Introdução ao Direito Constitucional

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DIREITO CONSTITUCIONAL
Cssio Juvenal Faria
Direito Constitucional
Prof. Cssio Juvenal Faria
INTRODUO
O regime autoritrio militar relegou a Constituio a um plano secundrio.
Era anti-semantica, no normativa, longe da plenitude. A partir de 1988, este
cenrio mudou.
As normas constitucionais atuais possuem fora mxima. Ao contrrio de
outrora, hoje eleva-se as normas da Constituio ao nvel mximo. Chama-se
isto de neoconstitucionalismo.
O STF passa a ter, nos dias de hoje, espao na cena poltica, em
contraponto omisso do Congresso Nacional este que deveria ser palco das
grandes discusses nacionais. Exemplo reside na questo das clulas tronco, dos
fetos anenceflicos, das cotas tnico-raciais, etc. Este o ativismo judicial.
Ainda, h o fenmeno da judicializao dos fenmenos comuns. O STF
intervm e judicializa as grandes questes. No importa que as normas
constitucionais sejam programticas. necessrio extrair resultados prticos. O STF
faz com que o D. Constitucional se irradie sobre todas as normas
infraconstitucionais. Vide a tcnica da interpretao uniforme: esta lei vale se for
assim interpretada, em conformidade com a CF. Consagra-se, assim, o
neoconstitucionalismo.
TEORIA GERAL DA CONSTITUIO

A Constituio a organizao jurdica fundamental do Estado. Ser,
assim, um conjunto de regras jurdicas, diferenciando-se do Cdigo Penal, por
exemplo, pelas suas caractersticas prprias.
Neste sentido, temos a i) supralegalidade, onde as normas inferiores
guardam uma relao de compatibilidade com as superiores, vistos na linha
vertical:
Atente-se que os tratados sobre direitos humanos, anteriores emenda

constitucional, so caracterizadas de supralegais tambm apesar de no terem
sido votadas na forma da emenda e, portanto, no equiparadas s normas
constitucionais.
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A supralegalidade, enfim, mantem-se no quesito de eficcia. As demais
normas infraconstitucionais devem se alinhar s da Constituio, sob pena
de ineficcia.
ii) As normas constitucionais so providas de rigidez. Temos o
procedimento formal e solene de aprovao de emendas constitucionais
(3/5 dos votos dos membros de cada casa, em dois turnos) que, se vistos face as
aprovaes das leis, so muito mais difceis de mutao. Configura-se, assim, maior
estabilidade s normas constitucionais.
Atente-se existncia de matria constitucional tal como matria penal,
matria civil, etc. voltada ao poder. A opo poltica dever ser materializada em
regra jurdica que ir Constituio. Na CF brasileira, a opo poltica foi pelo
presidencialismo, o Estado como sendo federal, a existncia entre os trs
poderes com atribuies e rgos separados.
Ainda, so regras de matria constitucional aquelas que preveem o modo
com que as pessoas possam chegar ou impedir o acesso ao poder - tambm
devero ser previstas na CF (modo de aquisio e exerccio do poder). Todos estes
exemplos so os chamados elementos orgnicos ou organizacionais de uma
Constituio.
Tambm so prprias de uma CF as regras que fazem a enunciao dos
Direitos Fundamentais das pessoas (ex. liberdade de expresso do
pensamento).
J os elementos limitativos impem restries ao exerccio abusivo do
poder ante os Direitos Fundamentais previstos na CF. Quando se anunciam os
direitos, estabelecem-se limites ao exerccio abusivo do poder.
Os princpios da ordem econmica e da ordem social so matrias
constitucionais. A doutrina chama de elementos scio ideolgicos de uma
Constituio. a principiologia da ordem econmica e social.
O conjunto destes elementos (orgnico, limitativo e scio ideolgico) so
todos de matria constitucional.
Todas as regras, por mais afastadas destes elementos (ex. artigo que
previa a regulao do Colgio Don Pedro), desde que pertencentes
Constituio, so revestidas pela rigidez caractersticas das normas
constitucionais.
O que confere a norma jurdica o grau mximo de eficcia no a
matria de que trata, mas a forma de que se reveste porque se tiver a forma
de norma constitucional, no importa a matria que trata, significa dizer que ela
encontra-se no pice da pirmide.
Logo, todas as regras que esto na Constituio tem a forma de
norma constitucional. Assim, reveste-se de mxima eficcia caracterstica de
normas constitucionais.
A crtica reside na ausncia de materialidade constitucional de algumas
regras. Porm, pelo fato de serem formalmente constitucionais, so revestidas de
todas as prerrogativas que as normas constitucionais (materiais ou no) detm.
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Veja um exemplo de uma norma apenas formalmente constitucional:
A regra do Colgio Dom Pedro II, pelo fato de ser matria formalmente
constitucional, dever situar-se no grau mximo de eficcia, ou seja, no topo da
pirmide. A alterao ou retirada desta regra dever obedecer o formalismo e rigor
da emenda constitucional.
Logo, as regras que esto na Constituio so formalmente constitucionais,
apesar de que algumas no so materialmente constitucionais.
- Constituio Formal: o texto promulgado pela Assembleia
Constituinte.
- Constituio Material: o conjunto de regras jurdicas que tratam
de normas organizacionais.
Embora um texto que trata de matria constitucional no esteja
dentro da Constituio, este texto poder ser constitucional. O conceito de
Constituio Material transcende os limites da Constituio formal. Material
mais abrangente do que a formal.
Est correto colocar todas as regras da Constituio Formal no pice
da pirmide. Porm, nem toda a Constituio Material estar no pice da
pirmide. Por exemplo: a Lei da Ficha Limpa, que trata de matria constitucional
sobre a ilegibilidade de pessoas, no encontra-se no topo da pirmide, apesar de
ser mais material do que o artigo do Colgio Dom Pedro II.
A E.C. 45, de 2004, acrescentou o par. 3 do art. 5. Versa sobre regra
tratados e convenes internacionais de Direitos Humanos que forem aprovados na
forma de E.C. Diz que, se aprovadas nesta sistemtica, sero equivalentes s regras
constitucionais.
Em 2009, foi aprovada a Conveno Sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia nestes requisitos. Este tratado, com base na redao do par. 3 do art.
5, so verdadeiras normas constitucionais, residindo no grau mximo de eficcia.
A questo reside nos demais tratados aprovados antes da E.C. de 2004.
Estes tratados tinham sido aprovados pelo procedimento das deliberaes
ordinrias (vez que no existia a esquematizao atual). A maioria do STF entendeu
que estes tratados pretritos, apesar de no serem formalmente constitucionais,
residiro num degrau acima das leis (supralegalidade), mas no na forma
constitucional. As normas do CPC e CPP que vo de encontro aos preceitos do Pacto
de San Jos, por exemplo, no so vlidas (vez que o Pacto de Sano Jos, apesar de
no ser formalmente constitucional, supralegal). Porm, nada impede que o
Congresso aprecie novamente o texto do Pacto de San Jos e ratifique nos moldes
do par. 3 do art. 5, a fim de que se torne formalmente constitucional.
CLASSIFICAES DAS CONSTITUIES

