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requisitos: (i) que la falta del servicio mdico vulnere o amenace los derechos
a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere; (ii) que el servicio
no pueda ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el plan
obligatorio; (iii) que el interesado no pueda directamente costearlo, ni las
sumas que la entidad encargada de garantizar la prestacin del servicio se
encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no pueda acceder al servicio por
otro plan distinto que lo beneficie; (iv) que el servicio mdico haya sido
ordenado por un mdico adscrito a la entidad encargada de garantizar la
prestacin del servicio a quien est solicitndolo.
CUBRIMIENTO DE GASTOS DE TRANSPORTE PARA
PACIENTE Y ACOMPAANTE POR EPS-Reglas jurisprudenciales
La obligacin de asumir el transporte de una persona se trasladar a la EPS
solamente en los casos donde se demuestre que (i) ni el paciente ni sus
familiares cercanos tienen los recursos econmicos suficientes para pagar el
valor del traslado y (ii) de no efectuarse la remisin se pone en riesgo la vida,
la integridad fsica o el estado de salud del usuario. Adems, si se comprueba
que el paciente es totalmente dependiente de un tercero para su
desplazamiento y que requiere de atencin permanente para garantizar su
integridad fsica y el ejercicio adecuado de sus labores cotidianas, est
obligacin tambin comprender la financiacin del traslado de un
acompaante.
SUMINISTRO DE MEDICAMENTOS, TRATAMIENTOS Y
PROCEDIMIENTOS EXCLUIDOS DEL POS-Orden a EPS
establecer si el servicio auxiliar de enfermera domiciliaria debe ser
proporcionado
SUMINISTRO DE MEDICAMENTOS, TRATAMIENTOS Y
PROCEDIMIENTOS EXCLUIDOS DEL POS-Orden a EPS entregar
paales desechables
CUBRIMIENTO DE GASTOS DE TRANSPORTE PARA
PACIENTE Y ACOMPAANTE POR EPS-Orden a EPS autorizar y
cubrir los gastos del accionante y un acompaante, del lugar de su
residencia a la institucin donde se le practique el procedimiento
autorizado
SERVICIO DE CUIDADOR PERMANENTE-Orden a EPS brindar
entrenamiento o preparacin que sirva de apoyo al cuidador principal
que designe la familia para el manejo del actor
2.1.1. La agente oficiosa, Martha Alicia Pez Daz, manifest que su padre, el
seor Pablo Pez del Ro, perteneciente al rgimen contributivo de salud y
afiliado a Compensar EPS en calidad de cotizante11, cuenta con 92 aos de
edad y de acuerdo a su Historia Clnica padece secuelas de accidente cerebro
vascular, demencia mixta, secuelas de fractura de cadera, estreimiento
crnico e incontinencia urinaria, espasticidad generalizada, adems de
encontrarse postrado en cama, motivo por el cual requiere ayuda ABC12.
2.1.2. Adicionalmente, la actora sostuvo que su madre, quien es la nica
compaa del seor Pez del Ro, tienes 89 aos de edad, padece prdida
parcial de la memoria, incapacidad parcial de movimiento y una disminucin
de la visin equivalente a un 80%; adems, inform que ella tiene 65 aos, no
vive con sus padres y su ayuda se limita a acompaarlos durante el da, pues
no tiene la capacidad para movilizarlos, baarlos, hacer los cambios de paal,
etc.13.
2.1.3. Compensar EPS, mediante oficio del 30 de mayo de 2013, neg la
solicitud de un cuidador permanente para el agenciado y afirm que dicho
servicio debera ser proporcionado por el crculo familiar, ms an si se pone
de presente que al seor Pez se le ha brindado cuidado de enfermera para
entrenamiento al familiar por ms de 2 aos a diferentes cuidadores tiempo
estimado para que la familia realice las actividades14.
2.1.4. Por las circunstancias descritas anteriormente, la accionante solicit en
sede de tutela que se le ordenara a la entidad accionada suministrar a su padre
un cuidador permanente15 que cumpla con el acompaamiento diurno y
nocturno que, dada su discapacidad y estado de salud, requiere.
2.1.5. En este sentido, la peticionaria mencion que la situacin econmica
por la que atraviesa el seor Pez del Ro hace imposible sufragar el costo del
servicio solicitado. Con respecto a la capacidad econmica del agenciado, la
seora Pez Daz inform que su padre recibe pensin de Bavaria por un
valor de $1.600.000, y del ISS correspondiente a un salario mnimo 16, y que
no obstante ello, los gastos en que incurre son superiores a su ingreso, y dicha
diferencia es asumida en conjunto por los miembros de la familia17.
