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FICHAMENTO 5 SESSO
REFERNCIA: COSTA, Pietro. Democracia poltica e Estado constitucional. In:
COSTA, Pietro. Soberania, representao, democracia: ensaios de histria do
pensamento jurdico. Curitiba: Juru, 2010, p. 241-274.
1. NOES INTRODUTRIAS
De forma introdutria, Pietro Costa esclarece que o ensaio ter por objeto a
investigao da relao histrica entre democracia poltica e Estado constitucional,
e ser apresentado em duas partes: i) a primeira sobre as tradies histricoculturais que deram lugar ao que hoje se chama de estado constitucional; e ii) a
segunda parte analisar se este conceito ainda mantm as tenses que
caracterizavam seus componentes originrios.
2. VOLUNTAS E RATIO
Segundo Pietro Costa, a democracia constitucional da segunda metade do
sculo XIX pode ser vista como uma tentativa de soluo da tenso entre poder e
direito, que atravessou por sculos a cultura poltico-jurdica ocidental.
Nota o autor italiano que, se de um lado, antiga e recorrente a celebrao
de um poder supremo e irresistvel, de outro, so igualmente numerosas as
manifestaes da exigncia oposta, isto , de conter o poder, de vincular a voluntas
a uma ratio.
No medievo, o soberano representava o vrtice de uma pirmide de poderes,
de uma ordem j estabelecida, natural, que coincidia com a prpria natureza das
coisas. O soberano no criava a ordem, mas a conservava, tutelava, e se
arbitrariamente tentasse alter-la, degener-se-ia em um tirano.
Segundo COSTA, com o advento da modernidade que a imagem de
soberania se modifica, tomando a forma representada pelas ideias de Hobbes, vale
dizer, da vontade soberana do Estado prevalecendo ao direito, na medida em que
o soberano quem cria a ordem, constituindo seu pice, sem controle, como
pressuposto de conteno do conflito dos homens e garantia da paz.
No sentido contrrio, Coke defende que mesmo o Estado deveria observar a
historicidade de um sistema construdo atravs dos sculos pela razo jurdica
(common law).
A seu turno, Locke, baseando-se em tendncias jusnaturalistas, tambm se
ope ausncia de limites do soberano, sustentando que os direitos de propriedade
e liberdade do indivduo transcendem ordem posta, remanescendo imunes ao
arbtrio Estatal.
Pietro Costa finaliza este tpico ressaltando que, nesse perodo, a vontade
onipresente do soberano dominou o cenrio, constituindo um campo de tenso
permanente entre a voluntas do soberano e a ratio de uma ordem objetiva e no
subjetiva fundada na racionalidade e resguardada pelo poder judicirio.
3. O PODER DO DEMOS E OS DIREITOS DOS SUJEITOS:
CAMPO DE TENSO
UM MODERNO