QUANTO FORMA DE QUE SE REVESTEM
Ou uma Constituio ser escrita ou costumeira (no escrita).
A escrita obedece dois modelos: ou ser escrita analtica ou escrita
sinttica.
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A Constituio costumeira (do Reino Unido, por exemplo) composta de
textos esparsos que so aprovados pelo Parlamento. No correto levar ao pda-letra o termo no escrito. A diferena que so esparsos, porm so
fontes escritas. L no h supremacia da Constituio, e sim supremacia do
Parlamento. O exemplo a mudana de regra de sucesso da coroa inglesa pelo
Parlamento, atravs de um ato escrito. Esta uma fonte deste tipo de Constituio.
A segunda fonte da Constituio costumeira sero as decises judiciais.
Os Tribunais, ou consolidam os costumes (common law) ou interpretam e aplicam a
lei (case law).
Ainda, as prticas administrativas do governo tambm so outra fonte de
Constituio costumeira. Ex.: o chefe do Parlamento ocupar a cadeira de Primeiro
ministro, apesar de no estar escrito esta determinao em nenhum lugar.
Este tipo de Constituio est em desuso atualmente.
No que se refere a Constituio escrita, ser um texto nico,
sistematizado e fruto de um momento reflexivo da poca. A Constituio dos
EUA sinttica (em contraposio a analtica) s se preocupa com o que
deveria se preocupar, ao contrrio da CF brasileira, que expansiva
preocupou-se em questes que no so materialmente constitucionais.
A Constituio dos EUA tem apenas 27 emendas, pois a sua aprovao
extremamente formal e rigorosa. A ltima emenda (27) que foi proposta no final do
sculo 18, foi ratificada em 1992.
QUANTO AO MODO DE ELABORAO
Uma Constituio pode ser um sistema fruto de um lento processo de
formao histrica.
J a Constituio dogmtica fruto da reunio de dogmas (elementos
essenciais de um sistema, de um instituto) em vigncia no momento da sua
elaborao. Quando uma Constituio adota regimes de governo (federalismo, por
exemplo), aceita-se os dogmas destes modelos. Representa a aceitao de
pontos centrais de determinados modelos, denominados dogmas.
QUANTO A ESTABILIDADE
H a Constituio rgida e a flexvel. H, ainda, a Constituio
semirrgida.
A Constituio escrita , essencialmente, rgida, pois o procedimento
para alterao das prprias regras da Constituio muito mais formal,
solene, que as outras deliberaes legislativas.
A oposio a este modelo ser a Constituio flexvel, sendo a
Constituio costumeira - o sistema constitucional ingls prevalece a soberania
do Parlamento neste caso, no exigido um procedimento mais solene,
formal. Faz-se a alterao pelo mesmo procedimento que demais deliberaes
legislativas.
A primeira noo de rigidez e flexibilidade traz a ideia de que mais difcil a
alterao das Constituies Rgidas. Porm, esta premissa errnea, no momento
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em que vemos o nmero de emendas nossa Constituio (77 vezes). J na
Constituio flexvel inglesa, muitas regras no mudaram em sculos. Este o
paradigma destes modelos.
A Constituio do Imprio, de 1824, seria em parte rgida e em parte flexvel.
Dizia que as regras que esto nesta Constituio e que so materialmente
constitucionais (formao do Estado e manuteno de poderes) somente sero
alterveis por um procedimento solene e formal. J as regras que esto na
Constituio e que no fazem meno quelas regras so alterveis por
procedimento mais simples.
Esta distino levou a doutrina a classificar a Constituio de 1824 de
semirrgida.
QUANTO A FUNO DESEMPENHADA
Para que serve um Estado, uma Constituio? Para que serve a sua funo?
As classificaes, quanto a funo, no so excludentes (ao contrrio
das demais classificaes).
As Constituies Garantia tem como funo a limitao do poder do
Estado, garantindo os direitos das pessoas. conhecida como Constituio
Quadro, pois elenca os quadros e direitos das pessoas, ou ainda Constituio
Negativas, pois limita a atuao do Estado em face dos direitos das pessoas. A
Constituio desempenha esta funo de garantia.
Temos como caracterstica da CF de 1988 ser ela uma Constituio
Dirigente. Isto no exclui a funo de garantia dela. Mas ela, acima de tudo, vai
alm. Organiza o poder, enuncia os direitos e (vai alm) estabelece
programas de governo que devem ser desenvolvidos por qualquer partido
que esteja no governo (ex.: art. 7 da CF, que diz ser direito do trabalhador
participar dos lucros da empresa). As diretrizes polticas permanentes se impem
sobre as diretrizes polticas contingentes (aquelas que surgem com exclusividade
dos partidos polticos apenas).
Ainda, h a criao de dois mecanismos na CF: previso de um d.
constitucional que possui como escopo fazer valer um direito que esteja previsto
numa norma programtica na CF, mas que no possui aplicao por falta de
atuao do legislativo Mandado de Injuno e ADPF (?).
QUANTO AO PROCESSO DE POSITIVAO
Trata-se da maneira com que as normas constitucionais se tornaram direito
positivo.
Ou a Constituio ser outorgada, ou ser votada num processo de
conveno neste ltimo encontram-se as Constituies promulgadas,
populares e democrticas (ateno para a ilegitimidade se aplicada estas
ltimas denominaes, entenderemos por excluso que a outorgada ser
imposta, impopular e antidemocrtica, ou seja, ilegtima) (ainda, mesmo que uma
C. seja outorgada, ela poder ser promulgada, o que leva a incoerncia do termo
promulgada).
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Temos como exemplo de Constituio outorgada a de 1937, feita por Getlio
Vargas e que inaugurou o Estado Novo. a imposio pela vontade de algum de
uma nova ordem constitucional. J a Constituio de 1934 foi elaborada atravs de
uma obra de uma Assembleia Constituinte, sendo, portanto, votada.
A expresso Carta sinnimo de Constituio. No haver erro no seu
emprego. A ressalva fica pela tendncia da doutrina usa-la em sentido estrito,
preservando a sua utilizao s Constituies positivadas por outorga. A Carta de
1937 ab-rogou a Constituio de 1934.
Por fim, uma Constituio Cesarista ser uma C. imposta,
tecnicamente outorgada. Porm, cria-se um processo para dar uma aparente
legitimidade (ex. artigo que diz ser possvel um plebiscito para referendar a C. o
que nunca aconteceu Carta de 1937).
QUANTO A POSITIVIDADE DAS NORMAS
Ser visto quanto a efetiva produo de efeitos no mundo jurdico. Isto
devido, pois algumas CF so puramente retricas, semnticas (ex.: CF de 1967,
que poderia ser relegada por qualquer disposio emanada de Atos Institucionais
como de fato foi, no caso do AI5).
J na Constituio Nominalista ainda paira a dvida quanto a
aplicao das suas normas.
No que se refere a Constituio Normativa, extrai-se os efeitos mximos
no mundo jurdico, sendo as normas supremas num sistema constitucional.
A Constituio normativa real e efetiva, aquela em que os
destinatrios e detentores do poder efetivamente usam e obedecem
corretamente. Para que isso ocorra, preciso mais do que a validade
jurdica. A Constituio deve ser integrada na comunidade e viceversa. Para essa ser implantada, o meio social e poltico deve ser
favorvel, ou seja, a sociedade j deve ser educada e desenvolvida
nesses sentidos para que a Constituio seja vivida, obedecida
tanto pela populao quanto pelo governo. Em um Estado no
democrtico, o costume autocrtico dever se tornar suficientemente
impopular entre os dominados e os dominantes para que o Estado
constitucional tenha uma chance justa para ser implantado. O carter
normativo costuma ser encontrado em pases ocidentais, com alta
homogeneidade social econmica e tradio de governo
constitucional, como na Gr Bretanha, EUA, Frana, Itlia e
Alemanha.
Por sua vez, a Constituio nominal juridicamente vlida, porm
no real e efetiva. No s as emendas, mas tambm o meio social e
poltico mudam as normas da Constituio quando chegam prtica.
Neste caso, o ambiente social e econmico (baixa educao,
inexistncia de uma classe mdia) no favorvel concordncia
entre as normas e a realidade do processo do poder, ou seja,
prematuro para uma Constituio normativa. O carter nominal
costuma ser encontrado em Estados com uma ordem social colonial
ou agrrio-feudal onde o constitucionalismo democrtico ocidental se
implantou (Estados asiticos, africanos e latino-americanos). No se
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pode esquecer, porm, que muitos desses pases latino-americanos
se encontram numa transio entre o processo nominal e o
normativo, como o caso do Brasil, Chile, Colmbia, Uruguai, Mxico
e Costa Rica.
J a Constituio semntica vlida juridicamente e bem aplicada,
porm apenas a formalizao da existente situao do poder
poltico, favorecendo os dominadores, que usam a coero como
instrumento. Apesar do objetivo original da Constituio ser limitar a
concentrao do poder, a Constituio semntica usada para
consolidar e perpetuar a interveno dos detentores do poder. Esta
apenas um disfarce, pois poderia ser dispensada. O carter
semntico pode surgir em qualquer lugar. Alguns exemplos desse tipo
de Constituio so as constituies Napolenicas, as constituies
da maioria dos Estados islmicos, neopresidencialistas, a Constituio
de Cuba, entre outras.
A distino entre essas categorias pode ser difcil j que as
constituies guardam silncio sobre alguns aspectos e as nominais e
semnticas presumem sempre serem normativas. Entretanto, as
semnticas so mais distinguveis ao observarmos poder temporal
ilimitado, plebiscitos manipulados e unipartidarismo. As instituies
polticas e o mtodo de domnio so aparentemente semelhantes e as
constituies nominais e normativas so comumente confundidas.
Dessa forma, preciso analisar a realidade do processo do poder
para
classificar
uma
Constituio.
(http://academico.direitorio.fgv.br/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_normativa,_nominal_e_sem
%C3%A2ntica)
HISTRIA DAS CONSTITUIES BRASILEIRAS