2.1.6. Respecto del ncleo familiar del seor Pez del Ro, la agente oficiosa
seal que est compuesto por su esposa, cuya manutencin est en cabeza del
agenciado, y sus tres hijos, Martha, Pablo y Elsa Pez Daz, estos dos ltimos
que cuentan con 66 y 58 aos de edad respectivamente. En lo concerniente a
la capacidad econmica de cada uno de ellos, la tutelante afirm que Pablo
11 Segn se pudo constatar en la base de datos de la pgina web oficial del Fosyga consultada el da 17 de
enero de 2014.
12 Cuaderno 1, folio 6. Al respecto ver folios 5 y 7.
13 Cuaderno 1, folio 3.
14 Cuaderno 1, folio 41.
15 Ibdem.
16 Cuaderno de Pruebas, folio 41.
17 Ibdem.
27 Artculo 42. Procedencia. La accin de tutela proceder contra acciones u omisiones de particulares en
los siguientes casos: () 2. Cuando aqul contra quien se hubiere hecho la solicitud est encargado de la
prestacin del servicio pblico de salud ().
28 Caso (i) T-4.096.964.
29 Caso (ii) T-4.104.955.
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cuestin.
De igual forma, de llegar a remitir en sede de revisin los casos objeto de
anlisis a la Superintendencia de Salud, se desconocera, primero, el desgaste
procesal y el espacio tiempo que las acciones han tenido que soportar al
interior de la jurisdiccin constitucional, mecanismos que se supone son de
carcter expedito y rpido, y, segundo, la urgencia con la que se demanda la
proteccin de los derechos, ya que los agenciados son personas de especial
proteccin constitucional que presentan mltiples enfermedades, las cuales les
impide valerse por si mismos.
2.5. Duplicidad en la presentacin de acciones de tutela
En lo que respecta a la accin de tutela interpuesta por Martha Pez Daz
agenciando los derechos de su padre, esta Sala tendr que determinar si existe
cosa juzgada constitucional y/o temeridad, teniendo en cuenta que el juez de
instancia declar improcedente la accin, al considerar que la actora haba
instaurado una accin de tutela previa contra Compensar EPS por los mismos
hechos, derechos y pretensiones en marzo de 2011, la cual fue resuelta
mediante la sentencia proferida el da 23 del mismo mes y ao por el Juzgado
Treinta y Seis Penal con Funcin de Control de Garantas de Bogot.
En lo que respecta a este asunto, esta corporacin ha sostenido que cuando un
juez de tutela decide una accin interpuesta por un usuario del sistema de
salud con las mismas partes, hechos y pretensiones de una anterior, tiene que
examinar si las condiciones de salud del peticionario o agenciado han
cambiado en el lapso transcurrido entre una y otra, teniendo presente
circunstancias importantes como el aumento de la edad, el avance de las
enfermedades y la orden reiterada de un medicamento, servicio, tratamiento o
procedimiento de salud. De igual forma, el funcionario tambin tendr que
observar si cuando se desat la accin precedente, se resolvi de forma
efectiva cada una de las pretensiones del tutelante, es decir, que concretamente
haya habido un pronunciamiento sobre las solicitudes que supuestamente se
vuelven a poner en conocimiento del juez constitucional34.
Una vez verificado la ocurrencia o no de dichas circunstancias, se debe
determinar si sobre el caso concreto hay cosa juzgada constitucional y si se
presenta una actuacin temeraria por parte del accionante. As pues, cuando se
adelantan sucesivas o varias acciones de tutela que traten sobre un mismo
asunto, se producen estas consecuencias:
i) que exista cosa juzgada y temeridad, por ejemplo en las circunstancias en
que se interpone una accin de tutela sobre una causa decidida previamente
en otro proceso de la igual naturaleza, sin que existan razones que justifiquen
la nueva solicitud; ii) otras en las que haya cosa juzgada, pero no temeridad,
acaece como caso tpico, cuando de buena fe se interpone una segunda tutela
34 Al respecto ver, entre otras, las sentencias T-680 de 2013, M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez, T-752 de
2012, M.P. Mara Victoria Calle Correa y T-380 de 2013, M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez.
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46 Las actividades de la vida diaria son aquellas actividades que realizamos diariamente o prcticamente a
diario y que nos permiten el disfrute de una vida en condiciones de dignidad suficiente. // Incluyen la
satisfaccin de nuestras necesidades ms bsicas como la comida, el aseo y la comunicacin con los dems y
todo aquello que conforma el desenvolvimiento en el contexto que la persona habita. Dentro de las
actividades bsicas de la vida diaria encontramos las siguientes: vestirse, asearse, comer, uso del WC y
control de esfnteres, desplazarse dentro del domicilio. Y al interior de las actividades instrumentales las que
a continuacin se enuncian: tomar la medicina, hablar por telfono, desplazarse fuera del hogar y en
medios de transporte, subir escalones, realizar actividades domsticas (limpiar, recoger, etc.), administrar el
propio dinero, visitar al mdico, realizar gestiones, comprar bienes necesarios y relacionarse con otras
personas (Gobierno de Espaa., Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales e Igualdad., & Cruz Roja
Espaola. SerCuidadora/SerCuidador. Guas de apoyo para personas cuidadoras. Recuperado el 06 de marzo
de 2014, de http://www.sercuidador.org/Guias-apoyo-personas-cuidadoras-CRE/pdf/SerCuidadora-Guiasapoyo-personas-cuidadoras-CruzRoja.pdf).
