmente haremos notar que la gestin preparatoria de la va ejecutiva
consiste en la notificacin judicial del protesto de una letra de cambio, pagar
34

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

o cheque; puede iniciarse en contra de cualquiera de los obligados al pago del


documento, ya sea el aceptante o suscriptor, o el endosante, avalista o librador
del documento. Todos ellos son solidariamente responsables de la obligacin.
50. La letra de cambio, pagar o cheque no tachado oportunamente de
falsedad, queda definitivamente reconocido.
Si el obligado al pago de alguno de los documentos indicados no opone
tacha de falsedad a su firma oportunamente, esto es, en el momento del
protesto, si ste es personal, o dentro de tercero da de notificado, si el
protesto no es personal, se producir un reconocimiento tcito del
instrumento. No sera procedente, con posterioridad, durante el curso de la
ejecucin, oponer la excepcin de falsedad del ttulo. As lo ha fallado tambin
la jurisprudencia.
Es claro que, como lo ha establecido tambin la jurisprudencia, el ejecutado
conservar su derecho para oponer a la ejecucin las dems excepciones
contempladas en el artculo 464 del C. P. C., pues lo nico que no podr ya
discutir es la autenticidad del documento.
50-a. Letra de cambio, pagar o cheque cuya firma es tachada de
falsedad.
Caso en que se tachare de falsa la firma de una letra de cambio, pagar o
cheque en la gestin preparatoria de la va ejecutiva de notificacin de
protesto.
Si se tachare de falsa la firma, en los casos de que trata el inciso primero del
N 4 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, la tacha se tramitar
como incidente dentro de la gestin preparatoria de la va ejecutiva de
notificacin de protesto y corresponder al demandante acreditar que la firma
es autntica.
Si se acreditare la autenticidad de la firma, el tribunal lo declarar as y el
documento constituir ttulo ejecutivo.
Las apelaciones en este incidente se concedern en el slo efecto devolutivo.
(Artculo 111 de la Ley N 18.092 sobre Letra de Cambio y Pagar).
Sin perjuicio de la constitucin del ttulo ejecutivo en caso de haberse
declarado la autenticidad de la firma en la tramitacin del incidente que se
genera con motivo de la tacha de falsedad durante la gestin preparatoria de
la va ejecutiva, se incurre adems en una responsabilidad penal.
Al efecto, conforme a lo previsto en los artculos 110 de la Ley N 18.092
sobre Letra de Cambio y Pagar y 43 de la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques, cualquiera persona que en el acto del protesto de una
letra de cambio o pagar o en la gestin preparatoria de la va ejecutiva de
notificacin del protesto tachare de falsa su firma puesta en una letra de
cambio, pagar o cheque y resultare en definitiva que la firma es autntica,
ser sancionada con las penas indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal,
salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la
firma sea falso.
Finalmente, es menester tener presente que no obstante haberse efectuado
la declaracin de autenticidad de la firma estampada en una letra de cambio,
35

RAL ESPINOZA FUENTES

cheque o pagar en la resolucin que falla el incidente generado en la


tramitacin de la gestin preparatoria de la va ejecutiva de notificacin de
protesto, el demandado en un juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio
criminal por el delito establecido en el artculo 110 antes mencionado, podrn
oponer como defensa o excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma y
justificarla en dichos procesos. (Artculo 112 de la Ley N 18.092 sobre Letra
de Cambio y Pagar).
51. Letra de cambio, pagar o cheque en que la firma del obligado
aparece autorizada por un notario o por un oficial civil en su caso.
Estos documentos tienen mrito ejecutivo en contra del obligado cuya firma
se encuentre autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.
No es necesario un reconocimiento previo ni tampoco que el documento est
protestado, pues la ley no exige ninguno de esos requisitos. As lo ha fallado
tambin la jurisprudencia.
Como puede verse, los documentos que se encuentran en la situacin
indicada quedan equiparados a los instrumentos pblicos en lo que se refiere a
su mrito ejecutivo.
Sin embargo, es menester hacer presente que la jurisprudencia ha resuelto
en forma reiterada ltimamente que el vocablo autorizar no supone
necesariamente la presencia de aquel cuya rbrica autentifica y, por
consiguiente, la correcta interpretacin del artculo 434 N 4 inciso 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil ni siquiera lleva a exigir la comparecencia, ante
notario, del obligado que firma un instrumento mercantil, sea pagar, cheque
o letra de cambio; basta, al efecto, la sola actuacin de ese ministro de fe.
G. CONFESIN

JUDICIAL

52. Generalidades.
El N 5 del artculo 434 del C. P. C. da mrito ejecutivo a la confesin
judicial.
Se entiende por confesin el reconocimiento que una persona hace de un
hecho que genere en su contra consecuencias jurdicas. Ella puede ser judicial
o extrajudicial.
La confesin que se presta en juicio puede revestir el carcter de un medio
de prueba o el de una gestin preparatoria de la va ejecutiva. La confesin
judicial que sirve como medio de prueba es jurdicamente distinta de la
prestada como medio de preparar la va ejecutiva, y entre ambas pueden
anotarse importantes diferencias.
a) La confesin judicial que sirve como medio de prueba tiene por finalidad
acreditar, en el juicio, un hecho controvertido; en tanto que la que consiste en
una gestin preparatoria de va ejecutiva tiene como objeto reconocer una
obligacin y constituir un ttulo ejecutivo.
b) La primera categora de confesin puede producirse en cualquier forma,
provocada o espontneamente; en tanto que la segunda debe producirse
precisamente en la forma indicada en el artculo 435 del C. P. C., citndose
36

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

previamente al deudor con el fin de preparar la va ejecutiva, y prestando ste


su confesin ante el juez, o tenindosele por confeso en rebelda.
c) En el primer caso, la confesin puede versar sobre cualquier hecho
substancial y pertinente, controvertido en el juicio; en tanto que, en el
segundo caso, la confesin slo puede referirse a la existencia de una
obligacin.
d) Tratndose de la primera categora de confesin, si el confesante niega la
efectividad del hecho sobre el cual se le interroga, es perfectamente posible
recurrir a otros medios de prueba a fin de acreditar el mismo hecho. En
cambio, tratndose de la segunda categora de confesin, si el confesante
niega la efectividad de la deuda, concluye la gestin preparatoria de la va
ejecutiva, y no sera posible, dentro de esa gestin, recurrir a otras pruebas.
Slo quedara al acreedor la va ordinaria.
e) Para que en la confesin judicial medio de prueba se tenga al
absolvente por confeso en rebelda, es menester que se le cite por dos veces
consecutivas a absolver posiciones de acuerdo con el artculo 393 del C. P. C.
En cambio, en la confesin judicial gestin preparatoria de la va ejecutiva
basta la no comparecencia del deudor a la primera citacin para que se le d
por confeso en rebelda. El artculo 435 del C. P. C., que rige esta ltima clase
de confesin, slo exige que se cite al deudor una sola vez.
f) Finalmente, en la primera clase de confesin, la diligencia puede
cometerse al secretario del tribunal o a otro ministro de fe (artculo 388 del C.
P. C.). En tanto que en la segunda situacin la confesin debe prestarse ante el
propio juez, siendo nula la prestada ante el secretario del tribunal o ante un
receptor. Si la confesin fuese prestada, no ante el juez, sino ante otra
persona, faltara al ttulo as formado un requisito para que tuviese fuerza
ejecutiva.
53. La confesin judicial considerada como gestin preparatoria de la
va ejecutiva.
La confesin judicial, considerada como una gestin preparatoria de la va
ejecutiva, presenta entera semejanza con el reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado, a que ya nos hemos referido. En ambos casos se trata de
gestiones que tienden a crear un ttulo ejecutivo, y el propio C. P. C. las trata
conjuntamente en el artculo 435.
En consecuencia, y para evitar repeticiones del todo innecesarias, diremos
que es aplicable a la confesin judicial todo lo dicho respecto de la gestin de
reconocimiento de firma en los nmeros 25 a 43, inclusive.
Slo nos referiremos, en los nmeros siguientes, a algunas cuestiones
particulares relativas a la confesin.
54. Divisibilidad de la confesin.
De acuerdo con la regla general contenida en el artculo 401 del C. P. C., el
mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante. El que
quiera aprovecharse de la confesin deber, pues, aceptarla tanto en lo
favorable como en lo desfavorable.

37

RAL ESPINOZA FUENTES

Sin embargo, de acuerdo con el mismo precepto legal indicado, hay casos en
que el mrito de la confesin puede dividirse. Para estudiar esos casos en que
es permitido dividir la confesin, es menester hacer de ella la clasificacin
siguiente:
1. Confesin pura y simple. El confesante reconoce un hecho, sin hacerle
modificacin o adicin alguna. No hay aqu dificultad; la confesin no puede
naturalmente dividirse.
2. Confesin calificada. El confesante reconoce el hecho material que se le
propone, pero le agrega circunstancias que hacen variar su naturaleza
jurdica. Hay en este caso discrepancia en cuanto a la calificacin jurdica del
acto. Sera el caso de una persona que confiesa haber recibido una suma de
dinero, pero agrega que la recibi a ttulo de donacin y no de prstamo. En
este caso, la confesin es tambin indivisible, ya que se trata de un mismo
hecho que es calificado en forma diferente por las partes.
3. Confesin compleja. El confesante reconoce el hecho material que se le
propone, sin variar su calificacin jurdica, pero le agrega hechos nuevos y
distintos cuya existencia destruye o modifica las consecuencias jurdicas del
hecho confesado. Esta clase de confesin s que puede dividirse, conforme al
artculo 401 del C. P. C., y para su debido estudio es menester subdividirla a su
vez en:
a) Confesin compleja conexa. Los nuevos hechos agregados por el
confesante suponen necesariamente la existencia del primer hecho. Se trata
de hechos ligados entre s o que se modifican los unos a los otros. Sera el caso
de una persona que reconoce haber recibido en prstamo una suma de dinero,
pero agrega que la pag. Esta categora de confesin puede dividirse en
perjuicio del confesante, siempre que el contendor pruebe la falsedad de los
nuevos hechos agregados por el confesante.
Nuestros tribunales han fallado que el hecho de decir, el citado a confesar
deuda, que ha pagado la cuenta cuyo reconocimiento se le pide, importa el no
reconocimiento de la deuda, sin que pueda estimarse, en consecuencia, que la
va ejecutiva ha quedado preparada.
b) Confesin compleja inconexa. El deudor citado a reconocer la deuda
confiesa deber, pero agrega otros hechos que ninguna relacin tienen con la
deuda confesada. Por ejemplo, si el deudor confiesa deber una cantidad de
dinero, pero agrega que, a su vez, es acreedor por una suma igual o mayor, y
que, por tanto, se ha producido una compensacin. En tal evento la confesin
se divide siempre y sin ms trmite. En consecuencia, dividida la confesin, se
dar por reconocida la deuda en forma pura y simple y quedar preparada la
va ejecutiva. De acuerdo con lo dicho, la jurisprudencia ha establecido la
doctrina de que aun cuando el ejecutado sostenga, al confesar la deuda
materia de la ejecucin, que el ejecutante es deudor suyo por una suma mayor,
tal circunstancia no quita mrito ejecutivo a la diligencia y es, por tanto,
inaceptable la excepcin de faltar al ttulo alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que tenga fuerza ejecutiva. Dicha
confesin trata de hechos diversos enteramente desligados entre s y es, en
consecuencia, divisible.
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

55. Divisibilidad de la confesin en la gestin preparatoria de la va


ejecutiva.
Los principios enunciados en el acpite anterior son ampliamente aplicables
a la confesin considerada como una gestin preparatoria de la va ejecutiva.
En consecuencia, las situaciones que pueden presentarse son las siguientes:
a) El deudor, citado a la presencia judicial, confiesa pura y simplemente la
deuda. La va ejecutiva queda preparada y el acreedor presentar de
inmediato su demanda ejecutiva.
b) El deudor acepta el hecho del cual el acreedor hace derivar la obligacin,
pero lo califica en forma diferente, como, por ejemplo, si dice haber recibido
una suma de dinero, pero manifiesta que la recibi en donacin, y no en
mutuo. La confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante y habr
fracasado la gestin preparatoria de la va ejecutiva.
c) El deudor acepta los hechos invocados por el acreedor, pero les agrega
hechos nuevos que los modifican directamente, como, por ejemplo, si
manifiesta haber recibido en mutuo una suma de dinero, pero agrega que la
pag. Hemos visto que, en este caso, el acreedor podra dividir la confesin si
prueba por algn medio legal la falsedad de los hechos agregados por el
confesante. No obstante, el acreedor no podra probar la falsedad de los
nuevos hechos agregados por el confesante dentro de la gestin preparatoria
de la va ejecutiva, ya que esta gestin es breve y sumaria y tiene por exclusivo
objeto obtener la confesin del deudor. El acreedor deber, pues, iniciar un
juicio ordinario a fin de rendir las pruebas que le permitan dividir la confesin
de su deudor. En consecuencia, debemos concluir que, en el caso que nos
preocupa, la va ejecutiva ha fracasado.
d) El deudor reconoce los hechos invocados por el acreedor, pero les agrega
otros hechos diversos, enteramente desligados de los primeros. Hemos visto
que en este caso la confesin se divide sin ms trmite, de lo cual debemos
deducir que la va ejecutiva ha quedado preparada. Es el caso, por ejemplo, en
que el deudor reconoce una deuda, pero agrega que, a su vez, el acreedor le
debe otra suma determinada; esta alegacin no ser obstculo para que se
presente la demanda ejecutiva y el ejecutado deber excepcionarse oponiendo
en su oportunidad la compensacin.
H. CUALESQUIERA

TTULOS AL PORTADOR, ETC.

56. Cualesquiera ttulos al portador o nominativos legtimamente


emitidos.
El N 6 del artculo 434 del C. P. C. confiere mrito ejecutivo a
cualesquiera ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos, que
representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos
ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo
caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache
la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o
la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en
forma la falsedad como una de las excepciones del juicio.
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RAL ESPINOZA FUENTES

Se trata aqu de ttulos emitidos por alguna institucin legalmente


autorizada, como por ejemplo, de los bonos hipotecarios emitidos por el Banco
del Estado de Chile o un Banco Hipotecario. Tambin lo eran los billetes de
Banco emitidos por el Banco Central, bajo el rgimen de conversin. No
quedan comprendidos aqu los bonos emitidos por el Estado, ya que no
procede el juicio ejecutivo en contra del Fisco.
Si estos ttulos emitidos en conformidad a una ley no son pagados a su
vencimiento, el respectivo tenedor puede exigir ejecutivamente el
cumplimiento de la obligacin en ellos contenida. Lo mismo puede decirse de
los cupones tambin vencidos de dichos ttulos.
Tratndose del ttulo ejecutivo en estudio, ser menester practicar
previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva, cual es la
confrontacin de los cupones con los ttulos y de stos con los libros
talonarios. Esta diligencia se solicitar del tribunal competente y ella ser
realizada por el propio juez o por un ministro de fe. Este se constituir en el
local donde se llevan los libros talonarios y har la confrontacin, y si ella
resulta conforme, quedar preparada la va ejecutiva.
Si el director de la institucin emisora del ttulo o la persona que tenga la
representacin del deudor tachare de falso el ttulo, no ser ste un obstculo
para que se despache la ejecucin, debiendo alegarse la falsedad como una de
las excepciones del juicio. Tal es la regla contenida en el inciso 2 del N 6 del
artculo 434 del C. P. C., y ella tiende a impedir que se embarace la medida del
embargo, que es la que asegura el cumplimiento de la obligacin. De no ser
as, quedara al arbitrio del director de la institucin eludir el procedimiento
ejecutivo mediante la tacha de falsedad del ttulo.
I. CUALQUIERA

OTRO TTULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA EJECUTIVA

57. Alcance de esta disposicin.


Finalmente, el N 7 del artculo 434 del C. P. C. reconoce mrito ejecutivo
a cualquiera otro ttulo, a que las leyes den fuerza ejecutiva. Esta es la regla
general que comprende a todos aquellos ttulos a los que disposiciones
especiales han dado el carcter de ejecutivos. Nos referiremos separadamente
a algunos de esos ttulos.
58. La sentencia que causa ejecutoria.
El N 1 del artculo 434 del C. P. C. da mrito ejecutivo a la sentencia
firme. No obstante, hay sentencias que, a pesar de no estar firmes, pueden
cumplirse ejecutivamente: son las sentencias que causan ejecutoria, esto es,
aquellas sentencias cuyo cumplimiento la ley autoriza no obstante estar
atacadas o ser atacables por algn recurso judicial.
Es el caso de la sentencia respecto de la cual se ha concedido el recurso de
apelacin slo en el efecto devolutivo; esta sentencia puede cumplirse y tiene
mrito ejecutivo de acuerdo con el artculo 192 del C. P. C., en relacin con el
artculo 434, N 7, del mismo Cdigo.
En la misma situacin se encuentra la sentencia en contra de la cual se ha
entablado un recurso de casacin de fondo o de forma, cuando de acuerdo con
el artculo 773 del C. P. C. el recurso entablado no suspende el cumplimiento
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

de la sentencia. En este caso, la disposicin legal que confiere mrito ejecutivo


a la sentencia es el artculo 773 del C. P. C. en relacin con el artculo 434, N
7, del mismo Cdigo.
Aplicando los principios anteriores, la jurisprudencia ha determinado que no
obsta a la iniciacin de un juicio ejecutivo la circunstancia de haberse
deducido recurso de casacin contra la sentencia dictada en el juicio ordinario
si esta sentencia puede cumplirse de acuerdo con el artculo 773 del C. P. C.
Cabe recordar aqu lo expuesto al finalizar el N 11 de esta obra: que la
sentencia que causa ejecutoria slo se cumplir mediante el juicio ejecutivo,
cuando su ejecucin sea solicitada ante un tribunal distinto del que la dict o
pasado el plazo de un ao contado desde que la sentencia caus ejecutoria.
Nos remitimos a lo expuesto en este nmero.
59. Otros ttulos a los que leyes especiales confieren mrito ejecutivo.
Enumeraremos aqu algunos de los ttulos ejecutivos creados por leyes
especiales:
1. La Ley N 4.097, relativa al contrato de prenda agraria, confiere mrito
ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo al contrato de prenda
agraria, otorgado en instrumento privado debidamente inscrito, cuya firma
haya sido autorizada por un notario u oficial del Registro Civil (inciso final del
artculo 5 de la ley).
2. La Ley N 5.687, relativa al contrato de prenda industrial, confiere
tambin mrito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo al contrato
de prenda industrial, celebrado por escritura privada, autorizada por un
notario y debidamente inscrito (inciso final del artculo 27 de la ley).
3. La Ley N 4.702, relativa a la compraventa de cosas muebles a plazo,
confiere mrito ejecutivo al contrato de compraventa y de prenda que le
accede, otorgado en instrumento privado autorizado por un notario, o por el
oficial del Registro Civil en la comuna donde no tuviere asiento un notario, y
debidamente inscrito en el Registro Especial de Prenda del Departamento en
que se celebre (artculo 4, en relacin con el artculo 2 de la ley).
4. La Ley N 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias, crea tambin un ttulo ejecutivo en su artculo 7, en el cual
dispone que toda resolucin judicial que fije una pensin alimenticia tendr
mrito ejecutivo y ser competente para conocer de su ejecucin el tribunal
que la dict en nica o en primera instancia.
5. El artculo 169 del Cdigo Tributario confiere mrito ejecutivo, por el solo
ministerio de la ley, a las listas o nminas de los deudores que se encuentren
en mora, las que contendrn, bajo la firma del tesorero comunal que
corresponda, la individualizacin completa del deudor y su domicilio, con
especificacin del perodo y la cantidad adeudada por concepto de impuesto o
de sanciones en su caso y el tipo de tributo, nmero en el rol, si lo hubiere, y
de la orden de ingreso, boletn o documento que haga sus veces.
6. El Decreto Ley N 776, de 22 de diciembre de 1925, se refiere a la
realizacin de la prenda civil.
Este decreto ley establece un procedimiento especial para la realizacin de
esta prenda, siempre que el acreedor haga valer un ttulo que tenga fuerza
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RAL ESPINOZA FUENTES

ejecutiva de acuerdo con los artculos 434 y siguientes del Cdigo de


Procedimiento Civil.
7. La Ley N 6.071, relativa a la propiedad de un edificio por departamentos,
dispone en su artculo 16 que la copia del acta de la asamblea celebrada en
conformidad al reglamento de copropiedad o al artculo anterior en que se
acuerden expensas comunes, autorizada por el administrador, tendr mrito
ejecutivo para el cobro de las mismas.
8. El artculo 20 de la Ley N 18.045 de Mercado de Valores, confiere mrito
ejecutivo a los bonos vencidos por sorteo o por la expiracin del plazo fijado
para su cancelacin, y a los cupones tambin vencidos, siempre que dichos
bonos hayan sido emitidos en conformidad a esta ley, y que, si se trata de
bonos sorteados, figuren stos en el acta correspondiente. De acuerdo con el
artculo 22 de la Ley N 18.045, los representantes de los tenedores de bonos
se entendern autorizados para ejercer con las facultades ordinarias del
mandato judicial, todas las acciones judiciales que correspondan para el cobro
de los cupones y bonos sorteados o vencidos.
Seccin Segunda
OBLIGACION LIQUIDA Y EXIGIBLE
60. A) Obligacin lquida.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin
de dar, es menester que su objeto sea lquido, esto es, que se encuentre
perfectamente determinado en su especie, o en su gnero y cantidad.
Aplicando los principios contenidos en el artculo 438 del C. P. C., tenemos
que el objeto de la obligacin se entiende lquido en los siguientes casos:
1. Cuando consiste en una especie o cuerpo cierto que se encuentra en
poder del deudor.
2. Cuando consiste en el valor del cuerpo cierto debido, que no existe en
poder del deudor. En este caso ser menester avaluar dicho cuerpo cierto por
un perito nombrado por el tribunal. Esta avaluacin es una verdadera gestin
preparatoria y a ella nos referiremos en el nmero siguiente.
3. Cuando se trata de una suma determinada de dinero.
4. Cuando se trata de cosas genricas, que no sean dinero, cuya avaluacin
pueda hacerse por un perito nombrado por el tribunal. A esta avaluacin nos
referiremos en el nmero siguiente.
El propio artculo 438 nos indica tambin que se entender por cantidad
lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que
pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos
que el mismo ttulo ejecutivo suministre. As, por ejemplo, una deuda de mil
pesos ms el inters del 10 por ciento anual durante dos aos es lquida, ya
que una simple operacin aritmtica puede darnos su monto total.
Por su parte, el artculo 439 del C. P. C. se refiere al caso en que la
obligacin es en parte lquida y en parte ilquida; en esta situacin podr
procederse ejecutivamente por la parte lquida, reservndose el acreedor su
derecho para reclamar el resto por la va ordinaria. Este artculo concuerda
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

con el artculo 1592 del C. Civil, que dice: Si hay controversia sobre la
cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podr el juez ordenar, mientras
se decide la cuestin, el pago de la cantidad no disputada.
En relacin con los artculos recin citados, la jurisprudencia ha establecido
que si se prepara una ejecucin mediante la diligencia de confesin de deuda y
el deudor confiesa deber slo una parte precisa de la deuda, indicando
cantidad determinada, el ttulo queda preparado y ejecutivo slo por esa suma.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha pronunciado, respecto del
requisito de que la obligacin sea lquida, los siguientes fallos:
a) No procede el cobro ejecutivo de los perjuicios que pueda ocasionar la
falta de cumplimiento de una obligacin contenida en una escritura pblica, si
esos perjuicios no estn determinados por sentencia ejecutoria. Ello es lgico,
ya que dichos perjuicios no se encuentran determinados en su especie y
monto. Esa determinacin deber hacerse en un juicio ordinario.
b) Uno de los herederos de una sucesin indivisa no puede exigir
ejecutivamente el pago de su cuota en un crdito de que la sucesin es duea,
porque esa cuota no constituye a su favor una deuda lquida y actualmente
exigible. La manera de determinar su cuota en ese crdito es la particin y
liquidacin de la herencia. Antes de ello, cada heredero slo tiene una cuota
intelectual relativa a la universalidad de la herencia, y no con respecto a cada
una de las cosas singulares que la componen. Antes de realizarse la particin
de la herencia, dicho crdito slo podra ser exigido ejecutivamente por todos
los herederos de consuno.
c) La circunstancia de que hayan de deducirse abonos hechos por el
ejecutado no constituye en ilquida la deuda ni puede tampoco invocarse como
una excepcin bastante para destruir el mrito ejecutivo de un ttulo que
traiga aparejada ejecucin.
d) No quita el carcter de lquido a una obligacin la circunstancia de que
los deudores no hayan liquidado su situacin de comunidad, y ello no obsta
para que la sentencia divida las deudas por mitades.
61. Gestin preparatoria de la avaluacin.
Hemos dicho en el nmero anterior que, cuando el objeto de la ejecucin
consiste en el valor del cuerpo cierto debido, que no existe en poder del
deudor, o en caso de un gnero determinado que no sea dinero, es menester
preparar la va ejecutiva mediante la intervencin de un perito nombrado por
el tribunal.
Se presentar un escrito al tribunal competente, acompaando el ttulo
ejecutivo y solicitando se designe un perito que practique la avaluacin, a fin
de que pueda considerarse lquida la obligacin y preparada la va ejecutiva.
El tribunal har la designacin del perito por s solo, ya que el artculo 438
del C. P. C., dado el carcter sumario del juicio ejecutivo, entrega esa facultad
por entero al juez y no da intervencin a las partes en el nombramiento.
El perito har la avaluacin con los datos que el ttulo ejecutivo suministre.
Esta avaluacin no es definitiva, ya que se entiende hecha sin perjuicio del
derecho de las partes para que se aumente o disminuya (artculo 440 del C. P.
43

RAL ESPINOZA FUENTES

C.). En consecuencia, podrn reclamar de la avaluacin el ejecutante y el


ejecutado.
El ejecutante podr reclamar de acuerdo con las reglas generales, apelando
del auto que aprueba la avaluacin, o recurriendo de hecho, en su caso. Si no
reclama en esa oportunidad, la avaluacin queda ejecutoriada respecto de l, y
ya no podr reclamar ms tarde.
El ejecutado puede reclamar en la misma oportunidad anterior, si por
cualquier motivo toma conocimiento de las gestiones preparatorias iniciadas
por el ejecutante; la ley no le prohbe hacerlo. Se formar, entonces, un
incidente y ser el juez quien en definitiva har la avaluacin.
Pero tambin puede el ejecutado reclamar en otra oportunidad, oponiendo a
la ejecucin la excepcin de exceso de avalo que contempla el N 8 del
artculo 464 del C. P. C. Es claro que si el ejecutado ha hecho su reclamacin
en la primera oportunidad sealada, no podr despus oponer la excepcin de
exceso de avalo, ya que habra cosa juzgada en su contra.
Una vez ejecutoriada la resolucin que aprueba la avaluacin pericial, podr
pedirse se despache mandamiento de ejecucin y embargo. Mientras dicha
resolucin no adquiera el carcter de firme, no procede entablar la ejecucin.
La gestin preparatoria de la avaluacin a que nos estamos refiriendo
constituye un requisito previo e indispensable para que el ttulo que se ha
hecho valer en la forma indicada, tenga fuerza ejecutiva, porque de lo
contrario resultara inconciliable e ineficaz la excepcin del N 8 del Art. 464
del C. P. C., por exceso de avalo que con todas las otras excepciones, slo
puede oponerse en un mismo escrito, conjuntamente con las dems que
procedan, dentro del plazo fatal de cuatro das contados desde el
requerimiento de pago. En consecuencia, despachado el mandamiento de
embargo sin previa avaluacin y puesta por el ejecutado la excepcin de falta
de requisitos para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, fundndola en el
antecedente anterior, dicha excepcin debe acogerse.
Finalmente, debemos anotar que la gestin preparatoria de avaluacin que
estudiamos no procede cuando el avalo ha sido hecho de comn acuerdo
entre las partes, en el mismo contrato; en tal caso, procede entablar desde
luego la demanda ejecutiva.
62. La cantidad que se debe en moneda extranjera es lquida.
La cantidad que se debe en moneda extranjera o su equivalente en moneda
nacional, es lquida. Las dificultades que pueden surgir para determinar el
valor numrico del cambio corriente al da del pago entre la moneda
extranjera y la nacional, no corresponden a un juicio declaratorio o de lato
conocimiento, sino que son una incidencia del juicio ejecutivo en que se exija
el pago de la obligacin.
Otro fallo de la Corte de Apelaciones de Valdivia confirma la doctrina
anterior, aadiendo que si se cobra el equivalente en moneda nacional de una
deuda en moneda extranjera, no es menester practicar previamente la
avaluacin por perito, ya que aunque el ttulo no arroje datos para establecer
la equivalencia, no basta para concluir que el crdito es ilquido puesto que la
objecin se refiere no al monto de la deuda misma, sino a la equivalencia del
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

valor de la moneda extranjera en moneda nacional. Adems, conforme a lo


dispuesto en el Art. 438 del C. P. C., se entiende por cantidad lquida la de
dinero, no slo cuando tenga esa calidad, sino tambin cuando pueda
liquidarse mediante simples operaciones aritmticas, con slo los datos que el
mismo ttulo suministre.
Debemos hacer presente que si bien se estima lquida una deuda en moneda
extranjera, ella no puede siempre considerarse actualmente exigible. A este
ltimo problema nos referiremos al tratar del requisito de la exigibilidad de la
obligacin.
63. B) Obligacin exigible.
De acuerdo con el artculo 437 del C. P. C., para que proceda la ejecucin,
se requiere adems que la obligacin sea actualmente exigible.
Una obligacin es exigible cuando no est sujeta a ninguna modalidad que
suspenda su nacimiento o ejercicio, o sea, cuando no est sujeta a condicin,
plazo o modo.
La exigibilidad de la obligacin debe ser actual, o sea, debe existir en el
momento de entablarse la demanda ejecutiva y no en un momento posterior.
En el momento de solicitarse la ejecucin, el ttulo debe llevar aparejados
todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva, y si la
exigibilidad no existe en el momento indicado, sino que se produce con
posterioridad, le faltara al ttulo un requisito para tener fuerza ejecutiva y
sera procedente la excepcin del N 7 del artculo 464 del C. P. C., en
relacin con el artculo 437 del mismo Cdigo. La jurisprudencia ha
establecido que el ttulo con que se apareja una ejecucin debe llevar en s
mismo todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva, sin que
una vez trabada la litis, sea dable probar la existencia de ello. Y que el
requisito de la exigibilidad de la obligacin en el juicio ejecutivo debe
concurrir en el acto de requerirse de pago al deudor, sin que los defectos del
ttulo que existan a la fecha del requerimiento puedan sanearse
posteriormente.
As, por ejemplo, si la obligacin cuyo cumplimiento se persigue es
condicional, es menester acompaar, al momento de entablar la demanda,
constancia de haberse cumplido la condicin a que se subordina la obligacin;
en caso contrario la demanda debe ser desechada.
Respecto del requisito de que la obligacin sea exigible, la jurisprudencia ha
fallado que no es actualmente exigible la contribucin de haberes sobre un
inmueble, si se ha reclamado ante la justicia del avalo hecho por la
municipalidad; que si no se ha indicado el lugar donde debe hacerse el pago,
ni se trata de una especie o cuerpo cierto, debe hacerse aqul en el domicilio
del deudor, y debe aceptarse la excepcin de falta de exigibilidad opuesta a la
demanda ejecutiva interpuesta para obtener el cumplimiento de la obligacin
en un lugar diverso de ese domicilio.
Por la importancia que revisten, nos referiremos en forma separada a dos
problemas relacionados con el requisito en estudio: a) exigibilidad de las
obligaciones contradas en moneda extranjera, y b) exigibilidad de una deuda
cuyo valor se ha ordenado retener por decreto judicial.
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RAL ESPINOZA FUENTES

64. Obligaciones expresadas en moneda extranjera.


La Ley N 18.010 de 27 de junio de 1981, estableci normas relativas a las
obligaciones de crdito y otras obligaciones en dinero.
De acuerdo con el Art. 20 de esa ley las deudas expresadas en moneda
extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda nacional chilena
segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de obligaciones
vencidas se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuese superior
al del da del pago. Agrega esa norma legal que debe estarse al tipo de cambio
vendedor que certifique un banco de la plaza.
65. Obligaciones cuyo pago se ha pactado expresamente en moneda
extranjera, en virtud de autorizacin de ley o del Banco Central.
Si se trata de obligaciones que no solamente estn expresadas en moneda
extranjera sino que adems se ha pactado expresamente que su pago se haga
en esa moneda extranjera, cuando la ley o el Banco Central de Chile autorizan
ese pacto, el acreedor puede exigir su cumplimiento en la moneda estipulada o
ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente
autorizacin.
66. Procedimiento ejecutivo cuando se persigue el cumplimiento de
una obligacin expresada o pactada en moneda extranjera.
El ejecutante debe indicar en su demanda ejecutiva la equivalencia en
moneda corriente, al tipo de cambio vendedor, de la cantidad lquida adeudada
en moneda extranjera por la cual se pide el mandamiento. Bastar al efecto
que acompae un certificado de un banco de la plaza y el tribunal despachar
el mandamiento por esa equivalencia, sin que sea necesario proceder a una
avaluacin previa.
La cuestin relativa a la debida equivalencia de la moneda extranjera no
puede servir de fundamento para la oposicin a la demanda y dicha cuestin
se tramitar en forma incidental.
El Art. 22 de la Ley N 18.010 establece tambin algunas normas relativas a
la ampliacin del embargo y a la liquidacin del crdito.
67. Exigibilidad de una deuda cuyo valor se ha ordenado retener por
decreto judicial.
Podra exigirse ejecutivamente el pago de una deuda cuyo valor se ha
mandado retener en poder del deudor por decreto judicial?
Ante todo, debemos establecer que si el decreto judicial que ordena la
retencin de la deuda es posterior a la iniciacin del juicio ejecutivo en que se
cobra la misma deuda, tal retencin no puede entorpecer la ejecucin, ya que
al momento de iniciarse sta la obligacin era exigible. Despus de iniciada la
ejecucin, el deudor no puede solicitar la retencin del valor que se le cobra,
sino que slo puede defenderse oponiendo alguna de las excepciones que el C.
P. C. contempla en su Art. 464.
El problema se presenta cuando la medida precautoria de retencin est
decretada con anterioridad a la demanda ejecutiva; y aqu, como lo veremos en

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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

seguida, la jurisprudencia de nuestros tribunales se ha dividido


profundamente.
Por nuestra parte, estimamos que carece de mrito ejecutivo, por no ser
actualmente exigible, la obligacin cuyo valor se ha ordenado retener
judicialmente en poder del deudor. Y ello, porque la propia ley prohbe el pago
de tal obligacin y lo declara nulo en caso de hacerse. Podra decirse que esta
doctrina presenta el inconveniente de que el deudor podra fcilmente eludir
el cumplimiento ejecutivo de su obligacin, solicitando la retencin judicial del
valor de la deuda; pero ello no es efectivo, ya que la medida precautoria de
retencin slo puede ser decretada por la justicia, cuando se han acreditado
los motivos serios y graves que el propio C. P. C. seala en sus Arts. 295 y 298.
Respecto de la jurisprudencia, como hemos anotado, ella se encuentra muy
dividida al respecto, pudiendo distinguirse tres categoras de fallos:
a) Fallos que estiman, en conformidad a lo que hemos sostenido ms arriba,
que no es actualmente exigible la obligacin respecto de la cual se ha
ordenado retencin judicial en poder del deudor.
b) Fallos que declaran que el hecho de estar retenida judicialmente en poder
del deudor la cantidad que se cobra, no obsta a que el ttulo tenga mrito
ejecutivo, y sera improcedente la excepcin de faltar al ttulo un requisito
para que tenga fuerza ejecutiva. El legislador dice un fallo cauteloso de dar
vida a las ejecuciones, en la enumeracin taxativa de las excepciones que
pueden formularse, no incluy expresamente la retencin decretada con
anterioridad; y si ni siquiera permiti la litispendencia por pleito iniciado por
el ejecutado, menos an es posible darle fuerza de enervar una ejecucin a
una simple medida precautoria decretada en ese otro pleito.
Podra observarse al fallo recin citado que, dentro del N 7 del Art. 464
del C. P. C. (falta de requisitos para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva), queda
comprendido el caso de retencin judicial de la deuda.
c) Fallos que establecen que el hecho de estar retenida judicialmente la
deuda en poder del deudor no hace perder su fuerza ejecutiva al ttulo, ya
que el deudor puede cumplir la orden de pago y la orden de retencin,
consignando la suma adeudada a la orden del juez. La ejecucin es entonces
procedente, y el juicio debe seguir adelante hasta que el ejecutado haga
consignacin o depsito a la orden del juzgado, del capital, intereses y costas.
Seccin Tercera
ACCION EJECUTIVA NO PRESCRITA
68. Prescripcin de la accin ejecutiva.
Finalmente, el ltimo requisito que el C. P. C. establece para que pueda
perseguirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin, es el de que la
accin ejecutiva no est prescrita.
Sabemos que las acciones personales pueden ser ordinarias o ejecutivas.
Las ordinarias prescriben por regla general en 5 aos; y las ejecutivas,
conforme al Art. 442 del C. P. C., prescriben en 3 aos. Este plazo de