Primeiramente, temos a celeuma entre a Constituio de 1967 e as Emendas
Constitucionais que, de fato, eram a CF da poca. Para que no haja dvidas quanto
a real Constituio da poca, temos que verificar a Constituio de 1988 e ver como
ela trata o perodo anterior. Neste sentido, verifica-se que, de maneira oficial, a CF
de 1988 trata como Constituio apenas o texto de 1967, sem abordar as Emendas
Constitucionais. Assim, resolve-se a questo.
CONSTITUIO DO IMPRIO DE 1824
Em 7 de setembro de 1822 foi proclamada a Independncia do Brasil
(gesto de D. Pedro s margens do Ipiranga). Porm, algumas condutas anteriores do
prprio Imperador apontavam no sentido da independncia. Uma delas foi a
instaurao de Assembleia Constituinte e a eleio de Deputados em cidades na
provncia de So Paulo.
D. Pedro I, descontente aos rumos da Assembleia, dissolve-a em 1823 e
convoca um Conselho a fim de redigir a Constituio no seu gosto.
Assim, foi outorgada em 25 de maro de 1824 a Constituio do Brasil.
Processo de Positivao: outorgada por D. Pedro I. Foi a de maior
longevidade do Brasil e apenas emendada uma nica vez (estvel).
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Caractersticas Principais da Estrutura: Monrquica (Imprio do Brasil,
apesar de monrquico, era constitucionalizado). A sucesso se dava pela ordem de
primogenitura, com preferncia pelo filho mais velho do sexo masculino.
Forma de Estado: Durante todo o Imprio, foi um Estado unitrio. Ao
contrrio do federalismo (autonomia das provncias, inexistente poca), todo o
poder estava centralizado nas mos do Imperador.
Organizao dos Poderes: Ao invs de existirem trs poderes (ideia clssica
de Montesquieu), havia um quarto poder denominado Poder Moderador,
exercido cumulativamente pelo Imperador acumulava o cargo de chefe do
Executivo e do Moderador. Tinha a funo de zelar pela harmonia dos trs
poderes. Neste caso, Imperador governava e imperava concentrao muito
grande de poder nas suas mos.
O Brasil era um Estado confessional (sua contraposio Estado laico).
Havia uma religio oficial, exclusiva, ligada ao poder. Dom Pedro I jura em nome da
Santssima Trindade (Igreja Catlica Apostlica Romana). Manter a integridade do
Imprio e a manuteno da Igreja catlica estavam intrinsicamente ligados. No
havia a possibilidade de culto de outras religies (somente permitidas em culto
domsticos ou sem forma exterior de templo).
Direitos Fundamentais: Consagra elementos limitativos, baseado na
Revoluo Francesa. Porm, em que pese estes direitos garantidos, a Constituio
mantem a escravido. Ainda, o direito de sufrgio no era universal (era,
portanto restrito, na modalidade censitrio: pessoas do sexo masculino que
mostrassem num censo preencherem a condio econmica de renda anual
superior a 100 mil ris) no cabia s mulheres, aos pobres e aos escravos.
Caracterstica
nica:
Era
considerada
semirrgida.
Havia
um
procedimento formal e solene e um mais brando, conforme a natureza da
regra (se materialmente ou formalmente constitucional).
CONSTITUIO DE 1891
Em 15 de novembro de 1889 surge um momento de inspirao
positivista militar. Nesta data proclamada a Repblica abandona o
monarquismo. Neste cenrio, institudo um Presidente militar Deodoro da Fonseca
e depois Floriano Peixoto.
Como um dos primeiros atos deste governo militar provisrio (janeiro de
1890), ocorre o fenmeno da laicizao do Estado brasileiro. Isto , a separao
de Igreja e Estado, sendo que o Brasil passa a manter neutralidade em
matria confessional assegura-se ampla liberdade de crena, inclusive o
atesmo.
At ento, os padres eram como se fossem funcionrios pblicos, ou seja,
pagos pelo Imprio. Cemitrios eram administrados pela Igreja. Aps janeiro de
1890, estas situaes cessam.
Ser reunida a Assembleia Nacional Constituinte em So Paulo, presidida
por Prudente de Morais (primeiro civil eleito Presidente da Repblica
posteriormente), sendo que em 1891 a Constituio da Repblica
promulgada.
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Ser a Constituio da Primeira Repblica, ou Repblica Velha.
Processo de Positivao: Processo de conveno (votada por um rgo
colegiado).
Fontes de Inspirao: Filosfica todas as pessoas que lideraram o governo
republicado eram adeptas do positivismo (linha do francs Augusto Comte),
refletindo na separao entre Estado e Igreja. At hoje constata-se esta
influncia positivista atravs da bandeira nacional O amor por princpio, a ordem
por base e o progresso por fim, resumida na bandeira atravs de Ordem e
progresso; Poltica republicano, presidencialista e federal, surgidos nos
Estados Unidos (reflexo at no nome do Brasil: Estados Unidos do Brasil).
Forma de Estado: no ser mais Imprio, mas sim Federal. Hoje esta forma
clausula ptrea, representando a autonomia das entidades federativas.
Republicano, sendo que o regime de governo era Presidencialista.
O Federalismo norte-americano tpico, resultante de um processo de
agregao daquilo que antes era separado. Num determinado momento, as colnias
proclamaram as suas independncias da Gr-Bretanha. Para ganharem fora,
reuniram-se na Conveno de Philadelphia e aps mantiveram a sua unio por uma
fora centrpeta, resultando nos EUA.
No Brasil, houve uma desagregao foi um federalismo atpico. No havia
nenhuma razo de ser do nosso Estado ser chamado Estados Unidos do Brasil.
Este nome muda em 1967.
A economia brasileira essencialmente agrria, baseada na monocultura
(caf). Os Governadores, neste cenrio de descentralizao, ganham um poder
muito grande. A fim de manter suas foras polticas, concebiam ttulos aos agrrios
(coronis).
CONSTITUIO DE 1934
Em 1929, ocorre em Nova Iorque o crash da bolsa. Neste momento, acabamse os compradores de caf, resultando no esfacelamento da economia brasileira.
Neste ponto, haviam dois Estados com grande fora poltica: So Paulo e
Minas Gerais. Havia um acordo tcito de alternncia no poder entre estes Estados,
chamado de poltica do caf com leite. Washington Lus, paulista, lana outro
paulista chamado Jlio Prestes. Isto quebra o acordo com Minas Gerais que, atravs
do seu candidato Antonio Carlos, se aproxima ao Rio Grande do Sul. So Paulo
busca apoio de Pernambuco, que responde atravs do seu Governador Joo Pessoa
atravs do telegrama nico Nego, de negao. Joo Pessoa lana candidatura a
vice e assassinado. Nestas eleies, ganha o candidato do Rio Grande do Sul,
Getlio Vargas. Ele prometia a constitucionalizao do pas, que vem a no ocorrer,
resultando na Revoluo Constitucionalista de 1932. Apesar da perda, os paulistas
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conseguiram como resultado a Assembleia Constituinte de 1933-1934 1. Em 1934,
aps deliberao livre e soberana, promulgada uma nova Constituio, a
Constituio de 1934 que ab-roga a Constituio de 1891.
Traos caractersticos:
mantida a Repblica, por um regime presidencialista.
Institui-se um chamado Constitucionalismo Social, consagrando os
direitos de segunda gerao. So ligados aos direitos do Trabalho, Educao e
Cultura. Pela primeira vez na histria do constitucionalismo, ascendem categoria
de Direitos Constitucionais ganham a caractersticas de normas supremas.
A importncia desta fase foi a constitucionalizao dos Direitos
Trabalhistas, com o Estado passando a ser intervencionista nos aspectos
econmicos e sociais (inspirado na Constituio Alem de 1919 e na Constituio
Mexicana de 1917).
Repartio de competncias, com o modelo intervencionista, decorre do
modelo de X. Altera-se o modelo de federalismo neste sentido.
O direito de voto das mulheres consagrado em norma constitucional.
H ainda a institucionalizao da Justia Eleitoral, independente e
especializada, sendo a garantia das instituies democrticas.
Ainda, a CF cria a Justia do Trabalho, segundo um modelo corporativo,
de inspirao fascista. Chamava-se de Junta de Conciliao e Julgamento, com um
juiz togado e um julgador por parte dos trabalhadores e um dos empregadores.
H, ainda, a obrigatoriedade da educao pblica.
Inauguram-se dois mecanismos de ativao da jurisdio constitucional:
Mandado de Segurana (criado por meio da doutrina brasileira do Habeas
Corpus2) e Ao Popular (destinado a defesa da moralidade administrativa por
meio de populares). Para ocupar o espao da violao de direitos lquidos e certos
(antes regidos pelo Habeas Corpus), inaugura-se o Mandado de Segurana.
1 Alegando a necessidade de purificar a vida poltica brasileira dos vcios da Repblica Velha,
o governo provisrio de Getlio Vargas decretou, em 11 de novembro de 1930, o fechamento
do Congresso Nacional, das assemblias estaduais e das Cmaras municipais. Pressionado,
de um lado, pelos defensores de um governo autoritrio e, de outro, pelos que queriam a
reconstitucionalizao, Vargas deu sinais de que aceitava o retorno do pas normalidade
democrtica ao marcar a data de 3 de maio de 1933 para a eleio de uma Assemblia
Nacional Constituinte. Ainda assim, em julho de 1932 eclodiu em So Paulo um movimento
armado de oposio ao governo provisrio e favorvel pronta reconstitucionalizao do
regime. Aps a pacificao da rebelio pelas foras legalistas, Vargas honrou o compromisso,
e as eleies obedeceram ao calendrio estabelecido
(http://www.alerj.rj.gov.br/memoria/exposicao/roteiro/7.html).
2 Doutrina brasileira do Habeas Corpus passa a utiliza-lo no s defesa da

liberdade de locomoo, mas sim proteo de outros direitos incontestveis (sob
o ponto de vista ftico).
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O texto da CF de 1934 apresentava uma linguagem extremamente culta,
denominando-se como cultismo (A CF garante ao trabalhador o repouso
hebdomadrio, ou tambm chamado repouso semanal, de sete dias).
Getlio Vargas passa a ser o legitimo Presidente da Repblica (em que pese
o seu golpe).
A partir de 1935, ascende na Europa os regimes totalitrios na Alemanha,
Hitler; na Itlia, Mussolini, etc. No Brasil, temos uma ao integralista brasileira
surgida por aqueles que tinham um pensamento totalitarista (representado por
Plinio Salgado) e outra corrente liderada por Lus Carlos Prestes. Em 1935, no Brasil,
houve a Intentona Comunista (abafada pelo governo), que levou Getlio Vargas, em
1937, a outorgar a Carta de 1937.
CONSTITUIO DE 1937
Com a sua outorga, decreta-se o regime de exceo, com o fechamento
do Congresso Nacional e das Cmaras Estaduais e Municipais. Esta situao
perdura at 1945. At este ano, no haver a funo legislativa no Brasil.
Getlio Vargas era o Executivo e o Legislativo. Ele legislava por meio
de Decretos-lei (resultando o Cdigo Penal e a CLT, por exemplo).
Era para ser uma Constituio cesarista (pretendia-se uma encenao a fim
de dar-se uma aparncia de legitimidade), pois previa um plebiscito popular (hoje
referendo, pois sua implementao foi posterior a vontade do povo).
A partir de 1943, com a alterao do rumo da 2 GM, houve o ingresso
brasileiro ao lado dos aliados (em que pese a filosofia totalitria de Getlio Vargas),
decorrente do bombardeio de navios brasileiros por submarinos alemes.
O apelido da Carta de 1937 Carta Polaca, pois o modelo de inspirao
da carta de 1937 era o resultado da Constituio da Polnia. H a explicao
popular que decorre do sentido pejorativo, pois polaca era como as prostitutas
eram conhecidas o povo mostrava assim o seu desprezo pela Constituio.
Existiu um perodo de transio, com a eleio de uma Assembleia
Nacional Constituinte e a determinao de uma eleio direta presidncia.
Neste sentido, eleito Eurico Gaspar Dutra.
Assim, promulgada a Constituio de 1946.
CONSTITUIO DE 1946
Foi positivada por um processo de conveno, promulgada pela
Assembleia Nacional Constituinte. Restabelece-se a democracia e o Poder
Legislativo, passando o Brasil a desfrutar de um perodo de normalidade
constitucional.
O mandato de Dutra vai at 1950, com uma sucesso presidencial
constitucional.
O povo brasileiro escolhe Getlio Vargas como Presidente. Sua investidura
completamente legtima, advinda do povo. Vargas no estava acostumado a ser
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Cssio Juvenal Faria
contrariado (vide sua governana ditatorial). O partido contrrio a GV era conhecido
como UDN, encabeada por Carlos Lacerda.
Acontece um atentado a Carlos Lacerda, tendo como agentes os guardas
pessoais de GV. Com base nas acusaes, GV suicida-se, abrindo espao para novas
eleies.
Neste cenrio, eleito Juscelino Kubitschek. Tem como maior marco a
inaugurao de Braslia, com a transferncia da capital da repblica para o
planalto central do Brasil (em respeito a uma estipulao da Constituio de 1891).
Aps o trmino de seu mandato, elege-se a presidncia Jnio da Silva
Quadros.
Meses depois da sua eleio, Jnio Quadros renncia. Com a leitura da sua
carta pelo Presidente do Congresso Nacional, o Vice-Presidente Joo Goulart
deveria tomar posse. Porm, os militares no concordam com esta posio. A fim
de dirimir este impasse, propem-se a criao do parlamentarismo esvazia-se o
poder do Presidente da Repblica.
convocado um plebiscito, questionando a populao acerca do
parlamentarismo ou presidencialismo. Escolhe-se o retorno do presidencialismo.
Joo Goulart passa a tomar certas medidas que desagradam setores conservadores
da sociedade.
Em 31 de maro de 1964 ocorre o golpe militar, derrubando o governo
institucional.
No dia 09 de abril de 1964, os militares impem o Ato Institucional (depois
conhecido como AI 1), inaugurando o regime de exceo.
Houve a manuteno da Constituio de 1946, com as alteraes advindas
do Ato Institucional3. Levou-se suspenso de direitos polticos, a
suspenso de garantias constitucionais (vitaliciedade dos juzes), princpio do
acesso amplo ao judicirio estava restrito (no poderia ser contEstado
judicialmente), etc.
Elege-se o General Castello Branco como primeiro Presidente militar.
Novos mecanismos de controle surgiram com o AI 2 (suspenso dos
partidos polticos)4, o AI 3 (eleio indireta para Governador)5, o AI 4 (que
convoca o Congresso Nacional que encontrava-se em recesso forado -, dando um
prazo para aprovao de nova Constituio j previamente elaborada).
3 Ficaram suspensos por dez anos os direitos polticos de todos os cidados vistos como
opositores ao regime, dentre eles congressistas, militares e Governadores. Surgia a a

