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$1.450.000, fue negado por Salud Total, por estar excluido del POS.
(Formato de Negacin No. 143854).
La demanda fue admitida por el Juzgado Cuarenta y Ocho Civil
Municipal de Bogot, el da cinco (5) de junio de dos mil siete (2007).
Intervencin de Salud Total EPS.
La entidad demandada intervino en el trmite de la primera
instancia, solicitando al juez de tutela declarar la improcedencia del
amparo, con base en los siguientes argumentos:
8.
(ii)
(iii)
Reiteracin de jurisprudencia.
1.1 La jurisprudencia constitucional relativa al derecho a la salud, se ha
desarrollado a partir de la definicin contenida en el artculo 49 de la
Constitucin. As, la Corte ha sealado que el Derecho a la Salud es, por
una parte, un derecho constitucional de carcter social que se garantiza a
todas las personas y, por otra, un servicio pblico que incorpora servicios
de promocin proteccin y recuperacin, pero que se encuentra, a la vez,
sujeto a la direccin, reglamentacin y organizacin del Estado5
1.2 A partir de estos lineamientos, expresados directamente en el Texto
Constitucional, la Corte ha delimitado la naturaleza del derecho a la
salud, as como su mbito de proteccin judicial por va de tutela, de la
siguiente manera:
El derecho a la salud, por ser un derecho de carcter social, est sujeto a
un desarrollo progresivo, consistente en la adopcin de polticas pblicas
(decisiones administrativas y legislativas) que sealen las condiciones
precisas para lograr su efectividad de forma progresiva. En tal sentido, el
4 Supra, antecedente 8.
5 Este es el tenor literal
fertilidad.
2.1 En materia de tratamientos de fertilidad, los precedentes
constitucionales han determinado que, por regla general, la tutela no
resulta procedente16 puesto que, dado el alto costo de este tipo de
tratamientos, su efectividad supone la disminucin del cubrimiento de
otras prestaciones que se consideran prioritarias; por otra parte, la Corte
ha indicado que la concepcin constitucional del derecho a la maternidad
de 2006 (M.P. lvaro Tafur Galvis), T-062 de 2006 (M.P. Clara Ins Vargas Hernndez), T-099 de 2006 (M.P.
Alfredo Beltrn Sierra), y T-044 de 2007 (M.P. Jaime Crdoba Trivio).
13 Sentencia SU-225 de 1998 (M.P. Eduardo Cifuentes Muoz). Ver, tambin, las sentencias T-415 de 1998 (M.P.
Alejandro Martnez Caballero), T-514 de 1998 (M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo), T-666 de 2004 (M.P.
Rodrigo Uprimny Yepes), T-901 de 2006 (M.P. Jaime Crdoba Trivio), T-973 de 2006 (M.P. Humberto Antonio
Sierra Porto), y, recientemente, T-127 de 2007 (M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa).
14 Sobre el alcance de la proteccin constitucional del derecho a la salud frente a personas en estado de debilidad
manifiesta, entre otras, las sentencias T-768 de 2002 (M.P. Rodrigo Escobar Gil), T-138 de 2003 (M.P. Marco
Gerardo Monroy Cabra), T-508 de 2005 (M.P. lvaro Tafur Galvis) , T- 1012 de 2006 (Jaime Crdoba Trivio) T836 de 2005 (M.P. Clara Ins Vargas Hernndez) y T-772 de 2006 (M.P. Jaime Crdoba Trivio).
15 Resulta relevante anotar que algunas salas de revisin (Sala Sptima y Sala Novena), han venido considerando
el derecho a la salud como un derecho fundamental autnomo, sealando que esta concepcin se desprende del
bloque de constitucionalidad (se basa en la interpretacin dada por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales en su Observacin No. 14 al artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y
Culturales), a la vez que se sustenta en doctrinas de cuo reciente, que han hecho nfasis en elementos de ciertos
derechos sociales que llevan a considerar viable concebirlos como derechos fundamentales. Particularmente, la
universalidad de algunos de estos derechos, su ntima relacin con los derechos civiles (criterio de
inescindibilidad), y la constatacin de que todos los derechos (tanto los sociales, como los polticos y civiles)
requieren para su satisfaccin de un componente prestacional. En defensa de esta posicin tambin se ha afirmado
que por este camino se vincula a las autoridades judiciales en la garanta progresiva del derecho. Por ltimo, estas
sentencias indican que, en efecto, estos derechos requieren un cubrimiento progresivo, pero sealan que la
justiciabilidad o exigibilidad judicial de los mismos, no debe identificarse con su fundamentalidad. Al respecto,
ver principalmente la sentencia T-016 de 2007. Esta concepcin ha sido reproducida por las sentencias T-200 de
2007 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), T-760 de 2007 y T-763 de 2007 (Ambas con ponencia de la
Magistrada Clara Ins Vargas Hernndez). Antecedentes de esta postura, tambin los constituyen las sentencias T859 y T-860 de 2003 (M.P. Eduardo Montealegre Lynett).
16 Sobre este tema, se pueden consultar las sentencias T-1104 de 2000 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa), T-689 de
2001 (Jaime Crdoba Trivio), T-946 de 2002 (M.P. Clara Ins Vargas Hernndez), T-572 de 2002 (M.P. Marco
Gerardo Monroy Cabra), T-746 de 2002 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra), T-512 de 2003 (M.P. Eduardo
Montealegre Lynett), T-242 de 2004 (M.P. Jaime Crdoba Trivio), T-572 de 2007 (M.P. Clara Ins Vargas
Hernndez), T-605 y T-636 de 2007 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto).
22 Sobre el carcter de servicio pblico esencial de la salud, ver sentencia SU-480 de 1997 (M.P. Alejandro
Martnez Caballero); en materia de continuidad en la prestacin del servicio de salud, resulta especialmente
relevante la sentencia SU-562 de 1999 (M.P. Alejandro Martnez Caballero). En este fallo, la Corte consider que
la salud es un servicio pblico esencial, y que la prestacin del mismo, sin importar que sea delegada a un
particular y que ste espere lucrarse de la prestacin del servicio, se encuentra sujeta al principio de efectividad,
dentro del cual se encuentra la continuidad en la prestacin del servicio.
23 M.P. Clara Ins Vargas Hernndez.
27 Esta referencia, tomada de la Sentencia T-636 de 2007 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), constituye una
sntesis de la sistematizacin de subreglas sobre derecho al diagnstico, efectuada en la Sentencia T-304 de 2005
notificacin del presente fallo, as como los cuidados que requiera para
su recuperacin post operatoria.
Tercero. SEALAR que a Salud Total EPS S.A. le asiste el derecho
de repetir lo que pague en cumplimiento de este fallo y que exceda de las
prestaciones y beneficios del plan obligatorio de salud del rgimen
contributivo, ante la Subcuenta respectiva del Fondo de Solidaridad y
Garanta del Sistema General de Seguridad Social en Salud (Fosyga).
Cuarto.- DSE cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.
Notifquese, comunquese, cmplase e insrtese en la Gaceta de la Corte
Constitucional.