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RAL ESPINOZA FUENTES

prescripcin de tres aos no se cuenta desde la fecha del otorgamiento de la


obligacin, sino desde que sta se ha hecho exigible.
La prescripcin de la accin ejecutiva reviste una caracterstica especial,
cual es la de que ella debe ser declarada de oficio por el tribunal; tal se
desprende claramente del Art. 442 del C. P. C., el cual dispone que el tribunal
denegar la ejecucin si el ttulo presentado tuviere ms de tres aos,
contados desde que la obligacin se hubiere hecho exigible.
La prescripcin de la accin ejecutiva puede y debe ser declarada de oficio
por el tribunal slo antes de despachar el mandamiento; despachado el
mandamiento de ejecucin y embargo, no puede el juez suspender el
procedimiento ejecutivo ni aun a pretexto de que el ttulo estuviere prescrito.
Tal estudio o calificacin del ttulo debe hacerse por el juez al dar lugar al
mandamiento de ejecucin. Una vez despachado el mandamiento, ser slo el
ejecutado quien deba hacer valer la prescripcin de la accin ejecutiva,
oponiendo la excepcin correspondiente. Y si el ejecutado no hace valer
oportunamente la excepcin de prescripcin, el tribunal se ver obligado a
acoger la demanda ejecutiva, pues no podr declarar de oficio esa prescripcin
(ver N 120).
Hemos dicho que el tribunal debe denegar la ejecucin si el ttulo
presentado tiene ms de tres aos. Pero existen ciertas acciones que
prescriben, de acuerdo con disposiciones especiales, en menos de tres aos,
cual es el caso de las acciones emanadas del cheque, letra de cambio y pagar
que prescriben en un ao. Podra el juez declarar de oficio la prescripcin de
estas acciones que prescriben en un plazo inferior a tres aos? El juez no
podra hacerlo, ya que la ley slo lo faculta para declarar la prescripcin y
denegar la ejecucin cuando el ttulo presentado tuviere ms de tres aos, sin
que pueda hacerlo cuando el ttulo tiene menos de ese lapso, aun cuando la
accin est prescrita por tener un plazo de prescripcin inferior. Ser el
ejecutado quien deba oponer en su oportunidad la excepcin de prescripcin.
Prescrita la accin ejecutiva, slo queda al acreedor la va ordinaria para
hacer valer sus derechos. No obstante, podra el acreedor hacer revivir la
accin ejecutiva prescrita, haciendo uso de algunos de los medios sealados
por el Art. 434 del C. P. C.; es decir, procurndose un nuevo ttulo ejecutivo
mediante la gestin preparatoria de reconocimiento de firma o confesin de
deuda. En tal caso, la prescripcin de la accin ejecutiva empieza a correr de
nuevo, a contar de la fecha de la diligencia de reconocimiento de firma o
confesin de deuda, diligencia que, en realidad, constituye el verdadero ttulo
ejecutivo. Al respecto, la jurisprudencia ha establecido la doctrina de que si el
ttulo que se invoca es la confesin de deuda y el reconocimiento de la firma
puesta en un documento que tiene ms de cinco aos, no procede alegar la
prescripcin de la accin ejecutiva fundada en que el documento tiene una
fecha que excede a los cinco aos, ya que el ttulo no es ese documento, sino la
confesin de la deuda y el reconocimiento de la firma; a lo que puede
agregarse que la prescripcin que seala el Art. 464 no afecta a la accin
ejecutiva que se hace subsistir por alguno de los medios indicados en el Art.
434 del C. P. C..
48

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

69. La prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende.


El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende en favor de
ninguna persona. La suspensin es una institucin excepcional que el C. Civil
establece en determinados casos, y ella no est contemplada en el C. P. C.
respecto de la accin ejecutiva. Al respecto, se ha fallado que los nicos
medios para que pueda conservarse la accin ejecutiva despus de
transcurrido el plazo de tres aos, son los sealados en el Art. 434 del C. P. C.,
y entre ellos no est comprendida la suspensin de la prescripcin.
No obstante, un fallo que consideramos equivocado, dijo que la prescripcin
de la accin ejecutiva se suspende en favor de los menores y dems personas a
que se refiere el inc. 1 del Art. 2509 del C. Civil.
70. Interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva.
Sabemos que, en conformidad al C. Civil, la prescripcin que extingue las
acciones puede ser interrumpida ya natural, ya civilmente. Se interrumpe
naturalmente cuando el deudor reconoce la obligacin, y se interrumpe
civilmente cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligacin.
Estas normas generales que sobre interrupcin de la prescripcin da el C.
Civil son aplicables a la prescripcin de la accin ejecutiva, con algunas
modificaciones que se desprenden del C. P. C.
Desde luego, la prescripcin de la accin ejecutiva se interrumpe civilmente
por la interposicin de la demanda ejecutiva; se es precisamente uno de los
efectos de toda demanda judicial.
Tambin podemos afirmar que la prescripcin de la accin ejecutiva se
interrumpe naturalmente, pero debemos tener presente que no todo
reconocimiento del deudor importa interrupcin natural de la prescripcin de
la accin ejecutiva. Dentro del C. Civil, cualquier reconocimiento del deudor
interrumpe naturalmente la prescripcin. En cambio, tratndose de la accin
ejecutiva, tal interrupcin slo la produce el reconocimiento que el deudor
preste judicialmente en la gestin preparatoria de confesin de deuda o
reconocimiento de firma. Un reconocimiento judicial prestado en otra forma
que la anotada, o un reconocimiento extrajudicial, no tendra la virtud de
interrumpir la prescripcin; se opondra a ello el Art. 442 del C. P. C., que
ordena terminantemente al juez denegar la ejecucin si el ttulo presentado
tuviere ms de tres aos, sin contemplar ms que una excepcin a esta regla:
el caso en que el acreedor compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva,
por alguno de los medios sealados en el Art. 434 del C. P. C. Y entre los
medios sealados en dicho artculo no figura otro reconocimiento del deudor
que el prestado judicialmente en la preparacin de la va ejecutiva.
En esta materia debemos recordar que el artculo 100 de la Ley N 18.092
sobre Letra de Cambio y Pagar, establece que la prescripcin se interrumpe
slo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de
la letra, o la gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha
demanda o preparar la ejecucin. Igualmente se interrumpe respecto del
obligado a quien se notifique para los efectos establecidos en los artculos 88 y
89.
49

Captulo II

LA TRAMITACION
71. Estructura del juicio ejecutivo.
El juicio ejecutivo consta de dos cuadernos o ramos: el cuaderno principal o
ejecutivo y el cuaderno de apremio.
El cuaderno ejecutivo constituye el juicio mismo y en l se realiza la
discusin de las partes. Contiene la demanda, las excepciones del ejecutado, la
prueba y la sentencia definitiva.
El cuaderno de apremio se tramita paralelamente al cuaderno principal y se
refiere a las actuaciones necesarias para el embargo de los bienes y la
administracin y el remate de los mismos. Este ramo se inicia con el embargo
de bienes y normalmente queda paralizado hasta que se dicta sentencia en el
cuaderno ejecutivo. Cuando esto ltimo sucede se pone de nuevo en
movimiento el cuaderno de apremio, con las diligencias tendientes a la
realizacin de los bienes embargados.
Estos dos cuadernos se tramitan separada e independientemente, de modo
que los recursos deducidos en uno de ellos no retardan la marcha del otro (Art.
458 del C. P. C.).
Puede existir, tambin, en el juicio ejecutivo, un tercer cuaderno: el de
tercera. Ello sucede cuando en el pleito ejecutivo interviene un tercero. En
este juicio, los terceros slo pueden intervenir en los casos que taxativamente
indica el C. P. C., casos que son los siguientes:
a) Tercera de dominio;
b) Tercera de posesin;
c) Tercera de prelacin;
d) Tercera de pago, y
e) Otros derechos que puedan hacerse valer en forma de terceras.
Las terceras no forman parte propiamente del procedimiento ejecutivo, sino
que constituyen juicios separados que tienen un procedimiento especial.
Seccin Primera
TRAMITACION DEL CUADERNO EJECUTIVO
72. Formas en que puede comenzar su tramitacin.
El cuaderno ejecutivo comenzar por demanda o por gestiones
preparatorias de la va ejecutiva. Nos referiremos en primer lugar a las
gestiones preparatorias de la va ejecutiva para considerar en seguida la
demanda ejecutiva.
51

A. GESTIONES

PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA

73. Generalidades.
Vimos anteriormente (N 10) que los ttulos ejecutivos pueden ser perfectos
e imperfectos; que son perfectos aquellos que tienen plena eficacia desde su
otorgamiento y no necesitan de ninguna formalidad previa para dar
nacimiento a la accin ejecutiva, y que son imperfectos aquellos que no bastan
por s solos para iniciar la ejecucin, sino que es menester completarlos con
una gestin previa. Pues bien, estas gestiones previas que tienen por objeto
constituir o completar alguno de los requisitos que faltan al ttulo para que
tenga mrito ejecutivo, son las llamadas diligencias preparatorias de la va
ejecutiva.
De la definicin anterior se desprende una clasificacin de las gestiones
preparatorias:
a) Medidas preparatorias de la va ejecutiva que constituyen o crean ttulos
ejecutivos. Es el caso de la confesin judicial y el reconocimiento de firma
puesta en instrumento privado.
b) Medidas preparatorias de la va ejecutiva que tienen por objeto completar
un ttulo ejecutivo ya existente, al cual falta algn requisito para que tenga
mrito ejecutivo. Pertenecen a esta clase la notificacin judicial de un protesto
de cheque, letra o pagar en los casos en que ellos no constituyen un ttulo
ejecutivo perfecto, la avaluacin a que se refiere el Art. 438 del C. P. C., la
confrontacin indicada en el N 6 del Art. 434 del C. P. C., la notificacin de
ttulo ejecutivo a los herederos del deudor y la validacin de sentencias
extranjeras.
En los nmeros siguientes nos referiremos en particular a cada una de estas
gestiones.
74. Gestin preparatoria de reconocimiento de firma o confesin de
deuda.
Nos hemos referido ampliamente a esta materia al tratar de los
instrumentos privados reconocidos judicialmente y de la confesin judicial (N
25 y sigs. y N 53). Nos remitimos a lo dicho.
75. Dacin de segunda copia de escritura pblica.
A la gestin que tiene por objeto obtener una segunda copia de escritura
pblica, dada con decreto judicial y citacin de la persona a quien deba
perjudicar o de su causante, nos hemos referido al tratar del mrito ejecutivo
de las escrituras pblicas (ver N 21).
La jurisprudencia ha reconocido a esta gestin su carcter de diligencia
preparatoria de la va ejecutiva.
Debemos recordar que esta gestin preparatoria de la va ejecutiva se
encuentra actualmente derogada con motivo de la dictacin de la Ley N
18.181, que modific el N 2 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento
Civil).

52

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

76. Gestin de avaluacin.


De esta gestin nos hemos preocupado en el N 61.
77. Diligencia preparatoria de confrontacin.
Respecto de esta diligencia preparatoria de la va ejecutiva, nos remitimos a
lo expuesto en el N 56.
78. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.
El Art. 1377 del C. Civil dispone que los ttulos ejecutivos contra el difunto
lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn
entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la
notificacin judicial de sus ttulos.
De acuerdo con las reglas generales del Derecho Civil, el heredero es el
sucesor del causante y lo representa en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles; es lgico, entonces, que la accin ejecutiva que el acreedor
tena en contra del causante se conserve tambin respecto del heredero. Pero
es natural, tambin, que si se trata de interponer la accin ejecutiva en contra
del heredero del deudor, se le conceda a ste un plazo para que se imponga
del asunto y prepare su defensa. Si pudiera entablarse sin ms trmite la
demanda ejecutiva en contra del heredero del deudor, ste se vera
sorprendido y no tendra tiempo, dentro de la rapidez del procedimiento
ejecutivo, para procurarse los medios de su defensa.
Es por esto por lo que el artculo 1377 del C. Civil dispone que para
proceder ejecutivamente en contra del heredero del deudor, deber
notificrsele judicialmente el ttulo ejecutivo y dejar transcurrir un trmino de
ocho das para poder iniciar o llevar adelante la ejecucin.
Pero el artculo 1377 del C. Civil aparece modificado por el artculo 5 del C.
P. C., que dispone: Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre
por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr
su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su
derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que
conceden los artculos 258 y 259. Este artculo 5 es una regla comn a todo
procedimiento y aplicable, por tanto, al juicio ejecutivo.
De ambos ttulos (1377 del C. C. y 5 del C. P. C.), se desprende que si el
ejecutado fallece durante el juicio, ste debe paralizarse y ponerse su estado
en noticia de los herederos del deudor, pero ambos artculos difieren en cuanto
al plazo que otorgan a los herederos para comparecer al juicio: el primero,
ocho das, y el segundo, el trmino de emplazamiento. Cul de ellos debemos
aplicar preferentemente?
Para resolver este problema debemos tener presente el artculo final del C.
P. C., que dice: Desde la vigencia de este Cdigo quedarn derogadas todas
las leyes preexistentes sobre las materias que en l se tratan, aun en la parte
que no le sean contrarias, salvo que ellas se refieran a los tribunales
especiales no regidos por la Ley de 15 de octubre de 1875. Sin embargo, los
Cdigos Civil, de Comercio y de Minera, la Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales y las leyes que los hayan complementado o
modificado, slo se entendern derogados en lo que sean contrarios a las
53

RAL ESPINOZA FUENTES

disposiciones de este Cdigo. En consecuencia, debemos aplicar


preferentemente el artculo 5 del C. P. C., y el artculo 1377 del C. Civil lo
aplicaremos en lo que no sea contrario a dicho artculo 5. Teniendo en vista
esta norma podremos resolver fcilmente las diversas situaciones que pueden
presentarse y que son las siguientes:
1. El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin; no hay juicio todava. El
artculo 5 del C. P. C. no contempla este caso y en consecuencia regir
ampliamente el artculo 1377 del C. Civil; se notificar judicialmente el ttulo
al heredero del deudor y se esperarn ocho das para entablar la ejecucin.
2. El deudor fallece durante el juicio ejecutivo. Aqu es menester distinguir
si el deudor litigaba personalmente o por apoderado:
a) Durante el juicio fallece el deudor que litigaba personalmente. A esta
situacin precisa se refiere el artculo 5 del C. P. C. al decir: si durante el
juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma.... En consecuencia,
tendr aplicacin preferente dicho artculo 5, y al respecto debe entenderse
derogado el artculo 1377 del C. Civil. Deber esperarse el trmino de
emplazamiento, despus de la notificacin del deudor, para poder proseguir la
ejecucin.
b) Durante el juicio fallece el deudor que litigaba por apoderado. Esta
situacin no est contemplada en el artculo 5 del C. P. C., el cual slo se
refiere al caso en que el deudor obre por s mismo. Conserva entonces su
vigor el artculo 1377 del C. Civil, que en esta parte no es contrario al C. P. C.
La notificacin de los herederos del deudor a que nos venimos refiriendo, se
har de acuerdo con las reglas generales del C. P. C., esto es, se har
personalmente o en la forma indicada en el artculo 44 del C. P. C., en su caso.
Respecto de la gestin preparatoria de la va ejecutiva en estudio, la
jurisprudencia de nuestros tribunales ha determinado que los ttulos
ejecutivos contra el difunto, es menester que sean notificados a sus herederos
para que lo sean contra su sucesin; que no es bastante a este efecto la
notificacin de ellos al albacea, aunque tenga tenencia de bienes, y que
fallecido el ejecutado, basta con poner en conocimiento de los herederos el
estado del juicio, sin necesidad de notificarles los ttulos.
79. Validacin de sentencias extranjeras.
A esta gestin nos hemos referido en el N 14.
80. Carcter de la preparacin de la va ejecutiva.
La preparacin de la va ejecutiva es indiscutiblemente un procedimiento de
carcter contencioso. Nunca podr drsele la calidad de una gestin de
jurisdiccin voluntaria, ya que ella no se desenvuelve en el inters armnico de
las partes, sino que, por el contrario, tiene por objeto pedir algo en contra de
una persona determinada; a lo que puede aadirse que la preparacin de la va
ejecutiva es el antecedente de un procedimiento contencioso como es el juicio
ejecutivo.
Por consiguiente, el escrito en que se solicita la preparacin de la va
ejecutiva deber presentarse en los lugares de asiento de Corte, en la
secretara de la Corte, a fin de que se le seale el juzgado que conocer de la
54

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

gestin, en conformidad a las reglas de la distribucin de causas. En general,


se aplicarn a las diligencias preparatorias de la va ejecutiva las reglas del
procedimiento contencioso, especialmente las disposiciones relativas al juicio
ejecutivo, del cual indudablemente forman parte dichas diligencias. As, por
ejemplo, las apelaciones que deduzca el demandado, de acuerdo con el
artculo 194 del C. P. C., se concedern slo en el efecto devolutivo.
Asimismo, se ha fallado que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva
son parte del juicio ejecutivo y, por tanto, el poder conferido en aqullas es
suficiente para intervenir en ste. Por la misma razn, si el deudor ha sido
notificado personalmente en una gestin preparatoria, la notificacin de la
demanda ejecutiva o requerimiento de pago puede hacerse en conformidad a
los Arts. 48 a 53 del C. P. C. (ver N 87).
La jurisprudencia ha reconocido a estas gestiones un carcter contencioso,
ya que en ellas concurren los elementos constitutivos del juicio.
No obstante tener la preparacin de la va ejecutiva un carcter
contencioso, no puede ella considerarse por s sola como un juicio completo,
como un litigio propiamente tal, ya que slo tiene por objeto llevar a efecto la
diligencia previa solicitadaconfesin de deuda, reconocimiento de firma, etc.
y sin que puedan discutirse en ella otras materias. El verdadero litigio lo
constituye el juicio ejecutivo del cual la diligencia preparatoria es slo el
antecedente. En atencin a que la preparacin de la va ejecutiva no constituye
un juicio ni una instancia propiamente tales, la jurisprudencia ha estimado que
no procede el abandono de instancia, actualmente abandono del
procedimiento, en las gestiones preparatorias de una ejecucin, porque ellas
no pueden considerarse instancia, y que no procede oponer a la ejecucin la
excepcin de litispendencia fundada en las gestiones pendientes que tienen
por objeto preparar la va ejecutiva, ya que dichas gestiones, por su
naturaleza, no constituyen demanda.
B. LA

DEMANDA EJECUTIVA Y EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO

81. La demanda ejecutiva.


Una vez terminadas las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, si se
trata de un ttulo imperfecto, o sin ellas, si el ttulo es perfecto, se presentar
la demanda ejecutiva.
La demanda ir acompaada del ttulo ejecutivo y ella cumplir con todos
los requisitos generales que seala el artculo 254 del C. P. C., que es aplicable
al juicio ejecutivo en virtud de lo dispuesto en el artculo 3 del mismo Cdigo.
En la parte petitoria se solicitar que se despache mandamiento de ejecucin y
embargo en contra del deudor, y que en definitiva se acoja la demanda,
ordenando se siga adelante la ejecucin hasta el total pago de lo adeudado.
En un otros de la demanda podrn sealarse los bienes del deudor sobre los
cuales ha de trabarse el embargo, ya que el artculo 447 del C. P. C. confiere
esa facultad al acreedor. Puede tambin el acreedor indicar un depositario
provisional de los bienes que se embarguen (Art. 443, N 3, del C. P. C.).
Adems, la demanda debe llevar el patrocinio de un abogado habilitado para
el ejercicio de la profesin, que exige el artculo 1 de la Ley N 18.120 que
55

RAL ESPINOZA FUENTES

establece normas sobre comparecencia en juicio y la designacin de un


mandatario exigida por el artculo 2 de la misma ley. Si el patrocinio no se
constituye en forma legal, la demanda ejecutiva no podr ser proveda y se
tendr por no presentada para todos los efectos legales (inciso 2 del artculo
1 de la Ley N 18.120) y si no se constituye el mandato en forma legal, el
tribunal debe disponer la debida constitucin de l dentro de un plazo mximo
de tres das, pasado el cual se tendr por no presentado el escrito (inciso 4
del artculo 2 de la Ley N 18.120).
Presentada la demanda, el tribunal, antes de proveerla, examinar el ttulo
acompaado y ver si rene los requisitos necesarios para que proceda la
accin ejecutiva. O sea, ver si el ttulo es ejecutivo, si la obligacin es lquida
y actualmente exigible, y si la accin ejecutiva no est prescrita. Si se renen
estas condiciones, el juez despachar el mandamiento de ejecucin y embargo.
En caso contrario, no dar lugar a la ejecucin.
La resolucin que despacha el mandamiento de ejecucin y embargo, o que
deniega la ejecucin, ser dictada por el juez sin audiencia ni notificacin del
demandado, aun cuando ste se hubiere apersonado al juicio. Las gestiones
que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el
procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como
datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin
(Art. 441 del C. P. C.). La ley no permite al ejecutado dificultar la traba del
embargo, que asegura los derechos del ejecutante, y seala a aqul otra
oportunidad para que se defienda y haga valer sus derechos: la oposicin a la
ejecucin. Al respecto, la jurisprudencia ha establecido la doctrina de que no
es necesaria la citacin o audiencia del demandado en ninguna de las
gestiones que proceden al mandamiento de embargo, hasta el punto de que su
omisin pueda producir nulidad de lo que se obre sin esa audiencia o citacin;
y que el fallo que rechaza el mandamiento de ejecucin solicitado, no obstante
concurrir todos los elementos externos que la ley exige para la procedencia de
la ejecucin, acogiendo alegaciones del demandado que se refieren a materias
ajenas a las nicas que el tribunal poda considerar en ese estado del juicio, es
nulo porque infringe los Arts. 434, 436, 437, 438 y 442 del C. P. C.
82. Parte petitoria de la demanda ejecutiva.
Hemos dicho, en el nmero anterior, que en la parte petitoria de la demanda
ejecutiva se solicitar se despache mandamiento de ejecucin y embargo y en
definitiva se acoja la demanda, ordenando se siga adelante la ejecucin hasta
el total pago de lo adeudado.
Sin embargo es frecuente, en la prctica, que el ejecutante solicite en su
demanda nicamente que se despache mandamiento de ejecucin y embargo.
En tal evento, han sostenido algunos que el juez no podra acoger la demanda
ni ordenar que la ejecucin siga adelante, ya que si tal hiciera, fallara
ultrapetita, pues lo nico que se le pidi fue que se despachara mandamiento
de ejecucin.
El anterior criterio no est ajustado a Derecho. En realidad, como lo ha
estimado uniformemente nuestra jurisprudencia, cuando el ejecutante solicita
se despache mandamiento de embargo, est implcitamente ejercitando la
56

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

accin ejecutiva, ya que el embargo no es sino el medio de poner en ejercicio


dicha accin, la cual slo termina con la realizacin de los bienes embargados
y el pago al acreedor. En consecuencia, no procede sostener, en el caso que
analizamos, que la sentencia falla ultrapetita por haber mandado seguir la
ejecucin adelante, sin que as se hubiera solicitado expresamente en la
demanda.
No obstante, para evitar dificultades, es conveniente solicitar expresamente
en la demanda que la ejecucin se siga adelante hasta el total pago de lo
adeudado, reajustes, intereses y costas.
83. Al momento de iniciarse la demanda, deben reunirse todos los
requisitos que la ley exige para que proceda la ejecucin.
Para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva, es menester que rena todos los
requisitos que la ley requiere para este efecto, en el momento de despacharse
el mandamiento de ejecucin, sin que subsanen los defectos que entonces
tuviere por declaraciones o actos posteriores de las partes.
En el juicio ejecutivo se considera trabada la litis desde que el ejecutado
opone excepciones, y no pueden enmendarse posteriormente los defectos del
ttulo con que se inicia la ejecucin, porque si se agregasen ms antecedentes
por parte del ejecutante para darle fuerza ejecutiva al ttulo ya presentado,
despus de opuestas las excepciones, dejara al ejecutado en condiciones
desfavorables de no poder deducir nuevas excepciones a esos nuevos
antecedentes.
De acuerdo con los principios expuestos, la jurisprudencia ha fallado lo
siguiente:
a) No infringe disposicin legal alguna la sentencia que en juicio ejecutivo
acoge la excepcin de ineptitud del libelo fundada en que la demanda
ejecutiva carece de la designacin de domicilio y profesin del ejecutado, no
obstante que el ejecutante subsan aquellas omisiones en escrito posterior,
pero despus de haberse opuesto las excepciones.
b) Iniciada demanda ejecutiva por una persona en nombre de otra, sin que
medie mandato, ni representacin legal, ni fianza de rato, debe acogerse la
excepcin de falta de personera de quien intervino en nombre del ejecutante,
aunque este ltimo ratifique despus lo obrado, ya que trabada la litis, no
pueden enmendarse con posterioridad los vicios del procedimiento en
perjuicio del ejecutado.
84. El mandamiento de ejecucin.
Hemos visto que si se renen los requisitos para que proceda la accin
ejecutiva, el juez proveer la demanda despachando el mandamiento de
ejecucin. El mandamiento de ejecucin y embargo es la resolucin que recae
en la demanda ejecutiva y consiste en una orden escrita de requerir de pago al
deudor y de embargarle bienes suficientes si no paga en el acto del
requerimiento. El mandamiento, como toda resolucin judicial, debe ir firmado
por el juez y el secretario del tribunal.
El mandamiento de ejecucin debe contener:
1. La orden de requerir de pago al deudor.
57

RAL ESPINOZA FUENTES

2. La orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para


cubrir la deuda con sus intereses y costas, si no pagare en el acto.
3. La designacin de un depositario provisional que se haga cargo de la
administracin de los bienes. El nombramiento de depositario provisional
deber recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor
o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la ha
indicado (Art. 443 N 3 del C. P. C.). Es, pues, facultad exclusiva del
acreedor, que el tribunal debe respetar, designar la persona del depositario,
pudiendo designar al propio deudor. Puede pedir tambin que no se designe
depositario (Art. 443 N 3 del C. P. C.).
En ningn caso la designacin de depositario podr recaer en empleados o
dependientes a cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el
cargo de depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado
(Art. 443 C. P. C.). Esta disposicin fue introducida por la Ley N 3.390, para
poner fin a la inmoralidad y a los abusos que se producan por el hecho de que
empleados del juzgado intervinieran como depositarios en los procesos
tramitados ante el tribunal.
El depositario provisional designado por el ejecutante o por el juez en
subsidio ejerce su cargo hasta que se nombra el depositario definitivo.
Adems de los tres requisitos recin expresados, el mandamiento de
ejecucin puede contener, en ciertos casos, dos elementos ms, que son:
a) La designacin de los bienes sobre que ha de trabarse el embargo, si el
acreedor los hubiere sealado en su demanda, o si la ejecucin recayere sobre
un cuerpo cierto (artculo 443, N 3, inc. penltimo).
b) La orden de proceder a la traba de embargo con el auxilio de la fuerza
pblica, siempre que en concepto del tribunal hubiera fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido, y que el ejecutante haga peticin expresa al
respecto. El tribunal no podra ordenar de oficio que se procediera con el
auxilio de la fuerza pblica (Art. 443, N 3, inc. final).
85. La resolucin que despacha el mandamiento o deniega la ejecucin
es una sentencia interlocutoria.
La resolucin que despacha la ejecucin (o sea el mandamiento de
ejecucin y embargo), o que niega lugar a ella, es una sentencia interlocutoria.
Desde luego, no es un simple decreto, ya que su fin es algo ms que dar
curso progresivo a los autos; ni es una sentencia definitiva, pues no pone fin a
la instancia ni resuelve el asunto que es objeto del juicio. Tampoco es un auto,
ya que no recae en ningn incidente. Se trata, entonces, de una sentencia
interlocutoria, ya que resuelve sobre algn trmite que debe servir de base
en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (Art. 158
del C. P. C.). En efecto, sin esta resolucin no podra efectuarse el
requerimiento de pago, ni el ejecutado podra oponer excepciones ni tampoco
podra dictarse sentencia definitiva.
Aunque la jurisprudencia no ha sido uniforme para juzgar este problema, la
mayora de los fallos estima que la resolucin que nos preocupa es una
sentencia interlocutoria. Al respecto, se ha fallado que la sentencia que ordena
despachar un mandamiento de ejecucin, aunque interlocutoria, no es de
58

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, puesto


que el punto de si el ttulo tiene o no carcter ejecutivo puede ser materia de
las excepciones que se opongan a la demanda; siendo por tanto inadmisible el
recurso de casacin en contra de tal resolucin.
Se ha fallado tambin que la sentencia que niega lugar al mandamiento de
embargo es interlocutoria, de aquellas que hacen imposible la continuacin del
juicio en forma ejecutiva y procede en su contra el recurso de casacin.
86. Recursos que proceden en contra de la resolucin que despacha o
deniega la ejecucin.
Nos referiremos a los recursos de reposicin, de apelacin y de casacin.
a) Recurso de reposicin. No procede el recurso de reposicin en contra de
la resolucin que nos preocupa; como hemos visto, ella es una sentencia
interlocutoria que una vez notificada produce el desasimiento del tribunal. La
jurisprudencia es uniforme en el sentido de que en el juicio ejecutivo no
procede pedir reposicin de la resolucin que despacha la ejecucin, ya que en
esta clase de juicio slo proceden, como defensas, las excepciones.
b) Recurso de apelacin. La resolucin que despacha o deniega la ejecucin
es apelable tanto por el ejecutante como por el ejecutado.
Desde luego, el ejecutante puede indiscutiblemente apelar, en conformidad
al inciso final del Art. 441 del C. P. C., que le confiere expresamente ese
derecho.
Respecto del ejecutado, la cuestin no es tan indiscutible. Hay opiniones y
fallos que estiman que es improcedente el recurso de apelacin deducido por
el demandado en contra del auto que ordena despachar mandamiento de
embargo en su contra, ya que ello entorpecera el procedimiento ejecutivo. Se
aade adems que todas las alegaciones del ejecutado deben ser materia de
las excepciones correspondientes. Pero la mayor parte de los autores y de los
fallos sostienen la doctrina de que la resolucin que ordena despachar
mandamiento de ejecucin y embargo es apelable, ya que el Art. 187 del C. P.
C. permite la apelacin respecto de toda sentencia definitiva o interlocutoria,
salvo los casos en que la ley deniegue expresamente ese recurso. El tribunal
de alzada puede revocar la ejecucin al pronunciarse sobre la apelacin,
aunque el ejecutado no haya opuesto excepciones. La apelacin antedicha se
concede en el efecto devolutivo, y en consecuencia, no entorpece la marcha
del procedimiento ejecutivo, y al mismo tiempo, puede ponerse pronto remedio
al error en que el juez de primera instancia pudo haber incurrido al decretar el
mandamiento.
c) Recurso de casacin. En cuanto al recurso de casacin, podemos decir
que es procedente respecto de la resolucin que deniegue la ejecucin, ya que
se tratara de una sentencia interlocutoria que hara imposible la prosecucin
del juicio en forma equitativa; pero no procede respecto de la resolucin que
despacha la ejecucin, pues en este ltimo caso no se tratara de una
sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su
prosecucin, sino por el contrario, de una resolucin que tiene por objeto
hacer prosperar los autos.
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87. El requerimiento de pago.


Tenemos ya la demanda ejecutiva y el mandamiento de ejecucin y embargo.
Procede ahora que, con este mandamiento, un ministro de fe (receptor) se
apersone ante el deudor y le requiera el pago de la obligacin por la cual se
despach el mandamiento.
El requerimiento de pago equivale a la notificacin de la demanda, y l debe
hacerse en la forma sealada en el N 1 del Art. 443 del C. P. C., el cual
dispone que ese requerimiento se har al deudor personalmente; pero si no
es habido, se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la
copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin
del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento.
No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms
trmite el embargo (Art. 443, N 1).
Vemos entonces, en primer lugar, que el requerimiento debe hacerse
personalmente, pues se trata de la primera notificacin que se hace al
demandado en el juicio. As lo ha fallado tambin la jurisprudencia. La
circunstancia de que el deudor deba ser requerido personalmente, no
significa que el deudor sea requerido en persona, sino que podr tambin
requerirse a su representante legal o a su mandatario, de acuerdo con las
reglas generales; ya que la expresin personalmente slo indica la forma en
que debe hacerse la notificacin, que por ser la primera del juicio debe ser
personal.
Respecto del lugar en el cual puede practicarse el requerimiento personal
de pago, es menester tener presente que de conformidad a la segunda parte
del inciso 1 del artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se
sustituy por el N 1 de la Ley N 19.382 de 24 de mayo de 1995, en los
juicios ejecutivos no podr efectuarse el requerimiento de pago en pblico y,
de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso
pblico, se estar a lo establecido en el N 1 del artculo 443
En segundo trmino, podemos apreciar que, en caso de que el deudor no sea
habido, se le requerir en conformidad al Art. 44 del C. P. C. Ser necesario
obtener un decreto del tribunal que ordene la notificacin en esa forma, previa
la certificacin del ministro de fe a que se refiere dicho Art. 44. El receptor, al
practicar la notificacin, agregar a la cdula a que se refiere el Art. 44 la
designacin del da, hora y lugar en que se har el requerimiento; si el deudor
no comparece a esta citacin, practicar el requerimiento en su rebelda y
proceder a trabar el embargo.
El requerimiento practicado en conformidad al Art. 44 debe cumplir,
lgicamente, con todas las formalidades que establece dicho artculo, en
especial las que se refieren a la certificacin del ministro de fe y al decreto
judicial que ordene proceder en la forma del Art. 44. No podra el receptor,
como se ha credo a veces en la prctica, proceder por s solo a requerir de
pago al deudor por medio de cdula, ni a dejarle cdula de espera para el
requerimiento, sin previo decreto judicial una vez efectuada la certificacin del
ministro de fe que prescribe el Art. 44. De no procederse en la forma
indicada, el deudor no quedara debidamente emplazado y procedera un
recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia definitiva.
60

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Finalmente, el N 1 del Art. 443 del C. P. C. seala una tercera forma de


hacer el requerimiento, es decir: Cuando el deudor haya sido notificado
personalmente o con arreglo al Art. 44 para otra gestin anterior al
requerimiento, se proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en
conformidad a lo establecido en los Arts. 48 a 53. O sea, se practicar el
requerimiento por cdula y aun por el estado diario. Al respecto, se ha fallado
que notificado el deudor personalmente o con arreglo al Art. 44, para otra
gestin anterior al requerimiento, puede ste efectuarse por el estado; y que
notificados los deudores por los avisos, en conformidad al Art. 57, para una
gestin anterior al requerimiento, pueden ser requeridos legalmente de
conformidad a los Arts. 48 a 53.
La frase gestin anterior al requerimiento que emplea la ley se refiere a la
preparacin de la va ejecutiva, y en ningn caso alude al juicio que pueda
servir de antecedente a la ejecucin, ya que dicho juicio no puede considerarse
como una gestin previa o anterior, sino como un procedimiento totalmente
independiente del juicio ejecutivo. Cuando el ttulo ejecutivo sea la sentencia
definitiva de un juicio anterior ordinario seguido entre las partes, no puede
estimarse ese juicio ordinario como gestin anterior al requerimiento, que
autorice la prctica del requerimiento por el estado, sino que debe efectuarse
ste personalmente. Ello es lgico, pues en tal situacin el requerimiento
sera la primera notificacin del juicio ejecutivo, debiendo ser, por tanto,
personal.
En el acto del requerimiento de pago, el ministro de fe debe dar
cumplimiento a la obligacin que le impone el Art. 462, inc. 2 del C. P. C.
Dispone este artculo que si el requerimiento se verifica dentro de la
Repblica, el ministro de fe har saber al deudor, en el mismo acto, el trmino
que la ley concede para deducir la oposicin, y dejar testimonio de este aviso
en la diligencia. La omisin del ministro de fe le har responsable de los
perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el requerimiento.
Si una vez requerido el deudor en cualquiera de las formas anteriormente
expuestas, no pagare en el acto, el ministro de fe proceder a trabar embargo
sobre bienes suficientes para cubrir la deuda con sus intereses y las costas. A
la diligencia del embargo nos referiremos al tratar el procedimiento de
apremio.
C. LA

OPOSICIN A LA EJECUCIN

88. Generalidades.
Hemos dicho que el requerimiento de pago hecho al deudor equivale a la
notificacin de la demanda. En consecuencia, requerido el deudor, nace para
ste el derecho de defenderse, de oponer excepciones a la demanda ejecutiva.
Una vez opuestas las excepciones queda trabada la litis y comienza la
discusin en el juicio ejecutivo.
Dado el carcter sumario del juicio ejecutivo, el plazo para oponer
excepciones es bastante menor que en el juicio ordinario; dicho plazo es
adems fatal, como tendremos ocasin de ver. Por la misma razn anterior, el
ejecutado tiene restringida su libertad de defensa en el juicio ejecutivo; slo
61