ameaa de cassaes, priso, enquadramento como subversivos e eventual expulso do
pas;A Lei de Segurana Nacional que seria publicada no futuro, em 3 de Maro de 1967, teve
seu embrio no AI-1;
A eleio indireta do Presidente da Repblica foi institucionalizada. Desta forma apenas o
colgio eleitoral composto pelos congressistas, que supostamente representavam os anseios
e desejos da populao, poderia eleger o Presidente da Repblica;
A Constituio da Repblica foi suspensa por seis meses e com ela, todas as garantias
constitucionais.
86
Cssio Juvenal Faria
No dia 24 de janeiro de 1967, promulgada da Constituio de 1967.
CONSTITUIO DE 1967
A Constituio instrumentaliza juridicamente o governo de exceo.
Entrar em vigor justamente momento em que toma posse o segundo Presidente do
golpe, Costa e Silva.
Processo de positivao: objetivamente considerada, a Constituio foi
objeto de votao de um rgo, sendo, portanto, promulgada pelo Congresso
Nacional. Porm, o processo no foi legitimo no passou de uma encenao, a
fim de dar respaldo de legitimidade (Congresso estava numa posio de
submisso). Logo, sob o ponto de vista da legitimidade, esta foi uma Constituio
cesarista, ou seja, outorgara na forma de promulgao.
Concentrou poderes, atravs de uma norma expressa que exclui o acesso
ao Poder Judicirio no se poderia contestar qualquer ato arbitrrio como
cassao, suspenso dos direitos polticos, etc. Havia uma contestao no meio
estudantil e intelectual muito forte neste sentido, se colocando contra este poder.
Face a estas rebelies, Em dezembro de 1968 foi instaurado o Ato Institucional
5.
O AI 5 suspende a garantia do Habeas Corpus, suspende o Congresso
Nacional, estabelece o confisco de bens sem possibilidade de defesa, etc.
O sistema constitucional vigente era a de 1967, mas com efetiva atuao do
AI 5.
Em agosto de 1969, Costa e Silva adoece, ficando incapacitado para
continuar o seu governo. De acordo com a Constituio, o seu sucessor VicePresidente, deveria assumir. No caso, seria um civil, chamado Pedro Aleixo. Com
base neste cenrio, os militares do um novo golpe, atravs dos trs ministros de
Estado (Exrcito, Marinha e Aeronutica - triunvirato), assumindo-os o governo por
meio do AI 12.
Movimentos estudantis e campestres se rebelam. No Rio de Janeiro, ocorre
um movimento (liderado por Frankin Martins) que acaba por sequestrar o
embaixador dos Estados Unidos. Exige-se como condio de resgate do embaixador
a libertao de 15 presos polticos. A fim de expulsar estas pessoas conforme os
manifestantes queriam, instituiu-se o AI 13 (que traz o banimento) e o AI 14 (que
traz a pena de morte).
Em outubro de 1969, os Ministros promulgam uma Emenda Constitucional
1/69 (chamada assim eufemisticamente), incorporando dispositivos do Ato
Institucional n 5 Constituio. Produziram na CF de 1967 profundas mudanas,
que levaram a sua total descaracterizao. Alguns historiadores consideram
4 Emendou vrios dispositivos da Constituio de 1946 e tornou indireta a eleio do
Presidente da Repblica.
5 O AI-3 determinava que a eleio de Governadores e vice Governadores seria indireta,

executada por colgio eleitoral estadual, os Prefeitos das capitais e das cidades de segurana
nacional no seriam mais eleitos e sim indicados por nomeao pelos Governadores.
86
Cssio Juvenal Faria
como uma nova Constituio outorgada. Diz que o sistema constitucional
mximo encontra-se nos Atos Institucionais.
Elege-se o Presidente Mdici, inaugurando os anos de chumbo no incio de
1970.
sucedido por Ernesto Geisel, governando de 1974 a 1979 que inicia um
processo lento e gradual de redemocratizao do Brasil. promulgada a EC 11, de
outubro de 1978, que revoga expressamente os Atos Institucionais, atravs
da sua supresso na Constituio. Eleva-se, assim, a Constituio a norma suprema.
Ocorre a volta de grandes lderes neste perodo. Sucedeu Geisel o General
Joo Figueiredo (a contragosto). Na sua sucesso, surge um civil (por eleio
indireta), Tancredo Neves e Jos Sarney (vice-Presidente). Estes civis ganham a
eleio no Congresso Nacional (eleies indiretas). Tancredo Neves adoece e Jos
Sarney democratiza o Brasil. Inicia-se atravs de uma Assembleia Nacional
Constituinte (Congresso Constituinte, formado pelos Congressistas recm eleitos),
que resulta na Constituio de 1988, surgida atravs de uma promulgao.
CONSTITUIO DE 1988
ELEMENTOS DA CONSTITUIO
ORGNICOS
Estabelecem a estrutura de poder de uma Constituio, que se
concentram, predominantemente, nos Ttulos II (Da organizao do Estado), IV (Da
organizao dos Poderes e Sistemas de Governo), Captulos II e III, do Ttulo V (Das
Foras Armadas e da Segurana Pblica) e VI (Da Tributao e do Oramento);
LIMITATIVOS
So regras de natureza constitucional aquelas que versam sobre direitos
fundamentais das pessoas, chamadas de elementos limitativos de uma
Constituio (do Ttulo II da Constituio - Dos Direitos e Garantias Fundamentais),
excetuando-se os Direitos Sociais, que entram na categoria seguinte; quando se
anunciam direitos (especialmente fundamentais), estabelecem limitem pratica
abusiva do poder pelos agentes do poder;
SCIO -IDEOLGICOS
Aqueles que indicam a principiologia da ordem econmica e social
presentes na Constituio. So consubstanciados nas normas que revelam o carter
de compromisso das Constituies modernas entre o Estado individualista e o
Estado Social, intervencionista, como as do Captulo II do Ttulo II (Direitos Sociais) e
as dos Ttulos VII (Da Ordem Econmica e Financeira) e VIII (Da Ordem Social);
ESTABILIZAO CONSTITUCIONAL
A prpria CF deve prever a existncia de mecanismos destinados a
assegurar a supremacia da Constituio. Possuem diversas ordens, mas tem o
mesmo fim.
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Cssio Juvenal Faria
(i) Temos como exemplo o art. 102 da CF, que, por meio da sua alnea a,
traz a Ao Direta de Inconstitucionalidade, que possui como fim expurgar do
mundo jurdico uma lei que no se compatibilize com a Constituio. Assegura-se,
assim, a supremacia da Constituio num conflito entre Lei e CF, a CF prevalecer.
Esta Ao Direta de Inconstitucionalidade um dos instrumentos de estabilizao
constitucional.
(ii) H, ainda, o artigo 1 da CF, que traz a unio indissolvel entre Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios no h a possibilidade de haver cesso. O
mecanismo de manuteno da integridade do territrio nacional est previsto no
art. 34 utilizao de todos os mecanismos pela Unio Federal. Estes mecanismos
so um dos elementos de estabilizao constitucional.
(iii) Ainda, se houver grande conturbao em um Estado do Brasil, as
intervenes da Unio se chamam Estado de stio e Estado de defesa, que
visam manter a estabilizao da Constituio e da ordem.
FORMAIS DE APLICABILIDADE
Existem, na CF, regras que no teriam contedo jurdico prprio, mas que se
destinam a estabelecer como as outras regas constitucionais devem ser
aplicadas, dando subsdios neste sentido. Temos como exemplo a regra do art. 5,
1:
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata.
Ser uma proposta to apenas doutrinria.

ESTRUTURA DA CONSTITUIO
A CF dividida por algumas reparties, denominadas ttulos. So nove
ttulos, ao todo.
Primeiramente, temos que a parte articulada da CF precedida de uma
parte introdutria (chamado prembulo constitucional), votado pela Assembleia
Constituinte logo, se foi votado, faz parte da CF tambm.
J na parte articulada, encontramos o Ttulo I, possuidor de quatro artigos, e
que traz os direitos fundamentais.
J o Ttulo II encampar as garantias dos princpios fundamentais. Se
dividiro em captulos (cinco), projetados nas liberdades clssicas (expresso do
pensamento, inviolabilidade do domiclio, etc.), previsto no captulo I. J no
captulo II esto previstos os direitos sociais. No captulo IV esto previstos os
direitos polticos, e so precedidas pelas regras do direito de nacionalidade do
capitulo III (somente exercer direitos polticos quem preencher a nacionalidade
prevista). Por fim, temos o captulo V que trata dos partidos polticos (meios de
acesso aos direitos polticos) - elementos limitativos.
No Ttulo III, temos as regras atinentes a organizao do Estado
elementos organizacionais.
O Ttulo IV prev a repartio dos poderes, com cada captulo prevendo
regras para cada um dos poderes elementos organizacionais.
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Cssio Juvenal Faria
O Ttulo V prev instrumentos de defesa do Estado e das instituies
democrticas traz as regras do Estado de Defesa e Estado de Stio;
O Ttulo VI traz as regras de tributao e oramento. Versa sobre o
Sistema Tributrio Nacional e sobre os Oramentos Pblicos;
O Ttulo VII prev os Princpios da Ordem Econmica e Financeira;
O Ttulo VIII positiva a Principiologia da Ordem Social;
O Ttulo IX versa sobre as Disposies Gerais, que no possuem uma
coerncia lgica fala-se sobre os mais diversos assuntos;
Por fim, temos o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias,
integrando a Constituio Federal e sendo importante para uma regulao de
transio constitucional. Por consequncia lgica, as demais estipulaes da
Constituio so Disposies Permanentes (art. 1 ao 250).
Estes atos (ADCT) possuem numerao prpria. Assim, a rigor, temos dois
artigos 4 na CF, diferenciando-se entre disposies permanentes e disposies
transitrias.
Os artigos constitucionais no so permanentes, podendo o Congresso
reformar a CF (com exceo as clusulas ptreas), como o fez j 71 vezes. Ainda,
temos as seis emendas do processo anmalo de reviso constitucional
(chamada Emenda Constitucional de Reviso 01 a 06).
Ainda, por fora do 3 do art. 5 da CF, os tratados sobre direitos
humanos que viessem a ser provados pelo Congresso Nacional pelo
mesmo procedimento formal das Emendas Constitucionais teriam status
das normas constitucionais. Os tratados sobre direitos humanos que no foram
aprovados nesta forma possuem status de leis supralegais.
As EC podem possuir disposies prprias, que acrescentam regras (e no
apenas modificam alguma disposio constitucional).
foroso dizer que o advento de uma nova CF produz um fenmeno da
ab-rogao da Constituio anterior, ou seja, da revogao integral da
Constituio anterior. Substituir-se-, assim, na totalidade a Constituio anterior.
Por conta disso, possvel que a novel Constituio, atravs de uma disposio
expressa, ressalve alguma disposio da Constituio anterior.
Como exemplo, veja o art. 34 da ADCT:
Art. 34. O sistema tributrio nacional entrar em vigor a partir do primeiro dia
do quinto ms seguinte ao da promulgao da Constituio, mantido, at
ento, o da Constituio de 1967, com a redao dada pela Emenda n 1, de
1969, e pelas posteriores.
Essa situao, por obvio, j no perdura mais.

