Trata-se de parecer solicitado pela boate Fun objetivando
esclarecer dvidas a respeito da Taxa de Fiscalizao e Funcionamento instituda e cobrada pelo Municpio de Belo Horizonte, Minas Gerais. Narra-se que a referida boate, nos seus 15 anos de existncia, fez o pagamento regular da taxa retro mencionada, sem que, em momento algum, fosse, de fato, fiscalizada pelo Municpio. Questionando
tal
inrcia
frente
ao
Municpio,
com
protocolizao de pedido expresso para que o rgo responsvel fiscalizasse o
ponto comercial, ainda sim, o municpio se quedou inerte. Diante da situao exposta, indaga-se se, neste caso, mesmo no havendo fiscalizao efetiva por parte do rgo fiscalizador, seria devida a Taxa de Fiscalizao e Funcionamento das atividades. Pois bem, para responder tal indagao, necessrio, em primeiro lugar, conceituar e esclarecer o conceito de taxa. Segundo o Cdigo Tributrio Nacional, em seu artigo 77, caput, as taxas tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio. Seguindo a interpretao do retro mencionado artigo, Ricardo Lobo Torres, conceitua taxa como: o dever fundamental consistente em contraprestao pecuniria que, embora no vinculada pelas liberdades fundamentais, exigida, sob a diretiva dos princpios constitucionais da capacidade contributiva e do custo/benefcio, com a finalidade de remunerar a atividade essencialmente estatal desenvolvida em favor do obrigado, segundo lei elaborada de acordo com a competncia especificamente outorgada pela Constituio1. 1 Torres, Ricardo Lobo. Sistemas constitucionais Tributrios. Forense. 1986, pp.
343-344.
V-se, portanto, que a cobrana da taxa s ser possvel quando
houver exerccio regular do poder de polcia ou prestao de servio pblico. No caso em anlise, a fiscalizao em casas de shows e eventos consiste na atividade de polcia outorgada ao muncipio. Em tese, apenas quando houvesse a efetiva e concreta fiscalizao dessas atividades que seria possvel a cobrana do referido tributo. Todavia, conforme decidiu o Supremo Tribunal Federal, no necessria, para formao da obrigao tributria e, em consequncia, a cobrana do referido tributo, que haja o exerccio efetivo e concreto do poder de Polcia. Basta, em realidade, apenas a existncia de rgo responsvel pela fiscalizao. Com efeito, segundo o STF, a cobrana de taxa pressupe, ao menos, dois requisitos: (II) a competncia para fiscalizar a atividade; (II) a existncia de rgo ou aparato aptos a exercer a fiscalizao. Dessa forma, mesmo sem o exerccio da fiscalizao presencial, como v.g., a inspeo do estabelecimento empresarial das boates, possvel se falar em cobrana de taxa. Basta, portanto, que haja um rgo competente e em pleno funcionamento para regular a atividade em questo e, quando necessrio, fiscaliz-la e, at mesmo, restringi-la. Confira a ementa da deciso2: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. TAXA DE LOCALIZAO E FUNCIONAMENTO. HIPTESE DE INCIDNCIA. EFETIVO EXERCCIO DE PODER DE POLCIA. AUSNCIA EVENTUAL DE FISCALIZAO PRESENCIAL. IRRELEVNCIA. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. A incidncia de taxa pelo exerccio de poder de polcia pressupe ao menos (1) competncia para fiscalizar a atividade e (2) a existncia de rgo ou aparato aptos a exercer a fiscalizao. O exerccio do poder de polcia no necessariamente presencial, pois pode ocorrer a partir de local remoto, com o auxlio de instrumentos e tcnicas que permitam administrao examinar a conduta do agente fiscalizado.
2 RE 361009 AgR / RJ - RIO DE JANEIRO
Dizer que a incidncia do tributo prescinde de "fiscalizao
porta a porta" (in loco) no implica reconhecer que o Estado pode permanecer inerte no seu dever de adequar a atividade pblica e a privada s balizas estabelecidas pelo sistema jurdico. Pelo contrrio, apenas refora sua responsabilidade e a de seus agentes. [...]
Portanto, no caso em anlise, conclui-se, em conformidade com a
jurisprudncia do STF, que devida e constitucional a taxa cobrada pelo municpio de Belo Horizonte. Curitiba, 10 de maio de 2015. Alexandre da Silva Delai
PARECER N 2 INTERESSADO: XX
1. Trata-se de parecer objetivando esclarecer questionamentos
acerca do tributo devido em decorrncia da valorizao de imveis face a construo de obra pblica levada a efeito pelo Estado. No caso, alega-se que, em razo de obra pblica levada a efeito pelo Estado, no valor de R$ 100.000,00 ocorreu a valorizao de 300 imveis localizados em adjacncias, sendo cobrado tributo no valor de R$ 500, 00 de cada residente para arcar com os custos de tal obra pblica. Os residentes na regio questionaram o tributo criado alegando que o Estado no teria competncia para criar tributo cujo fato gerador a valorizao dos imveis. 2. Pois bem, a hiptese ora versada trata de contribuio de melhor. Segundo o Cdigo Tributrio Nacional, em seu artigo 81, a contribuio de melhoria cobrada pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo
como limite total a despesa realizada e como limite individual o acrscimo de
valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado. Segundo o mestre Hugo de Brito Machado, podemos conceituar a contribuio de melhoria como: A espcie de tributo cujo fato gerador a valorizao de imvel do contribuinte, decorrente de obra pblica, e tem por finalidade a justa distribuio dos encargos pblicos, fazendo retornar ao Tesouro Pblico o valor despendido com a realizao de obras pblicas, na medida em que destas decorra valorizao de imveis3 V-se, portanto, que poder ser cobrado o respectivo tributo para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria. H que se respeitar, todavia, o limite total da despesa realizada, bem como o limite individual do acrscimo de valor que resultar da obra para cada imvel beneficiado. Muito embora seja possvel a cobrana do respectivo tributo na situao em comento, veja-se que, ao realizar a cobrana de R$ 500 de cada um dos residentes 300 (trezentos) imveis ao todo extrapolaram-se as limitaes exigidas pelo cdigo tributrio nacional. 3. Portanto, h de se concluir que existem vcios no tributo cobrado pelo respectivo estado.
PARECER N 3 INTERESSADO: ...
1. Trata-se de parecer objetivando esclarecer duvidas a respeito da
constitucionalidade de taxa de licena para localizao, funcionamento e
3 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 24 ed. revista,
atualizada e ampliada. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 414 415.
instalao cobrada por Municpio cuja base de clculo refere-se ao nmero de
empregados das sociedades fiscalizadoras. 2. Pois bem, conforme decises reiteradas dos tribunais, a base de clculo da taxa de licena de localizao e funcionamento no pode variar em funo do nmero de empregados da empresa sujeita ao poder de polcia municipal. Isso porque o elemento utilizado nada tem a ver com o poder de polcia exercido face necessidade de obter-se a autorizao para desenvolverse em certo local uma atividade4. 3. Portanto, conclui-se que a referida taxa inconstitucional, sendo sua cobrana indevida.
4 (RE 202.393, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 2-9-1997, Segunda
Turma, DJ de 24-10-1997.) No mesmo sentido: RE 614.246-AgR, Rel.
Min. Dias Toffoli, julgamento em 7-2-2012, Primeira Turma,DJE de 15-32012.