RAL ESPINOZA FUENTES

puede defenderse haciendo valer alguna de las excepciones que taxativamente


enumera el Art. 464 del C. P. C.
89. Plazo para oponer excepciones.
El trmino para deducir la oposicin comienza a correr desde el da del
requerimiento de pago (Art. 462, inc. 1, del C. P. C.). Dicho trmino es fatal,
segn dispone el Art. 463.
Para establecer cul es ese trmino, es necesario atender al lugar en que el
deudor ha sido requerido, y al respecto pueden distinguirse cuatro situaciones:
a) El deudor es requerido en el lugar del asiento del tribunal. En tal caso,
tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin (Art.
459, inc. 1, del C. P. C.).
La expresin lugar del asiento del tribunal se refiere a la comuna en que
funciona el juzgado. El plazo para oponer excepciones como indica el citado
Art. 459 es de das tiles, es decir, das hbiles, por lo cual dicho plazo se
entiende suspendido durante los das feriados; lo cual guarda conformidad con
la regla general del Art. 66 del C. P. C., que establece que los trminos de das
que indica este Cdigo se entienden suspendidos durante los das feriados.
b) El deudor es requerido dentro del territorio jurisdiccional en que se ha
promovido el juicio, pero fuera de la comuna asiento del tribunal. En este caso
el ejecutado tiene ocho das fatales para oponerse a la ejecucin (Art. 459, inc.
2, del C. P. C.).
c) El deudor es requerido en el territorio jurisdiccional de otro tribunal de la
Repblica. Esta situacin est contemplada en el artculo 460 del C.P.C.: Si el
requerimiento se hace en el territorio jurisdiccional de otro tribunal de la
Repblica, la oposicin podr presentarse ante el tribunal que haya ordenado
cumplir el exhorto del que conoce en el juicio o ante este ltimo tribunal. En el
primer caso, los plazos sern los mismos que establece el artculo anterior. En
el segundo, el ejecutado deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho
das, ms el aumento del trmino del emplazamiento en conformidad a la tabla
de que trata el Art. 259.
El tribunal exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al
exhortante para que ste provea sobre ella lo que sea de justicia.
d) El deudor es requerido de pago fuera del territorio de la Repblica. El
trmino para deducir oposicin ser en este caso de ocho das, ms el aumento
que corresponda segn la tabla de emplazamiento (Art. 461 del C. P. C.).
90. El plazo para oponer excepciones es fatal e individual.
El artculo 463 dispone que el plazo para oponerse a la ejecucin es fatal.
En consecuencia, el ejecutado deber hacer valer dentro de dicho plazo
todas sus defensas o excepciones, incluso las de prescripcin, cosa juzgada,
transaccin y pago efectivo. Estas ltimas excepciones no pueden oponerse en
cualquier estado del juicio, pues no rige aqu el art. 310 del C. P. C., segn el
cual las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago
efectivo, pueden oponerse en cualquier estado de la causa. En consecuencia,
se ha fallado que, en un juicio de esa naturaleza, es improcedente la excepcin
de cosa juzgada opuesta en segunda instancia antes de la vista de la causa.
62

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Dicho Art. 310 del C. P. C. es, de acuerdo con el Art. 3 del mismo Cdigo, una
norma supletoria que se aplicara al juicio ejecutivo a falta de una regla
especial diversa; pero esa norma especial diversa existe y est constituida por
los Arts. 459 a 463, que establecen un plazo fatal para oponer todas las
excepciones que tenga el ejecutado.
En concordancia con la doctrina expuesta se ha fallado que todas las
excepciones, inclusa la de cosa juzgada, deben oponerse en primera instancia
y dentro del plazo legal; que en el juicio ejecutivo todas las excepciones
deben oponerse en un mismo escrito y dentro del plazo fatal de cuatro das,
incluso la de cosa juzgada y es en consecuencia inadmisible la que se opone en
segunda instancia en un juicio de esta naturaleza, y que en la apelacin, no
puede el tribunal de alzada pronunciarse sobre peticiones que formule el
ejecutado en su escrito de apelacin, si no las dedujo en tiempo y forma como
excepciones opuestas a la ejecucin.
Finalmente, debemos agregar que el plazo para deducir excepciones no se
interrumpe por la interposicin de incidentes ni de apelaciones por la parte del
ejecutado; y que es un trmino individual, que se cuenta para cada demandado
desde el da en que es requerido de pago.
91. Modo de formular la oposicin.
Dispone el Art. 465 del C. P. C. que todas las excepciones debern
oponerse en un mismo escrito, expresndose con claridad y precisin los
hechos y los medios de prueba de que el deudor intenta valerse para
acreditarlas. Del anlisis de esta disposicin se desprende que son tres las
exigencias que ella establece en cuanto al modo de formular las excepciones.
a) El ejecutado debe oponer todas sus excepciones en un mismo escrito. No
podra presentar dos o ms escritos de excepciones, aunque los presente
dentro del plazo legal. Esta exigencia tiende a evitar confusiones y
dificultades. Si ella no es cumplida, qu sancin cabra aplicar? La
jurisprudencia ha establecido esta sancin: Formulada una excepcin en un
escrito presentado dentro del trmino legal, no pueden tomarse en
consideracin, para el efecto de dictar sentencia, las dems excepciones que
se deducen en escritos posteriores.
b) El ejecutado debe expresar con claridad y precisin los hechos en que
funda sus excepciones. Esta exigencia es lgica si se piensa que el escrito de
excepciones equivale a la contestacin de la demanda y, en consecuencia, debe
contener los requisitos que para dicha contestacin exige el Art. 309 del C. P.
C., artculo que es aplicable al juicio ejecutivo en virtud del Art. 3 del mismo
Cdigo. Y entre los requisitos de la contestacin de la demanda se encuentra
el de exponer claramente los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoyan las excepciones.
Si el ejecutado no funda debidamente la excepcin opuesta, el tribunal no
podra pronunciarse sobre ella y no la tomara en cuenta al dictar sentencia.
As la jurisprudencia ha fallado que en las excepciones opuestas deben
expresarse con claridad y precisin los hechos en que se fundan, y no se
cumple con este requisito si el ejecutado dice slo que se omiti mencionar
gruesas partidas de dinero que ha percibido el ejecutante y promete
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RAL ESPINOZA FUENTES

determinarlas con posterioridad, por lo que no es dable pronunciar resolucin


sobre la excepcin de pago parcial de la deuda. Y aun ms, otro fallo de la
Corte de Santiago determin que si el ejecutado no expresa en su escrito de
excepciones los hechos en que las funda, deben ellas declararse inadmisibles.
c) El ejecutado debe expresar en su escrito de excepciones, con claridad y
precisin, los medios de prueba de que intenta valerse. Parece que el Cdigo
ha querido que el ejecutado especifique determinadamente los medios de
prueba de que se valdr: instrumentos, confesin, etc. No obstante, la
jurisprudencia de la Corte Suprema ha estimado que cumple con lo dispuesto
en el Art. 465 del C. P. C. el escrito de excepciones en un juicio en que se dice
que se usar de todos los medios probatorios que acuerda la ley, a excepcin
de la prueba de testigos. No es menester determinar uno a uno tales medios
que el Cdigo seala expresamente en su Art. 341. Dicha interpretacin se
ajusta a la letra y espritu del Cdigo Procesal que en sus disposiciones, salvo
en casos muy especiales, no exige el uso de frmulas o trminos
sacramentales, ya que los medios de prueba estn claramente indicados en un
proceso del mismo Cdigo, lo que excluye toda duda a la alusin que de la
manera indicada se hace de los medios probatorios.
En el caso de que el ejecutado no cumpla con la obligacin de expresar con
claridad y precisin los medios de prueba en el escrito de excepciones, qu
sancin tendra? Algunos fallos han estimado que la prueba que se rinda para
establecer las excepciones, no puede ser tomada en cuenta si no fue anunciada
y especificada en el escrito en que stas se formularen. No obstante, un fallo
ms reciente, y de la Corte Suprema, ha dictaminado que no cabra aplicar tal
sancin, ya que el artculo 465 no seala como fatal el trmino para ofrecer
probanzas, y las periciales y documentales pueden producirse en cualquier
estado de la causa.
Finalmente, se ha presentado tambin otra dificultad relacionada con la
exigencia de que se expresen los medios de prueba en el escrito de
excepciones; si el ejecutado piensa valerse de la prueba testimonial, deber
indicar la lista de sus testigos en el escrito de oposicin? A este problema nos
referiremos en el N 117, al estudiar la prueba en el juicio ejecutivo.
92. La enumeracin que de las excepciones hace el Art. 464 es taxativa,
aunque meramente genrica.
El Art. 464 del C. P. C. comienza diciendo que la oposicin del ejecutado
slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes.
De lo que se desprende que las excepciones que pueden hacerse valer en el
juicio ejecutivo no son otras que las taxativamente enumeradas en ese artculo.
Al respecto, se ha fallado que la oposicin debe fundarse necesariamente en
alguna de las excepciones indicadas en el Art. 464, y es nula la sentencia que
acoge alguna excepcin no autorizada por ese artculo.
No obstante su carcter taxativo, la enumeracin que hace el Art. 464 es
meramente genrica o fundamental y no singulariza ni determina los casos
especiales que puedan hallarse comprendidos en cada uno de los diversos
nmeros que la componen, de modo que en ese mismo nmero del Art. 464
pueden quedar incluidas diversas situaciones, que constituyen otras tantas
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

excepciones jurdicamente distintas. As, por ejemplo, la excepcin de faltar al


ttulo algn requisito para que tenga fuerza ejecutiva N 7 del Art. 464
puede fundarse en que la deuda no es lquida, en que no es actualmente
exigible, en que no se notific el ttulo a los herederos del deudor, etc.; y cada
uno de estos hechos debe ser considerado como una excepcin distinta. Y esto
tiene una importancia, pues el tribunal, al dictar sentencia, deber
pronunciarse sobre cada una de esas excepciones en particular sin que le
baste referirse en general a todas las excepciones que queden comprendidas
en un mismo nmero del Art. 464. Si el juez no obrara de este modo, podra
interponerse un recurso de casacin en la forma por faltar la decisin del
asunto controvertido.
La jurisprudencia ha sido del mismo criterio expuesto, fallando
uniformemente que cuando los hechos o circunstancias en que se fundan las
excepciones son de distinta ndole y se basan en antecedentes jurdicos
diversos, cada uno de ellos constituye en derecho una excepcin distinta, aun
cuando se encuentren en un mismo nmero de la clasificacin general del Art.
464.
Aplicando los principios expuestos, otro fallo ha establecido la doctrina
siguiente: es nula, porque falla ultra petita, la sentencia que acoge la
excepcin de falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por la
ley para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, bajo un aspecto que no haba sido
propuesto. El cambio efectuado en el fundamento de hecho de una excepcin,
entre el escrito en que fue deducida y el respectivo considerando de la
sentencia que da las razones de hecho y de derecho para acogerla, importa en
dicho caso el cambio de la causa de pedir, lo que hace variar la excepcin e
importa la aceptacin de una no propuesta.
93. Diferencias entre las excepciones del juicio ejecutivo y las del
ordinario.
Diversas son las diferencias que podemos anotar entre las excepciones del
juicio ejecutivo y las del juicio ordinario. Casi todas esas diferencias se fundan
en la circunstancia de ser la ejecucin un juicio rpido, favorable al acreedor,
en que el deudor es mirado con desconfianza. Nos referiremos a las ms
importantes de ellas:
a) Una primera y fundamental diferencia se desprende del inc. 1 del Art.
464 del C. P. C. Las excepciones que pueden oponerse en el juicio ejecutivo
estn taxativamente enumeradas en dicho Art. 464; en cambio, en el
procedimiento ordinario, ninguna limitacin tiene en ese sentido la libertad de
defensa del demandado; podr hacer valer todas las excepciones que estime
convenientes y que tiendan a destruir la accin o a corregir el procedimiento.
As, no puede oponerse como excepcin en el juicio ejecutivo el derecho que
otorga el Art. 1544 del Cdigo Civil.
b) Como hemos visto en el N 90, en el juicio ejecutivo las excepciones
deben oponerse en un plazo fatal. En el juicio ordinario, el trmino para
deducir las excepciones dilatorias es fatal, puesto que ellas deben hacerse
valer todas en un mismo escrito, dentro del trmino de emplazamiento y antes
de contestar la demanda. Si as no se hace, se podrn oponer en el progreso
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RAL ESPINOZA FUENTES

del juicio solo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los


artculos 85 y 86. Las excepciones de incompetencia y litispendencia pueden
oponerse en segunda instancia en forma de incidente(Art. 305 del C. P. C.).
En el juicio ordinario las excepciones perentorias deben oponerse en el
escrito de contestacin de la demanda dentro del trmino de emplazamiento,
el que tiene el carcter de fatal, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 64 del
C. P. C. No obstante, existen en el juicio ordinario ciertas excepciones
(prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo) que, de acuerdo con
el Art. 310 del C. P. C., pueden oponerse en cualquier estado del juicio. Nada
de esto sucede en el juicio ejecutivo, donde todas las excepciones deben
hacerse valer en el plazo fatal que seala la ley (ver N 90).
c) En el juicio ejecutivo todas las excepciones, sean dilatorias o perentorias,
deben oponerse conjuntamente y en un mismo escrito (ver N 91). En el juicio
ordinario las excepciones dilatorias deben oponerse previamente, en el
trmino de emplazamiento, que para estos efectos es fatal; y slo una vez
desechadas las excepciones dilatorias o subsanados los defectos que ellas
tendan a corregir, debern deducirse las excepciones perentorias.
d) Finalmente, en el escrito de excepciones a la ejecucin, el demandado
deber sealar los medios de prueba de que intenta valerse. Esta exigencia no
rige en el juicio ordinario, ya que en este juicio las pruebas pueden ofrecerse
en cualquier estado de la causa, con la sola excepcin de la prueba
testimonial.
94. Las excepciones en particular.
Las excepciones que puede oponer el ejecutado estn enumeradas en el
Art. 464 del C. P. C. y ellas pueden referirse a toda la deuda o a una parte de
ella solamente (Art. 464, inc. final).
Todas las excepciones, como hemos visto, deben interponerse en un mismo
escrito y se tramitan y fallan conjuntamente, salvo la excepcin de
incompetencia, que puede fallarse desde luego o reservarse para sentencia
definitiva (Art. 465).
De las excepciones enumeradas en el Art. 464, son dilatorias las
comprendidas en los nmeros 1 a 4, inclusive, y son perentorias las dems.
Nos referiremos separadamente a cada una de ellas.
95. La incompetencia del tribunal ante quien se hubiere presentado la
demanda.
Esta excepcin es la misma establecida en el juicio ordinario. Para
determinar si el tribunal es o no competente para conocer de la ejecucin es
menester recurrir a las reglas generales de la competencia establecidas en el
Cdigo Orgnico de Tribunales.
La excepcin en estudio puede referirse tanto a la incompetencia relativa
como a la absoluta, ya que la ley no distingue.
Debemos relacionar esta excepcin con el inc. 2 del Art. 465 del C. P. C.,
que dice: No obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el
hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante
para preparar la accin ejecutiva. O sea, en otras palabras, no importa
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

prrroga tcita de jurisdiccin, la comparecencia del deudor a las diligencias


preparatorias de la va ejecutiva.
Aade el aludido inc. 2 del Art. 465 que, deducida la excepcin de
incompetencia, podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o
reservarla para la sentencia definitiva. Es sta la nica excepcin que el juez
est facultado para fallar desde luego; todas las dems deben ser falladas
necesariamente en la sentencia definitiva.
La ley no seala el modo de promover la excepcin de incompetencia, por lo
que, de acuerdo con el Art. 101 del C. P. C., que es norma comn a todo
procedimiento, ella podr promoverse por declinatoria o inhibitoria.
Respecto de la excepcin que nos preocupa, debe tenerse presente que en
aquellos lugares de asiento de Corte, en los cuales rige la distribucin de
causas, la designacin recada en un juzgado para conocer de las gestiones
preparatorias de la va ejecutiva, le da competencia para conocer de la
ejecucin deducida como consecuencia de la gestin preparatoria, ya que
dicha gestin preparatoria no es sino el comienzo del juicio ejecutivo del cual
forma parte integrante. La demanda ejecutiva no se presentar, pues, a la
secretara de la Corte para su distribucin, sino que ser llevada directamente
al juzgado que conoci de la preparacin de la va ejecutiva.
Si deducida la excepcin de incompetencia ella es aceptada por el tribunal,
ste se abstendr de pronunciarse sobre las dems excepciones opuestas, ya
que no tendra competencia para ello. As lo dispone el Art. 306 del C. P. C. y lo
confirma la jurisprudencia de modo uniforme.
Citaremos por ltimo un fallo relacionado con la excepcin en estudio que
ha establecido la siguiente doctrina: La circunstancia de no haberse llevado a
efecto el embargo, no envuelve la incompetencia del tribunal para seguir la
causa y fallarla, ni cabe sostener que por ello se extiende a un punto extrao a
la litis, desde que, con o sin embargo, la demanda ejecutiva y las excepciones
opuestas a ella marcan la materia del juicio sometido al fallo del tribunal.
96.

La falta de capacidad del demandante o de personera o


representacin legal del que comparezca a su nombre.
Es la misma excepcin dilatoria que seala el N 2 del Art. 303 del C. P. C.
Se refiere a la capacidad para comparecer en el juicio y comprende dos
situaciones:
a) Falta de capacidad del demandante. Sabemos que por regla general toda
persona es capaz, salvo las que una ley expresa declara incapaces. Los
incapaces deben actuar mediante sus representantes legales.
b) Falta de personera o representacin legal del que comparece a nombre
del demandante. El que comparece a nombre del ejecutante debe investir su
representacin legal o estar provisto de un mandato debidamente constituido.
El Art. 6 del C. P. C. indica la forma en que debe constituirse el mandato.
La excepcin en estudio se refiere a la falta de capacidad del demandante,
pero nada dice en cuanto a la falta de capacidad del demandado. Quiere esto
decir que el ejecutado no podra hacer valer su propia incapacidad? Creemos
que no y que el ejecutado podra excepcionarse fundado en su incapacidad,
67

RAL ESPINOZA FUENTES

invocando para ello el N 7 del Art. 464: falta de un requisito para que el
ttulo tenga fuerza ejecutiva con relacin al demandado.
Como hemos visto, el ejecutante puede comparecer personalmente, si es
capaz, o representado por su representante legal, o por su mandatario. Sin
embargo, el inc. 3 del Art. 6 del C. P. C. dispone que podr admitirse la
comparecencia en juicio de una persona que obre sin poder en beneficio de
otra, con tal que ofrezca fianza de que el interesado ratificar lo obrado (fianza
de rato); el tribunal calificar las circunstancias del caso y garanta ofrecida y
fijar un plazo para la ratificacin del interesado. Si dicha ratificacin no se
presenta en el plazo indicado, quedan sin efecto las actuaciones realizadas.
De acuerdo con lo que se acaba de exponer, tambin procede la excepcin
de falta de personera si, iniciada la ejecucin por una persona a nombre del
acreedor sin poder de ste, y con fianza de rato, no se acompaa la ratificacin
del acreedor en el plazo fijado al efecto.
Se ha fallado, asimismo, que si se inicia una demanda ejecutiva por una
persona en nombre de otra, sin que medie mandato, ni representacin legal, ni
fianza de rato, debe acogerse la excepcin de falta de personera de quien
intervino en nombre del ejecutante, aunque este ltimo ratifique despus lo
obrado, ya que trabada la litis, no pueden enmendarse con posterioridad los
vicios de procedimiento en perjuicio del ejecutado.
Antes de terminar el estudio de esta excepcin, nos referiremos al siguiente
problema: el mandatario designado en el juicio ordinario, tiene poder
bastante para actuar en el juicio ejecutivo en que se pide el cumplimiento de la
sentencia recada en dicho juicio ordinario? Una sentencia de la Corte
Suprema del ao 1921 resolvi este problema en forma negativa,
estableciendo la doctrina de que el juicio ejecutivo en que se persigue el
cumplimiento de la sentencia dictada en un juicio ordinario, es diverso de ste.
Aunque derivados del declaratorio ya fenecido, uno y otro son litigios distintos
en orden a sus fines, a su naturaleza y a los efectos que producen con
tramitacin propia e independiente, y en consecuencia, el ejecutivo no forma
parte del juicio anterior ni es una continuacin del mismo, y no procede que se
le considere como una cuestin incidental en el juicio ordinario. Por tanto, el
poder para litigar conferido en el juicio ordinario, no es bastante para
comparecer en el ejecutivo en que se pide el cumplimiento de la sentencia
recada en aqul.
Por nuestra parte, estimamos ms ajustado a derecho un fallo ms reciente
de la misma Corte que, de acuerdo con el Art. 7 del C. P. C., establece que el
poder para litigar se entiende conferido para todo el juicio, incluso la
ejecucin de la sentencia, de modo que el mandatario designado en juicio
ordinario tiene poder suficiente para intervenir hasta la completa ejecucin de
la sentencia, aun cuando dicha ejecucin sea materia de un juicio ejecutivo.
Diremos, por ltimo, que si en la sentencia se acepta la excepcin de falta
de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que
comparezca en su nombre, no puede el tribunal pronunciarse sobre las dems
excepciones que se hayan deducido, pues ellas suponen la existencia de un
juicio con un legtimo contradictor. Si, no obstante, el tribunal fallara las
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

dems excepciones, la sentencia sera nula, ya que adolecera del vicio de


contener decisiones contradictorias.
97. La litispendencia ante tribunal competente.
La tercera excepcin que establece el Art. 464 del C. P. C. es la
litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen
haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de
reconvencin.
Es la misma excepcin dilatoria que conocemos en el juicio ordinario, con
una diferencia: el juicio que da origen a la excepcin debe haber sido
promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin. Esta
modificacin tiene su fundamento en la circunstancia de que si se hubiera
conservado esta excepcin en la misma forma que en el juicio ordinario, sera
muy sencillo para un deudor de mala fe evitar su ejecucin: le bastara para
ello iniciar un pleito ordinario en contra de su acreedor, antes de que este
ltimo entable la demanda ejecutiva.
Podramos tambin anotar otra diferencia que presenta esta excepcin,
segn se la considere en el juicio ordinario o en el ejecutivo: en el primero, la
excepcin de litispendencia puede oponerse en segunda instancia, en forma
incidental (Art. 305 del C. P. C.); en tanto que en el segundo, slo puede
oponerse en primera instancia y dentro del plazo fatal que existe para
oponerse a la ejecucin.
La jurisprudencia, aplicando los principios anotados, ha fallado que el juicio
iniciado por el deudor no puede servirle para fundar en l la excepcin de
litispendencia y enervar la accin ejecutiva; que, solicitada por el arrendatario
la resolucin del contrato de arrendamiento y deducida reconvencin por el
arrendador sobre cumplimiento de ese mismo contrato, no puede ste cobrar
ejecutivamente al primero las rentas que se devenguen, por oponerse a ello la
excepcin de litispendencia; y que procede la excepcin de litispendencia
fundada en la existencia de un juicio anterior en que el ejecutante ha
demandado la resolucin del mismo contrato que sirve de ttulo a la ejecucin.
98. La ineptitud del libelo.
Esta excepcin est establecida en el N 4 del Art. 464 del C. P. C. que
dice: la ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de
formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254.
El libelo o demanda es inepto cuando le falta alguno de los requisitos que
indica el Art. 254 del C. P. C., que son:
1 La designacin del tribunal ante quien se entabla;
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las
personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin;
3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoya, y
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

69

RAL ESPINOZA FUENTES

Todos estos requisitos deben reunirse en el momento de solicitarse la


ejecucin; si se omiten, el defecto no podra ser subsanado por escritos
posteriores, ya que una vez trabada la litis, lo que ocurre cuando el ejecutado
opone excepciones, queda fijada la cuestin debatida y ella no puede ser
alterada en perjuicio del ejecutado (ver N 83). As, la jurisprudencia ha
fallado que si la demanda ejecutiva no contiene la designacin del nombre,
domicilio y profesin del demandado, esta omisin da derecho al ejecutado
para oponer la excepcin de ineptitud del libelo; y no basta para corregir este
defecto un escrito presentado con posterioridad a la notificacin de la
demanda y despus de haberse opuesto la excepcin indicada. Se ha fallado
tambin que esta excepcin debe fundarse en hechos graves, y no en
cuestiones de poca importancia como el de haberse omitido el apellido
materno del representante legal de la ejecutada.
Es claro que si el defecto se subsana antes de notificarse al ejecutado, ste
no podra hacer valer la excepcin en estudio.
De acuerdo con el N 4 del Art. 464, procede la excepcin de ineptitud del
libelo si la demanda ha omitido la indicacin del domicilio, nombre o profesin
del demandado; pero no procede esta excepcin cuando alguna de esas
indicaciones est equivocada.
Respecto de la excepcin que nos preocupa, se ha presentado el siguiente
problema: si en la preparacin de la va ejecutiva se ha hecho la
individualizacin de los litigantes, sera necesario efectuar nuevamente esa
individualizacin en la demanda ejecutiva? Creemos, como lo estiman algunos
fallos de nuestros tribunales, que el escrito destinado a preparar la va
ejecutiva debe considerarse como parte integrante de la demanda, e
indicndose en l el domicilio, profesin y nombre de las partes, es inaceptable
la excepcin de ineptitud del libelo fundada en que el escrito en que se pide el
mandamiento de embargo no contiene esas designaciones.
No obstante, la jurisprudencia no es uniforme en el sentido anterior, y
existen fallos que, por el contrario, han resuelto que es requisito necesario de
la demanda ejecutiva la individualizacin de las partes litigantes, puesto que la
omisin de este requisito da lugar a la oposicin a la demanda por medio de la
excepcin de ineptitud del libelo y esas designaciones no pueden suplirse de
otro modo, o en otras actuaciones o diligencias anteriores o posteriores a la
demanda. De ms est decir que, para evitar toda dificultad, es conveniente
individualizar a las partes no slo en el escrito en que se prepara la va
ejecutiva, sino tambin en la demanda que le siga.
Por ltimo, haremos presente que si el tribunal acepta la excepcin dilatoria
de ineptitud del libelo no podr pronunciarse sobre las excepciones que se
refieren al fondo de la cuestin debatida, desde que para ello se requiere la
existencia de un juicio, y legalmente no puede estimarse que hay juicio que
habilite al tribunal para resolver las excepciones de fondo, si la demanda, que
es la base del litigio, se declara inepta, o sea, que no ha podido ser legalmente
tramitada. As se ha fallado uniformemente.

70

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

99. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza.


El beneficio de excusin es la facultad que tiene el fiador para exigir que
antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor
principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de
la misma deuda (Art. 2357 del C. C.).
Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones
siguientes:
1a Que no se haya renunciado expresamente;
2a Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario;
3a Que la obligacin principal produzca accin;
4a Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5a Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que
el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera;
6a Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal (Art. 2358
del C. C.).
Por caducidad de la fianza debe entenderse la extincin de ella por alguno
de los medios que sealan los artculos 2381 y siguientes del C. Civil.
Las excepciones consistentes en el beneficio de excusin y en la caducidad
de la fianza, debern estudiarse a la luz de las disposiciones del C. Civil.
100. La falsedad del ttulo.
Un ttulo es falso cuando no es autntico, es decir, cuando no ha sido
realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en el
ttulo se expresa (Art. 17 del C. C.). En consecuencia, para que pueda
calificarse de falso un ttulo, es menester que haya habido suplantacin de
personas o que se hayan hecho adulteraciones que hagan cambiar la
naturaleza del ttulo. La jurisprudencia ha fallado que slo en esos dos casos
cabe hablar de falsedad del ttulo.
Nada tiene que ver la falsedad de un instrumento con la nulidad del mismo o
con la nulidad de la obligacin en l contenida. La falsedad supone
suplantacin de personas o adulteraciones en el ttulo; supone un hecho
delictuoso. En tanto que la nulidad es solamente una sancin civil de ineficacia
de un acto en el cual se ha omitido algn requisito que la ley prescribe para la
validez de dicho acto.
El Art. 704 del C. C. distingue claramente entre la falsedad y la nulidad de
un ttulo, al decir que No es justo ttulo: 1 El falsificado, esto es, no otorgado
realmente por la persona que se pretende; 3 El que adolece de un vicio de
nulidad.
La jurisprudencia ha aplicado ampliamente los principios expuestos
estableciendo que la excepcin del N 6 del Art. 464, mira a la autenticidad
del instrumento que sirve de base a la ejecucin y/o a la ineficacia por razones
de orden jurdico, lo cual es materia de otras excepciones; y que la
excepcin de falsedad del ttulo supone que sea falsa la escritura que lo
constituye, siendo por tanto inadmisible la excepcin de falsedad que se funda
en hechos que no se refieran a la veracidad y autenticidad del ttulo mismo,
sino a la legalidad de la obligacin.
71

RAL ESPINOZA FUENTES

Hemos dicho que la excepcin de falsedad del ttulo envuelve la idea de un


delito. En caso de que ese delito sea objeto de investigacin en un proceso
criminal, el ejecutado podra pedir, en cualquier estado del juicio ejecutivo, se
suspenda el pronunciamiento de la sentencia definitiva hasta la terminacin
del proceso criminal, si en ste se hubiere dado lugar al procedimiento
plenario. Tal se desprende del Art. 167 del C. P. C., que es una norma comn a
todo procedimiento.
101. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por
las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relacin al demandado.
Se opondr esta excepcin cada vez que falte alguno de los requisitos para
que proceda la accin ejecutiva, sea porque el ttulo no rene todas las
condiciones establecidas por la ley para que se le considere como ejecutivo, o
porque la deuda no es lquida, o porque no es actualmente exigible. Esta
excepcin debe relacionarse, pues, con todos aquellos preceptos legales que
consagran exigencias para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva. Estos
preceptos legales, como se comprender, son innumerables, dada la
diversidad de ttulos ejecutivos que la ley crea, como tambin la diversidad de
condiciones que establece para cada uno de ellos. Como ya hemos estudiado
en detalle las condiciones que la ley establece para que proceda la accin
ejecutiva, nos remitimos a lo dicho. En este momento slo haremos presentes
dos circunstancias generales.
Primera: la excepcin de insuficiencia del ttulo puede ser absoluta, o ser
slo relativa a la persona del demandado. Por ej., la insuficiencia sera
absoluta si el ttulo consiste en una copia no autorizada de escritura pblica, y
sera relativa si el ttulo es una sentencia judicial que se pretende hacer valer
en contra de una persona que no fue parte en el juicio en que recay la
sentencia.
Segunda: los requisitos que la ley exige para que proceda la ejecucin deben
reunirse en el momento de entablarse la demanda ejecutiva, y no con
posterioridad (ver N 83).
Para finalizar, indicaremos a va de ejemplo algunos de los casos en que
procede oponer la excepcin de faltar algn requisito para que el ttulo tenga
fuerza ejecutiva:
a) Si el ejecutante es el cesionario de un crdito y la cesin no est perfecta,
esto es, no est aceptada por el deudor o notificada al mismo; o si la
notificacin de la cesin se ha hecho sin exhibirse el ttulo de la deuda.
b) Si el ttulo es una copia de escritura pblica que no es primera, o segunda
dada con decreto judicial y citacin de la persona a quien deba perjudicar o de
su causante (ver Nos 20 y 21).
c) Si el ttulo es una sentencia obtenida en juicio contra el deudor directo, y
se trata de ejecutarla en los bienes del fiador de dicho deudor, en
circunstancias de que el fiador no ha sido parte ni ha intervenido en forma
alguna en aquel juicio.
d) Si el ttulo es una letra de cambio protestada, cuyo protesto ha sido
efectuado tardamente.
72

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

e) Si el ttulo ejecutivo que deba ser notificado a los herederos del deudor
en conformidad al Art. 1377 del C. C., no ha sido objeto de esa notificacin.
f) Si el deudor goza, como fallido fortuito, del beneficio de competencia.
g) Si la obligacin es condicional y la condicin an no se ha cumplido.
h) Si se trata de un heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de
inventario y se pretende hacerle responsable de las deudas hereditarias en sus
bienes personales.
i) Si se ha despachado el mandamiento de embargo sin que previamente se
haya avaluado el objeto de la obligacin, en los casos en que esa avaluacin es
necesaria de acuerdo con los nmeros 2 y 3 del Art. 438 del C. P. C.
j) Si el ttulo de la ejecucin es un contrato bilateral y el ejecutante no ha
cumplido por su parte las obligaciones que le impone el contrato.
k) Si la deuda cuyo cumplimiento se exige ha sido retenida en poder del
deudor por decreto judicial anterior a la ejecucin (ver N 67).
l) Si el ttulo ejecutivo no ha pagado el impuesto correspondiente (ver N 9).
ll) Si el ttulo ejecutivo es una confesin judicial que no ha sido prestada
ante el juez, sino ante el receptor.
m) Si, siendo el ttulo una letra de cambio, el ejecutante es el propio librador
y no prueba que ha provisto de fondos al aceptante (ver N 46).
102. El exceso de avalo en los casos de los incisos segundo y tercero
del Art. 460.
Sabemos que cuando el objeto de la ejecucin consiste en el valor del
cuerpo cierto, debido a que no existe en poder del deudor, o en cantidad de un
gnero determinado que no sea dinero, es menester preparar el juicio
ejecutivo mediante la avaluacin de dicho objeto. Si el ejecutado estima que
ese avalo ha sido excesivo, podr oponer la excepcin en estudio.
Como ya hemos estudiado anteriormente la gestin de la avaluacin (N 61),
nos remitimos a lo all expuesto. Slo insistiremos aqu en que la presente
excepcin, como se desprende del N 8 del Art. 464, nicamente procede en
los casos en que el avalo ha sido practicado como una gestin preparatoria
de la va ejecutiva (Nos 2 y 3 del Art. 438); y no procede en caso de que el
avalo haya sido hecho por las partes en el contrato. Tampoco procede si el
avalo ha sido hecho por otra autoridad que no sea la autoridad judicial.
103. El pago de la deuda.
El pago es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la
prestacin de lo que se debe (Art. 1568 del C. C.). Para estudiar la procedencia
de esta excepcin es menester atenerse a las reglas que sobre el pago da el C.
Civil. A ellas nos remitimos.
Respecto de esta excepcin, la jurisprudencia ha fallado que si slo se
acepta la excepcin de pago parcial, la ejecucin queda extinguida con
respecto a la cantidad cubierta con ese pago parcial y subsiste en todo lo
dems hasta que el acreedor obtenga la cancelacin total de la obligacin que
demanda, por lo cual, ha sentenciado, no puede negar que se siga adelante la
ejecucin hasta obtener el saldo insoluto. Es nula porque contiene decisiones

73

RAL ESPINOZA FUENTES

contradictorias la sentencia que acoge la excepcin de pago parcial y niega


lugar a que se siga adelante la ejecucin.
104. La remisin de la deuda.
La remisin o condonacin de la deuda es tambin otro modo de extinguir
las obligaciones cuyos requisitos y modalidades son propios del derecho civil.
105. La concesin de esperas o la prrroga en el plazo.
Si la obligacin est sujeta a plazo, ella no es actualmente exigible y no
procede su cumplimiento forzado. La accin rechazada por la causal en
estudio podra renovarse como ejecutiva, ya que se tratara de un caso de
falta de oportunidad en la ejecucin (Art. 477 del C. P. C.) (ver. N 127).
106. La novacin.
La novacin es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la
sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida (Art. 1628 del C. C.). Su estudio corresponde al Derecho Civil.
107. La compensacin.
La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones que se opera
cuando dos personas son deudoras una de otra, y que extingue ambas deudas
hasta concurrencia de la de menos valor (Arts. 1655 y siguientes del C. C.).
No es menester que la deuda que se opone en compensacin sea ejecutiva,
como lo exiga la legislacin anterior al C. P. C.; basta que se renan los
requisitos que el C. Civil exige en su Art. 1656, que son:
1. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas
de igual gnero y calidad;
2. Que ambas deudas sean lquidas;
3. Que ambas sean actualmente exigibles.
El estudio particular de este modo de extinguir las obligaciones corresponde
al Derecho Civil.
108. La nulidad de la obligacin.
La nulidad es tambin un modo de extinguir las obligaciones cuyo estudio
corresponde al Derecho Civil. Ella puede ser absoluta o relativa, y ambas
clases de nulidad pueden oponerse como excepciones a la ejecucin, ya que,
no distinguiendo el legislador, toda distincin que hiciramos nosotros sera
arbitraria.
Respecto de esta excepcin se ha fallado que si el deudor alega la nulidad
de la obligacin por carecer de causa real y lcita, deber probar su excepcin,
pues si bien la ley establece que toda obligacin debe tener causa real y lcita,
no es necesario expresar esa causa, por lo cual esta omisin no puede acarrear
por s sola la nulidad de la obligacin.
Se ha fallado tambin que la facultad de declarar de oficio la nulidad
absoluta, cuando el vicio que la origina aparece de manifiesto, puede
ejercitarla el tribunal aun en el juicio ejecutivo en que no se haya opuesto esa
excepcin.
74

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Finalmente, se ha establecido que es errado sostener que en un juicio


ejecutivo no procede discutir la validez o nulidad del convenio que le sirve de
ttulo, por considerar que se transformara de juicio ejecutivo en litigio
declaratorio de derechos y que dada la naturaleza de los juicios ejecutivos no
cabe resolver en ellos cuestiones que, lejos de conducir a la finalidad de
obtener que se cumpla una obligacin, tendran como consecuencia que se
hagan declaraciones de las cuales dependera la existencia o inexistencia de la
obligacin cuyo cumplimiento se persigue. Dicha conclusin jurdica no se
compadece con el texto del nmero 14 del Art. 464 del C. P. C., que contempla
expresamente la excepcin de nulidad de la obligacin como una de las que el
ejecutado puede oponer a la ejecucin.
109. La prdida de la cosa debida.
Esta excepcin est contemplada en el N 15 del Art. 464, que dice: La
prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX,
Libro IV del Cdigo Civil. Es un modo de extinguir las obligaciones que se
produce cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si
existe (Art. 1670 del C. C.).
Para que se extinga la obligacin, la prdida de la especie o cuerpo cierto
debe ser fortuita, pues si ella se debe a culpa del deudor, la obligacin subsiste
(Art. 1672 del C. C.); y en tal caso la ejecucin recaer, como hemos visto,
sobre el valor de la especie debida, hacindose su avaluacin por un perito.
El estudio particular de este modo de extinguir las obligaciones corresponde
al Derecho Civil.
110. La transaccin.
La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual (Art.
2446 del Cdigo Civil).
Es una excepcin perentoria cuyos requisitos deben estudiarse a la luz de
las disposiciones del C. Civil.
111. La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva.
Este nmero comprende dos excepciones perentorias distintas. Respecto de
la prescripcin de la deuda, debemos estar a lo que el C. Civil dispone sobre la
prescripcin extintiva de las acciones y derechos ajenos. En lo que se refiere a
la prescripcin de la accin ejecutiva, nos remitimos a lo dicho sobre el
particular en los Nos 68 y siguientes.
112.