Veja que o art. diz que a CF foi promulgada. Quem promulga, autentica,
chancela o ato olha para trs e verifica que o ato foi regularmente elaborado
estando apto para a produo dos efeitos jurdicos.
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Cssio Juvenal Faria
A promulgao se sucede a indispensvel publicao do ato populao
precisa ter conhecimento, mesmo que ficto, da existncia da norma. Esta premissa
tambm acompanha as leis (o vacatio comear a correr a partir da sua
publicao).
Pela redao de vrios artigos, era imperativo que a sua publicao fosse
dada no mesmo no mesmo dia da promulgao (neste dia, houve o Dirio Oficial no
DF letra A, ou seja, uma edio especial).
A regra bsica de vacatio legis de 45 dias, se a lei no prever de
maneira diversa (atravs de uma clausula inserida no meio de seus artigos).
A Constituio de 1969 foi promulgada (apesar de no votada) em
17.10.1969. Foi publicada apenas em 20.10.1969 e entrou em vigor no dia
30.10.1969 (na exata data da posse de Mdici). Isso chamado de vacatio
constitutionis.
Normalmente, as Constituies possuem dispositivos expressos que
determinam o momento em que iniciaro a vigorar. Na omisso de disposio
expressa, entende-se que a vigncia das novas normas constitucionais
imediata, ou seja, a partir da promulgao da nova Constituio.
Na hiptese da Constituio possuir clusula expressa que diferencie a
entrada em vigor de todo o seu texto, surge a denominada vacatio
constitutionis (vacncia da Constituio), que corresponde ao interregno
entre a publicao do ato de sua promulgao e a data estabelecida para a
entrada em vigor de seus dispositivos.
Nesse perodo, embora j promulgada, a nova Constituio no tem vigncia
e a ordem jurdica continua a ser regida pela Constituio existente
anteriormente (http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/80796/que-se-entende-porvacatio-constitutionis-ariane-fucci-wady).
Se uma CF no tiver uma disposio expressa, ir entrar em vigor na data da

sua publicao. A vatatio de 45 dias no aplicada na Constituio. A CF de
1988 diz que ela entraria em vigor no dia da sua promulgao, o que, por
coincidncia (e para no haver problemas com algumas disposies do seu corpo
normativo), ocorreu no mesmo dia da sua publicao.
Nossa CF tratou dos direitos fundamentais antes do ordenamento do Estado
em si. Em 1969, os direitos fundamentais estavam em apenas trs artigos,
pospostos s regras de organizao do Estado primeiro constitua-se o Estado,
para depois assegurar os direitos fundamentais. Na CF/88, estes direitos esto
antepostos s prprias regras organizacionais do Estado.
Por conta dessa estipulao, devemos ver primeiro o Elemento
Limitativo, antes do Elemento Organizacional traz uma mensagem do
constituinte jus naturalista, que diz que os direitos da pessoa so mais
importantes que as regras do Estado, pois no o indivduo que depende do
Estado, mas sim o Estado que depende do indivduo.
Com relao aos direitos fundamentais, a pessoa titulariza certos direitos
fundamentais que correspondem a trs dimenses: a pessoa humana, a pessoa
social e a pessoa poltica.
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Cssio Juvenal Faria
Somente pelo fato de ser humano, o homem titulariza direitos inerentes
sua condio humana, chamados direitos humanos sero as liberdades
clssicas (liberdade do pensamento, etc.). Pela nossa Constituio, pertencem
categoria lgica dos direitos individuais e coletivos conhecido como o rol do
art. 5.
Entende-se, ainda, que o homem um ser social e, por este fato, exerce
alguma atividade laborativa ou econmica (relaes de trabalho, basicamente),
de tal forma que esta categoria corresponder aos direitos sociais.
Dentro de um Estado democrtico de direito, o homem um ser poltico,
pois exerce direitos polticos (escolhe governantes, votando e sendo votado, etc.)
que corresponder a categoria dos direitos polticos.
Estas facetas so previstas desde a Constituio de 1934
constitucionalizou os direitos sociais, passando a integrar as trs categorias.
que
As liberdades clssicas ou direitos individuais (pertencentes ao art. 5,

logo no incio da CF) estavam (e sempre foi assim nas constituies precedentes)
elencadas em artigos de trs dgitos, no final daquelas Constituies (de 1969,
especialmente).
J os artigos referentes aos direitos sociais, em vez que pertencerem aos
direitos fundamentais, encontravam-se na ordem econmica (pertenciam ao
sistema econmico), isolados das outras duas perspectivas.
J na Constituio de 1988, o ttulo que trata dos direitos fundamentais
ser o Ttulo II, estando subdivido em captulos. Projetam as liberdades
clssicas (expresso do pensamento, inviolabilidade do domiclio, etc.), previsto no
captulo I. J no captulo II esto previstos os direitos sociais. No captulo IV
esto previstos os direitos polticos, e so precedidas pelas regras do direito de
nacionalidade do captulo III (somente exercer direitos polticos quem preencher
a nacionalidade prevista). Por fim, temos o captulo V que trata dos partidos
polticos (meios de acesso aos direitos polticos).
A expresso genrica que abrange as trs espcies (direitos individuais,
direitos sociais e direitos polticos) ser Direitos e Garantias Fundamentais.
Identificar um gnero abrangente de trs espcies (categorias lgicas que
guardam correspondncia com as dimenses propostas pela doutrina). Sero feitas,
portanto, de uma maneira lgica.
Elogia-se o fato de que, nesta Constituio, ao contrrio da suas precedentes
(que organizavam o Estado elementos organizacionais, e, apenas posteriormente,
organizavam os elementos limitativos), trata primeiramente os direitos
fundamentais para, somente depois, trazer regras organizacionais do Estado e dos
Poderes.
Os Elementos Organizacionais esto no Ttulo III (organizao do Estado
Federal) e Ttulo IV (organizao dos Poderes). Os elementos Limitativos estaro no
Ttulo II. Os elementos Scioideolgios esto nos Ttulos VII e Ttulo VIII. J os
Elementos de Estabilizao Constitucional esto esparsos no texto. Por fim, os
Elementos Formais de Aplicabilidade encontram-se, tambm, espalhados pelo texto.
TTULO I - PRINCPIOS FUNDAMENTAIS.
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Cssio Juvenal Faria
Art. 1 - Repblica (forma de governo) Federativa (forma da unidade) do
Brasil (nome do nossos pas, tecnicamente) o nome oficial do nosso Estado at
1967, era Estados Unidos do Brasil e, em 1967, apenas Brasil. O vnculo
Federativo ser indissolvel tanto assim que qualquer tentativa de secesso
passvel de gravssima sano poltica (interveno da Unio). A Federao ser
protegida por uma srie de mecanismos coercitivos e punitivos.
Soberania (inc. I) o exerccio da cidadania (inc. II);
A dignidade da pessoa humana (inc. III);
Valores sociais do trabalho e livre iniciativa (inc. IV) outros artigos
durante a CF fazem meno a este princpio;
Pluralismo poltico (inc. V) no poder haver um partido nico.
O povo exerce a soberania: i) por meio de representantes eleitos, sistema
chamado Democracia Representativa; ii) por prticas de democracia direta,
ou seja, haver certas situaes que titulares de direitos polticos sero chamados a
opinar diretamente sobre um assunto plebiscito, referendo ou iniciativa popular.
Art. 2 - Clusula ptrea, que no poder ser modificada, abrange o
pacto federativo, a indissolubilidade do vnculo e a separao dos Poderes.
Art. 3 - Prev os objetivos do Estado, mesmo que em carter retrico.
Art. 4 - A Constituio estabelece alguns princpios que iro reger a
diplomacia, ou seja, aspectos internacionais. Constituio Dirigente ir alm,
preordenando aspectos governamentais (diretrizes polticas permanentes). As
diretrizes polticas permanentes no que se refere a aspectos internacionais
estaro previstas na Constituio Federal. Logo, ser um claro exemplo de
dirigismo (se sobrepem s diretrizes contingentes).
Seu pargrafo nico traduz-se no Mercosul, que encontra-se em
conformidade com a Constituio (integridade da comunidade latino-americana).
Professor recomenda uma leitura atenta deste Ttulo I.
TTULO IX Disposies Constitucionais Gerais
A estrutura das normas devero aproximar-se do objeto tratado. Este ttulo,

porm, no traz uma ligao lgica entre os dispositivos. comumente chamada de
vala residual, no se apropriando da melhor tcnica na sua organizao.
Este ttulo ser, portanto, de disposies generalizadas que tratam dos mais
diversos assuntos que, por opo do constituinte, foram ali enquadrados em razo
da falta de encaixe em outros ttulos.
ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS
A finalidade bsica ser regular a transio de uma CF para outra.
Sero sempre indispensveis.
So disposies de direito intertemporal, que se destinam a solucionar as
questes decorrentes da CF antiga, mas que se prolongam ao longo do tempo e
recebem da nova CF tratamento diferente. Ou seja, os ADCT contm disposies de
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Cssio Juvenal Faria
direito intertemporal, com a finalidade precpua de regular a transio entre a CF
antiga e a nova.
Estes atos foram objeto de votao na Assembleia Constituinte, tornandose parte integrante da Constituio.
As disposies que esto na ADCT podem ser reformadas por
disposies trazidas pelas emendas constitucionais incidncia do poder
de reforma. O poder de reforma da CF se estende s transitrias ser feita pelas
mesmas Emendas Constitucionais, realizadas da mesma forma que aquelas
destinadas s demais normas da CF.
Ainda, todas as normas constitucionais se encontram no mesmo nvel de
eficcia jurdica - mesmo aquelas que encontram-se na ADCT. Logo, as
permanentes e transitrias possuem o mesmo nvel de eficcia.
Uma norma transitria no se sobrepem a uma permanente, e vice-versa.
Aparente conflito entre as normas transitrias e permanentes se resolve atravs
da viso especial da norma transitria. Entre conflitos entre norma geral e
especial, prevalecer a especial. No que as normas tenham grau de eficcia
diferente, mas sim que, em casos de conflito, teremos que aplicar este conceito.
Uma norma, se for originria da prpria Constituio, nunca poder
ser inconstitucional. Porm, se uma norma for fruto de emenda
constitucional (reforma), poder haver a sua inconstitucionalidade.
As normas transitrias tem uma caracterstica que as distinguem daquelas
que so permanentes. A eficcia das normas transitrias seriam exaurveis
(utiliza-se esgotada comumente). Todos os efeitos que delas poderiam ser
extrados, j o foram (ex.: norma que versava sobre a transio do mandato dos
Presidentes pr e ps Constituio de 1988).
por esta razo que as normas da ADCT encontram-se separadas aquelas
ditas permanentes, que iro vigorar at a data da sua alterao. Esta a razo para
que se adote uma numerao prpria, inclusive.
O art. 4 da CF, hoje, um bagao de cana que passou pelo moedor,
extraindo-se todo o sumo jurdico que poderia ser extrado.
Art. 4. O mandato do atual Presidente da Repblica terminar em 15 de
maro de 1990.
Este carter exaurvel ocorrer ou em face do advento de uma data certa