47 En el estudio adelantado por el Gobierno de Espaa junto con la Cruz Roja Espaola (citado en el pie de
pgina inmediatamente anterior), se precis lo siguiente: Los cuidadores no profesionales de personas en
situacin de dependencia son aquellas personas (familiares o amigos) que prestan a una persona con
dependencia los apoyos necesarios para satisfacer sus necesidades bsicas y aquellas otras necesidades
derivadas de su condicin de dependencia. // Aunque todos los miembros de una familia pueden prestar los
apoyos de forma que se reparte la carga y las responsabilidades, lo comn es que exista la figura del
Cuidador Principal: aquel miembro de la familia que se ocupa mayoritariamente del cuidado del familiar
con dependencia, asumiendo un mayor grado de responsabilidad en los cuidados, en el tiempo y esfuerzo
invertido y en la toma de decisiones.
48 De forma an ms concreta, en un estudio especializado realizado a cuidadores principales de personas en
situacin de enfermedad crnica discapacitante en el municipio de Cha, Colombia, se defini al cuidador
principal como la persona familiar o cercana que se ocupa de brindar de forma prioritaria apoyo tanto
fsico como emocional a otro de manera permanente y comprometida. (Vanegas, B. (2006). Habilidad del
cuidador y funcionalidad de la persona cuidada. Aquichan, 6, 137-147. Estudio auspiciado por la Universidad
de la Sabana, Colombia).
49 Al respecto de este punto, incluso el Plan Obligatorio de Salud vigente en su Artculo 29 establece que la
cobertura de la atencin domiciliaria suministrada a los pacientes que la requieren no abarca recursos
humanos con finalidad de asistencia o proteccin social, como es el caso de cuidadores, aunque dichos
servicios sean prestados por personal de salud, pues dicha asistencia est dada solamente para el mbito de
la salud.
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As entonces, se entiende que salvo los casos arriba enunciados, los costos que
se causen como consecuencia de los desplazamientos deben ser asumidos
directamente por el paciente o por su ncleo familiar. No obstante lo anterior,
esta Corte ha sostenido que cuando se presenten obstculos originados en la
movilizacin del usuario al lugar de la prestacin del servicio que requiere con
necesidad, para acceder de forma efectiva a ste, dichas barreras deben ser
eliminadas siempre que el afectado o su familia no cuenten con los recursos
econmicos para sufragar el mencionado gasto.
De esta forma, se ha considerado que la obligacin de asumir el transporte de
una persona se trasladar a la EPS solamente en los casos donde se demuestre
que (i) ni el paciente ni sus familiares cercanos tienen los recursos
econmicos suficientes para pagar el valor del traslado y (ii) de no efectuarse
la remisin se pone en riesgo la vida, la integridad fsica o el estado de salud
del usuario6667. Adems, si se comprueba que el paciente es totalmente
dependiente de un tercero para su desplazamiento 68 y que requiere de
atencin permanente para garantizar su integridad fsica y el ejercicio
adecuado de sus labores cotidianas69, est obligacin tambin comprender
la financiacin del traslado de un acompaante70.
De acuerdo a los sealamientos anteriormente expuestos, procede la Sala a dar
solucin a los casos en concreto.
7. Casos en concreto.
7.1. Expediente T-4.096.964.
La seora Luz Dariela Sanabria Guzmn, agenciando los derechos de su
padre, solicit al juez constitucional el suministro del servicio auxiliar de
enfermera domiciliaria 24 horas, 120 unidades de paales al mes, y el
cubrimiento del transporte convencional que requiere el seor Sanabria
Gaitn para acceder semanalmente al procedimiento de dilisis que se le
practica.