La cosa juzgada. Es tambin una excepcin de carcter


perentorio.
No corresponde hacer aqu el estudio particular de la cosa juzgada y de las
resoluciones que la producen.
113. La respuesta a las excepciones.
Una vez presentado el escrito de excepciones, el tribunal debe proveerlo
dando traslado de l al ejecutante. Del escrito de oposicin dispone el Art.
75

RAL ESPINOZA FUENTES

466 del C. P. C. se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l,


para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno. Como puede
verse, este plazo de cuatro das que la ley concede al ejecutante para
responder al escrito de oposicin es fatal.
En el escrito de respuesta a las excepciones, el ejecutante dar las razones
de hecho o de derecho por las cuales las excepciones deben ser desestimadas,
y pedir que ellas se desechen y que la ejecucin siga adelante.
La providencia que debe dictar el juez una vez vencido el plazo para
responder a las excepciones, no es una providencia de cajn; el juez deber
estudiar el expediente y la resolucin que pronuncie puede adoptar dos formas
distintas. A estas diversas situaciones nos referiremos en el nmero siguiente.
114. Admisibilidad e inadmisibilidad de las excepciones.
Hemos dicho que vencido el plazo fatal que el ejecutante tiene para
responder a las excepciones, con la respuesta o sin ella, el juez estudiar el
expediente antes de dictar resolucin. Este estudio se referir a dos puntos
principales. a) Si las excepciones opuestas por el ejecutado se encuentran
entre las que el C. P. C. enumera taxativamente en su Art. 464, y b) Si las
excepciones han sido opuestas dentro del plazo legal. La resolucin que dicte
el tribunal ser distinta segn se cumplan o no esos dos requisitos.
Analizaremos separadamente los dos casos.
a) Si las excepciones opuestas por el ejecutado son de las contempladas en
el Art. 464 del C. P. C. y ellas han sido interpuestas dentro del plazo, el tribunal
debe declararlas admisibles. Esta declaracin de admisibilidad no significa que
las excepciones sean aceptadas en cuanto a su fondo, sino nicamente que
ellas han sido interpuestas dentro del plazo, que son de las contempladas en el
Art. 464 del C. P. C. y que, en consecuencia, ellas deben ser tramitadas.
La resolucin que declara admisibles las excepciones recibir tambin la
causa a prueba, si hubiere hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
La providencia ser: Declranse admisibles las excepciones opuestas y se
recibe la causa a prueba, fijndose como hechos controvertidos los siguientes
(Art. 466, inc. 3).
Si siendo admisibles las excepciones, el tribunal estima que no es necesario
rendir prueba, por no haber hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes,
dictar desde luego sentencia definitiva (Art. 466, inc. 3). En este caso la
resolucin que declare admisibles las excepciones ser la propia sentencia
definitiva, de modo que el cuaderno ejecutivo constar de la demanda, el
mandamiento de ejecucin, el requerimiento de pago, las excepciones, la
respuesta a las excepciones y la sentencia definitiva.
b) Si las excepciones no son de las contempladas en el Art. 464 del C. P. C.,
el tribunal las declarar inadmisibles. Al mismo tiempo que declara la
inadmisibilidad de las excepciones, el tribunal debe dictar sentencia definitiva
en el juicio (Art. 466, inc. 3).
La resolucin que declare inadmisibles las excepciones ser la propia
sentencia definitiva. No est ajustada a derecho la prctica de dictar una
resolucin declarando inadmisibles las excepciones y ordenando se traigan los
autos para dictar sentencia definitiva por separado. Al respecto se ha fallado
76

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

que la sentencia que se dicte declarando inadmisibles las excepciones debe


ordenar, al mismo tiempo, que se lleve adelante la ejecucin hasta el total
pago de lo adeudado, ya que en caso contrario sera nula por no contener la
decisin completa del asunto controvertido.
115. La resolucin que declara admisibles las excepciones es una
sentencia interlocutoria.
En efecto, esta resolucin resuelve sobre un trmite que debe servir de
base en el pronunciamiento de la sentencia definitiva (Art. 158 del C. P. C.).
Como hemos visto en el nmero anterior, la declaracin de admisibilidad de las
excepciones es un antecedente indispensable de la sentencia definitiva.
Sobre el particular, se ha fallado que la resolucin que en el juicio ejecutivo
declara admisibles unas e inadmisibles otras de las excepciones opuestas y
ordena recibir la causa a prueba fijando los puntos sobre que ella debe recaer,
es sentencia interlocutoria. Contra dicha sentencia procede el recurso de
casacin en la forma, porque pone trmino al juicio o hace imposible su
prosecucin respecto de las excepciones que declara inadmisibles.
Dado el carcter de sentencia interlocutoria que reviste la resolucin que
nos preocupa, ella produce, una vez firme, el efecto de cosa juzgada. As se ha
fallado.
D. LA

PRUEBA Y EL TRMINO PROBATORIO

116. El trmino probatorio.


Hemos visto que si el juez declara admisibles las excepciones, debe recibir
la causa a prueba, a menos que no considere necesario que se rinda prueba
para resolver. La resolucin que declara admisibles las excepciones y recibe la
causa a prueba debe notificarse por cdula (Art. 48 del C. P. C.), y desde
entonces comienza a correr el trmino probatorio.
El trmino probatorio es de diez das y slo puede prorrogarse a peticin del
acreedor y hasta por otros diez das. La prrroga deber solicitarse antes de
vencido el trmino legal, y correr sin interrupcin despus de ste (Art. 468
del C. P. C.).
Como vemos, el plazo probatorio en el juicio ejecutivo se diferencia del
probatorio en el juicio ordinario, no slo en que es ms reducido, sino en que
su prrroga nicamente puede ser solicitada por el ejecutante; en tanto que en
el ordinario, la prrroga puede ser solicitada por cualquiera de las partes.
Puede observarse, entonces, que no existen en el juicio ejecutivo aumentos
extraordinarios del trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio o fuera de la Repblica; el
nico aumento del probatorio que aqu existe es el que puede solicitar el
acreedor y hasta por el plazo mximo de diez das.
Por acuerdo de ambas partes agrega el Art. 468 podrn concederse los
trminos extraordinarios que ellas designen. Esta disposicin no es sino
consecuencia y confirmacin de que el procedimiento civil es por regla general
de orden privado, y queda por tanto subordinado a la voluntad de las partes.
Por ltimo, no est de ms recordar que, de acuerdo con las reglas
generales, el trmino probatorio es fatal para rendir la prueba de testigos (Art.
77

RAL ESPINOZA FUENTES

340 del C. P. C.), para presentar los documentos en la primera instancia (Art
348 del C. P. C.) y para solicitar toda otra diligencia de prueba que no hubieren
pedido con anterioridad a la iniciacin del trmino probatorio (Art. 327 del C.
P. C.).
117. La prueba en el juicio ejecutivo.
Dispone el Art. 469 del C. P. C. que la prueba en el juicio ejecutivo se
rendir del mismo modo que en el ordinario. Este principio tendra aplicacin
aun cuando la ley no lo consignara expresamente, ya que como sabemos el
procedimiento ordinario es supletorio de los procedimientos especiales (Art. 3
del C. P. C.). Hay que atenerse entonces a lo dispuesto en el juicio ordinario
respecto del modo de producirse la prueba.
Nos referiremos aqu a una dificultad de interpretacin que se relaciona con
la oportunidad en que el ejecutado debe presentar la lista de los testigos de
que piensa valerse.
Hay quienes estiman que el ejecutado debe indicar la lista de sus testigos en
el escrito de excepciones. Se basan para ello en el Art. 465 del C. P. C., que
exige al deudor expresar, en el escrito de excepciones, con claridad y
precisin, los medios de prueba de que intenta valerse. Y razonan diciendo
que, si se trata de la prueba de testigos, no se satisface la claridad y precisin
que exige la ley sino indicando determinadamente los diversos testigos del
demandado. Existen algunos fallos en este sentido.
La doctrina anterior no ha prosperado. Por el contrario, la mayora de los
autores y de los fallos de nuestros tribunales estiman que, tanto el ejecutado
como el ejecutante, deben presentar la lista de los testigos dentro de los
primeros cinco das del probatorio. Se fundan en el Art. 469 del C. P. C., de
acuerdo con el cual la prueba debe rendirse del mismo modo que en el juicio
ordinario; y el Art. 320 del C. P. C., colocado en el Ttulo VIII del Libro II, que
trata De la prueba en general, dispone que las partes deben acompaar la
nmina de los testigos de que piensan valerse, dentro de los primeros cinco
das del plazo probatorio. A lo cual puede agregarse que la oportunidad en que
debe presentarse la lista de testigos dice relacin con el modo de producir la
prueba testimonial, rigiendo, en consecuencia, ampliamente el citado Art. 469.
La mayor parte de los fallos judiciales se inclinan en el sentido de esta
segunda interpretacin.
118. Plazo posterior al trmino probatorio.
Dispone el Art. 469 en su segunda parte que, una vez vencido el trmino
probatorio, quedarn los autos en la secretara por espacio de seis das a
disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo
podrn hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba
sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos y sin nuevo
trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia definitiva. Este
examen o anlisis de la prueba que pueden hacer las partes es anlogo al que
puede efectuarse en el juicio ordinario, con la sola diferencia de que el plazo
para formular estas observaciones es de seis das, en tanto que en el juicio
ordinario es de diez das.
78

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

E. LA

SENTENCIA EJECUTIVA Y LOS RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA

119. La sentencia y sus diversas clases.


La sentencia debe reunir todos los requisitos que seala el Art. 170 del C. P.
C., ya que este artculo constituye una norma comn a todo procedimiento.
La parte resolutiva de la sentencia deber pronunciarse sobre todas y cada
una de las excepciones opuestas. Al respecto, recordaremos que si se han
opuesto varias excepciones comprendidas en un mismo nmero del Art. 464, el
juez deber pronunciarse sobre cada una de ellas en particular, y no le bastar
referirse en general a todas las excepciones comprendidas en el mismo
nmero del citado artculo. Si el juez no obrara as, podra interponerse un
recurso de casacin en la forma por faltar la decisin del asunto controvertido
(ver N 92).
La sentencia que se dicte puede ser de dos clases: absolutoria o
condenatoria.
Ser absolutoria cuando acoge algunas de las excepciones, desecha la
demanda y ordena alzar el embargo.
Ser condenatoria cuando desecha todas las excepciones opuestas, acoge la
demanda y ordena seguir adelante la ejecucin.
A su vez, las sentencias condenatorias pueden subdividirse en sentencias de
pago y sentencias de remate. Esta subdivisin se desprende del Art. 472 del C.
P. C., y se hace atendiendo a los bienes que se han embargado en el juicio.
La sentencia es de pago cuando el embargo ha sido trabado sobre dinero o
sobre la especie o cuerpo cierto debido. En este caso no es necesario rematar
ningn bien, sino que debe hacerse pago al acreedor con la especie debida o el
dinero embargado.
La sentencia es de remate cuando el embargo ha sido trabado sobre otros
bienes distintos de la especie debida o del dinero. Ser necesario rematar
previamente dichos bienes para hacer pago al acreedor con el producto del
remate.
La clasificacin que hemos hecho de las sentencias condenatorias tiene
importancia para determinar los efectos que produce el recurso de apelacin
en el cumplimiento del fallo, como lo veremos en los nmeros 122 y siguientes.
120. Si el ejecutado no opone excepciones, se omite la sentencia.
Dispone el actual Art. 472 del C. P. C. que si el ejecutado no se ha opuesto a
la ejecucin en el plazo fatal que tena para hacerlo, se omitir la sentencia y
bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la
realizacin de los bienes embargados y el pago, en conformidad a las
disposiciones del procedimiento de apremio.
De la disposicin aludida se desprende que por el hecho de no haberse
opuesto el deudor a la ejecucin, se extinguieron en forma irrevocable todos
los derechos de ste, debiendo proseguirse el apremio hasta el total
cumplimiento de la obligacin.
En el caso que nos preocupa, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el
carcter de una sentencia definitiva que, en razn de no haber existido
oposicin del deudor, reviste la autoridad de cosa juzgada, tanto en el juicio
79

RAL ESPINOZA FUENTES

ejecutivo en que incide, como respecto de cualquier otro juicio en que se


discuta la misma cuestin. As se ha fallado.
121. La condenacin en costas.
Dispone el Art. 471 del C. P. C.: Si en la sentencia definitiva se manda
seguir adelante en la ejecucin, se impondrn las costas al ejecutado.
Y, por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en las costas
al ejecutante.
Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las
costas proporcionalmente; pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado
cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado.
Tres son las situaciones que contempla este artculo, y las veremos
separadamente:
a) Si la sentencia desecha todas las excepciones y acoge la demanda, debe
necesariamente condenarse en costas al ejecutado. Los fallos de nuestros
tribunales aplican rigurosamente esta regla.
b) Si la sentencia acoge alguna de las excepciones opuestas y absuelve al
ejecutado, debe condenarse en costas al ejecutante. La jurisprudencia aplica
tambin estrictamente esta disposicin.
c) Si la sentencia acoge slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn
las costas proporcionalmente. Algunos fallos de nuestros tribunales han
interpretado equivocadamente esta regla, estimando que es lcito distribuir
proporcionalmente las costas cuando se acoge una excepcin y se rechazan las
dems. Pero la Corte Suprema ha establecido la correcta interpretacin,
fallando que la disposicin del inc. 3 del Art. 471, que permite al tribunal
distribuir proporcionalmente las costas, no es aplicable al caso en que se
admita una excepcin y se rechacen otras, sino al caso en que una misma
excepcin se admita slo en parte.
122. Recursos que proceden en contra de la sentencia.
Efectos de su concesin en el cumplimiento del fallo. De acuerdo con las
reglas generales, en contra de la sentencia definitiva dictada en el juicio
ejecutivo proceden los recursos de aclaracin, agregacin o rectificacin, de
apelacin y de casacin. Nos referiremos separadamente a cada uno de estos
recursos.
123. Recursos de aclaracin, agregacin o rectificacin.
Se rigen por las reglas comunes a todo procedimiento (Art. 182 y sigs. del
C. P. C.). Interpuesto el recurso en contra de la sentencia, el tribunal lo fallar
sin ms trmite o despus de or a la otra parte; y mientras tanto suspender
o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza
de la reclamacin (Art. 183). Como se ve, los efectos del recurso quedan
entregados al arbitrio del tribunal.
La solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin puede hacerse aun
cuando se hayan interpuesto otros recursos en contra de la sentencia (Art.
185).

80

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Finalmente, recordaremos que el plazo para apelar no se suspende por la


solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin (Art. 190).
124. Recurso de apelacin.
Este recurso procede slo en contra de la sentencia de primera instancia.
La apelacin se tramitar de acuerdo con las reglas generales.
La Corte de Apelaciones no podr pronunciarse sobre las peticiones que
haga el ejecutado en la segunda instancia, si esas peticiones no las dedujo en
tiempo y forma como excepciones a la ejecucin; todas las excepciones o
defensas del ejecutado deben oponerse en primera instancia y dentro del plazo
legal (ver N 90).
Para estudiar ahora los efectos que produce el recurso de apelacin en el
cumplimiento del fallo, debemos atender a si el recurso es deducido por el
ejecutante o por el ejecutado; y, en este ltimo caso, si la sentencia es de pago
o de remate.
Si la apelacin es interpuesta por el ejecutante, el recurso, de acuerdo con
las reglas generales, se conceder en ambos efectos (Art. 195 del C. P. C.). El
cumplimiento de la sentencia quedar suspendido y el embargo no ser alzado
mientras la apelacin est pendiente.
Si la apelacin es interpuesta por el ejecutado, debemos distinguir si la
sentencia que lo condena es de pago o de remate.
a) Si la sentencia es de pago rige la regla especial contenida en el Art. 475
del C. P. C., que dice: Si se interpone apelacin de la sentencia de pago, no
podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino
en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo. En consecuencia,
no puede hacerse pago al acreedor con el dinero o el cuerpo cierto
embargado, mientras no se falle la apelacin, a menos que el ejecutante
caucione las resultas del recurso. El ejecutante podr obtener el cumplimiento
del fallo mediante la fianza de resultas, en cualquier tiempo, ya que la ley no le
seala un plazo dentro del cual debe hacer valer este derecho.
b) Si la sentencia es de remate, la apelacin que se interponga no suspende
su ejecucin. Se aplica aqu plenamente la regla general del Art. 194 del C. P.
C., de acuerdo con la cual, en el juicio ejecutivo, la apelacin de las
resoluciones dictadas en contra del demandado se concede en el solo efecto
devolutivo. Confirma esta disposicin el Art. 481 del C. P. C., que dispone:
Notificada que sea la sentencia de remate, se proceder a la venta de los
bienes embargados, de conformidad a los artculos siguientes. En
consecuencia, la sentencia de remate puede cumplirse desde que se notifica,
sin que sea menester esperar a que ella quede ejecutoriada.
125. Recurso de casacin.
En conformidad a lo prevenido en el Art. 773 del C. P. C., el recurso de
casacin no suspende la ejecucin de la sentencia. Por lo tanto, la sentencia de
pago y tambin la de remate pueden cumplirse, pendiente el recurso de
casacin en la forma o en el fondo. La nica excepcin que contempla el Art.
773 del C. P. C. se refiere al caso en que el cumplimiento de la sentencia

81

RAL ESPINOZA FUENTES

hiciere imposible llevar a efecto el fallo que pueda dictarse acogiendo el


recurso.
Tratndose del recurso de casacin, la parte vencida no tiene el derecho de
exigir que se rinda fianza de resultas para que se cumpla la sentencia (Art. 773
del C. P. C.).
F. LA

COSA JUZGADA, LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA Y LA RESERVA DE


ACCIONES Y EXCEPCIONES

126. La cosa juzgada en el juicio ejecutivo.


De acuerdo con la norma comn a todo procedimiento, contenida en el Art.
175 del C. P. C., la sentencia definitiva firme recada en el juicio ejecutivo
produce la accin y la excepcin de cosa juzgada. En consecuencia, las
situaciones jurdicas discutidas en el juicio ejecutivo no pueden ser alegadas
nuevamente en otro juicio ejecutivo, ni tampoco en uno ordinario. Confirma la
regla enunciada el Art. 478 del C. P. C., que en su inciso 1 dispone: La
sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio
ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Como puede verse, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo presenta dos
aspectos:
a) La sentencia del juicio ejecutivo produce cosa juzgada con relacin a otro
juicio ejecutivo. Esta norma slo tiene la excepcin contemplada en el Art. 477
del C. P. C.: la accin ejecutiva rechazada por alguno de los motivos que indica
dicho artculo puede renovarse en otro juicio ejecutivo. A esta renovacin de la
accin ejecutiva nos referiremos en el nmero siguiente.
b) La sentencia del juicio ejecutivo produce cosa juzgada con relacin a un
juicio ordinario. Este principio tambin tiene una excepcin y ella se refiere a
la reserva de acciones y excepciones que pueden solicitar el ejecutante y el
ejecutado. Esta reserva de derechos ser analizada ms adelante.
127. La renovacin de la accin ejecutiva.
Dijimos que la sentencia definitiva recada en el juicio ejecutivo produce
cosa juzgada con relacin a otro juicio ejecutivo, con la sola salvedad indicada
en el Art. 477 del C. P. C. Dispone este ltimo artculo: La accin ejecutiva
rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o
falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los
preceptos de este Ttulo. La razn que se ha tenido en vista en estos casos
para que el ejecutante pueda renovar su accin en forma ejecutiva, se
encuentra en que dichos casos se refieren al rechazo de la ejecucin en virtud
de haberse acogido alguna excepcin dilatoria; y es natural que una vez
subsanado el vicio en que se fundaba la excepcin dilatoria, el actor pueda
renovar su demanda ejecutiva.
Las excepciones a que se refiere el Art. 477 son las de incompetencia del
tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo y falta de oportunidad en la
ejecucin. Las tres primeras no presentan mayor dificultad y a ellas nos hemos
referido al estudiar la oposicin a la ejecucin. Pero la ltima, o sea la de falta
de oportunidad en la ejecucin, se ha prestado a discusiones.
82

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Se ha sostenido por algunos que la falta de oportunidad en la ejecucin se


refiere slo al factor tiempo, y que, en consecuencia, la ejecucin sera
inoportuna nicamente cuando la obligacin no es actualmente exigible por
existir un plazo o una condicin pendientes. Slo en estos dos casos podra
renovarse la accin ejecutiva sin que a ello se opusiera la cosa juzgada.
No obstante, creemos que la interpretacin anterior es muy restringida, y
que la falta de oportunidad de que puede adolecer una ejecucin se refiere no
slo al tiempo, sino a las dems condiciones o requisitos externos que debe
reunir el ttulo para tener mrito ejecutivo y que pueden ser subsanados por
los medios que la ley indica, puesto que la palabra oportunidad, conforme a
su sentido natural y obvio, significa conveniencia de razn, tiempo y lugar, y es
oportuno lo que se hace o sucede en tiempo, a propsito y cuando conviene.
En consecuencia, la falta de oportunidad en la ejecucin comprende los
siguientes casos: la concesin de esperas o prrroga en el plazo, la
litispendencia, el beneficio de excusin y tambin, algunas veces, la falta de
algn requisito para que el ttulo tenga mrito ejecutivo. Esta ltima situacin
merece un comentario especial.
La excepcin de faltar algn requisito al ttulo para que tenga fuerza
ejecutiva quedar comprendida en la falta de oportunidad en la ejecucin,
cuando dicha excepcin se funde en un defecto o vicio externo de forma,
susceptible de ser subsanado sin modificacin del ttulo; por ejemplo, si la
excepcin se funda en la existencia de un plazo o condicin pendiente, o en
que el ttulo no se notific a los herederos, etc. La ejecucin rechazada por
alguno de estos motivos podr renovarse.
Por el contrario, la excepcin a que nos venimos refiriendo no quedar
comprendida en la falta de oportunidad en la ejecucin, cuando se funde en
un defecto de fondo que afecte a la existencia misma de la obligacin, por
ejemplo, si la excepcin se funda en que el deudor goza del beneficio de
inventario. Estos casos no quedan comprendidos en la falta de oportunidad en
la ejecucin, y, por tanto, la ejecucin rechazada por alguno de estos motivos
no podr renovarse.
Lo expuesto acerca de la excepcin de faltar al ttulo algn requisito, para
que tenga fuerza ejecutiva, ha sido aceptado por la jurisprudencia. As, se ha
fallado que la ejecucin rechazada por haberse aceptado la excepcin del
nmero 7 del Art. 464, en razn de no haber sido notificado el representante
legtimo de la sucesin demandada, puede renovarse de acuerdo con el Art.
477, ya que la accin ejecutiva ha sido desestimada por falta de oportunidad
en la ejecucin. Se ha fallado tambin que la ejecucin rechazada porque se ha
iniciado con la segunda copia de una escritura pblica, dada sin citacin del
deudor, puede ser renovada. (ver Nos 20 y 21). Y que no puede renovarse la
ejecucin rechazada por haberse aceptado la excepcin del nmero 7 del Art.
464, fundada en que, siendo el ttulo un contrato bilateral, el ejecutante no
haba cumplido sus obligaciones, ya que no se trata de un caso de falta de
oportunidad en la ejecucin.

83

RAL ESPINOZA FUENTES

128. La reserva de acciones y excepciones.


Vimos que la sentencia ejecutiva firme produce tambin cosa juzgada con
relacin a un juicio ordinario, salvo el caso en que se hubiere concedido
reserva de derechos al ejecutante o al ejecutado. En este ltimo caso, la
sentencia no producir cosa juzgada respecto de las acciones o excepciones
reservadas para el ordinario.
Tenemos entonces que la reserva de derechos es una institucin cuyo objeto
es evitar que la sentencia ejecutiva produzca cosa juzgada respecto de
determinadas acciones o excepciones, las cuales pueden discutirse
nuevamente en un juicio ordinario.
La reserva de derechos puede ser solicitada tanto por el ejecutante como
por el ejecutado. Nos referiremos separadamente a ambas situaciones.
129. Reserva solicitada por el ejecutante.
El ejecutante tiene dos oportunidades para solicitar reserva de sus
derechos: las contempladas en los artculos 467 y 478 del C. P. C.
A) El Art. 467 dispone: El ejecutante podr, slo dentro del plazo de cuatro
das que concede el inciso primero del artculo anterior, desistirse de la
demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria
sobre los mismos puntos que han sido materia de aqulla. En otras palabras,
la primera oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar reserva de su
derecho la encontramos en el escrito de respuesta a las excepciones, para lo
cual deber desistirse de la demanda ejecutiva. Transcurrido el plazo fatal de
cuatro das para responder al escrito de excepciones, el ejecutante pierde la
oportunidad a que nos referimos.
Este desistimiento especial de la demanda que contempla el Art. 467 del C.
P. C. debe entenderse sin perjuicio de la facultad que tiene el ejecutante de
desistirse de su demanda en cualquier estado del juicio y de acuerdo con las
reglas generales sobre el desistimiento contenidas en los Arts. 148 y
siguientes del C. P. C.
El desistimiento especial sealado en el Art. 467 tiene por objeto obtener la
reserva de derechos para el juicio ordinario y el juez deber acogerlo sin ms
trmite y acceder a la reserva solicitada. En cambio, el desistimiento general
que contemplan los Arts. 148 y siguientes del Cdigo, ser tramitado como un
incidente y ser el tribunal quien en definitiva acoger o rechazar el
desistimiento.
Los efectos del desistimiento especial del Art. 467 estn sealados en el inc.
2 del mismo artculo: el ejecutante pierde su derecho para deducir nueva
accin ejecutiva, quedan sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas y
el actor responder de los perjuicios causados con la ejecucin, salvo lo que se
resuelva en juicio ordinario. Es claro que la sentencia que ponga fin a la
ejecucin no producir cosa juzgada y el actor podr renovar su accin en
juicio ordinario. Esto ltimo marca tambin una importante diferencia entre el
desistimiento especial que estudiamos y el general que reglamentan los
artculos 148 y sigs. del Cdigo, pues este ltimo tiene por efecto
precisamente el de extinguir las acciones a que l se refiere (Art. 150 del C. P.
C.).
84

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

El ejecutante podr entablar su demanda ordinaria en cualquier tiempo, ya


que el Art. 467 no le seala un plazo dentro del cual deba ejercitarse este
derecho, y siempre que la accin ordinaria no haya prescrito.
B) El Art. 478 del C. P. C. seala la segunda oportunidad que tiene el
ejecutante para solicitar reserva de sus derechos. A ella nos referiremos en la
letra B) del nmero siguiente.
130. Reserva solicitada por el ejecutado.
El ejecutado tiene tambin dos oportunidades para solicitar reserva de sus
derechos: las sealadas en los Arts. 473 y 478 del Cdigo. Nos referiremos a
ellas.
A) El Art. 473 dispone: Si deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone
en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y
pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga
pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio, el
tribunal dictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y caucin
pedidas.
Como se desprende del tenor literal del artculo indicado, el ejecutado, para
hacer uso de su derecho, deber oponer excepciones y solicitar la reserva de
ellas en el mismo escrito en que las opone.
El Art. 473 no exige que el ejecutado, al deducir oposicin y solicitar reserva
de su derecho, manifieste los hechos y los medios de prueba de que intenta
valerse para acreditar sus excepciones, ya que precisamente no tiene medios
de justificar su oposicin ni intenta formalizar juicio desde luego al respecto,
sino que por el contrario pide que todo se deje para juicio posterior y se dicte
sin ms trmite sentencia de pago o de remate, accedindose a la reserva y
caucin pedidas. En consecuencia, para que se entienda verificada la oposicin
legal a que se refiere el Art. 473, basta que el ejecutado enuncie la excepcin o
excepciones que tenga contra la ejecucin, sin que sea necesario que exprese
los hechos y los medios de prueba. As se ha fallado.
Presentada la oposicin del ejecutado y solicitada en el mismo acto la
reserva de su derecho, el tribunal debe dictar sin ms trmite sentencia de
pago o de remate y acceder a la reserva y caucin pedidas, sin que le sea lcito
conferir traslado de la oposicin, ni recibirla a prueba, ni pronunciarse sobre
ella Si, no obstante, el tribunal se pronunciara sobre el fondo de las
excepciones deducidas, rechazndolas o acogindolas, el fallo ser nulo por
adolecer del vicio de ultra petita.
Los efectos de la reserva contemplada en el Art. 473 del C. P. C. estn
constituidos por el derecho que adquiere el ejecutado para interponer
demanda ordinaria, ejercitando como accin los mismos derechos que opuso
como excepciones al juicio ejecutivo, sin que el ejecutante pueda alegar la
cosa juzgada; y el derecho a que no se haga pago al acreedor sin que caucione
previamente las resultas del juicio ordinario que habr de entablar.
El ejecutado deber entablar su demanda ordinaria dentro del plazo de
quince das, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva. Al
efecto, dispone el Art. 474 del C. P. C. que si el ejecutado no entabla su
demanda ordinaria en dicho plazo, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin
85

RAL ESPINOZA FUENTES

previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se hubiere otorgado.


Este plazo de quince das, como se deduce de los trminos del artculo, es
fatal.
Respecto del aludido plazo que tiene el ejecutado para interponer su
demanda ordinaria, se han suscitado discusiones. Sostienen algunos que dicho
plazo debe contarse siempre desde la notificacin de la sentencia de primera o
nica instancia, aun cuando haya recursos pendientes en contra de dicha
sentencia. No consideramos aceptable dicho criterio; creemos que si se
interpone algn recurso en contra de la sentencia de primera o nica
instancia, el plazo de quince das debe contarse desde que se notifique el
cmplase de la sentencia, una vez fallados los recursos. Las siguientes
razones, entre otras, hacen llegar a la conclusin indicada:
a) La sentencia definitiva puede ser revocada, modificada o invalidada en
virtud del recurso interpuesto, y en consecuencia, podra suceder que no
hubiera necesidad de entablar un juicio ordinario;
b) Mientras existan recursos pendientes en contra de la sentencia, la
facultad de entablar demanda ordinaria y la reserva de derechos no se
encuentran firmes, ya que su misma existencia est sujeta a discusin. En
consecuencia, podra suceder que la sentencia fuese modificada y en definitiva
se negara lugar a la reserva de derechos, con lo que vendra por tierra el juicio
ordinario ya iniciado;
c) Si se iniciara la demanda ordinaria dentro del plazo de quince das
contados desde la notificacin de la sentencia de primera o nica instancia, no
obstante haberse interpuesto recursos en contra de esa sentencia, el juicio
ordinario no podra tramitarse, ya que el demandado opondra la excepcin de
litispendencia. El juicio ordinario slo podra iniciar su tramitacin una vez
terminado el pleito ejecutivo.
La jurisprudencia ha aceptado la interpretacin que acabamos de exponer,
fallando que el plazo sealado por el Art. 474 para interponer demanda
ordinaria debe contarse desde la notificacin del cmplase de la sentencia
definitiva.
B) El Art. 478 del C. P. C. seala otra oportunidad para solicitar la reserva de
derechos, oportunidad que es comn al ejecutante y al ejecutado. Dice el Art.
478: La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el
juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el
procesado piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o
excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos calificados.
Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que
no se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la
ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber
interponerse dentro del plazo que seala el Art. 474, bajo pena de no ser
admitida despus. Nos referiremos a las diversas cuestiones que se presentan
con respecto del Art. 478 del C. P. C.
a) Epoca para solicitar la reserva. Determina el Art. 478 que la reserva debe
solicitarse antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo. Pero, a qu
86

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

sentencia se ha referido ese artculo; a la de primera o a la de segunda


instancia? Ser necesario que la reserva se solicite antes de dictarse
sentencia de primera instancia, o sera tambin posible solicitarla en la
segunda instancia?
Sostienen algunos que la ley, al disponer que la reserva sea pedida antes de
dictarse sentencia, no ha distinguido, y en consecuencia, la reserva puede
pedirse antes de que se dicte la sentencia de primera instancia o la de
segunda instancia.
Sin embargo, la jurisprudencia casi unnime de nuestros tribunales sustenta
la tesis contraria: la reserva slo puede solicitarse antes de dictarse sentencia
de primera o nica instancia, siendo extempornea la pedida en segunda
instancia. Al respecto, la Corte Suprema ha fallado que la reserva de acciones
o excepciones que dentro del juicio ejecutivo pueden las partes pedir para
ejecutarlas despus en el ordinario, slo es permitido decretarla cuando es
solicitada, segn lo prescribe el Art. 478 del C. P. C., antes de dictarse
sentencia en la ejecucin; que esta sentencia no puede ser otra que la
definitiva de primera o nica instancia, segn que contra ella proceda o no el
recurso de apelacin, no slo porque tal es la significacin que
inequvocamente le da la ley a esa expresin en varias otras de sus
disposiciones, como por ejemplo, en los Arts. 190, 469, 471 y otros, en los
cuales estn manifiestamente excluidas las sentencias de segunda instancia,
sino tambin porque, si esa reserva fuere lcito solicitarla ante el tribunal de
alzada, la resolucin que sobre ella se pronunciara, aceptndola o
denegndola, escapara a la apelacin y se dictara en nica instancia por el
tribunal superior, fuera de los casos en que le es permitido hacerlo sin previo
pronunciamiento del inferior.
b) Requisitos para solicitar la reserva contemplada en el Art. 478. Hemos
visto, al estudiar la reserva de los derechos de los Arts. 467 y 473 del C. P. C.,
que en esos dos casos el tribunal debe acceder siempre a la reserva, sin que
sea necesario llenar ningn requisito, salvo naturalmente el requisito de que la
reserva sea solicitada en la oportunidad que sealan los Arts. 467 y 473,
respectivamente.
En cambio, tratndose de la reserva regida por el Art. 478, es necesario que
existan motivos calificados para que el tribunal acceda a la reserva. No
obstante, estos motivos calificados no los exige el Art. 478 cuando se trata de
la reserva de acciones o excepciones que no se refieren a la existencia de la
obligacin que es el objeto del juicio.
En consecuencia, conforme al Art. 478, tenemos que distinguir dos
situaciones relativas a la reserva de derechos:
1. Si las acciones o excepciones cuya reserva se solicita se refieren a la
existencia de la obligacin (a su nulidad o validez), el tribunal slo podr
acceder a la reserva si se invocan motivos calificados, los cuales deben
hacerse valer expresamente. Sera motivo calificado, por ejemplo, la dificultad
o imposibilidad para rendir la prueba.
2. Si las acciones o excepciones no se refieren a la existencia de la
obligacin, el juez acceder siempre a la reserva, sin necesidad de que existan
motivos calificados.
87

RAL ESPINOZA FUENTES

La jurisprudencia ha aplicado ampliamente los principios expuestos,


fallando que si las acciones o excepciones no se refieren al fondo de la
obligacin, o sea, a su existencia, el tribunal debe decretar siempre la reserva,
y que si la excepcin opuesta se refiere a la existencia de la obligacin, no es
obligatorio conceder la reserva, y procede rechazarla si el ejecutado no invoca
motivo alguno calificado que justifique su pretensin, y en realidad no existe
razn para contrariar el principio general de la cosa juzgada por haber tenido
las partes amplia oportunidad para discutir el asunto controvertido y producir
toda la prueba necesaria.
c) Efectos de la reserva. Los efectos de la reserva contemplada en el Art.
478 son los mismos que hemos visto al estudiar la reserva de los Arts. 467 y
473; impedir que la sentencia produzca cosa juzgada respecto de las acciones
o excepciones que han sido objeto de la reserva.
d) Plazo para entablar la demanda ordinaria. La parte que ha obtenido la
reserva de derechos para el ordinario deber entablar su demanda en el plazo
de quince das contados desde la notificacin de la sentencia ejecutiva. Este
plazo ha sido estudiado en la letra A de este mismo nmero.
131. Otras cuestiones relativas a la reserva.
A) Las excepciones que se reservan son slo las que se opusieron a la
ejecucin, o son todas las que el ejecutado pudo haber opuesto? La
jurisprudencia es uniforme en el sentido de que la reserva de excepciones que
el ejecutado puede solicitar slo comprende las excepciones oportunamente
ejercitadas en el juicio, ya que las excepciones no opuestas en tiempo y forma
se entienden extinguidas por el solo ministerio de la ley y sera contradictorio,
en tal situacin, reservar derechos irrevocablemente caducados. En
consecuencia, no procede reservar excepciones que el ejecutado no interpuso
o que fueron declaradas inadmisibles.
B) La peticin de reserva debe ser resuelta en la sentencia definitiva. Pedida
oportunamente por el ejecutante o ejecutado la reserva de sus derechos, la
sentencia definitiva debe pronunciarse sobre dicha peticin, aceptndola o
denegndola. De no hacerlo as, la sentencia sera nula, ya que omitira la
resolucin del asunto controvertido. Numerosos fallos as lo declaran.
Por el contrario, la sentencia no puede reservar derechos a las partes si
stas no han hecho peticin expresa en ese sentido. El fallo que as lo hiciera
sera nulo por adolecer del vicio de ultrapetita.
Si la sentencia acoge la demanda ejecutiva, no tendr necesidad de
pronunciarse sobre la peticin subsidiaria de reserva de derechos hecha por el
ejecutante. Del mismo modo, si la sentencia acoge las excepciones opuestas,
no se pronunciar sobre la peticin subsidiaria de reserva hecha por el
ejecutado. Pero si apelada la sentencia en cualquiera de los dos casos
propuestos, ella es revocada por el tribunal superior, ste deber pronunciarse
sobre la reserva que el juez de primera instancia no fall por ser incompatible
con lo resuelto por la sentencia apelada. Si la sentencia de segunda instancia
no se pronunciara sobre la peticin de reserva, omitir la resolucin del asunto
controvertido y sera nula. As se ha fallado. En el caso en cuestin, el tribunal
de alzada puede pronunciarse sobre la reserva de derechos, sobre la cual no
88

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

se pronunci el fallo apelado por ser incompatible con lo resuelto en l, sin


requerir nuevo pronunciamiento del tribunal inferior (Art. 208 del C. P. C.).
Seccin Segunda
TRAMITACION DEL CUADERNO DE APREMIO
132. A) El embargo.
La primera actuacin del cuaderno de apremio est constituida por el
embargo de bienes del deudor. El embargo es una actuacin judicial
practicada por un ministro de fe, que consiste en tomar uno o ms bienes del
deudor, ponindolos en poder de un depositario, para asegurar con ellos el
pago de la deuda. El embargo es, pues, en cierto aspecto, una verdadera
medida precautoria que no excluye a las dems medidas precautorias que
puedan solicitarse en el juicio ejecutivo de acuerdo con las reglas generales
(Art. 3 del C. P. C.).
As, se ha fallado que si al ejecutante le asiste un fundado temor de que el
deudor pueda burlar el embargo antes de inscribirlo, est autorizado para
solicitar, como medida precautoria en el carcter de prejudicial, la prohibicin
de gravar y enajenar, y obtener que se inscriba esa medida antes de que el
deudor tenga noticia de la ejecucin.
La primera cuestin que debemos considerar respecto del embargo se
refiere a los bienes que pueden ser objeto de esa medida.
133. Bienes que pueden embargarse. Bienes inembargables.
La regla general es que puedan embargarse los bienes del deudor,
cualquiera que sea su naturaleza, exceptuados solamente aquellos que una ley
expresa declara inembargables. La jurisprudencia ha estimado que aun los
bienes futuros del deudor pueden ser materia del embargo.
La inembargabilidad es una institucin de excepcin en cuya virtud ciertos
bienes del deudor no pueden ser perseguidos vlidamente por los acreedores.
Es un privilegio que tiene por objeto evitar que los deudores se vean privados
de sus ms indispensables medios de subsistencia.
Los bienes que la ley declara inembargables estn indicados principalmente
en el Art. 445 del C. P. C. y en otras leyes especiales. Nos referiremos a ellos
separadamente.
1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin,
retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades (N 1 del Art.
445 del C. P. C.).
La disposicin citada consagra la inembargabilidad de los sueldos,
gratificaciones, etc., de los empleados pblicos y municipales. Quedan
comprendidos aqu las remuneraciones o emolumentos que perciben los
notarios, receptores y otros funcionarios pblicos, ya que si bien es cierto que
sus emolumentos son pagados directamente por los particulares, no lo es
menos que se trata de una forma de remuneracin que fija el Estado, que se
regula mediante un arancel establecido por la ley.