ou de um fato certo, sendo o modelo clssico das normas transitrias.
Contudo, o constituinte tambm utilizou as normas transitrias para outro
fim: algumas normas transitrias foram utilizadas pelo constituinte para regular
transitoriamente matria que seria de lei infraconstitucional at que se
sobrevenha esta lei.
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art.
7, I, da Constituio:
I - fica limitada a proteo nele referida ao aumento, para quatro vezes, da
porcentagem prevista no art. 6, "caput" e 1, da Lei n 5.107, de 13 de
setembro de 1966;
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Cssio Juvenal Faria
II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa:
(...)
Pelas duas primeiras palavras que denota-se o contedo transitrio destas

normas.
Ainda, h outra caracterstica das normas transitrias da CF/88. O
constituinte props diversos dispositivos que nada tem de transitoriedade,
com latente erro tcnico. O constituinte desvirtuou a finalidade das transitrias,
criando normas programticas (que poderiam claramente estar no Ttulo IX,
como normas definitivas). Veja o art. 15 da ADCT:
Art. 15. Fica extinto o Territrio Federal de Fernando de Noronha, sendo sua
rea reincorporada ao Estado de Pernambuco.
Por fim, o STF diz que no caber ADI contra ADCT, visto que trata-se de
norma do poder constituinte originrio. Logo, no encontra-se subordinada s
demais normas da CF, motivo pelo qual no haver hierarquia entre elas.
PREMBULO CONSTITUCIONAL
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para
instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia
como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada
na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica
das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
O prembulo no articulado atravs de artigos e incisos. Ele foi

objeto de votao, refletindo o pensamento ideolgico majoritrio dos
constituintes da poca. Trata-se da parte introdutria da Constituio, que contm a
enunciao de certos princpios, revelando assim o pensamento (ideologia)
predominante na Assembleia Nacional Constituinte. Em que pese ser o frontispcio
da CF, ser parte da mesma, integrando formalmente a Constituio.
Em suma: o prembulo ser a sntese da ideologia, dos valores da
Constituio.
O prembulo pode ser um elemento de interpretao aplicao
das outras normas constitucionais?
Sim. A interpretao de uma norma constitucional dever atingir o conceito
residido no prembulo (dever nortear todas as interpretaes da Constituio).
Esta a razo pela qual o professor Jos Afonso da Silva coloca o prembulo
como Elemento Formal de Aplicabilidade.
Ainda, valer como norma jurdica, com contedo e possuidor de
regras jurdicas?
No h uma posio pacfica da doutrina neste sentido.
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Cssio Juvenal Faria
Temos, primeiramente, a existncia da palavra de Deus, que traz uma certa
oficialidade a entidade religiosa. Assim, surge um problema: como concatenar
esta passagem com o Estado leigo brasileiro (surgido na Constituio de 1891)?
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o
funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de
interesse pblico;
Este problema no comum da CF de 1988. Fora a Constituio de 1891 e a

Carta de 19376, todas as demais CF citaram Deus em algum momento.
Soluciona-se a questo da caracterizao do Estado atravs dos seguintes pontos:
Neutralidade Estado leigo aquele que mantem neutralidade em

matria confessional (no toma partido nem dessa, nem daquela
religio ou seita);
Ausncia de proselitismo7 Estado no toma posio religiosa (ao
contrrio das pessoas);
Assegura a plenitude da liberdade de crena as pessoas tem a
convico religiosa que bem entenderem, sem a interferncia do
Estado.
A liberdade de crena no Brasil to ampla que chega-se ao ponto de assegurar

que a pessoa no tenha crena nenhuma, sem que disso decorra qualquer tipo de
punio.
Em suma: o Estado brasileiro mantem-se em situao completamente
neutra, razo pela qual ser considerado leigo.
Em que pese estas consideraes, o Estado brasileiro adota o tesmo, ou
seja, o Estado admite a existncia de um Deus, no necessariamente da
religio A ou B (no sectria8), mas sim de todos os seres humanos de forma geral.
6 A Constituio de 1891 era de inspirao positivista e a Carta de 1937 era a Constituio

ditatorial de GV razo pela qual no havia a presena do nome de Deus em ambos os
ordenamentos.
7 O proselitismo (do latim eclesistico proslytus, que por sua vez provm do grego
) o intento, zelo, diligncia, empenho ativista de converter uma ou vrias
pessoas, ou determinados grupos, a uma determinada causa, ideia ou religio (neste ltimo
caso, proselitismo religioso, que a tentativa de convencer algum a se converter s suas
ideias ou crena) (http://pt.wikipedia.org/wiki/Proselitismo).
8 O termo sectarismo (usado geralmente com conotao negativa e pejorativa) vem do latim
sectariu, que em sentido estrito se aplica ao seguidor de uma seita, mas pode tambm
denotar zelo ou apego exagerado a um ponto de vista; viso estreita, intolerante ou
intransigente. Muitas seitas, religies e grupos ideolgicos so obstinados e inflexveis na
defesa de suas doutrinas. O termo vale tambm para o indivduo fechado ao dilogo
(http://pt.wikipedia.org/wiki/Sectarismo).
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Cssio Juvenal Faria
Art. 210. Sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de
maneira a assegurar formao bsica comum e respeito aos valores culturais
e artsticos, nacionais e regionais.
1 - O ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos
horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental.
Note: a presena da disciplina ensino religioso constituir disciplina nos horrios

normais de ensino fundamental. Os pais podero se opor a esta disciplina, se forem
ateus, sem maiores prejuzos. A questo no est pacificada: a procuradoria est
requerendo, no STF, a presena de conceitos ticos religiosos, presentes em todas
as religies, nesta disciplina.
Ainda, como prova deste tesmo, temos a presena do casamento com
efeitos civis; a imunidade tributria em igrejas e templos religiosos; a
remessa de recursos pblicos a escolas pblicas e confessionais; etc.
No h contradio entre o Estado leigo e o tesmo: a nunciao do
prembulo no-sectria, ou seja, no toma partido de religio A ou B, mas
posiciona-se no sentido da existncia de um Deus.
Ainda, o argumento de preconceito contra religies politestas no se
supera, pois (i) no so maioria no ocidente; (ii) a origem dos vrios deuses
sempre ser de um Deus maior.
Questo importante reside na frase presente nas cdulas de real (Deus
seja louvado). Seria a sano presidencial, que autorizou a circulao
desta frase, constitucional?
Sim, plenamente constitucional. Seria inconstitucional se a proclamao
nas cdulas fosse algo prximo de Nossa Senhora a padroeira do Brasil neste
caso, estamos diante de uma manifestao sectria, o que no permitido num
Estado leigo.
Concluindo: a manifestao do Presidente do Brasil constitucional em
decorrncia do tesmo desenvolvido no prembulo da Constituio razo pela qual
produz efeitos no mundo jurdico.
Contudo, cuidado: para provas de mltipla escolha, devemos afirmar que o
prembulo no tem valor normativo posio adotada pelo STF. Com efeito,
o Supremo Tribunal Federal disse expressamente que o prembulo no possui valor
normativo, como se os constituintes tivessem se desvestidos da sua caracterstica
de constituintes quando da sua elaborao.
PODER CONSTITUINTE
A Constituio Federal fruto de um poder maior do que os poderes que ela
mesmo constitu (Executivo, Legislativo e Judicirio) se so poderes constitudos,
porque foram resultado de um poder constituidor.
O poder que d formao jurdica ao Estado ter, obviamente, um titular
(no confundir com exercente). O poder constituinte aquele capaz de dar
formao ao Estado. O seu titular ser, portanto, o povo.
a expresso suprema da vontade poltica do povo organizado
social e juridicamente.
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Cssio Juvenal Faria
PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
O poder constituinte ser identificado tambm por poder constituinte
originrio (genuno ou de primeiro grau):
Ser o poder capaz de estabelecer a primeira Constituio de um Estado

que se torna independente para o Brasil, a Carta de 1824 foi constituda
por um poder constituinte histrico9;
Quando, em um Estado, sobrevm nova Constituio ocorreu em 1988
no Brasil.
Para parte da doutrina, somente haveria tecnicamente exerccio de poder

constituinte originrio quando houvesse uma ruptura traumtica do sistema
constitucional anterior (no como ocorreu em 1988, mas sim quando ocorreu em
1891 queda da monarquia, por exemplo). Vale dizer que o STF no d respaldo a
este entendimento.
O poder constituinte que foi vestido no Congresso Nacional em 1988
era originrio, de acordo com o STF afastando a discusso doutrinria acima
exposta.
Logo, no existe inconstitucionalidade intrnseca no texto originrio da
Constituio (e sim somente nas suas emendas).
O titular ser o povo e ter uma caracterstica difusa. Porm, o exercente
deste poder no ser o povo, mas sim algum que o far em seu nome. Temos
como exercente um rgo colegiado (1988), como uma Assembleia Constituinte,
por exemplo; ou um uma pessoa ou um grupo de pessoas que, em seu nome,
impem uma Constituio (ex.: 1824, 1937 e 1969).
Quando uma Assembleia o constituinte, o processo de positivao ser
feito atravs de uma promulgao. J quando uma pessoa ou um grupo de pessoas
positiva a Constituio, ser concludo atravs da outorga.
PODER CONSTITUINTE DERIVADO
O constituinte de 1988 sabia que no havia elaborado uma obra destinada
perpetuidade. Necessitaria, portanto, de alteraes pontuais. Assim, o constituinte
originrio fez algumas opes no sentido de que, havendo necessidade e
convenincia, poder ser suscitado o poder de reforma da Constituio (poder
emanado do prprio constituinte, diga-se).
O exercente deste poder ser o Congresso Nacional, utilizando-se como
veculo a Emenda Constitucional, cujo procedimento formal e solene foi prestabelecido pelo constituinte originrio.
Haver certas matrias que sero imunes ao poder de reforma
constitucional, formando o ncleo intangvel e imutvel da Constituio
sero os quatro artigos iniciais da CF.
9 aquele capaz de editar a primeira Constituio do Estado, isto , de estruturar pela

primeira vez o Estado.
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Cssio Juvenal Faria
Logo, o constituinte originrio deriva parte do seu poder para o Congresso
Nacional, passando a denominar-se, portanto, poder derivado (institudo ou de
segundo grau).
O exerccio de poder de reforma, se eventualmente for feito de maneira
irregular, poder gerar uma Emenda Constitucional inconstitucional (ocorrida, por
exemplo, com a EC 62, acerca dos precatrios).
Poder haver norma constitucional inconstitucional?
Pelo STF, depende. Se a norma constitucional for da redao original
da
CF,
fruto
do
poder
constituinte
originrio,
nunca
existir
inconstitucionalidade poder, por exemplo, prever o princpio da isonomia e
prever excees ao mesmo princpio. Todavia, se a norma constitucional advier
do exerccio irregular do poder de reforma, ir gerar uma norma
constitucional inconstitucional. Isto porque no se observou o procedimento
(inconstitucionalidade formal), ou porque o contedo viola as limitaes da
clusulas ptreas (inconstitucionalidade material).
O poder de reviso anmala ocorreu em 1993 e 1994, conforme prvia
determinao da Constituio, elaborada em 1988. Esta reviso produziu seis
Emendas Constitucionais, alm daquelas ordinrias (hoje temos 71 ordinrias e seis
advindas da reviso anmala).
Os Estados brasileiros regem-se pelas suas prprias Constituies,
sempre vistos os princpios da Constituio Federal. o maior indcio da autonomia
dos Estados (capacidade de autodeterminao). Est prevista no art. 25 da CF:
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que
adotarem, observados os princpios desta Constituio.
Quem elaborou a Constituio de So Paulo, por exemplo?