Con respecto al servicio auxiliar de enfermera domiciliaria, si bien constituye
una modalidad de prestacin de salud incluida en la cobertura de beneficios
del POS, que debera ser garantizada por Cafam EPS-S sin adelantar ningn
66Cfr. Corte Constitucional, Sentencia T-900/02 M.P. Alfredo Beltrn Sierra. En esta decisin, se
analizaron algunos casos, donde los usuarios, al ser remitidos a lugares distintos al de su residencia para la
prctica de distintos procedimientos mdicos, pretendan que las respectivas EPS asumieran el valor de su
transporte, solicitud que fue desestimada por la Corte ante la falta de concurrencia de los requisitos de
incapacidad econmica del paciente y su familia y conexidad entre el tratamiento y la vida e integridad fsica
del mismo. Esta regla jurisprudencial tambin fue utilizada en un caso similar contenido en la Sentencia T1079/01 M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
67 Sentencia T-197 de 2003, MP Jaime Crdoba Trivio.
68 Sentencia T-350 de 2003, MP Jaime Crdoba Trivio.
69 Ibdem.
70 Al respecto ver, entre otras, las sentencias T-962 de 2005, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra, T-459 de
2007, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra, T-233 de 2011, M.P. Juan Carlos Henao Prez y T-033 de 2013,
M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez.
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(i) Los padecimientos que sufre el seor Sanabria Gaitn, entre ellos las
mltiple complicaciones que producen la diabetes mellitus y la insuficiencia
renal crnica que lo aquejan, hacen que este insumo permita reforzar la
proteccin de su derecho fundamental a la vida digna, pues, en principio, la
falta de los paales pretendidos empeorara la convalecencia de las patologas
que lo afectan, amenazando as sus garantas fundamentales.
(ii) De igual manera, de acuerdo con el texto de la Resolucin 5521 de 2013 y
sus anexos, el suministro de paales desechables no cuenta con artculos
sustitutos que s estn incluidos en el POS, y que puedan remplazarlos
funcionalmente.
(iii) El seor Sanabria Gaitn no puede costear directamente el valor mensual
del insumo en cuestin, pues pertenecer al nivel 1 del Sisben y ser beneficiario
del Rgimen Subsidiado de Salud74, lo hace, en principio, una persona incluida
dentro de la poblacin ms pobre y vulnerable del pas, sin capacidad de pago
para cubrir si quiera el monto total de una cotizacin al Sistema de Salud.
Aunado a ello, no percibe ningn ingreso econmico, pues su estado de salud
le impide trabajar y no cumple con los requisitos legales para hacerse acreedor
a una pensin. As entonces, la Sala encuentra que el seor Hctor Guillermo
Sanabria Gaitn no puede generar los ingresos necesarios para sobrevivir y
ms an para adquirir los insumos solicitados, mxime cuando se requieren de
manera peridica.
Por otra parte, el ncleo familiar del agenciado, compuesto por sus tres hijas
(Luz Dariela, Andrea y Carolina Sanabria Guzmn), no cuenta con la
capacidad para brindar al seor Sanabria Gaitn la ayuda econmica contina
y permanente que este requiere para tratar sus enfermedades. A dicha
conclusin se arriba, ya que Carolina se encuentra desempleada, Andrea
cuenta con un salario mensual de $700,000 y Luz Dariela percibe un salario
mnimo legal mensual vigente, y a su cargo tiene el sustento de sus dos hijos.
A su turno, la agente oficiosa manifest que Carolina y Andrea, debido a la
apremiante situacin econmica, habitan en la misma casa de su padre, una
residencia de estrato bajo, y los pocos ingresos que obtienen se destinan en su
totalidad a la manutencin bsica de su padre y de ellas.
(iv) En el asunto examinado no obra prescripcin del suministro de paales
emitida por parte de un mdico adscrito a Cafam EPS-S. No obstante, la Sala
derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere; (ii) que el servicio no puede ser sustituido
por otro que se encuentre incluido en el plan obligatorio; (iii) que el interesado no puede directamente
costearlo, ni las sumas que la entidad encargada de garantizar la prestacin del servicio se encuentra
autorizada legalmente a cobrar, y no puede acceder al servicio por otro plan distinto que lo beneficie; (iv)
que el servicio mdico ha sido ordenado por un mdico adscrito a la entidad encargada de garantizar la
prestacin del servicio a quien est solicitndolo. Sentencia T-760 de 2008, M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa.
74 Artculo 157 de la Ley 100 de 1993: () Los afiliados al sistema mediante el rgimen subsidiado de que
trata el artculo 211 de la presente ley son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto total de
la cotizacin. Ser subsidiada en el sistema general de seguridad social en salud la poblacin ms pobre y
vulnerable del pas en las reas rural y urbana ().
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75 Entidad que en principio, se repite, slo de brindar a la familia, y en particular al cuidador que se designe,
un entrenamiento o una preparacin previa que sirva de apoyo para el manejo de la persona dependiente, as
como tambin un apoyo y seguimiento continuo a la labor que el cuidador realizar, con el fin de verificar
constantemente la calidad y aptitud del cuidado.
76 Cuaderno 1, folios del 6 al 8.
77 Cuaderno 1, folios del 74 al 77.
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