89

RAL ESPINOZA FUENTES

No obstante, estas prestaciones son embargables hasta el 50% tratndose


de deudas provenientes de pensiones alimenticias (inc. 2 del N 1 del Art.
445). Las remuneraciones de los funcionarios pblicos regidos por el Estatuto
Administrativo son embargables hasta en un 50%, por resolucin judicial
ejecutoriada dictada en juicio de alimentos o a requerimiento del Fisco o de la
institucin a que pertenezca el funcionario, para hacer efectiva la
responsabilidad civil proveniente de los actos realizados por ste en
contravencin a sus obligaciones(Art. 90 de la Ley N 18.834 de 1989,
Estatuto Administrativo).
No obstante lo expuesto, existen dos casos en que los sueldos de los
empleados pblicos y particulares y salarios de los obreros pueden ser
embargados:
a) Tratndose de deudas provenientes de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, puede ser embargada hasta la mitad del sueldo o salario. As lo
dispone el Art. 445 del C. P. C. en su N 1 inciso segundo: Sin embargo,
tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podr embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba
el alimentante en conformidad al inciso anterior. El Art. 10 de la Ley N
14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias,
contempla igual disposicin, respecto de las rentas del alimentante.
b) El sueldo tambin puede embargarse cuando se trata de obligaciones
constituidas en favor de la caja de previsin a que el empleado est afecto. Las
leyes de las respectivas cajas de previsin establecen esta embargabilidad
hasta concurrencia de lo que el empleado adeuda a la caja. As, respecto de la
Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas, es el Art. 48 del Decreto
1.349 bis el que consagra esta disposicin.
2. Son tambin inembargables las remuneraciones de los trabajadores y las
cotizaciones de seguridad social. No obstante, pueden ser embargadas en la
parte que excedan de cincuenta y seis unidades de fomento.
Con todo, si se trata de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas
judicialmente, o de casos de defraudacin, hurto o robo cometidos por el
trabajador en contra del empleador en el ejercicio de su cargo, o de
remuneraciones adeudadas por el trabajador a personas que hayan estado a su
servicio en calidad de trabajador, podr embargarse hasta el cincuenta por
ciento de las remuneraciones. (Art. 57 del Cdigo del Trabajo).
3. Las pensiones alimenticias forzosas (N 3 del Art. N 445 del C. P. C.). Se
refiere este nmero a los alimentos que por ley se deben a ciertas personas
(Art. 321 del C. Civil). Estos alimentos pueden ser congruos o necesarios.
4. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a
la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que
viven con l y a sus expensas (N 4 del Art. 445 del C. P. C.). Se trata
tambin aqu de verdaderas pensiones alimenticias que no revisten el carcter
de forzosas. Ellas son inembargables en cuanto sean absolutamente necesarias
al deudor, su cnyuge y a sus hijos. En cambio, el N 3 del Art. 445 declara
inembargables no slo los alimentos necesarios sino tambin los congruos.
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

5. Los fondos que gocen de ese beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica


del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine.
La Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile, que es el Decreto Ley N
2.079 de 1977, dispone en su artculo 38 que los depsitos de ahorro sern
inembargables hasta concurrencia de la cantidad que all se seala, a menos
que se trate de deudas provenientes de pensiones alimenticias, en las
condiciones que ese mismo artculo seala.
6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de
lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero en este ltimo caso ser
embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza (Art. 445,
N 6 del C. P. C.)
7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la
ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que
se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos
de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados
para la construccin de dichas obras (N 7 del artculo 445 del Cdigo de
Procedimiento Civil). Esta disposicin tiene por objeto facilitar la realizacin
de los trabajos pblicos.
8. El bien raz que ocupa el deudor con su familia, siempre que no tenga un
avalo fiscal superior al que indica la ley, los muebles de dormitorio, de
comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del
deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas.
9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de $ 632.089.
Esta suma fue establecida por el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema
de 16 de enero de 1997, publicado en el Diario Oficial de 31 de enero de 1997.
10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma
eleccin (N 10 del Art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil.)
11. Los uniformes y equipos de los militares segn su arma y grado (N 11
del Art. 445 del Cdigo de Proc. Civil).
12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los
artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y
material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo, para la
explotacin agrcola, hasta la suma de $ 632.089, y a eleccin del mismo
deudor (N 12 del Art. 445 del C. P. C.).
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y
combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo
necesario para el consumo de la familia durante un mes (N 13 del Art. 445
del C. P. C.).
14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente (N
14 del Art. 445 del C. P. C.). Se trata de bienes que no estn en el dominio
absoluto del deudor y que pueden, por tanto, pasar a propiedad de un tercero
en el evento de una condicin. Los frutos de estos bienes s que son
perfectamente embargables.
15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin (N 15 del Art. 445 del C. P. C.). No queda comprendido aqu el
91

RAL ESPINOZA FUENTES

derecho de usufructo, el cual es perfectamente embargable, como lo ha fallado


la jurisprudencia.
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el
valor adicional que despus adquieran (N 16 del Art. 445 del C. P. C.).
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas
de agua potable o desage de las ciudades, etc., pero podr embargarse la
renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el
artculo anterior (N 17 del Art. 445 del C. P. C.).
18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar (N 18 del
Art. 445 del C. P. C.). Entre esos bienes podemos citar los siguientes:
a) Son inembargables el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer y
el usufructo del padre o madre de familia sobre los bienes del hijo (Art. 2466
del C. Civil). Es claro que los frutos de las cosas fructuarias son perfectamente
embargables: lo nico que no se puede embargar es el derecho mismo de
usufructo.
b) De acuerdo con el Art. 226 del Cdigo de Minera (Ley 18.248), no se
pueden embargar la concesin del deudor, las cosas que se reputan inmuebles
accesorios conforme al Art. 3 del mismo Cdigo, ni las provisiones
introducidas dentro de los lmites de ella.
Esta inembargabilidad no es aplicable cuando el deudor tiene la calidad de
sociedad annima.
No obstante, el deudor puede consentir en el embargo y enajenacin
siempre que el consentimiento se d en el mismo juicio.
c) Son inembargables los bienes del Servicio de Seguro Social y del Servicio
Nacional de Salud, destinados al mantenimiento de sus servicios
administrativos y mdicos.
d) Son absolutamente inembargables y no susceptibles de medida
precautoria alguna todos los bienes, fondos, derechos y acciones, de cualquier
naturaleza que sean, que formen parte del patrimonio de la Corporacin de la
Vivienda, Corporacin de Servicios Habitacionales, Corporacin de
Mejoramiento Urbano, Corporacin de Obras Urbanas (actualmente
fusionadas en el Serviu) y la Empresa Metropolitana de Obras Sanitarias. Esta
inembargabilidad no rige respecto de los crditos garantizados con hipoteca,
prenda, gravamen o prohibicin, constituido con autorizacin de las mismas
corporaciones o empresa (Art. 186 de la Ley N 16.840).
134. Modo de reclamar del embargo de un bien inembargable.
Si de hecho se traba embargo sobre alguno de los bienes que la ley declara
inembargables, el ejecutado podr reclamar y solicitar el alzamiento del
embargo, en forma incidental. As lo dispone el inc. 2 del Art. 519 del C. P. C.:
Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya
del embargo alguno de los bienes a que se refiere el Art. 445.

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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

135. El privilegio de la inembargabilidad es, por regla general,


renunciable.
Dispone el Art. 12 del C. C. que son renunciables los derechos que slo
miran al inters de su titular y cuya renuncia no est prohibida por la ley. De
acuerdo con este precepto, el privilegio o derecho de inembargabilidad es
renunciable en todos aquellos casos en que su renuncia slo mire al inters del
deudor y ella no est prohibida por la ley. Slo en un caso prohbe la ley la
renuncia de la inembargabilidad, por lo que podemos concluir que ella es por
regla renunciable.
El caso en que la ley prohbe se renuncie al privilegio de la
inembargabilidad est contemplado en el inciso final del artculo 445, que
prohbe la renuncia que en cualquier forma se haga de los bienes
inembargables expresados en el N 1 del mismo artculo. El inciso final del
Art. 445 dice: Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto
la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito
u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero primero de este artculo o de
alguna parte de ellas. Esta disposicin legal, que es una norma de excepcin,
pues de no serlo no tendra razn de ser, confirma el aserto de que el privilegio
de la inembargabilidad es por regla general renunciable.
En todos los dems casos el privilegio de inembargabilidad es renunciable,
siempre que su renuncia mire al solo inters del deudor. As, por ejemplo, no
podra renunciarse el derecho de inembargabilidad que se refiere a los bienes
indicados en los nmeros 8 y 13 del Art. 445, ya que su renuncia mirara no
slo al inters del deudor, sino tambin de su familia.
Para terminar, diremos que la renuncia de la inembargabilidad puede
hacerse expresa o tcitamente. Habr renuncia tcita, si trabado el embargo
sobre un bien inembargable, el deudor no reclama haciendo valer su derecho.
Esta reclamacin deber hacerla el deudor antes de que los bienes sean
rematados o enajenados.
136. La ley que establece la inembargabilidad de un bien no tiene
efecto retroactivo.
El Art. 9 del C. Civil dispone que la ley slo regir para el futuro y no
tendr jams efecto retroactivo. Este principio general es aplicable a toda ley
que establezca la inembargabilidad de cualesquiera bienes. De su aplicacin
podemos distinguir dos rdenes de consecuencias:
a) El embargo trabado sobre determinado bien que la ley permite embargar
constituye un derecho adquirido que no puede ser afectado por una ley
posterior que declare inembargable ese determinado bien. Dicho embargo
contina subsistiendo durante la vigencia de la nueva ley, la cual, como hemos
visto, no tiene efecto retroactivo. As se ha fallado.
b) Por el contrario, mientras no se haya trabado el embargo, la posibilidad
de embargar determinados bienes del deudor constituye slo una mera
expectativa, que no est incorporada al patrimonio del acreedor y que
desaparece al dictarse una ley que declara inembargables esos determinados
bienes.
93

RAL ESPINOZA FUENTES

137. Personas que pueden designar los bienes para el embargo.


En primer trmino, corresponde al ejecutante la facultad de designar los
bienes sobre los cuales ha de trabarse el embargo. Esta designacin puede
hacerla en dos oportunidades:
a) En la demanda ejecutiva, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin debe
contener la designacin de los bienes sealados por el acreedor en su
demanda (Art. 443 del C. P. C.).
b) Si el acreedor no ha designado bienes en su demanda, tiene la facultad de
hacerlo en el momento del embargo. Al efecto, dispone el artculo 447 del C. P.
C.: Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no
lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no
excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta
apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo
que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada. Como se desprende
de la disposicin reproducida, el acreedor debe limitarse a sealar los bienes
que han de embargarse, siendo el ministro de fe quien los apreciar y
determinar si ellos son suficientes para responder a la demanda. Las partes
podrn reclamar de la apreciacin que haga el ministro de fe; si el ejecutante
estima que los bienes embargados no son suficientes para responder a la
demanda, pedir la ampliacin del embargo; y si el ejecutado cree que se le
han embargado bienes en exceso, solicitar la reduccin del embargo. Ser el
juez quien en ltimo trmino resolver sobre el incidente de ampliacin o
reduccin del embargo. Este incidente se tramitar en el cuaderno de apremio
y a l nos referiremos ms adelante.
En segundo lugar, corresponde al deudor elegir los bienes que han de
embargarse. En este caso ser tambin el ministro de fe quien haga la
apreciacin de los bienes y determine si ellos son o no suficientes para
responder a la demanda, quedando a salvo el derecho de las partes para
reclamar ante el juez de esta apreciacin (Art. 448 del C. P. C.).
Si ni el acreedor ni el deudor designan los bienes que han de embargarse,
los escoger el ministro de fe. Esta eleccin que haga el ministro de fe no es
libre, sino que debe sujetarse al orden que impone el Art. 449 del C. P. C., el
cual dispone: Si no designa bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe
guardar en el embargo el orden siguiente:
1 Dinero;
2 Otros bienes muebles;
3 Bienes races, y
4 Salarios y pensiones.
Naturalmente que los salarios y pensiones slo podrn embargarse en los
casos calificados en que la ley permite su embargo.
138. Manera de practicar el embargo.
El Art. 450 nos indica la manera en que debe practicarse el embargo: El
embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes al
depositario que se designe aunque ste deje la especie en poder del mismo
deudor. A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el
propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto.
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

El ministro de fe que practique el embargo deber levantar un acta de la


diligencia, la que sealar el lugar y hora en que ste se trab, contendr la
expresin individual y detallada de los bienes embargados e indicar si fue
necesario o no el auxilio de la fuerza pblica para efectuarlo y de haberlo sido,
la identificacin del o de los funcionarios que intervinieron en la diligencia.
Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su
especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o
especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como marca,
nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello
sea posible. En el embargo de bienes inmuebles, stos se individualizarn por
su ubicacin y los datos de la respectiva inscripcin de dominio.
El acta deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y
por el depositario, acreedor o deudor que concurra al acto y que desee firmar.
Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de fe deber enviar
carta certificada al ejecutado comunicndole el hecho del embargo, dentro de
los dos das siguientes de la fecha de la diligencia o del da en que se reabran
las oficinas de correo, si sta se hubiere efectuado en domingo o festivo. El
ministro de fe deber dejar constancia en el proceso del cumplimiento de esta
obligacin en los trminos del artculo 46.
Toda infraccin a las normas de este artculo har responsable al ministro
de fe de los daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia
del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan en los
nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En caso de que no se haga la entrega real o simblica de los bienes al
depositario, el embargo no puede considerarse perfecto y legalmente no tiene
existencia: en consecuencia, no habr objeto ilcito en la enajenacin de esos
bienes ni se producir ninguno de los efectos propios del embargo. As se ha
fallado.
Si el embargo se traba sobre objetos muebles, el depositario exigir la
entrega real de ellos. No obstante, hay ciertos casos de excepcin en que no se
verifica dicha entrega al depositario. Estos casos son los siguientes:
a) Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o
efectos pblicos. En este caso, el depsito debe hacerse en una institucin
bancaria, a la orden del juez de la causa, agregndose a los autos el certificado
del depsito (Art. 451 del C. P. C., inc. final). Esta norma debe entenderse
modificada por el Art. 507 del Cdigo Orgnico de Tribunales, de acuerdo con
el cual, si se trata de dinero, el depsito debe hacerse en el Banco del Estado.
b) Cuando el embargo recae sobre el simple menaje de la casa habitacin
del deudor, caso en que el embargo se entender hecho permaneciendo las
especies en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario, previa
faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el
estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el
ministro de fe ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada por
el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor,
quien, en caso de sustraccin, incurrir en la sancin prevista en el nmero 1
del artculo 471 del Cdigo Penal (Art. 444, inciso final, C. P. C.). Si el deudor
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RAL ESPINOZA FUENTES

enajenare o sustrajere los bienes embargados, queda sujeto a las penas


correspondientes a la estafa.
c) Cuando la ejecucin recayere sobre una empresa o establecimiento
mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento
indispensable para su explotacin (Art. 444 del C. P. C.). En este caso es
facultativo del juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito,
ordenar que el embargo se trabe:
1. Sobre los bienes designados por el acreedor;
2. Sobre otros bienes del deudor;
3. Sobre la totalidad de la industria misma;
4. Sobre las utilidades que sta produzca, y
5. Sobre una parte cualquiera de la industria o de las utilidades.
En caso de que el embargo se trabe sobre la industria misma o sus
utilidades, el depositario slo tendr las facultades y deberes de un interventor
judicial. O sea, se limitar a llevar cuenta de las entradas y gastos de los
bienes embargados, pudiendo imponerse de los libros, papeles y operaciones
del deudor, y dar noticia al tribunal de toda malversacin o abuso que notare
en la administracin de dichos bienes. Si el depositario quiere ejercer las
facultades que corresponden propiamente a su cargo, deber obtener especial
autorizacin del juez de la causa.
d) Cuando la cosa embargada se hallare en poder de un tercero que se
opusiere a la entrega alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de
dueo. En este caso, dispone el Art. 454 del C. P. C. que no se har alteracin
en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el
depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor.
Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de
la cosa embargada para seguir gozndola aun despus de su enajenacin.
La situacin anterior se refiere tanto a bienes races como a bienes muebles.
El depositario no podr exigir la entrega real de la cosa embargada, sino que
deber limitarse a ejercer sobre ella los mismos derechos que correspondan
al deudor; y as, por ejemplo, si la cosa embargada estaba dada en
arrendamiento a un tercero, corresponder al depositario percibir las rentas
respectivas.
Si el derecho que el Art. 454 del C. P. C. confiere al tercero no es respetado,
puede ste reclamar promoviendo un incidente dentro del juicio y sin
necesidad de deducir tercera.
La jurisprudencia ha fallado que es procedente, de acuerdo con el Art. 454
del C. P. C., la oposicin formulada por un tercero a fin de que no se le desaloje
del fundo que ocupa materialmente como arrendatario, sin que pueda
discutirse en forma incidental en el juicio en que se pretende trabar el
embargo, y en que ese tercero no figura como parte, la validez y eficacia de su
ttulo.
Se ha fallado tambin que el Art. 454 del C. P. C. se refiere no slo al
arrendamiento, sino, en trminos amplios, a todos los terceros que se niegan a
entregar la cosa embargada alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el
de dueo. Otro fallo expresa que si se traba embargo sobre una cosa
arrendada, subsiste el arriendo; y en caso de que la cosa arrendada se
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

adjudique al acreedor ejecutivo, el arrendamiento, si ha sido contratado por


escritura pblica, seguir vigente sustituyndose el acreedor en los derechos
del arrendador.
En caso de que el embargo recaiga sobre bienes races, deber cumplirse el
requisito sealado en el Art. 453 del C. P. C.: Si el embargo recae sobre
bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto legal
alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el
respectivo registro conservatorio en donde estuvieren situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su
inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en
el plazo de veinticuatro horas.
Por ltimo, haremos presente que el ministro de fe tiene la obligacin, una
vez hecho el embargo, de entregar el expediente en la secretara, donde el
secretario pondr testimonio del da en que lo recibe; si se trata del embargo
de bienes races, esta entrega se verificar inmediatamente despus de
practicada la correspondiente inscripcin en el registro conservatorio de
bienes races (Art. 455 del C. P. C.). El Art. 458, inc. 2 del C. P. C., aade que
en el cuaderno principal o ejecutivo, se pondr testimonio de la fecha en que
se practique el embargo o su ampliacin.
139. Caso en que se embarga la casa-habitacin del deudor.
En caso de que se embargue la casa en que el deudor vive, no podra ser
ste expulsado de su morada a fin de ponerla a disposicin del depositario.
Aunque el Cdigo no lo dice expresamente, as debe estimarse, ya que si el
deudor no puede ser privado del menaje de su casa-habitacin, menos podra
verse privado de su casa-habitacin misma. Tampoco es aceptable que se fije
al deudor una renta de arrendamiento por el goce de un bien raz que es de su
propiedad.
140. Efectos del embargo.
Los efectos que produce el embargo legalmente trabado se refieren a la
administracin y a la disposicin de los bienes que comprende.
Desde que se traba el embargo, el deudor pierde la administracin de los
bienes embargados, la cual correr a cargo del depositario (Art. 479 del C. P.
C.). Ms adelante nos referiremos a la administracin de los bienes
embargados.
Del mismo modo, el deudor deja de tener la facultad de disponer de las
cosas embargadas, las cuales quedan fuera del comercio humano. En efecto, el
Art. 1463 del C. Civil, en su nmero 3, establece que hay un objeto ilcito en
la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Recordemos que si se trata de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos, el embargo no produce efecto legal alguno respecto
de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el registro
correspondiente del Conservador de Bienes Races (Art. 453 del C. P. C.).
Por ltimo, relativamente a los efectos del embargo, diremos que ste no
confiere al acreedor que lo obtiene ninguna preferencia para pagarse con los
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RAL ESPINOZA FUENTES

bienes embargados. Por el contrario, el Cdigo de Proc. Civil reconoce


expresamente a los dems acreedores que aparezcan el derecho de interponer
la correspondiente tercera de pago o de prelacin para concurrir con el
primer acreedor al pago de sus respectivos crditos. La jurisprudencia
unnime de los tribunales as lo ha fallado.
141. El reembargo.
Relativamente al embargo, se presenta un problema de considerable
importancia que ha sido resuelto en diversas formas por la doctrina y la
jurisprudencia; si en una ejecucin se embarga un bien, podra otro acreedor
en otra ejecucin trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien? Puede una
misma cosa ser embargada dos o ms veces? Dos interpretaciones
fundamentales se han formulado:
A) Una parte de la doctrina y de la jurisprudencia estima que el hecho de
que un acreedor haya embargado bienes del deudor, no impide que otro
acreedor persiga los mismos bienes y trabe un nuevo embargo sobre ellos. La
circunstancia dice un fallo de que un acreedor persiga bienes de un deudor
hacindolos embargar, no impide que otro acreedor persiga los mismos bienes
y trabe un nuevo embargo, porque lo contrario limitara el derecho absoluto
que tiene el acreedor sobre todos los bienes del deudor, sean presentes o
futuros, y se establecera un privilegio en favor del primer acreedor que la ley
no le acuerda.
Esta doctrina que acepta plenamente el reembargo tiene serios
inconvenientes. En primer lugar, no es efectivo que impidiendo el reembargo
se establezca un privilegio en favor del primer acreedor que se embarg y se
vulnere as el derecho de los dems acreedores: el Cdigo de Proc. Civil seala
a los dems acreedores una va para hacer valer sus derechos, y esa va no es
otra que la correspondiente tercera de pago o de prelacin.
En segundo trmino, son considerables los inconvenientes prcticos de la
doctrina que acepta que sobre un mismo bien se traben varios embargos. El
Art. 1464 N 3 del C. Civil dispone que hay objeto ilcito en la enajenacin de
las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello. De modo que si se han trabado varios embargos
sobre un mismo bien, la enajenacin o remate de ese bien slo puede
efectuarse previa autorizacin de cada uno de los jueces que decretaron los
diversos embargos, pues en caso contrario la enajenacin tendra objeto ilcito.
En consecuencia, ser menester enviar oficios a los diversos tribunales que
decretaron embargos, solicitando las respectivas autorizaciones; y en cada uno
de esos tribunales podrn formularse incidentes que atentarn contra la
rapidez del juicio ejecutivo. Y la mala fe de los deudores podra llegar aun ms
lejos; le bastara al ejecutado simular otra ejecucin e inscribir un nuevo
embargo poco antes de la fecha sealada para la subasta para que sta no
pudiera realizarse; habra que obtener la autorizacin del juez que decret el
nuevo embargo, fijar enseguida nuevo da y hora para el remate, y hacer otra
vez la publicacin de avisos. El deudor podra repetir indefinidamente este
procedimiento.
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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Esta primera doctrina que acabamos de analizar ha sido aceptada por un


fallo de la Corte Suprema, el cual declar que haba objeto ilcito en la venta
forzada de un bien embargado, efectuada sin la autorizacin de cada uno de
los diversos tribunales que haban decretado embargos sobre dicho bien.
Existen otros fallos que tratan de aminorar los inconvenientes de la doctrina
que acepta el reembargo, y establecen que si se han trabado varios embargos
sobre un mismo bien, en diversas ejecuciones, el bien puede ser enajenado
libremente en cualquiera de las ejecuciones, sin que sea necesario solicitar
autorizacin de los dems jueces que decretaron embargos sobre ese bien. Un
fallo de la Corte de Talca sustenta tal interpretacin: Pudiendo concurrir
varias ejecuciones sobre unos mismos bienes, y no siendo un ttulo preferente
el del que embarga primero, la enajenacin de los bienes embargados puede
hacerse en cualquiera de las dos ejecuciones, porque en una y otra se efecta
con la autorizacin del juez y si se diera al artculo 1464 del C. Civil un alcance
absoluto resultara la anomala de que la enajenacin no podra realizarse
vlidamente en ninguna de las ejecuciones, porque en cualquiera de ellas que
se hiciere, recaera sobre un bien embargado por otro y sin la autorizacin del
juez que decret el embargo.
B) La segunda doctrina sobre el reembargo, que estimamos ms ajustada a
derecho y sin los inconvenientes que acabamos de anotar, sostiene lo
siguiente: El Cdigo de Proc. Civil no ha querido que sobre un mismo bien se
traben sucesivamente tantos embargos como acreedores puedan aparecer; por
el contrario, embargado un bien en un juicio ejecutivo, un segundo acreedor
no podra trabar un nuevo embargo, sino que deber seguir uno de los dos
caminos que le seala el Cdigo:
a) Interponer ante el mismo juez la correspondiente tercera de pago o de
prelacin (Art. 527 del C. P. C.), y
b) Interponer su accin ejecutiva ante otro tribunal, en cuyo caso debe
limitarse a pedir se dirija oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin
con el objeto de que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda al segundo acreedor (artculo 528 del C. P. C.).
En consecuencia, no es posible el reembargo de un bien; o si se quiere, el
reembargo de un bien slo es posible en la forma especial del Art. 528 del C. P.
C.: dirigindose oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin con el
objeto de que retenga de los bienes realizados la cuota proporcional que
corresponda al segundo acreedor. Un segundo embargo efectuado en otra
forma que la indicada, sera nulo. Al respecto se ha fallado que decretado
embargo por un juez sobre determinados bienes del deudor, este juez excluye
a los dems en este punto, los cuales cesan de ser competentes para dictar
igual medida sobre los mismos bienes. El nico derecho de un segundo
acreedor es el de interponer ante el mismo juez la correspondiente tercera de
pago (o de prelacin); o deducir su accin ante otro tribunal, a fin de que, de
acuerdo con el Art. 528 del C. P. C., se dirija oficio al tribunal que estuviera
conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados
la cuota que proporcionalmente le corresponda. En consecuencia, debe
anularse de oficio, por haberse dictado por un tribunal incompetente la
sentencia que acepta el embargo trabado sobre los mismos bienes por otro
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RAL ESPINOZA FUENTES

juzgado distinto de aquel que ya haba decretado esa medida y debe reponerse
el juicio al estado de proveer como corresponda la peticin de embargo del
segundo ejecutante.
142. Ampliacin del embargo.
Dispone el Art. 456 del C. P. C. que puede el acreedor pedir ampliacin del
embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo para
temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas.
El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar ser siempre
justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera
tercera sobre los bienes embargados. Pedida la ampliacin despus de la
sentencia definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia
para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo.
Como puede verse, el acreedor puede solicitar la ampliacin del embargo en
cualquier estado del juicio y aun despus de dictarse sentencia definitiva. La
solicitud de ampliacin ser tramitada en forma incidental, o sea, se conferir
traslado por tres das al deudor, se abrir un trmino probatorio de ocho das,
si fuere necesario, y el tribunal resolver sobre ella. Podr apelarse, y la
apelacin se conceder en el efecto devolutivo si ella es interpuesta por el
ejecutado (Art. 194, N 1), o por el ejecutante (Art. 194, N 2).
143. Reduccin del embargo.
El Art. 447 del C. P. C. expresa: Puede el acreedor concurrir al embargo y
designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de
embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la
demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la
diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte
interesada. De esta disposicin legal se desprende que si el ministro de fe
hace una apreciacin exigua de los bienes, y en consecuencia, embarga bienes
ms que suficientes, el deudor podr solicitar del tribunal que se reduzca el
embargo. Tal peticin del deudor se tramitar incidentalmente, del mismo
modo que la ampliacin del embargo.
Relativamente a la reduccin del embargo, se ha fallado que la circunstancia
de alzarse el embargo sobre un bien, por haberse acogido una limitacin en
virtud de considerarse suficientes otros bienes embargados, no destruye el
embargo que exista, sino que lo levanta sin retrotraer a la situacin anterior y
sin deshacer los efectos que ya haba producido dicho embargo. En
consecuencia, el alzamiento del embargo por la razn indicada no altera la
situacin de los frutos producidos por la cosa embargada y destinados al pago
de lo que se cobra en la ejecucin.
144. Cesacin del embargo.
El deudor puede en cualquier momento, antes de que se rematen los bienes
embargados, hacer cesar el embargo y libertar sus bienes, pagando la deuda y
las costas. En este caso el juicio ejecutivo termina, ya que su finalidad ha sido
obtenida. Tal se desprende del Art. 490 del C. P. C., que dice: Antes de

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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y


las costas.
En conformidad a lo dispuesto en el Art. 490 del C. P. C., el deudor debe
consignar el valor de la deuda, intereses y costas y por lo tanto no cabe aplicar
esta disposicin legal en el caso de que el ejecutado slo deposite antes del
remate el capital, pero no los intereses y las costas, que es lo que la ley exige
para que pueda libertar sus bienes.
La jurisprudencia ha establecido uniformemente que el deudor puede
libertar sus bienes slo antes de verificarse el remate; y que el remate queda
verificado una vez hecha la adjudicacin y extendida el acta de remate, en su
caso. En consecuencia, una vez extendida el acta de remate, el deudor ya no
puede libertar sus bienes, aun cuando no se haya extendido la escritura
pblica respectiva. Se ha fallado tambin que el remate queda verificado
(perdiendo el deudor el derecho de libertar sus bienes) desde el momento en
que el juez declara adjudicada la propiedad al mejor postor, que es el acto de
autoridad que pone fin al remate, y que, en consecuencia, debe desecharse la
incidencia formulada en esas condiciones por el deudor fundndose en que el
acta de remate no estaba firmada por el juez y secretario. Estimamos que la
misma doctrina debe aplicarse al caso en que, a falta de postores, sean
adjudicados los bienes al acreedor.
Se ha fallado tambin que si la subasta es declarada nula o se encuentra
caducada o resuelta, jurdicamente no existe subasta y el deudor tiene an
derecho para libertar sus bienes mediante el pago. Esto no es sino una
aplicacin de las reglas generales de la nulidad.
Finalmente, la jurisprudencia ha establecido que el incidente sobre pago de
la deuda promovido por el ejecutado, que se funda en que la letra que fue el
ttulo base de la ejecucin estaba cancelada y que el ejecutante haba recibido
su pago, o sea, se funda en un hecho existente en el momento de iniciar el
juicio ejecutivo, debe ser materia de excepcin o defensa del ejecutado y de
consiguiente, el pago de la obligacin alegada no importa el ejercicio de la
facultad que la ley concede al deudor para verificar el pago de la deuda y las
costas a fin de libertar sus bienes antes de procederse al remate.
145. Substitucin del embargo.
De acuerdo con el Art. 457, puede el deudor en cualquier estado del juicio
substituir el embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la
deuda y las costas, siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a
que se refiere la ejecucin.
Hacemos presente que la substitucin del embargo slo es admisible cuando
se reemplaza el bien embargado por una cantidad lquida de dinero; y que no
es lcito, sin consentimiento del acreedor, cambiar el embargo trabado sobre
un bien del deudor, sobre otro bien del mismo, que no sea dinero.
146. Administracin de los bienes embargados.
Hemos visto que desde el momento en que se traba el embargo, la
administracin de bienes embargados pasa a ser desempeada por el
depositario provisional que designa el juez (Art. 479 del C. P. C.). Slo en
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RAL ESPINOZA FUENTES

algunos casos de excepcin los bienes embargados no quedan en poder ni son


administrados por el depositario que se nombre. A esos casos nos hemos
referido en el N 138.
El depositario provisional ejercer su cargo hasta que se nombre el
depositario definitivo. Este ltimo ser nombrado por las partes, en una
audiencia verbal, o por el juez, en desacuerdo (Art. 451 del C. P. C.).
Generalmente, las partes no hacen uso del derecho de exigir el nombramiento
de un depositario definitivo, por lo que el depositario provisional ejerce su
cargo durante todo el juicio.
En caso de que los bienes embargados se encuentren en territorios
jurisdiccionales distintos o consistieren en especies de distinta naturaleza,
puede nombrarse ms de un depositario (Art. 451, inc. 2, del C. P. C.).
El depositario, en su calidad de administrador de los bienes embargados,
podr realizar todos los actos denominados de administracin; percibir los
frutos naturales y civiles, pagar las deudas y percibir los crditos relativos a
los bienes embargados; celebrar contratos de arrendamiento y percibir las
rentas respectivas; contratar reparaciones de las cosas que administra;
intentar ante los tribunales las acciones pertinentes y, en general, efectuar
todos los actos que tiendan a la conservacin de las cosas embargadas y a su
explotacin y reparacin.
Si se trata de bienes muebles, puede el depositario trasladarlos al lugar que
creyere ms conveniente, salvo que el ejecutado caucione la conservacin de
dichos bienes donde se encuentren (Art. 479, inc. 2, del C. P. C.).
Los fondos lquidos que el depositario perciba en el desempeo de su cargo
deber consignarlos, tan pronto como lleguen a su poder, a la orden del
tribunal en alguna oficina del Banco del Estado de Chile; y abonar intereses
corrientes por los que no hubiere consignado oportunamente (Art. 515 del C. P.
C.).
Las facultades del depositario, como hemos visto, son meramente
administrativas, sin que pueda efectuar actos de disposicin de los bienes
embargados. Por excepcin, hay un caso en que el depositario tiene facultad
para disponer de ciertos bienes muebles, siempre que obtenga para ello
autorizacin judicial. Es el caso sealado en el Art. 483 del C. P. C.: Vender
el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con
autorizacin judicial, los bienes muebles, sujetos a corrupcin, o susceptibles
de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa.
Si se suscita alguna cuestin relativa a la administracin de los bienes
embargados, o a la venta de los que se expresan en el Art. 483, entre el
ejecutante o el ejecutado y el depositario, dicha cuestin ser substanciada en
audiencias verbales que tendrn lugar con slo la parte que asista (Art. 480
del C. P. C.). Sin embargo, en la prctica, estas cuestiones se tramitan por
escrito y en forma incidental.
El depositario, al expirar su cargo, deber rendir cuenta de su
administracin. A este punto nos referiremos ms adelante.