Veja o art. 11 das ADCT:
Art. 11. Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a
Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da
Constituio Federal, obedecidos os princpios desta.
Veja que as Assembleias Legislativas foram investidas de um poder que

deriva do poder originrio. Este poder que deriva chamado de poder
constituinte decorrente. Significar o poder constituinte de que foram
investidas as Assembleias Legislativas pelo poder constituinte originrio.
Na estrutura do Estado Federal Brasileiro, como so regidos os
Municpios?
Antes de 1988, havia em So Paulo uma lei estadual chamada Lei Orgnica
dos Municpios. Veja que a competncia para redigir a Lei Orgnica dos Municpios
era do Estado. Esta mesma lei continha regras que disciplinavam questes de So
Paulo e de guas de Lindia da mesma forma.
Aps a CF de 1988, a regra tornou-se diversa. Veja o art. 29 da CF:
Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos,
com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos
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Cssio Juvenal Faria
membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios
estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os
seguintes preceitos: (...)
Ainda neste sentido, veja o p. nico do art. 11 da ADCT:

Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara
Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em dois
turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal
e na Constituio Estadual.
Se criarmos uma pirmide municipal, teremos a Lei Orgnica em patamar

superior s Leis Ordinrias do municpio. Contudo, se a lei ordinria contrariar a
lei orgnica, no
haver
controle
abstrato
da sua aparente
inconstitucionalidade10.
Muitos autores ainda afirmam que h uma nova modalidade de poder
constituinte, com base na premissa de que as Leis Orgnicas so verdadeiras
constituies municipais. O professor rechaa esta conceituao por no haver
controle de constitucionalidade abstrato desta lei orgnica, em que pese situar-se
em posio de superioridade s leis ordinrias do municpio.
O Distrito Federal uma unidade federativa?
Sim, pois o Distrito Federal possui toda a sua estrutura estadual, conforme
disposies da prpria Constituio. Veja o art. 32 da CF:
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger- se- por
lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e
aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos
os princpios estabelecidos nesta Constituio.
1 - Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas
reservadas aos Estados e Municpios.
2 - A eleio do Governador e do Vice-Governador, observadas as regras
do art. 77, e dos Deputados Distritais coincidir com a dos Governadores e
Deputados Estaduais, para mandato de igual durao.
3 - Aos Deputados Distritais e Cmara Legislativa aplica-se o disposto no
art. 27.
4 - Lei federal dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal,
das polcias civil e militar e do corpo de bombeiros militar.
Os Estados so regidos por Constituies, os Municpios so regidos pela Lei

Orgnica dos Municpios e o DF regido pela Lei Orgnica do Distrito Federal.
Esta Lei Orgnica ter status de Constituio Estadual, pois admite controle
abstrato em face dela mesma se uma lei ordinria do DF contradizer a Lei
Orgnica do DF, caber Ao Direta de Inconstitucionalidade perante o Tribunal de
10 Haver, sim, controle de legalidade, que seria dirimido no Tribunal de Justia do Estado e,
caso houvesse recurso, o processo seria remetido ao STJ para julgamento do recurso. Cabe
ressaltar que correto dizer em controle de constitucionalidade de lei ordinria distrital em
face de lei orgnica do DF (http://www.forumconcurseiros.com/forum/showthread.php?
t=265892).
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Cssio Juvenal Faria
Justia do Distrito Federal (o que no autorizado nas Leis Orgnicas dos
Municpios).
PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
PODER DERIVADO
Inicialidade
Derivado
Autnomo
Subordinado
Incondicionado
Condicionado
O Poder Constituinte Originrio tem como caracterstica a inicialidade,

ou seja, tem o fundamento em si prprio. Ele que d fundamento a si, ou seja,
um poder de fato, inicial. Ser diferentemente do Poder Reformador, que ser
derivado ou institudo.
Ainda, o Poder Reformador ser subordinado, ou seja, submisso a
limitaes de ordem material. Existem certas matrias que no podem ser
alteradas, por expressa disposio do legislador constitucional.
O constituinte originrio estabeleceu qual seria o procedimento a ser
adotado na aprovao de uma Emenda Constitucional. Por isso que se fala que o
Poder Reformador condicionado, ou seja, submisso a ordem procedimental.
O Poder Constituinte Originrio incondicionado, ou seja, ele delibera
como ir ocorrer o procedimento ele estabelece a regra que ele ir se
submeter.
Ainda, diz que o Poder Originrio autnomo, no significando que este
poder seja ilimitado. H limites transcendentes do Poder Originrio. Neste
sentido, a Assembleia Constituinte no poder transgredir certos direitos
correlatos a natureza humana e aos direitos naturais.
Para a corrente positivista, no h nenhuma regra de direito positivo anterior
que poderia condicionar o exerccio do Poder Originrio. Porm, mesmo nesta
perspectiva, no poderamos admitir o poder ilimitado do PCO de alguma ordem
haver limitao a este exerccio.
Haver certos direitos fundamentais que so inseridos ao Poder Originrio.
Deve-se, porm, analisar cada caso em especial.
LIMITES DO PODER DE REFORMA ART. 60 CF
PROCEDIMENTAL
Haver limitaes de reforma de ordem FORMAL ou PROCEDIMENTAL, ligado
ao carter condicionado do poder reformador. condio de validade da prpria
Emenda Constitucional.
O sistema legislativo brasileiro bicameral, formado pelo Senado Federal e
pela Cmara dos Deputados. Esto previstos no art. 44 da CF:
Art. 44. O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se
compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal.
Pargrafo nico. Cada legislatura ter a durao de quatro anos.
O nmero de Deputados Federais no encontra-se previsto na CF

delegado lei infraconstitucional.
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Cssio Juvenal Faria
Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo,
eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no
Distrito Federal.
1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao por Estado e
pelo
Distrito
Federal,
ser
estabelecido
por
lei
complementar,
proporcionalmente populao, procedendo-se aos ajustes necessrios, no
ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da
Federao tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados.
Est previsto na Lei Complementar 78/93, que totalizam 513 Deputados.

Sero distribudos proporcionalmente entre os Estados conforme a sua carga
populacional. Ter um limite de Deputados (70 no mximo e 8 no mnimo).
Com base nesta regra de limitao, temos que, na Cmara, os Estados
menos populosos esto super-representados e os Estados mais populosos esto
sub-representados. Houve uma tentativa de inconstitucionalidade desta
desproporo, que foi rechaada pelo STF ao argumento de que no h
inconstitucionalidade de uma regra constitucional originria.
A aparente desproporo resolvida pelo sistema de freios e contrapesos
somente passando pelo Senado, que tem pesos iguais entre os Estados, que uma
proposta ir prosperar. Neste sentido, faz-se necessrio dizer que haver 81
Senadores que compem o conjunto do Senado Federal (trs por Estados +
DF).11
Os projetos de lei ordinria esto sujeitos s regras gerais de votao, que
dizem ser necessria a maioria simples dos presentes (que devero ser a maioria
absoluta dos membros da casa12) instaura-se a sesso de votao com a maioria
absoluta (qurum), mas aprova-se a lei com a maioria mnima dos presentes.
Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de
cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos,
presente a maioria absoluta de seus membros.
Neste caso, na Cmara dos Deputados, o qurum ser de 257 Deputados e

no Senado Federal ser de 41 Senadores.
Contudo, devemos nos atentar ao art. 69 da CF:
Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.
11 Devemos ver o conceito de legislatura. Veja o art. 44, p. nico:Pargrafo nico. Cada
legislatura ter a durao de quatro anos.

Cada sesso legislativa corresponder a um ano corrente. Ou seja, cada legislatura
conter quatro sesses legislativas. Por conta disso, o mandato do Senador ser de duas
legislaturas, ou oito sesses legislativas.
Temos tambm o perodo legislativo, que corresponde ao lapso temporal antes e
depois do tempo de frias.
12 Teoria Geral das Maiorias: ou a maioria ser simples, ou ser qualificada, esta dividindo-se
na absoluta e na de trs quintos. A maioria simples significa mais votos a favor do que
contra. A maioria absoluta ser a unidade imediatamente superior a metade (e no metade
mais um, porque excluiramos a possibilidade da totalidade mpar).
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Cssio Juvenal Faria
No caso, se presentes 300 Deputados, teremos qurum. 250 aprovam a Lei
Complementar e 50 rejeitam a proposta. Neste caso, a Lei Complementar foi
rejeitada! Somente seria aprovado se obtivesse maioria absoluta de votos
enquanto a maioria simples calculada no nmero circunstancial de presentes
(desde que haja qurum), a maioria qualificada (absoluta e de 3/5) calculada sob
o nmero total de Deputados existentes.
Portanto, podemos concluir que a maioria absoluta um nmero fixo,
conhecido de antemo ao incio da sesso, no importando o nmero de presentes
(desde que haja qurum, obviamente).
Por fim, temos a PEC (Proposta de Emenda Constitucional), que ser
aprovada por trs quintos dos membros da Cmara dos Deputados e trs
quintos do Senado Federal, em dois turnos de votao.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos,
trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Qurum
Aprovao
Lei Ordinria
Maioria absoluta
Maioria simples
Lei Complementar
Maioria absoluta
Maioria absoluta
Trs quintos
Emenda Constitucional
Para que a CF seja alterada, necessrio a apresentao de uma PEC. A