102

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

147. B) Cumplimiento de la sentencia ejecutiva.


Dijimos en el N 71 que despus de trabado el embargo, el cuaderno de
apremio queda normalmente paralizado hasta que se dicte sentencia en el
cuaderno ejecutivo. Cuando esto ltimo suceda, el de apremio se pone de
nuevo en movimiento con las diligencias tendientes a obtener el cumplimiento
de la sentencia dictada. La situacin que se plantea es diversa segn se trate
de una sentencia de pago o una de remate. A ambos casos nos referiremos
separadamente.
148. Cumplimiento de la sentencia de pago.
Por regla general, la sentencia de pago se cumple una vez que ella est
ejecutoriada (Art. 510 del C. P. C.).
El procedimiento que debe seguirse para obtener el cumplimiento de la
sentencia de pago, se encuentra sealado en los artculos 510, 511 y 512 del
C. P. C. Dispone el Art. 510 que una vez firme la sentencia, se har la
liquidacin del crdito y se determinarn las costas que deben ser de cargo del
deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia.
Cuando la liquidacin del crdito est firme, el acreedor solicitar se le haga
pago con el dinero embargado (Art. 511 del C. P. C.). El juez ordenar se gire
un cheque a la orden del ejecutante (Art. 20 de la Ley N 6.417).
En caso de que el embargo se hubiere trabado sobre la especie misma que
se demanda, el juez ordenar su entrega al ejecutante, una vez firme la
sentencia de pago (Art. 512 del C. P. C.).
No obstante lo anteriormente expuesto, hay algunos casos de excepcin en
que la sentencia de pago puede cumplirse antes de estar ejecutoriada. En
primer lugar, si existe pendiente un recurso de apelacin en contra de la
sentencia de pago, ella puede cumplirse siempre que el ejecutante caucione
las resultas del recurso (Art. 475 del C. P. C.) (ver N 124).
En segundo trmino, el recurso de casacin en la forma o en el fondo
interpuesto en contra de la sentencia de pago no suspende su cumplimiento
(Art. 773 del C. P. C.) (ver N 125).
Es claro que en los dos casos de excepcin indicados, el cumplimiento de la
sentencia de pago sera condicional.
149. Cumplimiento de la sentencia de remate. Realizacin de los
bienes.
Cuando se trata de la sentencia de remate, esto es, cuando se han
embargado bienes que deban realizarse, el Cdigo, para los efectos del
cumplimiento de la sentencia, distingue cuatro clases de bienes: a) bienes
muebles sujetos a destruccin o de costosa conservacin (Art. 483); b) efectos
de comercio (Art. 484); c) otros bienes muebles (Art. 482), y d) dems bienes,
especialmente bienes races (Art. 485). Nos referiremos a ellos en su orden.
a) Los bienes muebles sujetos a destruccin o susceptibles de prximo
deterioro o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa, sern vendidos
por el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con
autorizacin judicial (Art. 483). Creemos que dada la urgencia con que debe
ser realizada esta venta, ella podra efectuarse en cualquier estado del juicio y
103

RAL ESPINOZA FUENTES

aun antes de que se dicte y notifique la sentencia de remate. El depositario


consignar el producto de la venta a la orden del tribunal.
b) Los efectos de comercio realizables en el acto se vendern sin previa
tasacin por un corredor nombrado en la forma establecida para el
nombramiento de los peritos (Art. 484). Esta venta podr realizarse una vez
notificada la sentencia de nica o primera instancia (Art. 481). El corredor
consignar tambin el precio de la venta a la orden del juzgado.
c) Los dems bienes muebles se vendern tambin sin necesidad de
tasacin, en martillo, una vez notificada la sentencia de primera o nica
instancia. A esta situacin se refiere el Art. 482 del C. P. C.: Los bienes
muebles embargados se vendern en martillo siempre que sea posible, sin
necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero designado por el
tribunal que corresponda.
El ejercicio de la actividad de martillero pblico se encuentra regulado en la
Ley N 18.118, publicada en el Diario Oficial de 22 de mayo de 1982, y en su
Reglamento contenido en el Decreto Supremo N 97 del Ministerio de
Economa, publicado en el Diario Oficial de 8 de agosto de 1985.
El Ttulo IV de la Ley N 18.118 se encarga de regular los remates
judiciales.
d) Los dems bienes. Estos bienes son los que requieren tasacin y entre
ellos estn principalmente los bienes races. A ellos se refiere el Art. 485 del C.
P. C.: Los dems bienes no comprendidos en los tres artculos anteriores, se
tasarn y vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la
ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los
bienes, cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados.
Antes de proceder al remate de estos bienes es menester tasarlos; slo una
vez aprobada la tasacin se sealar fecha para la subasta, siempre que est
notificada la sentencia de remate (Arts. 481 y 488 del C. P. C.).
Los bienes que requieren tasacin son principalmente los bienes races;
pero adems existen tambin algunos bienes muebles que necesitan ser
tasados, como por ejemplo, los bienes muebles que no puedan venderse en
martillo (crditos personales, por ej.), y los efectos de comercio que no pueden
venderse en el acto.
De todo lo expuesto, podemos resumir la siguiente conclusin: 1 Los bienes
muebles en general, a los cuales nos hemos referido en las letras a), b) y c), no
requieren tasacin para ser subastados, y el remate de ellos puede realizarse
desde que se notifica la sentencia de primera o nica instancia, sin necesidad
de que ella est ejecutoriada (Art. 481).
2 Los dems bienes, que son los que necesitan tasacin, especialmente los
bienes races, pueden ser rematados despus de aprobada la tasacin y que
est notificada la sentencia de remate, sin que tampoco haya necesidad de que
esa sentencia est ejecutoriada. Puede recordarse, al respecto, que antes de la
modificacin introducida en el Art. 488 del C. P. C. por la Ley N 11.183, de 10
de junio de 1953, para subastar los bienes que requeran tasacin era
menester que la sentencia de remate estuviese ejecutoriada.

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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

150. Tasacin de los bienes que requieren ese trmite para ser
subastados.
Dispone el Art. 486 del C. P. C. que la tasacin ser la que figure en el rol de
avalos que est vigente para los efectos de la contribucin de haberes. Se
acompaar al juicio un certificado expedido por la Direccin General de
Impuestos Internos, en el que conste el avalo vigente del bien raz, y se
solicitar se tenga ese avalo como tasacin del inmueble.
No obstante, de acuerdo con el mismo Art. 486, el ejecutado tiene el
derecho de solicitar una nueva tasacin. Se ha fallado que este derecho puede
ejercitarse en el trmino de citacin con que sea acompaado el certificado de
avalo vigente.
En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma
que dispone el Art. 414, hacindose el nombramiento en la audiencia del
segundo da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de nueva
notificacin (Art. 486, inc. 2, del C. P. C.). En el caso que la designacin de
peritos deba hacerla el tribunal, no podr recaer en empleados o dependientes
a cualquier ttulo del mismo tribunal (Art. 486, inc. 3, del C. P. C.).
El nombramiento se notificar al perito y ste aceptar el cargo en forma
legal.
El perito practicar la tasacin y la presentar al tribunal, el cual mandar
ponerla en conocimiento de las partes. Estas tendrn el trmino de tres das
para impugnarla (inc. 4 del Art. 486 del C. P. C.).
Si la tasacin no es impugnada por los interesados, el tribunal, a solicitud de
parte, la tendr por aprobada. Si las partes impugnan la tasacin, el tribunal
dar traslado de la impugnacin de cada parte (inc. 5 del Art. 486 del C. P.
C.).
Transcurridos los plazos que tienen las partes para evacuar el traslado de
las impugnaciones (tres das, ya que se trata de un incidente), y aun cuando no
se hubiere evacuado dicho traslado, el juez resolver sobre las impugnaciones,
sea aprobando la tasacin, sea mandando que se rectifique por el mismo o
por otro perito, sea fijando el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes.
Estas resoluciones son inapelables (inc. 1 del Art. 487 del C. P. C.).
Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos sobre que
deba recaer la rectificacin; y practicada sta, se tendr por aprobada, sin
aceptarse nuevos reclamos (inc. 2 del Art. 487 del C. P. C.).
151. Bases para el remate.
Una vez practicada la tasacin, corresponde fijar las bases o condiciones en
que ha de realizarse el remate. Las bases para el remate se refieren
principalmente a la forma en que se pagar el precio de la subasta, al mnimo
para iniciar las posturas y a las cauciones que deben rendir los postores para
tomar parte en el remate. Se refieren tambin a si el bien se vende como
cuerpo cierto o con relacin a cabida, a la fecha en que se entregar al
subastador el bien rematado, a la forma en que se pagarn los impuestos que
correspondan y, en general, a todas las circunstancias que tiendan a la mejor
realizacin de la subasta.
105

RAL ESPINOZA FUENTES

Las bases para el remate pueden ser fijadas de comn acuerdo por las
partes, en cuyo caso ellas son libres para determinar las condiciones del
remate: fijar la forma de pago del precio; el mnimo de las posturas, las
cauciones que deben rendir los interesados; etc, en la forma que estimen ms
conveniente. Para tal efecto, es posible que las partes presenten de comn
acuerdo un escrito fijando dichas condiciones.
Sin embargo, el procedimiento normal que contempla el artculo 491 del C.
P. C. para la fijacin de las bases del remate consiste en que el ejecutante
proponga las condiciones de la subasta mediante la presentacin de un escrito,
el que se debe tener por acompaado al proceso con citacin de la contraria.
La nica limitacin que tiene el ejecutante para formular su proposicin
respecto de esas condiciones consiste en que el precio de los bienes que se
rematen deber pagarse de contado, salvo que las partes acuerden, o que el
tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
El ejecutado dentro del plazo de citacin puede oponerse a las condiciones
de la subasta propuestas por el ejecutante. Dicha oposicin debe ser resuelta
de plano por el tribunal, considerando la mayor facilidad y el mejor resultado
de la enajenacin.
Las limitaciones que contempla la ley para el caso en que el tribunal sea
quien deba pronunciarse acerca de las condiciones de la subasta son las
siguientes:
a) El juez debe disponer que el precio de la subasta se pague de contado,
salvo que existan motivos calificados que lo hagan resolver de otro modo (Art.
491).
b) No podr establecer un mnimo para las posturas que baje de los dos
tercios de la tasacin del bien embargado. Slo el acuerdo expreso de las
partes podra fijar un mnimo inferior (Art. 493).
c) La caucin que deber rendir cada postor para responder de que llevar a
efecto la compra del bien rematado, ser equivalente al diez por ciento de la
tasacin del bien. Esta caucin ser calificada por el tribunal, sin ulterior
recurso, y subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de
compraventa y se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que
deba pagarse de contado (Art. 494).
En lo dems, el juez fijar las bases para el remate consultando la mayor
facilidad y el mejor resultado en la enajenacin (Art. 491).
La resolucin que fija las bases para el remate podr ser apelada por las
partes, y la apelacin se otorgar en el solo efecto devolutivo. Pero ella no ser
susceptible del recurso de casacin, ya que si bien es una sentencia
interlocutoria, no es de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible
su prosecucin; slo procedera este ltimo recurso si se apoyase en alguna de
las dos causales que indica el Art. 769 del C. P. C.
152. Situacin que se produce cuando hay otros embargos sobre el
bien que va a rematarse.
A fin de determinar si existen otros embargos o hipotecas pendientes sobre
el bien que va a rematarse, se pedir un certificado de gravmenes en el
respectivo conservador de bienes races.
106

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Si existen otros embargos pendientes sobre el bien, ser necesario solicitar


del juez que dirija oficio a los otros tribunales que los hayan decretado, para
que por su parte autoricen el remate. Se proceder a la subasta una vez que
esos tribunales hayan prestado su autorizacin, ya que en caso contrario la
enajenacin adolecera de objeto ilcito (Art. 1464 del C. Civil). En cuanto al
problema de si proceden, en derecho, los reembargos decretados sobre un
mismo bien, ya nos hemos referido a l cuando hablamos de la doctrina del
reembargo en el nmero 141.
153. Caso en que existan hipotecas sobre el bien que va a rematarse.
Extincin de las hipotecas. Si existen hipotecas pendientes sobre el bien
que va a subastarse, es necesario, por los motivos que veremos, practicar la
citacin de los acreedores hipotecarios.
De acuerdo con el Art. 2428 del C. Civil, las hipotecas constituidas sobre un
bien raz se extinguen cuando dicho bien es enajenado en pblica subasta,
ordenada por el juez, con citacin de los acreedores hipotecarios. En
consecuencia, para que el inmueble quede libre de gravmenes despus de la
subasta, es menester, entre otros requisitos, practicar la citacin indicada.
Dispone el Art. 2428 del C. Civil: La hipoteca da al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea y a cualquier
ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar
contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta,
ordenada por el juez. Mas, para que esta excepcin surta efecto a favor del
tercero, deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de
emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la
misma finca; las cuales sern cubiertas sobre el precio del remate en el orden
que corresponda. El juez, entretanto, har consignar el dinero. De la
disposicin transcrita se desprende que son tres los requisitos que dicho
artculo exige:
a) Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez;
b) Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados personalmente, y
c) Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la citacin y el
remate.
En los nmeros que siguen nos referiremos separadamente a cada uno de
esos puntos.
154. Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez.
O sea, debe tratarse de una venta forzada hecha por intermedio de la
justicia. Una venta judicial voluntaria no producira el efecto de extinguir las
hipotecas, ya que no se tratara de una venta ordenada por el juez, sino de una
venta hecha a peticin del interesado, en la cual la justicia interviene slo a
modo de solemnidad.
De ms est decir que este requisito se cumple plenamente en la subasta
que tiene lugar en el juicio ejecutivo.

107

RAL ESPINOZA FUENTES

155. Que los acreedores hipotecarios sean citados personalmente.


La citacin personal de los acreedores tiene por objeto advertir a stos el
hecho de que la finca hipotecada va a ser subastada, para que, si lo estiman
necesario, comparezcan al juicio en resguardo de sus derechos, ya sea
interviniendo en la fijacin de bases para el remate, haciendo posturas en la
subasta misma, etc. De este modo se evita que el precio de la finca se rebaje
en perjuicio de los acreedores hipotecarios.
Todos los acreedores hipotecarios, de cualquier grado que sean, deben ser
citados; aun aquellos que manifiestamente no alcancen a pagarse con el precio
de la subasta. La ley no distingue. Si alguno de los acreedores hipotecarios no
ha sido citado debidamente, su hipoteca, como veremos ms adelante, no se
extinguir.
La citacin de los acreedores debe ser personal. Esto quiere decir,
empleando los trminos del C. de Proc. Civil, que deben ser notificados
personalmente. Dos razones abonan este aserto: 1) En la legislacin vigente
al tiempo de dictarse el C. Civil, la expresin citacin era equivalente a
notificacin; 2) Aplicando las disposiciones del C. P. C., llegamos a la misma
conclusin: el artculo 40 de este ltimo Cdigo exige que la primera
notificacin que se haga a las partes o a personas a quienes hayan de afectar
los resultados de la gestin judicial, debe ser personal. Y precisamente los
acreedores hipotecarios van a ser afectados en forma directa, ya que sus
hipotecas van a extinguirse. La jurisprudencia se ha pronunciado en el mismo
sentido.
Ahora bien, si hecha la citacin personal de los acreedores hipotecarios, la
subasta no se realiza por falta de postores o cualquier motivo, no es necesario,
para proceder a una nueva subasta, que los acreedores sean notificados otra
vez personalmente; basta que se les notifique por cdula y aun por el estado
diario. No sera aceptable que se les siguiera notificando personalmente cada
una de las diligencias, porque ello estara reido con la rapidez y eficacia del
juicio ejecutivo y porque la ley (Art. 40 del C. P. C.) slo exige que la primera
notificacin se haga en forma personal.
156. Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la
citacin y la subasta.
Finalmente, es menester que, entre la ltima notificacin hecha a los
acreedores hipotecarios y la subasta, haya transcurrido el trmino de
emplazamiento. Este plazo tiene por objeto precisamente dar tiempo suficiente
a los acreedores para que tomen las medidas necesarias al resguardo de sus
intereses.
Pero, cul es el trmino de emplazamiento a que se refiere la ley? Es
incuestionablemente el trmino de emplazamiento del juicio ordinario, ya que,
no estableciendo la ley ninguna regla especial al respecto, debe aplicarse el
artculo 3 del C. P. C., que dice: Se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla
especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza.
No obstante, un fallo de la Corte Suprema ha sostenido que el trmino de
emplazamiento que debe mediar entre la citacin a los acreedores
108

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

hipotecarios y el remate, es un plazo cualquiera. De acuerdo con la doctrina


sustentada en dicho fallo, es inadmisible sostener que entre esa citacin y la
subasta debe mediar el trmino de emplazamiento para el juicio ordinario,
tanto porque no se trata de un juicio de esa ndole, sino ejecutivo, cuanto
porque efectuado el llamamiento con antelacin a la subasta se llenan los
requisitos exigidos por la ley y se previene al acreedor oportunamente para
que haga valer sus derechos. La expresin en el trmino de emplazamiento
debe entenderse en el sentido que le da el artculo 2428, del C. Civil, como
emplazamiento para la subasta cualquiera que sea este trmino.
157. Modificacin introducida por el Art. 492 del C. P. C.
De acuerdo con el artculo 2428, del C. Civil, la subasta realizada con
citacin personal de los acreedores hipotecarios produca indefectiblemente la
extincin de todas las hipotecas.
El artculo 492 del C. P. C. ha modificado esa situacin en el sentido de que
si el ejecutante es un acreedor hipotecario de grado posterior, el o los
acreedores de grado preferente citados legalmente a la subasta tienen
derecho optativo de exigir el pago de sus crditos con el precio de la subasta,
o conservar sus hipotecas, siempre que sus crditos no estn devengados.
El artculo 492 del C. P. C. establece: Si por un acreedor hipotecario del
grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor personal
que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados
conforme al artculo 2428 del C. Civil, podrn: o exigir el pago de sus crditos
sobre el precio del remate, segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre
la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados.
No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que
optan por ser pagados sobre el precio de la subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida,
o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de
dicho Cdigo.
Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se
verificarn en audiencias verbales con el interesado o los interesados que
concurran.
Como conclusin, podemos decir que los artculos 2428 del C. Civil y 492 del
C. P. C. deben interpretarse armnicamente: el primero establece la regla
general de que la citacin de los acreedores hipotecarios produce la extincin
de las hipotecas; y el segundo consagra la excepcin de que si la subasta es
solicitada por un acreedor hipotecario de grado posterior, los acreedores de
grado preferente pueden optar entre la subsistencia de sus hipotecas o el pago
de sus crditos, siempre que estos ltimos no estn devengados.
158. Los artculos 2428 del Cdigo Civil y 492 del C. P. C. se aplican
tambin al caso en que la finca, por falta de postores al remate,
sea adjudicada al primer acreedor hipotecario.
Si siendo ejecutante el primer acreedor hipotecario, ste solicita se le
adjudique la finca hipotecada en pago de su crdito, se extinguirn por este
hecho las hipotecas posteriores. Es claro que para que se produzca dicha
109

RAL ESPINOZA FUENTES

extincin, la adjudicacin de pago deber realizarse con citacin de los


acreedores hipotecarios posteriores; no basta que dichos acreedores hayan
sido citados a la subasta que no se realiz por falta de postores, sino que es
preciso, adems, que la adjudicacin misma haya sido hecha con citacin de
ellos.
Llegamos a la conclusin ms arriba indicada atendiendo a que la
adjudicacin de la finca al ejecutante equivale a una subasta en que la
obligacin de pagar el precio se compensa con el crdito del acreedor
ejecutante, y atendiendo tambin a que si la adjudicacin ha sido hecha con
citacin de los dems acreedores hipotecarios, se cumplen los requisitos que
el Art. 2428 del C. Civil exige para que se extingan las hipotecas.
El estudio de la jurisprudencia nos lleva a la misma conclusin; un fallo de la
Corte Suprema establece la doctrina de que la adjudicacin del bien
embargado al acreedor ejecutante, hecha sin citacin de los acreedores
hipotecarios, no produce la cancelacin de las hipotecas, aunque se haya
citado a los expresados acreedores a la subasta que no tuvo lugar por falta de
postores. A contrario sensu, si el ejecutante se adjudica el bien con citacin de
los acreedores hipotecarios, las hipotecas se extinguirn.
Hecha la adjudicacin, la obligacin de pagar el precio se compensa con el
crdito que tiene el acreedor ejecutante. Es claro que si el precio de la
adjudicacin excede al valor del crdito del ejecutante, ste deber consignar
el exceso a fin de que se haga pago a los acreedores hipotecarios posteriores.
Todo lo anterior, como queda expuesto, se refiere al caso en que el
ejecutante sea el primer acreedor hipotecario. Pero si el ejecutante es un
acreedor hipotecario de grado posterior, o no es un acreedor hipotecario,
dicho ejecutante slo podra pedir que se le adjudicase la finca en pago de su
crdito, cuando el precio de la adjudicacin exceda al valor de los crditos
hipotecarios preferentes, ya que slo en ese caso podra hablarse de una
adjudicacin en pago. Por el contrario, si el precio de la adjudicacin es
inferior al monto de las hipotecas preferentes, dicho precio debera aplicarse
ntegramente al pago de esas hipotecas preferentes, y el crdito del ejecutante
no se pagara en ninguna parte; mal podra hablarse entonces de una
adjudicacin en pago. No podra, pues, en este ltimo caso, adjudicarse el bien
al ejecutante, ya que ello no sera jurdicamente posible. En el ltimo caso
propuesto, slo procedera sacar nuevamente a remate el bien embargado.
159. Efectos que produce la no citacin a la subasta de algn acreedor
hipotecario.
Para que el remate produzca la extincin de las hipotecas que gravan la
finca embargada, es menester que se cite a los acreedores hipotecarios en la
forma que hemos visto. La falta de citacin personal de los acreedores
hipotecarios no acarrea como consecuencia la nulidad del remate, ya que la
ley no seala esa sancin. El solo efecto que produce esa omisin es el de
dejar a salvo los derechos de los acreedores hipotecarios no citados; las
hipotecas de estos acreedores no se extinguirn, y si ellas son canceladas
indebidamente, podr solicitarse su restablecimiento. En consecuencia, el
acreedor hipotecario no citado a la subasta conservar su hipoteca y podr
110

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

dirigirse contra el subastador de la finca, en ejercicio del derecho de


persecucin que le confiere la hipoteca.
Sin embargo, el acreedor hipotecario no citado a la subasta no puede
aprovecharse de esa circunstancia para mejorar su derecho. De acuerdo con el
N 2 del Art. 1610 del C. Civil, se efecta la subrogacin por el ministerio de
la ley, y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por
las leyes, y especialmente a beneficio, 2 Del que habiendo comprado un
inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est
hipotecado. En consecuencia, el subastador de la finca se subrogar por el
solo ministerio de la ley, en los derechos del acreedor hipotecario que fue
pagado con el precio de la subasta; y si la finca es perseguida por otro
acreedor hipotecario no citado, y ella es sacada a un nuevo remate, el
subastador indicado se pagar en este nuevo remate, con la misma preferencia
del acreedor hipotecario en cuyos derechos se subrog. De este modo, el
acreedor hipotecario no citado a la primera subasta conservar en el segundo
remate el mismo grado que tena antes.
Aplicando los principios expuestos, se ha fallado que si una finca es
embargada por el primer acreedor hipotecario y se paga a ste, por orden del
juez, el precio de la subasta, el subastador se subroga por este solo hecho y
por el ministerio de la ley en todos los derechos y acciones del antiguo
acreedor y hasta concurrencia de la cantidad pagada. Abandonada ms tarde
la finca por el comprador como consecuencia de la accin de desposeimiento
ejercitada por un segundo acreedor hipotecario no citado al primer juicio, el
comprador tiene derecho para deducir en este nuevo juicio tercera de
prelacin, haciendo valer los derechos del primer acreedor hipotecario en los
cuales se haba subrogado.
160. Caso en que slo existe una hipoteca sobre el bien embargado.
Si existe una hipoteca sobre la finca que se va a rematar, puede pedirse la
citacin del acreedor hipotecario en conformidad a las reglas que acabamos de
exponer. Pero en la prctica es frecuente hacer uso de otro procedimiento,
especialmente cuando la hipoteca est constituida en beneficio de una
institucin de crdito; se contempla entre las bases del remate la condicin de
que el subastador adquirir la propiedad reconociendo la hipoteca y
hacindose cargo de ella. En consecuencia, el comprador recibir la finca con
el gravamen hipotecario y se har cargo del servicio de la deuda.
161. Sealamiento de fecha para el remate.
Una vez aprobada la tasacin de los bienes, fijadas las bases para el remate
y citados los acreedores hipotecarios, el tribunal sealar, a peticin de parte,
da y hora para la subasta (Art. 488 del C. P. C.).
El remate deber realizarse precisamente en el da y hora sealados. Si el
remate se lleva a efecto sin sealamiento de da y hora o fuera de la fecha
sealada por el tribunal, podr pedirse la nulidad del remate en la forma que
veremos ms adelante.

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RAL ESPINOZA FUENTES

162. Publicacin de avisos.


Fijada la fecha del remate, es menester anunciarla mediante la publicacin
de avisos.
Al respecto, dispone el artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Civil que el
remate, con sealamiento del da y la hora en que debe tener lugar, debe
anunciarse por avisos publicados a lo menos por cuatro veces, en un diario de
la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o
de la capital de la regin, si en aquella no lo hubiere. Los avisos podrn
tambin publicarse en das inhbiles. El primero de ellos ser publicado con
quince das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la
fecha de la subasta.
Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o
en la capital de la respectiva regin, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos sern redactados por el secretario, y contendrn los datos
necesarios para identificar los bienes que van a rematarse.
Se pedir entonces al tribunal que ordene efectuar dicha publicacin,
sealando el perodo en que sta deba hacerse.
Para dejar constancia de que se han hecho las publicaciones de avisos, es
conveniente solicitar que el secretario del tribunal certifique este hecho en el
expediente. No es estrictamente necesario dicho certificado para que pueda
verificarse el remate. Y su omisin no acarrea tampoco la nulidad de la
subasta. Pero, con el fin de evitar dificultades y tener una prueba fehaciente
de que se hicieron las publicaciones de avisos, es recomendable solicitar la
certificacin de este hecho. Aplicando los principios expuestos, se ha fallado
que no es necesario para que se verifique el remate en un juicio ejecutivo, que
previamente se certifique por el secretario que se hizo la publicacin de
avisos, si este trmite se practic efectivamente y consta de actuaciones del
proceso, y que procede enmendar por la va de la queja la resolucin que
acoge la nulidad del remate por no haberse hecho esa previa certificacin.
Asimismo, se ha fallado que no pueden prevalecer las declaraciones de
testigos en contra del certificado del secretario en que se deja testimonio de
que se hicieron las publicaciones de avisos.
La omisin del trmite de la publicacin de avisos acarrea la nulidad del
remate, nulidad que, como veremos ms adelante, es de orden procesal y debe
reclamarse dentro del mismo juicio ejecutivo.
163. El remate.
El da y hora indicados se realizar el remate ante el juez de la causa y el
secretario. Primeramente, los interesados en hacer posturas debern rendir la
caucin que exige el Art. 494 del C. P. C., la cual ser calificada por el juez.
Dice este artculo: Todo postor, para tomar parte en el remate, deber rendir
caucin suficiente, calificada por el tribunal, sin ulterior recurso, para
responder de que se llevar a efecto la compra de los bienes rematados. La
caucin ser equivalente al 10% de la valoracin de dichos bienes y subsistir
hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la
orden del tribunal el precio o parte de l que deba pagarse de contado.
112

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Si no se consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases,


las que el secretario har saber en el momento de la licitacin, o el subastador
no suscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate quedar sin
efecto y se har efectiva la caucin. El valor de sta, deducido el monto de los
gastos de remate, se abonar en un 50% al crdito y el 50% restante quedar
a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales.
Se concedern slo en el efecto devolutivo las apelaciones que interponga
el subastador de los bienes embargados.
La caucin consistir en una fianza, en un depsito de dinero, en una boleta
bancaria, etc. Generalmente, en las bases del remate se determina que la
caucin debe consistir en una boleta bancaria a la orden del tribunal,
equivalente al 10% del mnimo sealado para la subasta.
El tribunal calificar la caucin, aceptndola o denegndola, y la resolucin
que al respecto dicte no puede ser atacada por recurso alguno. La
jurisprudencia ha establecido que la calificacin de las fianzas o cauciones
para tomar parte en el remate debe hacerse antes de dar comienzo a las
posturas, e iniciadas stas, debe entenderse que el juez ha aceptado como
bastantes las de los interesados que toman parte en ellas.
Se ha fallado tambin que no afecta a la validez del remate la circunstancia
de que la fianza del postor no haya sido autorizada por el secretario del
tribunal, ni tampoco acarrea la nulidad del remate el hecho de que dicha
fianza haya sido extendida en papel incompetente.
Calificadas las cauciones, comienza el remate. Este remate o enajenacin
que se lleva a efecto dentro de un procedimiento ejecutivo, aunque se
verifique contra la voluntad del deudor, constituye ante la ley un verdadero
contrato de compraventa, que crea entre comprador y vendedor derechos y
obligaciones regidos por el C. Civil. En esta compraventa forzada es el juez
quien acta como representante legal del vendedor (Art. 496 del C. P. C.). La
jurisprudencia, uniformemente, ha reconocido al remate efectuado en el juicio
ejecutivo su carcter de contrato de compraventa.
En el remate, como hemos visto en el N 151, no se admitirn posturas que
bajen de los dos tercios de la tasacin, salvo que las partes acuerden
expresamente otra cosa (Art. 493 del C. P. C.).
El ejecutante puede concurrir al remate y hacer posturas para adjudicarse
el bien, ya que la ley no se lo impide. En cambio, el ejecutado no podra
hacerlo, pues si desea libertar sus bienes, debe seguir el camino que le indica
el Art. 490 del C. P. C.: pagar la deuda y las costas.
En caso que el acreedor concurra a la subasta y remate los bienes, no est
obligado a consignar el precio de la subasta; se producir una compensacin
entre la obligacin de pagar ese precio y el crdito del ejecutante, de modo
que este ltimo slo deber consignar la diferencia que resulte en su contra.
Lo mismo se aplicar al caso en que, adems del ejecutante, existan
acreedores sobre los cuales aqul tenga preferencia para pagarse. Pero si el
ejecutante no tiene preferencia ninguna respecto de los dems acreedores que
existan, el precio de la subasta deber ser consignado a fin de que todos los
acreedores sean pagados en el orden que seala la ley. Al respecto, se ha
fallado que el acreedor hipotecario que concurre a la subasta y remata la
113

RAL ESPINOZA FUENTES

propiedad hipotecada, no est obligado a cumplir las bases del remate en


orden al pago del precio al contado, ya que en su calidad est facultado para
solucionar la obligacin mediante la compensacin o imputando su valor al
pago de una parte de su crdito, siendo ste, por tanto, el procedimiento
autorizado por la ley que mejor consulta los derechos del acreedor, con mayor
razn si su crdito es muy superior al monto en que remata la propiedad. Este
procedimiento no puede causar perjuicio a los dems acreedores, dado que el
precio de la venta, segn las bases del remate, estaba destinado al pago de su
acreencia y si, adems, garantiza el pago de los crditos de primera clase.
Verificado el remate y adjudicados los bienes, deber otorgarse el acta en un
registro especial, como veremos en seguida. Sin perjuicio de ello, se dejar en
el proceso un extracto del acta de remate (Art. 498). Las cauciones sern
devueltas a los postores, salvo la caucin del subastador que, como sabemos,
subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se
deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba pagarse de
contado (Art. 494).
164. El acta de remate.
Si el remate se refiere a bienes races o dems bienes indicados en el inc.
2 del Art. 1801 del C. Civil, es menester, para su perfeccionamiento, que se
otorgue un acta de remate. Esta acta se extender en el registro de remates
del secretario que interviene en la subasta y ser firmada por el juez, el
rematante y el secretario (inc. 2 del Art. 495 del C. P. C.). Esta acta valdr
como escritura pblica para los efectos del Art. 1801 del C. Civil, pero se
otorgar sin perjuicio de extenderse dentro de tercero da la escritura
definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems
requisitos legales (inc. 2 del Art. 495 del C. P. C.). O sea, el remate o venta
forzada queda perfecto una vez otorgada el acta, pero es necesario otorgar
tambin la escritura definitiva de remate, ya que para los efectos de la
inscripcin el Conservador de Bienes Races no admitir sino esa escritura
definitiva (Art. 497 del C. P. C.). La jurisprudencia ha fallado uniformemente en
el sentido de que desde que se suscribe el acta de remate queda perfecta la
compraventa.
En el acta de remate dice el Art. 496 podr el rematante indicar la
persona para quien adquiere; pero mientras sta no se presente aceptando lo
obrado, subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas. Se ha
suscitado la duda de si puede el subastador, despus de extendida el acta,
indicar la persona para quien adquiere. Se ha estimado que puede hacerlo, ya
que el Art. 496 no exige que tal indicacin deba hacerse necesariamente en el
acta, sino que solamente establece una facultad para hacerlo en esa
oportunidad. Las reglas generales del Derecho Civil relativas a la
representacin, que nos indican que se puede comprar para otra persona sin
que haya necesidad de expresarlo as en una oportunidad determinada, nos
lleva a conclusin idntica.

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MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

165. Si el subastador no consigna oportunamente el precio de la


subasta o no suscribe la escritura definitiva, queda sin efecto el
remate y se hace efectiva la caucin.
El remate slo queda perfecto cuando se extiende y suscribe el acta
respectiva. En consecuencia, mientras no se haya suscrito el acta de remate,
puede el subastador desistirse o retractarse sin que pueda ser obligado a
llevar a efecto el remate. Si el subastador se retracta en las condiciones
indicadas, la nica sancin que puede aplicrsele es la prdida de su caucin o
garanta, la cual tena por objeto precisamente responder de que se llevara a
efecto la compra de los bienes rematados.
Despus de suscrita el acta de remate, el subastador tiene las obligaciones
de suscribir tambin la escritura definitiva de compraventa y de consignar el
precio del remate en la oportunidad fijada en las bases. Si el subastador no
cumple cualquiera de estas dos obligaciones, el remate, por disposicin del
Art. 494 del C. P. C., queda sin efecto, hacindose efectiva la caucin. La
disposicin legal citada expresa, adems, que el cincuenta por ciento de la
caucin rendida por el rematante se abonar al crdito y el cincuenta por
ciento restante quedara a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales.
En caso de que el subastador se niegue a suscribir la escritura definitiva, se
presenta el problema de si podra obligrsele a suscribir esa escritura, o si,
por el contrario, debe estimarse que el remate quedara caducado y sin efecto,
y que slo cabra hacer efectiva la caucin.
De los trminos literales del Art. 494 del C. P. C. parece deducirse que el
remate queda sin efecto definitivamente, que no podr obligarse al subastador
a suscribir la escritura pblica de compraventa, y que slo procedera hacer
efectiva la caucin.
Pero existen tambin buenas razones para pensar que el subastador podra
ser compelido a suscribir la escritura definitiva; en primer lugar, dispone el
Art. 495 del C. P. C., que el acta de remate vale como escritura pblica para los
efectos de estimar perfeccionada la compraventa. En seguida, el Art. 494 del
mismo Cdigo, al disponer que el remate quedar sin efecto y se har
efectiva la caucin, no hace sino establecer un derecho para el ejecutante y
una sancin para el subastador; y, en consecuencia, como se trata de
cuestiones de orden privado, el ejecutante podra renunciar al derecho a pedir
que el remate quede sin efecto y exigir que el subastador firme la escritura de
venta.
Si aceptamos que el subastador puede ser obligado a suscribir la escritura
de compraventa, servira de suficiente ttulo ejecutivo para ello el acta de
remate, ya que el propio Cdigo de Procedimiento Civil le da el valor de
escritura pblica (Art. 495). Adems, el espritu del legislador, segn se
desprende de las Actas de la Comisin Mixta de Senadores y Diputados que
inform sobre el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, fue el de conferir
mrito ejecutivo al acta de remate para obligar al subastador a suscribir la
escritura definitiva: as qued establecido en la sesin 25 de 29 de noviembre
de 1901.
La jurisprudencia ha establecido que las actas de remate en juicio de
particin de bienes tienen mrito ejecutivo para exigir que se extienda y firme
115

RAL ESPINOZA FUENTES

por el subastador la respectiva escritura pblica. Esta jurisprudencia podra


extenderse, por analoga, a las actas de remate en el juicio ejecutivo.
No obstante, existen opiniones en el sentido de que el acta de remate carece
de mrito ejecutivo, ya que ningn texto legal expreso se lo confiere y, en
consecuencia, sera menester entablar una accin ordinaria en contra del
subastador para obligarlo a reducir a escritura pblica el acta de remate. Es
claro que para evitar las contingencias de un juicio ejecutivo o de uno
ordinario, lo ms prctico ser hacer efectiva la caucin del subastador
rebelde y sacar nuevamente a remate el bien embargado.
166. La escritura pblica de remate.
De acuerdo con el inc. 2 del Art. 495, la escritura pblica de remate debe
otorgarse dentro de tercero da de suscrita el acta de remate. La expresin
dentro de tercero da ha hecho pensar a algunos que si la escritura no se
otorga dentro de ese plazo no podra otorgarse despus, ya que se tratara de
un trmino fatal. Pero no es sa la correcta interpretacin; el legislador
solamente quiso sealar un plazo de tres das al subastador para suscribir la
escritura definitiva; pasado ese plazo, nace el derecho para exigir que el
rematante firme la escritura, y para hacer efectiva la caucin si se negase a
ello, una vez extendida dicha escritura. La jurisprudencia ha determinado que
el plazo de tres das dentro del cual debe reducirse a escritura pblica el acta
de remate, no constituye un requisito que la ley exija para la validez del
contrato, sino un plazo que no es fatal, por lo que puede otorgarse la escritura
fuera de l, y que, en consecuencia, el hecho de que la escritura se otorgue
fuera de ese plazo, no hace nulo el remate.
Para que pueda extenderse la escritura definitiva de remate, es menester
que el tribunal as lo decrete, a peticin de parte. Ordinariamente ser el
rematante quien haga esa peticin, para lo cual depositar a la orden del
tribunal el precio de la subasta que deba pagarse de contado (Art. 509 del C. P.
C.). Pedir tambin el subastador que se ordene alzar los embargos y cancelar
las hipotecas que afecten al bien. El tribunal acceder a la peticin de que se
extienda la escritura, se alcen los embargos y cancelen las hipotecas, con
citacin de los dems interesados. La escritura se otorgar una vez
ejecutoriada la resolucin que ordena extenderse.
La escritura definitiva ser firmada por el rematante y por el juez, como
representante legal del vendedor, y se entender autorizado el primero para
requerir y firmar por s solo la inscripcin en el Conservador, aun sin mencin
expresa de esa facultad (Art. 497 del C. P. C.).
Se ha presentado el problema de que una vez suscrita por el juez la
escritura de compraventa en remate, el deudor se niega a entregar
materialmente el bien rematado.
Hay quienes han sostenido que, en tal caso, el subastador debera demandar
en otro juicio, al deudor, para obligarlo a cumplir su obligacin de entrega
material de la cosa rematada, con las consiguientes dilaciones y gastos que sin
duda provocara al deudor en esa nueva demanda.
No es esa la buena doctrina: el juez en su calidad de representante legal del
demandado (vendedor) tiene el deber de cumplir ntegramente la sentencia
116

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

dictada en el juicio ejecutivo, o sea, debe proceder a la entrega jurdica del


bien subastado, firmando la escritura de remate y ordenando su inscripcin en
el Conservador de Bienes Races, y debe tambin proceder a la entrega
material de ese bien, sin lo cual la sentencia no estara cumplida
ntegramente. Al respecto, el Art. 497 del C. P. C. confiere al juez la
representacin legal del deudor y puede por lo tanto efectuar la tradicin o
entrega jurdica del bien subastado y tambin ordenar la entrega material del
mismo bien, disponiendo el lanzamiento dentro de la tramitacin del juicio
ejecutivo.
As se ha fallado, siendo de recordar especialmente el fallo dictado por la
Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha 31 de diciembre de 1984, en el
juicio caratulado Banco de Santiago con Robles, en que el fallo se dict por
unanimidad, siendo la sentencia redactada por el Ministro y Profesor de
Derecho Procesal Alberto Echavarra Lorca.
167. Antecedentes que deben insertarse en la escritura pblica de
remate.
El inc. 2 del Art. 495 del C. P. C. indica que en la escritura definitiva se
insertarn los antecedentes necesarios. No dice el Cdigo cules son esos
antecedentes, pero debemos llegar a la conclusin de que son todos los
necesarios para establecer, cuando se estudien los ttulos de la propiedad
rematada, que el remate ha sido vlidamente realizado. Esos antecedentes
son:
1) El acta de remate. Es el documento ms importante que debe insertarse
en la escritura, ya que l contiene el contrato de compraventa.
2) El requerimiento de pago, a fin de saber si se requiri al verdadero dueo
de la propiedad embargada y si el requerimiento se hizo en forma legal. Si se
ha requerido de pago a personas distintas del dueo de la propiedad, el
remate no afecta, deja a salvo el derecho del verdadero propietario, ya que
ste no ha sido parte en la ejecucin.
3) El certificado de que la sentencia de remate se encuentra notificada.
4) El certificado que acredite haberse hecho la publicacin de avisos. Este
antecedente no es estrictamente necesario, ya que, como veremos ms
adelante, la omisin de este requisito slo produce una nulidad de carcter
procesal, que se sanea si no se reclama de ella dentro del juicio y con arreglo
al Cdigo de Procedimiento Civil. No puede entablarse una accin ordinaria de
nulidad para invalidar un remate por vicios de procedimiento que debieron
alegarse dentro del juicio ejecutivo mismo.
5) Resolucin que orden extender la escritura definitiva de remate y
certificado de que ella est ejecutoriada.
6) Constancia de que se pag de contado todo o parte del precio del remate.
7) Constancia de que se cit a los acreedores hipotecarios en su caso. Con
ello se acreditar que las hipotecas fueron vlidamente canceladas.
168. Nulidad del remate.
El remate que se realiza en el juicio ejecutivo reviste un doble carcter: por
una parte, considerado en su aspecto procesal, constituye una actuacin o
117

RAL ESPINOZA FUENTES

trmite del juicio ejecutivo; por la otra, considerado en su aspecto sustantivo,


es un contrato, una compraventa forzada, que crea obligaciones entre
vendedor y comprador, independientemente de la ejecucin misma.
Para estudiar la nulidad del remate, es necesario tener en cuenta el doble
aspecto indicado. En consecuencia, la nulidad del remate puede tener su
origen en dos clases de vicios:
a) El remate puede ser nulo por vicios del procedimiento, como por ejemplo,
si no se hicieron las publicaciones de avisos; o no se hizo la tasacin del bien
en forma legal; si el remate se realiz en una fecha distinta de la fijada
previamente al efecto, o se realiz sin sealamiento previo de fecha, etc.
b) El remate puede ser nulo por vicios de carcter sustantivo, es decir, por
omisin de algunos de los requisitos que el C. Civil seala para la validez de
los contratos, pues, como hemos dicho, el remate es un verdadero contrato de
compraventa. Por ejemplo, seran vicios de carcter sustantivo la fuerza, el
objeto ilcito, etc.
Ahora bien, la manera de reclamar de la nulidad del remate vara
fundamentalmente segn se trate de un vicio procesal o de uno sustantivo:
a) La nulidad del remate fundada en un vicio de procedimiento debe
reclamarse dentro del propio juicio ejecutivo y con arreglo a la ley procesal. Es
sta una verdadera nulidad procesal que debe ser ventilada en el mismo juicio
en que incide, entablando en la oportunidad legal el respectivo incidente de
nulidad. El subastador debe ser odo en el incidente y debe notificrsele por
cdula. No podra posteriormente entablarse una accin ordinaria de nulidad
para invalidar un remate por vicios de procedimiento que debieron haberse
reclamado en su oportunidad dentro de la ejecucin.
Establecido que esta nulidad procesal debe reclamarse dentro de la propia
ejecucin, cabe preguntarse cul es la oportunidad en que debe hacerse el
reclamo; hasta qu momento puede solicitarse la declaracin de esa nulidad.
Es incuestionable que esta nulidad slo podr ser solicitada hasta antes de que
quede firme la resolucin que orden extender la escritura pblica de remate.
Esta ltima resolucin es una sentencia interlocutoria que, una vez firme,
produce el efecto de cosa juzgada, sin que pueda ya atacrsele mediante
ningn recurso (ver jurisprudencia indicada ms adelante en este mismo
nmero).
b) La nulidad del remate fundada en vicios de carcter sustantivo, propios
del contrato de compraventa, puede reclamarse de acuerdo con las normas del
Derecho Civil, es decir, entablando la accin ordinaria de nulidad. Esta accin
podr entablarse con la entera independencia de la ejecucin en que se realiz
el remate, y aun despus de hallarse ejecutoriada la resolucin que orden
extender la escritura definitiva.
Hechas estas consideraciones acerca de la nulidad del remate, cbenos
hacer presente que la jurisprudencia de nuestros tribunales ha confirmado los
principios expuestos. Si bien en un comienzo hubo algunos fallos que
aceptaron la demanda ordinaria de nulidad de un remate por vicios del
procedimiento, hoy da la jurisprudencia es uniforme en el sentido de que
dicha demanda ordinaria es improcedente, que la nulidad del remate por
defectos de procedimiento slo puede reclamarse en la oportunidad legal
118

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

dentro de la propia ejecucin, y que la demanda ordinaria de nulidad del


remate nicamente procede cuando se trata de vicios peculiares del contrato
de compraventa, regidos por el C. Civil. La doctrina contenida en los
siguientes fallos as lo demuestra:
1. Es improcedente la accin ordinaria de nulidad del remate y
adjudicacin de un inmueble practicados dentro de un juicio ejecutivo,
fundada en omisin de trmites del juicio, ya que estas omisiones han podido
salvarse o corregirse dentro del juicio mismo y con arreglo a la ley procesal, y
ya que estos vicios, por su naturaleza, no dan mrito para acoger la accin en
conformidad a las disposiciones del C. Civil, puesto que no se trata de vicios
peculiares del contrato de compraventa.
2. Ejecutoriada tanto la resolucin que adjudic la propiedad como la que
orden reducirla a escritura pblica, que se suscribi oportunamente por el
juez y el adjudicatario, no procede dejar sin efecto tales sentencias
interlocutorias ejecutoriadas, por vicios procesales que no fueron reclamados
oportunamente.
3. Es regla de tramitacin en los incidentes, que deben ser promovidos tan
pronto como llegue a conocimiento de la parte respectiva el hecho que les da
origen, porque si se les promueve despus, los incidentes deben ser
rechazados de plano o de oficio por el tribunal.
La nica excepcin a esta regla general es la relacionada con los incidentes
que consisten en la alegacin de un hecho que importe un vicio que anula el
proceso o una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, los
cuales pueden promoverse aun despus del conocimiento del hecho, para
evitar nulidades, debiendo entonces ordenar el tribunal que se practiquen las
diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
En consecuencia, no cabe aplicar esta regla de excepcin a una incidencia
que no se basa en vicios que en conformidad a la ley anulen el proceso o
alguna circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, sino a la
prescindencia del avalo municipal de la propiedad embargada para sacarla a
remate, en la publicacin de carteles por menor nmero de das que el
sealado por la ley y en incorrecta adjudicacin del bien embargado al
ejecutante por los dos tercios de un avalo no autorizado para el remate.
Tales incidentes debieron promoverse cuando se notific al ejecutado la
resolucin que aprob las bases para el remate, cuando se impuso de los
avisos y carteles, y cuando se le notific de la adjudicacin de la propiedad al
ejecutante, ordenada con su previa citacin.
4. Se ha fallado tambin que puede pedirse la nulidad de un remate, por
ilicitud del objeto, aun despus de hallarse ejecutoriadas las resoluciones que
ordenaron extender la escritura y alzar los embargos, ya que no se trata de un
vicio de procedimiento sino sustantivo.
169. Nuevos remates y adjudicacin al ejecutante.
Si el remate no se realiza en el da sealado por no haberse presentado
postores a la subasta, el acreedor puede solicitar, a su eleccin, cualquiera de
las dos cosas que le indica el Art. 499 del C. P. C.
119

RAL ESPINOZA FUENTES

a) Que se le adjudiquen los bienes embargados por los dos tercios de la


tasacin. El acreedor presentar un escrito en ese sentido, y el juez acceder a
esa peticin, con citacin de las dems partes en el juicio. Si existen otros
acreedores hipotecarios, es menester, para que sus respectivas hipotecas se
extingan, que la adjudicacin sea hecha con citacin de ellos; no basta que
dichos acreedores hayan sido citados a la subasta que no se realiz por falta
de postores (ver N 158). Es claro que, como los acreedores ya fueron citados
personalmente a la subasta que no se realiz, la nueva citacin de ellos se
har notificndolos por el estado diario (ver N 155).
b) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La
reduccin no podr exceder de una tercera parte de ese avalo.
Si el acreedor ejercita este ltimo derecho, los bienes se pondrn otra vez
en remate, por los dos tercios del nuevo avalo (Art. 500). En este nuevo
remate se observarn todas las formalidades que hemos estudiado, con la
salvedad de que se reducirn a la mitad los plazos fijados para los avisos. No
se har, sin embargo, reduccin alguna en estos plazos, si hubieren
transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate
hasta aquel en que se solicite la nueva subasta (Art. 502).
Si puestos por segunda vez en remate los bienes, por los dos tercios del
nuevo avalo, tampoco se presentaren postores, el acreedor, de acuerdo con el
Art. 500 del C. P. C., puede pedir cualquiera de esas a su eleccin:
a) Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
b) Que se pongan por tercera vez en remate, por el precio que el tribunal
designe, y
c) Que se le entreguen los bienes en prenda pretoria.
Si el acreedor, haciendo uso de este ltimo derecho, pidiere se le entreguen
los bienes embargados en prenda pretoria, podr el deudor solicitar que se
pongan por ltima vez a remate. En este caso no habr mnimo para las
posturas (Art. 501).
Si la ejecucin fuere en moneda extranjera y el acreedor quisiere hacer uso
del derecho que le otorgan el N 1 del Art. 499 y el N 1 del Art. 500 para que
se le adjudiquen los bienes embargados por los dos tercios de la tasacin de
ellos, deber hacer liquidar en moneda nacional su crdito, al tipo medio de
cambio libre que certifique un banco de la plaza (Art. 500 del C. P. C., en su
texto modificado por la Ley N 18.010).
170. La prenda pretoria.
La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya virtud, por el
ministerio del tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean
races o muebles, para que se pague con sus frutos. Tal concepto se desprende
de los Arts. 2435 del C. Civil y 504 del C. P. C.
Este contrato forzado se rige preferentemente por los Arts. 503 a 507 del C.
P. C., quedando en lo dems sujeto a los Arts. 2435 y siguientes del C. Civil,
que se refieren al contrato de anticresis (Art. 507 del C. P. C.).
Una vez aceptada por el tribunal la peticin del acreedor para que se le
entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, debe hacerse la entrega
de dichos bienes bajo inventario solemne (Art. 503).
120

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda


pretoria, deber llevar cuenta exacta y en cuanto sea dable documentada, de
los productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtenga se
aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban. Para calcular las
utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos del legtimo abono,
el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la
cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste
como administrador. No tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el
acreedor que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se haga
responsable de dolo o culpa grave (Art. 504).
El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de
su administracin, cada ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se
trata de muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneracin que le
habra correspondido, de conformidad al inciso final del Art. 504, por los
servicios prestados durante el ao (Art. 506).
De acuerdo con el Art. 2438 del C. C., la anticresis no da al acreedor, por s
sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada, pero esta disposicin debe
entenderse modificada por el Art. 507 del C. P. C., en el sentido de que si la
anticresis judicial recae sobre bienes muebles, tendr el acreedor los derechos
y privilegios de un acreedor prendario.
La prenda pretoria durar hasta que se extinga totalmente el crdito del
ejecutante. Sin embargo, el deudor puede en cualquier tiempo, salvo
estipulacin en contrario, poner fin a la prenda pretoria y recuperar sus
bienes, pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tuviere
derecho a percibir en conformidad al Art. 504, ya transcrito (Art. 505).
Tambin el acreedor puede, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda
pretoria y solicitar el remate de los bienes comprendidos en ella, o pedir el
embargo de otros bienes del deudor, todo ello en conformidad a las reglas
generales del juicio ejecutivo (Art. 505).
171. Procedimiento de apremio en caso de que los bienes embargados
consistan en el derecho de gozar de una cosa o percibir sus
frutos.
En el caso de que los bienes embargados consistan en el derecho de gozar
una cosa o percibir sus frutos, el acreedor, de acuerdo con el Art. 508, puede
pedir dos cosas, a su eleccin:
a) Que se d en arrendamiento el derecho, y
b) Que se le entregue el derecho en prenda pretoria.
En el primer caso, el arrendamiento se har en remate pblico, fijadas
previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las
condiciones que hayan de tenerse como mnimum para las posturas (Art.
508).
172. Liquidacin del crdito y pago al ejecutante.
De acuerdo con el Art. 509, los fondos que resulten de la realizacin de los
bienes embargados se consignarn a la orden del tribunal directamente por el
rematante, o por el martillero si se trata de bienes realizados en martillo.
121

RAL ESPINOZA FUENTES

Consignando el dinero en la forma indicada, procede hacer la liquidacin del


crdito y pago del ejecutante, diligencias que se harn de acuerdo con las
mismas normas que vimos al estudiar el cumplimiento de la sentencia de pago.
Nos remitimos a lo dicho al respecto en el N 148.
Debemos hacer presente que si se ha interpuesto apelacin de la sentencia,
no puede hacerse pago al ejecutante, pendiente el recurso, si ste no cauciona
las resultas del mismo (Art. 509, inc. 2).
173. Cuenta del depositario.
En el N 146 nos hemos referido a la forma como el depositario debe
administrar los bienes embargados.
Una vez que el cargo de depositario expire por cualquier motivo, ste debe
rendir cuenta de su administracin en la misma forma que la ley establece
para los tutores y curadores (Art. 514). O sea, la rendicin de cuentas debe ser
fiel y exacta y en cuanto fuere dable, documentada, referente a todos los actos
de administracin (Art. 415 del C. Civil).
Aun antes de expirado el cargo puede el tribunal, a solicitud de parte,
ordenar al depositario que rinda cuentas parciales (Art. 514).
El depositario presentar la cuenta, general o parcial, en un escrito.
Presentada la cuenta, las partes tendrn el trmino de seis das para
examinarla y hacer los reparos que estimen convenientes. La providencia que
recaer en la solicitud del depositario ser: Tngase por aprobada la cuenta si
no fuere objetada dentro de sexto da. Si no hay reclamacin en el plazo
indicado, la cuenta quedar aprobada. Si alguna parte deduce objeciones, ellas
sern tramitadas en forma incidental (Art. 514, inc. 2).
De acuerdo con las reglas generales del Derecho Civil, el depositario, en
caso de mala administracin de los bienes embargados, responde hasta de la
culpa leve. Pero debemos hacer presente que si se trata de un depositario
provisional, cuyo nombramiento ha recado en la persona propuesta por el
ejecutante, este ltimo responder tambin de toda administracin dolosa o
descuidada del depositario (Art. 443 N 3). Es claro que la responsabilidad
del ejecutante no es solidaria, ya que la ley no establece expresamente esa
solidaridad y, en consecuencia, ser necesario iniciar un juicio separado para
perseguir la responsabilidad subsidiaria del ejecutante y cobrarle los
perjuicios del caso.
Por el contrario, si se trata de un depositario definitivo, designado por el
juez o por las partes de comn acuerdo, ninguna responsabilidad tendr el
ejecutante por los actos de aqul.
174. Remuneracin del depositario.
El depositario tiene derecho a una remuneracin que se determinar
teniendo en consideracin la responsabilidad y trabajo que el cargo le hubiere
impuesto. La remuneracin ser fijada por el tribunal al pronunciarse sobre la
aprobacin de la cuenta (Art. 516, inc. 1).
La remuneracin del depositario goza de preferencia para pagarse con el
producto de los bienes embargados, aun sobre el crdito del ejecutante (Art.
516, inc. 2).
122

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

El pago de la remuneracin del depositario corresponder hacerlo a aquella


parte que ha sido condenada en las costas de la ejecucin. Pero si dicho pago
se hace exigible durante el curso del juicio, debe hacerlo el ejecutante sin
perjuicio de su derecho para reembolsarse oportunamente del pago hecho.
No obstante lo expuesto, hay dos casos en que el depositario no tiene
derecho a remuneracin; esos casos estn indicados en el Art. 517.
a) El depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados,
hubiere retenido a disposicin del tribunal la parte embargable de dichos
salarios o pensin. Este depositario no tiene derecho a remuneracin, ya que
su cargo no le ha irrogado ningn trabajo apreciable.
b) No tiene tampoco derecho a remuneracin el depositario que se hubiere
hecho responsable de dolo o culpa grave. Al respecto, se ha fallado que no
tiene derecho a remuneracin el depositario de un fundo que lo ha explotado
en provecho propio, y que, sin orden judicial, ha hecho entrega de l a una de
las partes.

123

Captulo III

LAS TERCERIAS
Seccin Primera
GENERALIDADES
175. Concepto.
Sus clases. En general, tercera es toda intervencin de un tercero en un
juicio, cualquiera que sea la naturaleza del pleito.
En el juicio ordinario, las personas extraas al pleito pueden intervenir en l
como terceros, siempre que tengan un inters actual en sus resultados, es
decir, siempre que tengan comprometido un derecho y no una mera
expectativa (Art. 23 del C. P. C.).
En el juicio ejecutivo, las terceras estn reglamentadas especialmente, de
modo que las reglas generales contenidas al respecto en el Libro I del C. P. C.
han quedado modificadas. En trminos generales, podemos decir que en el
juicio ejecutivo, tercera es un procedimiento accesorio en el cual una tercera
persona distinta del ejecutante y del ejecutado hace valer un derecho que
obsta al pago total o parcial del ejecutante con los bienes embargados.
Hemos dicho que las reglas generales contenidas en el Libro I del C. P. C.,
relativas a la intervencin de los terceros en un pleito, han quedado
modificadas en el juicio ejecutivo. Estas modificaciones se refieren, en primer
lugar, a la restriccin de los casos en que un tercero puede intervenir en el
pleito ejecutivo. En efecto, en este ltimo juicio, el Cdigo no admite la
intervencin de un tercero siempre que ste tenga un derecho comprometido,
sino que, por el contrario, esa intervencin slo es tolerada en los casos
taxativos que el mismo Cdigo seala. Esos casos son:
1) El tercero pretende el dominio sobre los bienes embargados (Art. 518 N
1);
2) El tercero invoca la posesin de los bienes embargados y solicita por ello
que sean excluidos del embargo (Art. 518 N 2);
3) el tercero pretende el derecho a ser pagado preferentemente con el
producto del embargo (Art. 518 N 3);
4) El tercerista pretende el derecho a concurrir en el pago, a falta de otros
bienes; y
5) Otros derechos que pueden hacerse valer en la forma establecida para las
terceras (Arts. 519 y 520).

125

Se ha fallado, en relacin con esta materia, que en el juicio ejecutivo no son


admisibles los terceros coadyuvantes, pues la ley slo permite las terceras de
dominio, de prelacin y pago.
176. Naturaleza jurdica de las terceras.
El C. P. C. no ha establecido expresamente cul es la naturaleza o carcter
de la tercera, por lo que la jurisprudencia y la doctrina se encuentran
fundamentalmente divididas al respecto. Mientras que para unos la tercera es
un mero incidente del juicio ejecutivo, para otros constituye un juicio separado
y distinto de aqul.
Por nuestra parte, creemos que la tercera constituye un juicio distinto de la
ejecucin, que ha sido injertado en esta ltima, y ello por las siguientes
razones:
a) El fallo recado en el cuaderno de tercera es tan importante como la
sentencia que resuelve el pleito ejecutivo;
b) La resolucin que falla la tercera en nada modifica lo resuelto en el
cuaderno ejecutivo, y
c) La tercera de dominio se sigue por los trmites del juicio ordinario, con
pequeas modificaciones, lo que demuestra que no se trata de un mero
incidente del juicio ejecutivo.
Del hecho de que la tercera constituya un juicio separado del ejecutivo, se
derivan importantes consecuencias, como son las siguientes:
1) La demanda de tercera debe ser notificada personalmente al ejecutante y
al ejecutado. Si se estimara que la tercera es un incidente de la ejecucin,
bastara que la demanda de tercera se notificase por el estado diario.
2) La sentencia recada en el juicio de tercera ser para todos los efectos
legales una sentencia definitiva. Ella deber contener los requisitos exigidos
por el Art. 170 del C. P. C., su notificacin se har por cdula, etc. Diversos
fallos han estimado que la sentencia que pone fin a la tercera es definitiva.
No obstante lo expuesto acerca de la naturaleza jurdica de las terceras,
debemos anotar que frecuentemente la jurisprudencia no las ha considerado
como juicios separados, sino como incidentes del pleito ejecutivo, con todas las
consecuencias que de ello derivan.
Seccin Segunda
LA TERCERIA DE DOMINIO
177. Concepto.
La tercera de dominio tiene lugar cuando un extrao a la ejecucin
interviene alegando dominio sobre los bienes embargados. Es lgico que un
tercero que nada adeuda al ejecutante pueda oponerse a que se le despoje de
sus bienes con motivo de deudas ajenas.
El fundamento de esta tercera est en el hecho de que el ejecutado puede
ser un mero tenedor o poseedor de los bienes embargados, estando estos
ltimos en el dominio de otra persona.

126

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

La finalidad de la tercera es el reconocimiento del dominio del tercerista


sobre las cosas embargadas y la exclusin de stas del embargo.
La tercera de dominio slo podr interponerse desde que se hayan
embargado bienes; lo cual se desprende de la propia letra del Art. 518 N 1,
que habla de bienes embargados. Antes del embargo, la interposicin de la
tercera no tendra objeto.
No establece el Cdigo hasta qu momento puede entablarse la tercera que
nos preocupa, pero, dada la naturaleza de ella, debemos admitir que puede ser
promovida hasta antes de que se haya perfeccionado la enajenacin de los
bienes embargados; o sea, hasta antes de que se haya hecho la tradicin de los
bienes, o se haya otorgado e inscrito la escritura pblica de remate, en su
caso.
Una vez enajenados los bienes, el tercero slo podra iniciar un juicio
ordinario de reivindicacin en contra del que se adjudic los bienes en la
ejecucin.
Respecto de la poca en que puede interponer la tercera de dominio, se ha
fallado que se interpone en tiempo la que se presente, con cargo del secretario
del juzgado, media hora antes de la sealada para el remate.
178. Efectos de la interposicin de la tercera de dominio.
Nos referiremos separadamente a los efectos que se producen con relacin
al cuaderno ejecutivo y al cuaderno de apremio:
a) La tercera de dominio, al igual que las dems terceras, no suspende la
tramitacin del cuaderno ejecutivo (Art. 522). Ello es lgico, ya que al
tercerista no le interesa el resultado del procedimiento ejecutivo, no le
interesa si el ejecutado debe o no pagar al ejecutante; slo le importa que el
pago no se haga con bienes de su dominio.
b) La tercera de dominio, por regla general, no suspende tampoco el
procedimiento de apremio. Por excepcin lo suspende en caso de que la
tercera se presente apoyada en un instrumento pblico otorgado con
anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva (Art. 523,
inc. 1).
Otro problema que debemos considerar es el siguiente: el instrumento
pblico en que se funda la tercera, debe constituir un antecedente que
importe una prueba del dominio del tercerista, o basta que dicho instrumento
tenga alguna relacin con los bienes embargados? La lgica indica que el
instrumento pblico debe ser precisamente el medio de prueba del dominio del
tercerista, ya que en caso contrario no habra motivo suficiente para conferirle
el mrito de suspender el procedimiento de apremio. As tambin se ha fallado.
En caso de que la tercera no se apoye en un instrumento pblico, o que el
instrumento pblico presentado sea posterior a la ejecucin, no se suspender
el procedimiento de apremio, el cual seguir su curso hasta que se lleve a
efecto el remate de los bienes. Pero en este caso se entiende que la subasta
recaer sobre los derechos que el deudor tuviere o pretendiere tener sobre la
cosa embargada (Art. 523, inc. 2). De modo que el subastador no adquiere en
el remate precisamente el dominio de la cosa embargada, sino los derechos
que sobre ella tuviere el deudor; y puede verse aqul en la necesidad de
127

RAL ESPINOZA FUENTES

devolver la cosa al tercerista, si ste comprueba su dominio y la tercera es


acogida.
Finalmente, dispone el inc. final del Art. 523 que las resoluciones que se
dicten respecto de si debe o no suspenderse el procedimiento de apremio, son
apelables, y la apelacin se concede en el efecto devolutivo; lo que
prcticamente quiere decir que la resolucin que orden paralizar o continuar
la tramitacin del cuaderno de apremio, se cumple no obstante hallarse
apelada.
179. Ampliacin del embargo por la interposicin de una tercera de
dominio.
El ejecutante tiene el derecho de solicitar la ampliacin del embargo en el
caso de que se interponga una tercera de dominio, o cualquier otra tercera,
sobre los bienes embargados. Tal derecho le confiere el inc. 2 del Art. 456, el
cual expresa que la interposicin de cualquiera tercera es siempre justo
motivo para solicitar y decretar la ampliacin del embargo.
Si en virtud de la ampliacin del embargo, se embargan nuevos bienes del
deudor que no estn comprendidos en la tercera, seguir respecto de ellos sin
restriccin alguna el procedimiento de apremio. Lo mismo se aplica a
cualquier bien embargado no comprendido en la tercera. As lo dispone el Art.
526: Si se hubieren embargado o se embargaren bienes no comprendidos en
la tercera, seguir sin restriccin alguna respecto de ellos el procedimiento de
apremio.
180. Tramitacin de la tercera de dominio.
La tercera de dominio se sigue en cuaderno separado, considerndose
como demandados al ejecutante y al ejecutado. Se sujetar a los trmites del
juicio ordinario, pero sin escritos de rplica y dplica (Art. 521). La demanda
de tercera deber contener los requisitos que el Art. 254 del C. P. C. exige
para la demanda en el juicio ordinario (Art. 523).
181. La tercera de dominio puede interponerse aun cuando los bienes
embargados hayan sido dados en prenda pretoria al ejecutante.
Creen algunos que, en la situacin expuesta, no procedera entablar una
tercera de dominio, ya que, entregados los bienes en prenda pretoria al
ejecutante, queda terminado el procedimiento de apremio.
No creemos que la anterior opinin est ajustada a derecho, pues la entrega
de los bienes en prenda pretoria al acreedor no pone fin al apremio ni
transfiere el dominio de los bienes al ejecutante, sino que tan slo deja
pendiente el procedimiento de apremio hasta que el crdito sea pagado con las
utilidades que produzcan los bienes embargados, los cuales deben ser
restituidos a su dueo. No habiendo terminado el procedimiento de apremio ni
habiendo salido los bienes del dominio del ejecutado, la tercera de dominio es
admisible.

128

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

Seccin Tercera
LA TERCERIA DE POSESION
182. Tercera de posesin.
De acuerdo con el Art. 518, N 2, el tercerista que es poseedor del bien
embargado y que, en consecuencia, se presume dueo, no necesita interponer
tercera de dominio para resguardar su derecho, sino que le basta pedir
incidentalmente que se alce el embargo. De no estimarse as, se producira
una inversin del rol jurdico de las partes, pues el tercerista, poseedor y
presunto dueo de los bienes embargados, se vera obligado a interponer una
demanda de tercera para que se le reconozca un dominio que la ley ya le
presume. Lo normal es que el poseedor de un bien, para ser privado del
dominio que la ley le presume, debe ser demandado en el juicio reivindicatorio
que entable el que se pretenda dueo sin tener la posesin de ese bien.
Por las razones expuestas, se ha fallado que la tercera de dominio slo
procede cuando los bienes embargados estn en poder del deudor ejecutado, y
no cuando esos bienes estn en poder del que se considera dueo, quien en tal
caso puede oponerse incidentalmente al embargo.
Se ha fallado tambin que el poseedor que tiene en su favor la presuncin
legal de que es dueo de un bien raz embargado en la ejecucin seguida en
contra de un extrao, no necesita interponer una tercera de dominio sino
simplemente manifestar al juez el error cometido y, en una simple tercera de
posesin, solicitar incidentalmente el alzamiento del embargo, presentando el
ttulo inscrito que lo constituye en poseedor y en dueo.
La tercera de posesin fue una creacin jurisprudencial generada a partir
del anlisis de diversos preceptos del C. P. C., la que fue introducida
expresamente y mucho tiempo despus por el legislador al Cdigo de
Procedimiento Civil mediante la dictacin de la Ley N 18.705.
Para tal efecto, se estableci en el N 2 del artculo 518 del C. P. C., que en
el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante
pretende: 2 Posesin de los bienes embargados.
La finalidad de la tercera de posesin es el reconocimiento de la posesin
del tercerista sobre las cosas embargadas y la exclusin de stas del embargo.
La tercera de posesin, al igual que la tercera de dominio, slo podr
interponerse desde que se hayan embargado los bienes y puede ser promovida
hasta la enajenacin de los bienes embargados (ver N 177).
La tercera de posesin se tramita como un incidente (Art. 521), en
cuaderno separado, considerndose como parte activa al reclamante y como
sujetos pasivos al ejecutante y al ejecutado. El legislador al introducir la
tercera de posesin no se pronunci acerca de la naturaleza jurdica de ella,
por lo que debemos remitirnos a lo sealado en el N 176.
La tercera de posesin no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo
(Art. 522).
La tercera de posesin solamente suspende el procedimiento de apremio si
se acompaan antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de
la posesin que se invoca (Art. 522).
129

RAL ESPINOZA FUENTES

El ejecutante, en caso de promoverse una tercera de posesin respecto de


los bienes embargados, tiene derecho a solicitar la ampliacin del embargo
conforme a lo establecido en el N2 del artculo 456 (ver N 179).
Seccin Cuarta
LA TERCERIA DE PRELACION
183. Concepto.
Llmase tercera de prelacin a la intervencin, en el juicio ejecutivo, de un
tercero que pretende derecho para ser pagado preferentemente con el
producto del remate. En consecuencia, la tercera de prelacin slo podr
interponerla el acreedor del ejecutado que tenga preferencia para pagarse.
Las nicas causas de preferencia son el privilegio y la hipoteca, y ellas estn
reglamentadas en los Arts. 2465 y sigs. del C. Civil, relativos a la prelacin de
crditos. El estudio de estas causas corresponde al Derecho Civil.
La tercera de prelacin podr interponerse desde que se inicie la ejecucin
y hasta el momento en que se haga pago al ejecutante. Despus de pagado al
ejecutante la tercera ya no tendra objeto, pues no habra ningn pago en qu
ser preferido.
184. Efectos de la interposicin de la tercera de prelacin.
Los efectos de la tercera de prelacin estn reglamentados en los Arts. 522
y 525 del C. P. C. De acuerdo con estas disposiciones, la tercera no suspende
el cuaderno ejecutivo ni tampoco el de apremio. Ello es lgico, ya que el
tercerista no tiene inters en suspender la tramitacin de ninguno de esos
cuadernos, sino en que se realicen los bienes para pagarse preferentemente.
Pero una vez realizados los bienes, no se har pago al ejecutante, sino que
se consignar el dinero a la orden del tribunal hasta que recaiga sentencia
firme en la tercera (Art. 525). Una vez firme la sentencia recada en la
tercera de prelacin, se proceder a hacer pago al ejecutante y al tercerista
de acuerdo con dicha sentencia; o sea, si la sentencia acoge la tercera, se
pagar preferentemente al tercerista, quedando el resto para cubrir el crdito
del ejecutante; y si la sentencia rechaza la tercera y tampoco el ejecutante
justifica ninguna preferencia para pagarse, se distribuir el producto del
remate entre ambos acreedores a prorrata de sus crditos.
Pendiente la tercera de prelacin, no puede el ejecutante solicitar que se le
adjudiquen en pago los bienes embargados ni que se le entreguen en prenda
pretoria, pues, de acuerdo con el citado Art. 525, el apremio debe continuar su
tramitacin hasta que quede terminada la realizacin de los bienes. De
aceptarse lo contrario, resultara que la preferencia del tercerista, en caso de
ser aceptada por la sentencia, quedara burlada.
185. La tercera de prelacin debe fundarse en un ttulo ejecutivo.
Para que en el juicio ejecutivo pueda prosperar una tercera de prelacin, es
menester que el crdito del tercerista conste de un ttulo ejecutivo. Este
requisito se desprende del texto del Art. 527 del C. P. C., el cual refirindose a
130

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

los crditos del ejecutante y del tercerista de prelacin o de pago, exige que
dichos crditos sean ejecutivos.
186. Tramitacin de la tercera de prelacin.
La tercera de prelacin se tramita como incidente, es decir, se confiere
traslado por tres das al ejecutante y al ejecutado, y vencido este plazo, hyase
o no evacuado el traslado, fallar el tribunal la tercera si, a su juicio, no hay
necesidad de prueba (Art. 89 del C. P. C.). Si fuere necesaria la prueba, se
abrir un trmino de ocho das (Art. 90 del C. P. C.)
Seccin Quinta
LA TERCERIA DE PAGO
187. Concepto.
Tercera de pago es la intervencin, en el juicio ejecutivo, de un tercero que
pretende derecho para concurrir con el ejecutante en el pago, a falta de otros
bienes del deudor.
Los fundamentos de la tercera de pago los encontramos en el hecho de que
el embargo trabado por un acreedor sobre los bienes del deudor, no confiere a
aqul ninguna preferencia ni impide que otros acreedores persigan los mismos
bienes (ver N 140). De modo que si ninguno de los acreedores puede invocar
alguna causa legal de preferencia, ni el deudor tiene otros bienes que los
embargados, el producto de dichos bienes se distribuir a prorrata entre los
diversos acreedores.
188. Condiciones para que proceda la tercera de pago.
Para que proceda la interposicin de una tercera de pago se requiere la
concurrencia de dos condiciones:
1) Que el crdito del tercerista sea ejecutivo, esto es, que rena todos los
requisitos necesarios para que pueda exigirse su cumplimiento por la va
ejecutiva. Este requisito se desprende del tenor literal del Art. 527 del C. P. C.,
que habla de crditos ejecutivos.
2) Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados para hacer el
pago de los crditos del ejecutante y del tercerista, exigencia que se
desprende del N 3 del Art. 518 del C. P. C. De acuerdo con las reglas
generales de la prueba, ser el tercerista quien deber probar que el deudor
carece de otros bienes que los embargados.
La jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales ha aceptado los
principios expuestos. Al respecto, se ha fallado que para que proceda la
tercera de pago se requiere que el crdito del tercerista sea ejecutivo y que el
deudor no tenga otros bienes que los embargados para hacer el pago de los
crditos del ejecutante y tercerista, sin que nada signifique que el crdito de
este ltimo sea posterior al embargo trabado. Se ha fallado, tambin, que
siendo el fundamento legal de toda tercera de pago la falta de otros bienes a
ms de los embargados, pesa sobre el tercerista la necesidad de acreditar
dicha circunstancia del propio modo que debe acreditar que es dueo de esos
131

RAL ESPINOZA FUENTES

bienes en la tercera de dominio y su derecho de preferencia en la de


prelacin. No obsta a esta conclusin la circunstancia de que deba probarse de
este modo un hecho negativo, ya que ello slo implicara una mayor dificultad
para producir la prueba, hecho que autorizara para usar de menos rigor en la
apreciacin de los medios de prueba, pero no para hacer recaer el peso de
sta sobre el ejecutante.
189. Efectos de la interposicin de la tercera de pago.
La interposicin de la tercera de pago produce efectos anlogos a los
sealados al referirnos a la tercera de prelacin; o sea, no se suspenden los
trmites de los cuadernos ejecutivo y de apremio, debiendo continuarse este
ltimo ramo hasta la realizacin de los bienes embargados. El producto del
remate se consignar hasta que se falle la tercera.
Puede tambin el tercerista de pago hacer diversas peticiones relativas a los
bienes embargados: puede solicitar la remocin del depositario alegando
motivos fundados, y decretada la remocin se designar otro depositario de
comn acuerdo entre ambos acreedores, o por el tribunal, en desacuerdo de
ellos; puede tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes con
las facultades de coadyuvante (Art. 529).
Se presenta el problema de determinar si los derechos que el citado Art. 551
confiere al tercerista de pago, corresponden tambin al tercerista de dominio y
al de prelacin. Creemos que s, ya que estos ltimos terceristas tienen tanto o
ms inters que el tercerista de pago en la correcta administracin y
realizacin de los bienes. As se ha fallado.
190. Tramitacin de la tercera de pago.
Diversas formas de hacerla valer. El Cdigo seala dos procedimientos al
tercerista para concurrir con el ejecutante en el pago de su crdito. Son los
siguientes:
1) Compareciendo el tercero al juicio ejecutivo e interponiendo la
correspondiente tercera de pago, la cual se tramitar como incidente (Art.
521). El tercerista deber acompaar su ttulo ejecutivo (ver N 188).
Una vez acogida la tercera, y si los bienes embargados son insuficientes, se
distribuir el producto de los bienes entre el ejecutante y el tercerista,
proporcionalmente al monto de sus respectivos crditos (Art. 527).
Si la tercera es rechazada, el tercero no tendr derecho a concurrir al pago.
2) Iniciando el tercero un segundo juicio ejecutivo ante el tribunal que sea
competente en conformidad a los principios generales. En este caso, el
segundo ejecutante pedir se dirija oficio al tribunal que conoce de la primera
ejecucin, para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho ejecutante (Art. 528).
La segunda ejecucin se ajustar a todas las disposiciones relativas al juicio
ejecutivo ya estudiadas, y se tramitar hasta que se obtenga sentencia
definitiva. En esta segunda ejecucin podr actuar como coadyuvante el
primer acreedor (Art. 529).
Se ha presentado el problema de determinar si en la segunda ejecucin
podran embargarse los mismos bienes ya embargados en la primera
132

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

ejecucin. A este problema del reembargo nos hemos referido en el N 141.


Slo recordaremos aqu que, embargado un bien en un juicio ejecutivo, no se
podra reembargar dicho bien en una segunda ejecucin, sino en la forma
sealada en el Art. 528: dirigindose oficio al tribunal que conoce de la
primera ejecucin, con el objeto de que retenga de los bienes realizados la
cuota proporcional que corresponda al segundo acreedor. Un nuevo embargo
trabado en otra forma que la indicada sera nulo. En la prctica se admiten los
reembargos, lo que acarrea los inconvenientes que oportunamente vimos.
Seccin Sexta
OTROS DERECHOS QUE PUEDE HACER VALER UN TERCERO
191.

Otros derechos que pueden hacerse valer conforme al


procedimiento de las terceras.
Adems de las tres clases de terceras que hemos visto, existen otros
derechos que el ejecutado o un tercero pueden hacer valer conforme al
procedimiento establecido para las terceras. Estos derechos estn sealados
en los Arts. 519 y 520 del C. P. C., y son los siguientes:
1) La oposicin que se fundare en el derecho del comunero sobre la cosa
embargada. Esta oposicin se substanciar en la forma establecida para las
terceras de dominio (Art. 519, inc. 1).
Es el caso en que el bien embargado no pertenece al deudor en dominio
exclusivo, sino que pertenece tambin a otras personas con las cuales el
deudor est en comunidad; de modo que el deudor es dueo solamente de una
cuota en el bien embargado. En la situacin indicada, el embargo es
perfectamente vlido respecto de la cuota del comunero ejecutado, pero no lo
es respecto de los dems comuneros, los cuales pueden interponer tercera de
dominio a fin de que se excluya del embargo la cuota que a ellos les
corresponde en el bien. Esta tercera se sujetar a las disposiciones que ya
hemos estudiado, y para suspender el procedimiento de apremio deber
fundarse en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la ejecucin.
En el caso a que nos estamos refiriendo, el acreedor del comunero, si es
aceptada la tercera interpuesta, puede ejercitar cualquiera de los dos
derechos que le confiere el Art. 524:
a) Puede dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad
corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o
b) Puede exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. En este
ltimo caso, los dems comuneros pueden oponerse a la liquidacin si
existiere algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, hubiere
de resultar grave perjuicio.
De los dos procedimientos indicados, el ms conveniente y prctico ser el
primero: sacar a remate, sin previa liquidacin, la cuota que en la comunidad
corresponde al comunero deudor.
2) Finalmente, el Art. 520 del C. P. C. dispone, de un modo general, que
podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras, los
derechos que hiciere valer el ejecutado, invocando una calidad diversa de
133

RAL ESPINOZA FUENTES

aquella en que se le ejecuta. Para aclarar la regla expresada, el propio Art.


520 nos da cuatro ejemplos:
a) El del heredero a quien se ejecutare en este carcter para el pago de las
deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no
hubiere aceptado. En este caso, el ejecutado no es el sucesor responsable de
las deudas de esa persona. El acreedor, antes de iniciar la ejecucin, deber
solicitar se requiera al heredero para que acepte o repudie la herencia (Art.
1232 del C. C.); o bien pedir se declare yacente la herencia y se nombre un
curador de la herencia (Art. 1240 del C. C.).
b) El de aquel que, sucediendo por derecho de representacin, ha
repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por el
acreedor de ste. Es un caso anlogo al anterior: el heredero no es el sucesor
de la persona de quien tiene el derecho de representacin y no es responsable
de las deudas de esa persona. Sabemos que el derecho de representacin es
un derecho propio del heredero, que ste puede ejercitar sin necesidad de
aceptar la herencia de la persona a quien representa. Expresamente lo dice el
Art. 987 del C. Civil: Se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha
repudiado.
c) El heredero que reclamare del embargo de sus bienes propios efectuado
por accin de acreedores hereditarios o testamentarios que hubieren hecho
valer el beneficio de separacin de que trata el Ttulo XII del Libro III del
Cdigo Civil, y no trataren de pagarse del saldo a que se refiere el Art. 1383
del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se
dedujere por los acreedores personales del heredero.
De acuerdo con los Arts. 1378 y siguientes del C. Civil los acreedores
hereditarios y testamentarios pueden pedir que no se confundan los bienes del
difunto con los del heredero, y en virtud de este beneficio de separacin
tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias, con preferencia a las deudas
propias del heredero. Estos acreedores hereditarios o testamentarios que han
obtenido la separacin no tienen accin contra los bienes del heredero, sino
despus de que se hayan agotado los bienes a que el beneficio de separacin
les dio un derecho preferente, pero aun en este ltimo caso pueden oponerse a
esta accin los acreedores personales del heredero, hasta que se satisfaga en
el total de sus crditos.
Pues bien, si los acreedores hereditarios o testamentarios que han obtenido
el beneficio de separacin embargan bienes propios del heredero, sin que
estn agotados los bienes del difunto, o sin que estn satisfechos los crditos
de los acreedores personales del heredero, este heredero o sus acreedores
personales pueden pedir que se alce dicho embargo y su reclamacin se
tramitar en la forma establecida para las terceras.
d) El heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por
deudas de la herencia, cuando estuviere ejerciendo judicialmente algunos de
los derechos que conceden los Arts. 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil.
Esta disposicin se funda en el beneficio de inventario, que consiste,
precisamente, en no hacer al heredero responsable de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los
134

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

bienes heredados. El heredero beneficiario cuyos bienes personales son


embargados por deudas de la herencia, puede oponerse al embargo, en razn
de haber hecho abandono de los bienes de la sucesin a los acreedores (Art.
1261 del C. Civil); o en razn de estar gestionando su exencin de
responsabilidad por las cargas de la sucesin (Art. 1261 del C. Civil); o en
razn de estar ya consumidos los bienes hereditarios en el pago de la deudas
de la herencia (Art. 1263 del C. Civil). Su reclamacin se tramitar en la forma
establecida para las terceras.
El Art. 520, inc. final, termina estableciendo que el ejecutado podr, sin
embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepcin que
corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar. O sea, que si es el
ejecutado quien interpone la reclamacin, podr ventilar su derecho conforme
al procedimiento de las terceras, o haciendo valer oportunamente la
excepcin que corresponda. Dicha excepcin, si corresponde oponerla, no
puede ser otra que la del N 7 del Art. 464: La falta de alguno de los
requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga
fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado. La
jurisprudencia ha fallado que el heredero con beneficio de inventario, a quien
se pretende hacer responsable de las deudas de la herencia en bienes
personales, puede hacer valer su derecho en forma de la excepcin de faltar al
ttulo fuerza ejecutiva por una cantidad superior a la que figura como haber
hereditario; o en la forma establecida para la tercera de dominio.

135

TTULO SEGUNDO

DEL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER Y


NO HACER

Captulo I

JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE


HACER
192. Derechos que tiene el acreedor por el incumplimiento de una
obligacin de hacer.
Cules pueden exigirse ejecutivamente. Hemos visto (N 3) que obligacin
de hacer es la que consiste en la prestacin de un hecho, como pintar un
cuadro, construir una casa, suscribir un contrato, etc.
En caso de que el deudor de una obligacin de hacer se constituya en mora
(Art. 1553 del C. Civil), el acreedor puede pedir, junto con la indemnizacin de
la mora, cualquiera de las tres cosas siguientes, a eleccin suya:
1) Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. Los
apremios, como veremos ms adelante, consisten en arrestos y multas.
2) Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar por un tercero y a
expensas del deudor el hecho debido.
3) Que el deudor indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
De estos tres derechos que el acreedor puede ejercitar a su eleccin, slo
los dos primeros pueden ser objeto del juicio ejecutivo. La indemnizacin de
perjuicios no podr exigirse ejecutivamente, ya que no se tratara de una
deuda lquida; sera necesario iniciar previamente un juicio ordinario para
determinar la especie y monto de los perjuicios.
Al respecto, se ha fallado que no procede la accin ejecutiva para cobrar los
perjuicios que pueda ocasionar la falta de cumplimiento de una obligacin de
hacer, si esos perjuicios no estn determinados por sentencia firme.
193. Requisitos para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones
de hacer.
De acuerdo con los arts. 530 y 531 del C. P. C., los requisitos para que
proceda la ejecucin forzada de una obligacin de hacer son los mismos que
hemos visto al referirnos a las obligaciones de dar:
1) Ttulo ejecutivo (Art. 530).

137

2) Obligacin determinada y actualmente exigible (Art. 530). El requisito de


que la obligacin sea determinada en las obligaciones de hacer, equivale al de
que la obligacin sea lquida, cuando se trata de obligaciones de dar.
3) Accin ejecutiva no prescrita. Este tercer requisito se desprende del Art.
531, que hace aplicables en forma supletoria, al juicio ejecutivo por
obligaciones de hacer y no hacer, las disposiciones relativas al juicio ejecutivo
por obligacin de dar. Dicho artculo expresa: Las reglas del prrafo 1 del
Ttulo anterior tendrn cabida en el procedimiento de que trata el presente
Ttulo, en cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas por los artculos
siguientes.
Reunidos los tres requisitos que hemos indicado, procede el juicio ejecutivo
por obligacin de hacer. Pero el procedimiento que debe seguirse es distinto
segn la obligacin de hacer consista:
a) En la suscripcin de un documento o en la constitucin de una obligacin,
y
b) En la ejecucin de una obra material.
En los nmeros siguientes nos referiremos a ambos casos por separado.
194. Ejecucin para obligar a suscribir un documento o constituir una
obligacin.
Dispone el Art. 532 del C. P. C. que si el hecho debido consiste en la
suscripcin de un instrumento o en la constitucin de una obligacin por parte
del deudor, podr proceder a su nombre el juez que conozca del litigio, si,
requerido aqul, no lo hace dentro del plazo que le seale el tribunal. Es
menester armonizar la disposicin transcrita con el Art. 531 del mismo Cdigo,
segn el cual se aplican a las obligaciones de hacer, en forma supletoria, las
reglas relativas al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar. En
consecuencia, la tramitacin ser la siguiente: se presentar una demanda
ejecutiva en cuya parte petitoria se solicitar se despache mandamiento de
ejecucin en contra del deudor, a fin de que ste suscriba el documento o
constituya la obligacin en el plazo que el juez le seale y bajo el
apercibimiento de que si as no lo hiciere, el juez proceder a su nombre. El
mandamiento de ejecucin se despachar de acuerdo con las reglas que ya
conocemos, y l contendr la orden de requerir al deudor para que suscriba el
documento o constituya la obligacin en el plazo que al efecto le seale el
tribunal, bajo apercibimiento de que si as no lo hiciere, el juez lo har a su
nombre. Si el deudor se niega a suscribir el documento o a constituir la
obligacin, pueden producirse dos situaciones: que el deudor oponga
excepciones a la ejecucin, o que no las oponga.
Si el deudor opone excepciones a la ejecucin, ellas sern tramitadas de
acuerdo con el procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar (Art. 531).
La ejecucin terminar con una sentencia condenatoria o absolutoria. Una vez
firme la sentencia condenatoria, se aplicar el procedimiento de apremio
indicado en el Art. 532: el juez suscribir el instrumento o constituir la
obligacin a nombre del deudor.
Si el deudor no opone excepciones, se omitir la sentencia y bastar el
mandamiento de ejecucin para que el juez suscriba el documento o constituya
138

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

la obligacin a nombre del ejecutado (Art. 531, en relacin con el Art. 472 del
C. P. C.).
195. Ejecucin para obligar a hacer una obra material.
Se presentar la demanda de acuerdo con las reglas generales que
conocemos y en ella se pedir se requiera al deudor para que d principio al
trabajo. Todava no se hace uso de los derechos alternativos que indica el Art.
1553 del C. Civil. El mandamiento de ejecucin contendr precisamente la
orden de requerir al deudor para que cumpla su obligacin y el sealamiento
de un plazo prudente para que d principio al trabajo (Art. 533).
El deudor, una vez requerido, puede oponer excepciones o no oponerlas. En
uno y otro caso se producen situaciones diferentes que analizaremos por
separado.
196. El deudor no opone excepciones.
Dispone el Art. 535 del C. P. C. que si el deudor no opusiere excepciones, se
omitir la sentencia de pago, y bastar el mandamiento ejecutivo para que el
acreedor haga uso de su derecho en conformidad a las disposiciones de los
artculos siguientes. Los derechos de que el acreedor puede hacer uso son los
indicados en el Art. 1553 del C. Civil: a) que se autorice al acreedor para llevar
a cabo, por medio de un tercero y a expensas del deudor, el hecho debido, y b)
que se apremie al deudor para que ejecute el hecho convenido. Estos dos
derechos, como sabemos, pueden ser ejercitados alternativamente y a ellos
nos referiremos en seguida.
a) El acreedor presentar una solicitud para que se le autorice a llevar a
cabo por medio de un tercero y a expensas del deudor, el hecho debido, y
siempre que el deudor se niegue a cumplir el mandamiento ejecutivo (Art.
536). Junto con la solicitud indicada, el ejecutante presentar un presupuesto
de lo que importe la ejecucin del hecho debido (Art. 564, inc. 1). El tribunal
mandar poner en conocimiento del ejecutante el presupuesto, y ste se
tendr por aceptado si no se objetare dentro de tercero da (Art. 537, inc. 2).
Si el ejecutado hiciere objeciones al presupuesto, ste se har por medio de
peritos, procedindose en la forma determinada en los Arts. 486 y 487 del C. P.
C.: las partes sern citadas a una audiencia en la que se designar a los
peritos de comn acuerdo o por el juez en desacuerdo. Los peritos presentarn
el presupuesto, el cual se pondr en conocimiento de las partes; stas tendrn
el trmino de tres das para impugnarlo. De la impugnacin de cada parte se
dar traslado a la otra por igual trmino. Transcurridos estos plazos y aun
cuando no hubieren evacuado las partes el traslado de las impugnaciones,
resolver sobre ellas el tribunal, sea aprobando el presupuesto, sea mandando
que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea determinando el tribunal
por s mismo el presupuesto. Las resoluciones que al respecto dicte el tribunal
son inapelables.
Una vez determinado el valor del presupuesto, el deudor ser obligado a
consignarlo dentro de tercero da a la orden del tribunal, para que se
entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo
requiera (Art. 538).
139

RAL ESPINOZA FUENTES

En caso de que el ejecutado se niegue a consignar los fondos decretados, se


proceder a embargarle y enajenar bienes suficientes para hacer la
consignacin, con arreglo al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de
dar, pero sin que el deudor pueda oponer excepciones (Art. 541); o sea, se
despachar mandamiento de embargo y se seguir el procedimiento de
apremio, sin que el ejecutado pueda oponerse al embargo y realizacin de
bienes de otro modo que haciendo la consignacin decretada.
Puede ser que los fondos decretados se agoten sin que alcance a concluirse
la obra. En este caso, el acreedor puede solicitar un aumento de ellos,
justificando que ha habido un error en el presupuesto o que han sobrevenido
circunstancias que aumentan el costo de la obra (Art. 539).
Una vez concluida la obra, el acreedor debe rendir cuenta de la inversin de
los fondos suministrados por el deudor (Art. 540). Las objeciones que el
deudor formule a dicha cuenta sern objeto de un incidente del juicio
ejecutivo.
b) En caso de que el acreedor no pudiere o no quisiere hacerse cargo de la
ejecucin de la obra debida, podr usar los dems recursos que la ley concede
para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que el deudor no
haya consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan
rematado bienes para hacer la consignacin (Art. 542). Los dems recursos
que concede la ley no son otros que los apremios, ya que, como hemos visto, la
indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse en un juicio ordinario.
Si el acreedor ha solicitado se le autorice para llevar a cabo la obra por
medio de un tercero, puede no obstante retractarse y optar por la va de los
apremios, siempre que el deudor no haya consignado los fondos exigidos para
la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la
consignacin. Tal se desprende del Art. 542.
Los apremios que a peticin del acreedor puede el tribunal imponer en
contra del deudor consisten en arresto hasta por 15 das o multa proporcional,
medidas que pueden repetirse para obtener el cumplimiento de la obligacin
(Art. 543, inc. 1). No obstante, el deudor puede hacer cesar el apremio,
pagando las multas impuestas y rindiendo adems caucin suficiente, a juicio
del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al
acreedor (Art. 543, inc. 2).
En caso de que se trate de una obligacin personalsima, que slo puede ser
ejecutada por el deudor, el acreedor no tendra otra va, para resguardar sus
derechos, que el juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios; dada la
naturaleza de tal obligacin, no sera posible hacerla ejecutar por un tercero; y
en cuanto a los apremios, hemos visto que el deudor puede evitarlos
caucionando suficientemente la indemnizacin de todo perjuicio al acreedor.
197. El deudor opone excepciones.
Si requerido el deudor para que d principio a la ejecucin de la obra
material, opone excepciones, ellas sern tramitadas conforme al
procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar (Art. 531). Debemos tener
presente que, adems de las excepciones expresadas en el Art. 464, el deudor
puede oponer la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra
140

MANUAL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. EL JUICIO EJECUTIVO

debida (Art. 534). Esta imposibilidad debe ser absoluta y debida a causas no
imputables a culpa del deudor, pues en tal caso importara una resistencia
ilegtima del deudor al cumplimiento de su obligacin.
Una vez ejecutoriada la sentencia que deseche las excepciones, se
proceder del mismo modo que hemos visto para el caso en que no se opongan
excepciones. O sea, el acreedor podr hacer uso de los dos derechos
alternativos que conocemos: que se le autorice para ejecutar la obra por medio
de un tercero, o que se apremie al deudor.
Por regla general, el acreedor slo puede hacer uso de los dos derechos
alternativos indicados, una vez ejecutoriada la sentencia; pero de acuerdo con
las reglas del procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar, que segn el
artculo 531 son aplicables al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de
hacer, el acreedor puede hacer uso de esos dos derechos aun antes de que
est ejecutoriada la sentencia; esto ltimo sucede en dos casos de excepcin:
a) Si pendiente la apelacin de la sentencia, el ejecutante cauciona las
resultas del recurso (Art. 475), y
b) Si se interpone en contra de la sentencia un recurso de casacin de forma
o de fondo (Art. 773).

141

Captulo II

JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE NO


HACER
198. Requisitos para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones
de no hacer.
Es obligacin de no hacer la que consiste en que el deudor se abstenga de
ejecutar un hecho que, a no mediar la obligacin, le sera lcito realizar. El
procedimiento ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de no hacer, cuando el
deudor, infringiendo su obligacin, ha realizado el hecho que le estaba
prohibido y se trata de destruir la obra hecha.
Para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer se
requiere la concurrencia de dos categoras de requisitos:
A) Los requisitos generales para que proceda la accin ejecutiva: ttulo
ejecutivo, obligacin determinada y actualmente exigible y accin ejecutiva no
prescrita (Art. 531).
B) Ciertos requisitos especiales que contempla el Art. 531 del C. P. C. en
relacin con el Art. 1555 del C. C. Son los siguientes:
a) Que la obra hecha pueda destruirse;
b) Que la destruccin de la obra sea necesaria para el objeto que se tuvo en
mira al tiempo de celebrar el contrato, y
c) Que dicho objeto no pueda obtenerse cumplidamente por otros medios.
En caso de que el deudor alegue que el objeto que se tuvo en vista al
contratar puede obtenerse por otro medio que no sea la destruccin de la
obra, se proceder en forma de incidente.
Si no se renen los requisitos que hemos indicado para que proceda el juicio
ejecutivo, slo quedar al acreedor la va ordinaria para cobrar los perjuicios
que le haya acarreado el incumplimiento de la obligacin de no hacer.
199. Tramitacin.
Se observarn las mismas reglas del procedimiento ejecutivo en las
obligaciones de hacer (Art. 544). O sea, se presentar la demanda ejecutiva y
en ella se pedir se requiera al deudor para que destruya lo hecho y se le
seale un plazo al efecto. El deudor, una vez requerido, podr oponer
excepciones o no oponerlas. Una vez transcurrido el plazo para oponer
excepciones sin que el deudor las haya opuesto o desechadas las excepciones
por sentencia ejecutoriada, puede el acreedor hacer uso de los dos derechos
alternativos que conocemos:
a) Que se autorice al acreedor para destruir lo hecho, a expensas del
deudor, y
143

RAL ESPINOZA FUENTES

b) Que se apremie al deudor para que destruya lo hecho.


En todo ello se proceder en conformidad a las reglas del procedimiento
ejecutivo en las obligaciones de hacer.

144

INDICE
INTRODUCCIN
1.
2.
3.
4.

Concepto y definicin...................................................................................................................5
Reglas aplicables..........................................................................................................................5
Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer...........................................5
Juicio ejecutivo de mayor cuanta, de mnima cuanta y ejecuciones especiales......................6
Ttulo Primero
DEL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
Cpitulo I
LA ACCION EJECUTIVA

5. Requisitos para que proceda la accin ejecutiva........................................................................7


Seccion primera
LOS TTULOS EJECUTIVOS

A. Generalidades
6. Definicin.....................................................................................................................................7
7. Slo la ley puede crear ttulos ejecutivos....................................................................................7
8. El ttulo debe contener una obligacin de dar, hacer o no hacer...............................................8
9. El ttulo, para tener mrito ejecutivo, debe haber pagado el impuesto correspondiente.........8
10. Enumeracin y clasificacin de los ttulos ejecutivos...............................................................9
B. Sentemcia firme
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.

Requisitos para que la sentencia tenga mrito ejecutivo.......................................................10


Tribunal competente para hacer ejecutar la sentencia..........................................................10
Sentencias dictadas por jueces rbitros.................................................................................11
Sentencias dictadas por los tribunales extranjeros................................................................11
Cumplimiento de las sentencias dictadas en contra del Fisco...............................................12
Mrito ejecutivo relativo de las sentencias.............................................................................13
Sentencia original y copias de la sentencia............................................................................13
C. Escrituras pblicas

18. Concepto...................................................................................................................................13
19. Requisitos y solemnidades de la escritura pblica.................................................................13
20. La matriz y las copias. En toda escritura pblica es menester distinguir la matriz u original
y las copias autorizadas.................................................................................................................14
21. Mrito ejecutivo de la matriz y de las copias..........................................................................14
D. Acta de avenimiento
22. Concepto...................................................................................................................................15

145

23. Requisitos.................................................................................................................................15
E. Instrumentos privados
24. Concepto...................................................................................................................................16
25. Cundo adquiere mrito ejecutivo..........................................................................................16
26. Todo deudor puede ser citado a reconocer firma o deuda.....................................................16
27. Citacin del heredero, del curador de la herencia yacente, del mandatario, y caso del
documento firmado a ruego...........................................................................................................17
28. Si el deudor es un incapaz, se citar a su representante legal..............................................17
29. Actitudes que puede asumir el deudor citado........................................................................18
30. El deudor comparece y reconoce su firma..............................................................................18
31. Forma en que puede comparecer el deudor............................................................................19
32. Oportunidad en que puede comparecer el deudor.................................................................19
33. La audiencia sealada para la comparecencia del deudor puede postergarse.....................19
34. La diligencia del reconocimiento de firma debe necesariamente ser practicada ante el juez.
........................................................................................................................................................20
35. El acreedor no tiene la facultad de presenciar la declaracin de su deudor.........................20
36. Reconocimiento prestado por el socio de una sociedad.........................................................20
37. Reconocimiento prestado por el tesorero municipal..............................................................20
38. El deudor comparece y da respuestas evasivas......................................................................20
39. El deudor comparece y desconoce la firma............................................................................21
40. El deudor no comparece..........................................................................................................21
41. Si el deudor no comparece o da respuestas evasivas es menester que una resolucin
judicial d por reconocida la firma, o por confesa la deuda.........................................................22
42. La resolucin judicial que da por reconocida la firma es una sentencia interlocutoria y ella
debe estar ejecutoriada.................................................................................................................22
43. La resolucin judicial que da por reconocida la firma produce cosa juzgada.......................22
F. Letra de cambio, pagar y cheque
44. Diversos casos que contempla el Cdigo................................................................................22
45. Letra de cambio o pagar protestados personalmente..........................................................23
46. Requisitos para que la letra de cambio o el pagar tengan mrito ejecutivo.......................23
47. Si el ejecutante es el propio librador de la letra, deber probar que ha provisto de fondos
al aceptante....................................................................................................................................24
48. Letra de cambio o pagar otorgados en el extranjero............................................................24
49. Letra de cambio, pagar o cheque cuyo protesto ha sido puesto en conocimiento del
obligado por notificacin judicial..................................................................................................25
50. La letra de cambio, pagar o cheque no tachado oportunamente de falsedad, queda
definitivamente reconocido............................................................................................................25
50-a. Letra de cambio, pagar o cheque cuya firma es tachada de falsedad..............................26
51. Letra de cambio, pagar o cheque en que la firma del obligado aparece autorizada por un
notario o por un oficial civil en su caso.........................................................................................26
G. Confesin judicial
52.
53.
54.
55.

Generalidades..........................................................................................................................27
La confesin judicial considerada como gestin preparatoria de la va ejecutiva................27
Divisibilidad de la confesin....................................................................................................28
Divisibilidad de la confesin en la gestin preparatoria de la va ejecutiva..........................28
H. Cualesquiera ttulos al portador, etc

56. Cualesquiera ttulos al portador o nominativos legtimamente emitidos..............................29


I. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva
57. Alcance de esta disposicin. Finalmente, el N 7 del artculo 434 del C. P. C.....................29
58. La sentencia que causa ejecutoria. El N 1 del artculo 434 del C. P. C..............................30

146

INDICE
59. Otros ttulos a los que leyes especiales confieren mrito ejecutivo.......................................30
Seccin Segunda
OBLIGACION LIQUIDA Y EXIGIBLE
60. A) Obligacin lquida................................................................................................................31
61. Gestin preparatoria de la avaluacin....................................................................................32
62. La cantidad que se debe en moneda extranjera es lquida....................................................33
63. B) Obligacin exigible..............................................................................................................33
64. Obligaciones expresadas en moneda extranjera....................................................................34
65. Obligaciones cuyo pago se ha pactado expresamente en moneda extranjera, en virtud de
autorizacin de ley o del Banco Central........................................................................................34
66. Procedimiento ejecutivo cuando se persigue el cumplimiento de una obligacin expresada
o pactada en moneda extranjera...................................................................................................34
67. Exigibilidad de una deuda cuyo valor se ha ordenado retener por decreto judicial.............34
Seccin Tercera
ACCION EJECUTIVA NO PRESCRITA
68. Prescripcin de la accin ejecutiva.........................................................................................35
69. La prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende..........................................................36
70. Interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva...........................................................36
Captulo II
LA TRAMITACION
71. Estructura del juicio ejecutivo.................................................................................................37
Seccin Primera
TRAMITACION DEL CUADERNO EJECUTIVO
72. Formas en que puede comenzar su tramitacin.....................................................................37
A. Gestiones preparatorias de la va ejecutiva
73.
74.
75.
76.
77.
78.
79.
80.

Generalidades..........................................................................................................................37
Gestin preparatoria de reconocimiento de firma o confesin de deuda..............................38
Dacin de segunda copia de escritura pblica.......................................................................38
Gestin de avaluacin..............................................................................................................38
Diligencia preparatoria de confrontacin...............................................................................38
Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor..................................................38
Validacin de sentencias extranjeras......................................................................................39
Carcter de la preparacin de la va ejecutiva.......................................................................39
B. La demanda ejecutiva y el mandamiento de ejecucin y embargo

81. La demanda ejecutiva..............................................................................................................40


82. Parte petitoria de la demanda ejecutiva.................................................................................41
83. Al momento de iniciarse la demanda, deben reunirse todos los requisitos que la ley exige
para que proceda la ejecucin.......................................................................................................41
84. El mandamiento de ejecucin..................................................................................................41
85. La resolucin que despacha....................................................................................................42
86. Recursos que proceden en contra de la resolucin que despacha o deniega la ejecucin.. .43
87. El requerimiento de pago........................................................................................................43

147

INDICE
C. La oposicin a la ejecucin
88. Generalidades..........................................................................................................................44
89. Plazo para oponer excepciones...............................................................................................45
90. El plazo para oponer excepciones es fatal e individual..........................................................45
91. Modo de formular la oposicin................................................................................................46
92. La enumeracin que de las excepciones hace el Art. 464 es taxativa, aunque meramente
genrica..........................................................................................................................................47
93. Diferencias entre las excepciones del juicio ejecutivo y las del ordinario.............................47
94. Las excepciones en particular.................................................................................................48
95. La incompetencia del tribunal ante quien se hubiere presentado la demanda.....................48
96. La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que
comparezca a su nombre...............................................................................................................49
97. La litispendencia ante tribunal competente...........................................................................50
98. La ineptitud del libelo..............................................................................................................50
99. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza..............................................................51
100. La falsedad del ttulo.............................................................................................................52
101. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado...........52
102. El exceso de avalo en los casos de los incisos segundo y tercero del Art. 460.................53
103. El pago de la deuda................................................................................................................53
104. La remisin de la deuda.........................................................................................................54
105. La concesin de esperas o la prrroga en el plazo...............................................................54
106. La novacin............................................................................................................................54
107. La compensacin....................................................................................................................54
108. La nulidad de la obligacin....................................................................................................54
109. La prdida de la cosa debida.................................................................................................55
110. La transaccin........................................................................................................................55
111. La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva...................................................55
112. La cosa juzgada. Es tambin una excepcin de carcter perentorio...................................55
113. La respuesta a las excepciones.............................................................................................55
114. Admisibilidad e inadmisibilidad de las excepciones.............................................................55
115. La resolucin que declara admisibles las excepciones es una sentencia interlocutoria.....56
D. La prueba y el trmino probatorio
116. El trmino probatorio............................................................................................................56
117. La prueba en el juicio ejecutivo.............................................................................................57
118. Plazo posterior al trmino probatorio...................................................................................57
E. La sentencia ejecutiva y los recursos que proceden en su contra
119.
120.
121.
122.
123.
124.
125.

La sentencia y sus diversas clases........................................................................................57


Si el ejecutado no opone excepciones, se omite la sentencia..............................................58
La condenacin en costas......................................................................................................58
Recursos que proceden en contra de la sentencia...............................................................59
Recursos de aclaracin, agregacin o rectificacin.............................................................59
Recurso de apelacin.............................................................................................................59
Recurso de casacin..............................................................................................................60
F. La cosa juzgada, la renovacin de la accin ejecutiva y la reserva de acciones y excepciones

126.
127.
128.
129.
130.
131.

148

La cosa juzgada en el juicio ejecutivo...................................................................................60


La renovacin de la accin ejecutiva....................................................................................60
La reserva de acciones y excepciones...................................................................................61
Reserva solicitada por el ejecutante.....................................................................................61
Reserva solicitada por el ejecutado.......................................................................................62
Otras cuestiones relativas a la reserva.................................................................................64

INDICE
Seccin Segunda
TRAMITACION DEL CUADERNO DE APREMIO
132. A) El embargo........................................................................................................................65
133. Bienes que pueden embargarse. Bienes inembargables......................................................65
134. Modo de reclamar del embargo de un bien inembargable..................................................68
135. El privilegio de la inembargabilidad es, por regla general, renunciable.............................68
136. La ley que establece la inembargabilidad de un bien no tiene efecto retroactivo..............68
137. Personas que pueden designar los bienes para el embargo................................................68
138. Manera de practicar el embargo...........................................................................................69
139. Caso en que se embarga la casa-habitacin del deudor.......................................................71
140. Efectos del embargo..............................................................................................................71
141. El reembargo..........................................................................................................................72
142. Ampliacin del embargo........................................................................................................73
143. Reduccin del embargo.........................................................................................................73
144. Cesacin del embargo............................................................................................................74
145. Substitucin del embargo......................................................................................................74
146. Administracin de los bienes embargados............................................................................74
147. B) Cumplimiento de la sentencia ejecutiva...........................................................................75
148. Cumplimiento de la sentencia de pago.................................................................................75
149. Cumplimiento de la sentencia de remate. Realizacin de los bienes..................................76
150. Tasacin de los bienes que requieren ese trmite para ser subastados..............................77
151. Bases para el remate.............................................................................................................77
152. Situacin que se produce cuando hay otros embargos sobre el bien que va a rematarse. 78
153. Caso en que existan hipotecas sobre el bien que va a rematarse........................................78
154. Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez...................................79
155. Que los acreedores hipotecarios sean citados personalmente............................................79
156. Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la citacin y la subasta..........79
157. Modificacin introducida por el Art. 492 del C. P. C.............................................................80
158. Los artculos 2428 del Cdigo Civil y 492 del C. P. C. se aplican tambin al caso en que la
finca, por falta de postores al remate, sea adjudicada al primer acreedor hipotecario..............80
159. Efectos que produce la no citacin a la subasta de algn acreedor hipotecario................81
160. Caso en que slo existe una hipoteca sobre el bien embargado..........................................81
161. Sealamiento de fecha para el remate..................................................................................81
162. Publicacin de avisos.............................................................................................................82
163. El remate................................................................................................................................82
164. El acta de remate...................................................................................................................83
165. Si el subastador no consigna oportunamente el precio de la subasta o no suscribe la
escritura definitiva, queda sin efecto el remate y se hace efectiva la caucin............................84
166. La escritura pblica de remate.............................................................................................85
167. Antecedentes que deben insertarse en la escritura pblica de remate...............................85
168. Nulidad del remate................................................................................................................86
169. Nuevos remates y adjudicacin al ejecutante.......................................................................87
170. La prenda pretoria.................................................................................................................88
171. Procedimiento de apremio en caso de que los bienes embargados consistan en el derecho
de gozar de una cosa o percibir sus frutos...................................................................................89
172. Liquidacin del crdito y pago al ejecutante........................................................................89
173. Cuenta del depositario...........................................................................................................89
174. Remuneracin del depositario...............................................................................................89

149

INDICE
Captulo III
LAS TERCERIAS
Seccin Primera
GENERALIDADES
175. Concepto.................................................................................................................................91
176. Naturaleza jurdica de las terceras......................................................................................91
Seccin Segunda
LA TERCERIA DE DOMINIO
177. Concepto.................................................................................................................................92
178. Efectos de la interposicin de la tercera de dominio..........................................................92
179. Ampliacin del embargo por la interposicin de una tercera de dominio..........................93
180. Tramitacin de la tercera de dominio..................................................................................93
181. La tercera de dominio puede interponerse aun cuando los bienes embargados hayan sido
dados en prenda pretoria al ejecutante........................................................................................93
Seccin Tercera
LA TERCERIA DE POSESION
182. Tercera de posesin..............................................................................................................93
Seccin Cuarta
LA TERCERIA DE PRELACION
183.
184.
185.
186.

Concepto.................................................................................................................................94
Efectos de la interposicin de la tercera de prelacin........................................................95
La tercera de prelacin debe fundarse en un ttulo ejecutivo............................................95
Tramitacin de la tercera de prelacin................................................................................95
Seccin Quinta
LA TERCERIA DE PAGO

187.
188.
189.
190.

Concepto.................................................................................................................................95
Condiciones para que proceda la tercera de pago..............................................................95
Efectos de la interposicin de la tercera de pago...............................................................96
Tramitacin de la tercera de pago.......................................................................................96
Seccin Sexta
OTROS DERECHOS QUE PUEDE HACER VALER UN TERCERO

191. Otros derechos que pueden hacerse valer conforme al procedimiento de las terceras.. . .97

150

INDICE
Ttulo Segundo
DEL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER
Captulo I
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER
192.
193.
194.
195.
196.
197.

Derechos que tiene el acreedor por el incumplimiento de una obligacin de hacer...........99


Requisitos para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer....................99
Ejecucin para obligar a suscribir un documento o constituir una obligacin.................100
Ejecucin para obligar a hacer una obra material.............................................................100
El deudor no opone excepciones.........................................................................................100
El deudor opone excepciones..............................................................................................102
Captulo II
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER

198. Requisitos para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer.............103
199. Tramitacin..........................................................................................................................103
INDICE.........................................................................................................................................105

151