sua iniciativa (de proposta) dever ser coletiva e no individual, caracterstica
das Leis Ordinrias e Leis Complementares. Veja o art. 60 da CF:
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou
do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da
Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus
membros.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno
federal, de Estado de defesa ou de Estado de stio.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
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Cssio Juvenal Faria
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso
legislativa.
Veja que o Presidente da Repblica, sozinho, poder propor uma PEC ter
poder de iniciativa neste caso, ao contrrio do Senado Federal ou da Cmara dos
Deputados, que devero atuar mediante a aprovao de um tero dos Senadores
ou um tero dos Deputados.
FORMAL SUBJETIVA (DE INICIATIVA)
A iniciativa parlamentar da PEC , necessariamente, coletiva (inciso I).
Um tero dos parlamentares (27 Senadores ou 171 Deputados) devero
subscrever o pedido.
Muitas vezes um Deputado tem ideia de uma PEC. Neste caso, o Deputado dever
movimentar-se nos bastidores para que a proposta ganhe novas assinaturas de
outros Deputados. Note que os demais Deputados no confirmaram a sua
aprovao quanto PEC, mas sim to apenas fizeram nmero para que a PEC
possa ser analisada pelos seus demais pares.
Ainda, o Presidente da Repblica poder propor uma PEC (inciso II).
Por fim, as Assembleias Legislativas dos Estados podem apresentar uma
PEC para o Congresso Nacional (inciso III). Isto ocorrer se mais da metade delas
subscreverem a proposta (14 Assembleias, no mnimo).
Em dezembro de 2012, os Presidentes das Assembleias se reuniram e
chegaram a um consenso acerca da necessidade de mudana de diversas regras de
reparties de competncia legislativa13 da Constituio.
Os Presidentes levaram a proposta para que as suas Assembleias pudessem
deliberar acerca da adeso. Aps a tramitao interna e da assinatura do Presidente
da 15 Assembleia, o pedido foi levado ao Congresso Nacional, surgindo a PEC
47/2012.
13 Critica-se a atual disposio da CF no sentido de que Deputados Estaduais no tem quase

competncia nenhuma. H somente algumas matrias de procedimento em que podem
sofrer interferncia das Assembleias.
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Cssio Juvenal Faria
Um Deputado e um Senador, isoladamente, podem apresentar projeto de Lei
Ordinria ou Lei Complementar (um cidado sozinho, contudo, no poder faz-lo).
Porm, se os cidados se reunirem, coletivamente, chegando ao nmero de 1% do
eleitorado nacional, em cinco Estados, com trs dcimos de assinaturas de
eleitores de cada Estado, podero apresentar uma proposta de Lei Ordinria ou
Lei Complementar Iniciativa Popular. Esta regra est no art. 61, 2 da CF.
2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos
Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do
eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no
menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles.
Temos como exemplo a Lei da Exigncia da Ficha Limpa: proposta

apresentada pelo cidado.
Porm, somente poder haver esta iniciativa para a criao de Leis
Ordinrias e Leis Complementares. Poderia haver PEC de iniciativa popular?
O art. 60 no prev a possibilidade. Fosse inteno do constituinte,
bastaria ter colocado um inciso IV14 no artigo em tela.
A doutrina, contudo, se mostra divergente:
H uma forte corrente que sustenta a impossibilidade desta PEC, baseada

na ausncia de previso na CF: i) se fosse a inteno do constituinte, ele
expressamente o teria feito; ii) A regra na qual esto estabelecidos os
requisitos para a iniciativa popular a regra do 2 do art. 61 h um
princpio geral de intepretao das normas que diz o alcance jurdico de
uma regra de pargrafo no pode transcender a regra do artigo. Como o
artigo somente diz respeito s Leis Ordinrias e Complementares,
no seria possvel a iniciativa popular de PEC (a gaveta no pode ser maior
que o armrio);
Outra corrente, em doutrina, majoritria (Afonso da Silva): parte da ideia
inicial da soberania popular. Todo o poder emana do povo: se o povo tem
o poder maior - de estabelecer mandatrio para estabelecer uma nova CF tem o poder menor, de reformar a prpria CF (quem pode mais, pode
menos). Assim, por analogia, preenchendo os requisitos do art. 61, 2,
poderia ser apresentada uma PEC.
Se fossem os Deputados que se regimentassem e obtivessem as

assinaturas, a tramitao comear na Cmara dos Deputados; se fossem os
Senadores que tivessem este impulso, comear a tramitao no Senado
Federal.
E o Presidente da Repblica? Para quem dever encaminhar a PEC?
O art. 64 traz um princpio geral: a discusso e votao das propostas
(iniciativa extraparlamentar) que no sejam da Cmara ou do Senado (oriundas do
Presidente da Repblica, do STF e dos Tribunais Superiores) devero ocorrer,
primeiramente, na Cmara dos Deputados.
14 Inciso I, parlamentares; inciso II, Presidente; inciso III, Assembleias Legislativas.
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Cssio Juvenal Faria
E a PEC de iniciativa das Assembleias Legislativas? A apresentao
dever ocorrer Cmara ou ao Senado?
O Regimento interno do Senado Federal estabelece que tero incio no
Senado as PECs de iniciativa dos Senadores e, tambm, das Assembleias
Legislativas. Fundamenta o Senado neste sentido: o Senado, tecnicamente, a
casa da federao (se na Cmara esto os representantes do povo, no Senado
esto os representantes das unidades federativas). Assim, conclui-se logicamente
que as Assembleias devero encaminhar a proposta ao Senado.
Ainda, no se aplica PEC um princpio prprio dos procedimentos
ordinrios, qual seja o Princpio da Primazia da Deliberao Principal (diz o
princpio que, se houver divergncia, prevalecer a vontade de quem fez a
deliberao principal).
Se tratarmos de um projeto de Lei Ordinria de iniciativa da Cmara, se
aprovado, ser encaminhado o projeto ao Senado. No Senado (deliberao
revisional), se houver alterao de trs ou quatro artigos, o projeto voltar
Cmara que analisar to somente estes artigos. Se a Cmara rejeita as
alteraes do Senado, prevalece o interesse da Cmara, pelo fato dela ter feito a
primeira deliberao (deliberao principal), aplicando-se o princpio da primazia da
deliberao principal.
Este procedimento acima citado no se aplica PEC. Somente existe
emenda se houver acordo entre as duas casas. Se houver desacordo parcial, o
ponto em desacordo no entrar em vigor.
FORMAL OBJETIVA
Temos 513 Deputados federais e 81 Senadores.
Imagine uma PEC advinda da Presidncia da Repblica. Como se
dar a discusso e votao desta matria?
Veja o 2 do art. 60:
Trata-se de uma forma qualificada: o referencial no com base nos

presentes, mas sim no nmero fixo de parlamentares.
O primeiro passo o encaminhamento da PEC Comisso de Constituio e
Justia, a fim de que possa ser examinada a compatibilidade da proposta quanto s
limitaes materiais (clusulas ptreas).
Imagine que haja parecer favorvel. A matria encaminhada para votao
em plenrio: ser discutida e votada. O conjunto formado por discusso e
votao , tecnicamente, chamado de turno. Encerrada a discusso, os Deputados
devem se dirigir aos seus assentos para que possam votar sim ou no.
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Cssio Juvenal Faria
De antemo, sabe-se o nmero de votos que necessrio para que aprovese uma PEC: trs quintos de 513 correspondem a trezentos e oito votos (308) de
Deputados a favor15. Se no for obtido este nmero, a matria ser rejeitada.
Se aprovada, a matria agendada para nova discusso e votao
(outro turno), antes de ser remetido para o Senado Federal.
Sendo aprovada, o Senado passar a discutir e votar, por outras duas
vezes. Necessrio haver quarenta e nove votos (49) de Senadores para a sua
aprovao.
Se no alcanados o nmero de votos, em qualquer dos quatro turnos, a PEC
estar perdida.
Se forem obtidos os dois turnos da Cmara e os dois turnos do Senado,
chegaremos ao ltimo passo: a promulgao da PEC.
Por ocasio da primeira reforma previdenciria, havia um interesse
manifesto do governo na provao da PEC. Na Cmara, havia um consenso entre os
lderes acerca da aprovao. Porm, havia divergncia sobre um artigo especfico.
Assim, decidiu-se retirar o artigo (ocorreu o destaque para votao em separado),
a fim de que a PEC fosse votada em um momento, e o artigo em outro. Em dado
momento, o artigo obteve 307 votos sim o artigo foi rejeitado, pois no
conseguiu 308 votos. A curiosidade foi que um Deputado votou de forma errada
se tivesse acertado, haveria a aprovao da PEC na Cmara.
Se aprovado o projeto pelas duas casas, estar pronto para a
aprovao (sano) presidencial?
No existe sano ou veto do Presidente em Emenda Constitucional.
Toda a tramitao, at o seu fim, matria de competncia do legislativo. Em
relao s leis, o Presidente tem o poder de sano ou veto, o que no ocorre na
Emenda Constitucional.
Encerrada a aprovao no Congresso Nacional, segue-se promulgao
(condio sine qua non) das Mesas do Senado e da Cmara:
Curiosidade: no final de cada Emenda, h duas colunas com sete assinaturas

de cada casa. So os chamados promulgantes pessoas que reconhecem a
existncia, validade e potencialidade de efeitos da EC. Autorizam, assim, a
publicao da EC, para que sobrevenha efeitos no mundo.
Veja o art. 5, 3 da CF:
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de
2004) (Atos aprovados na forma deste pargrafo)
15 Corriqueiramente, o nmero de segurana de Deputados Federais gira em torno de 480

parlamentares.
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Cssio Juvenal Faria
Ser o mesmo procedimento adotado aprovao das Emendas. Aconteceu
uma nica vez na Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia que
encontra-se, por conta desta aprovao, no pice da pirmide de leis.
Com efeito, se o Congresso ratificar o Pacto de San Jos da Costa Rica, com
os trmites descritos no 3, poder ser considerado equivalente s Emendas
Constitucionais, passando a situar-se no topo da pirmide.
No que se refere s Emendas Constitucionais, podero ser objeto de
Ao
Direta
de
Inconstitucionalidade,
pois
(i)
poder
haver
inconstitucionalidade formal, sem a observncia das regras de aprovao impostas
pela prpria CF; (ii) o contedo da matria violar clusula ptrea, haver
inconstitucionalidade material.
A EC 62 (do pagamento dos precatrios) foi objeto de ADI: o STF afastou a
sua inconstitucionalidade formal, mas acatou a inconstitucionalidade material. No
caso da EC 62, havia o interesse pelos Governos Estaduais e Federal de que ela
fosse votada (quando ainda era PEC) rapidamente. Por conta disso, o Senado
aprovou a EC, em dois turnos, no mesmo dia, no espao de uma hora (sem que
tenha havido um razovel interstcio entre as votaes), razo pela qual foi
suscitada a inconstitucionalidade formal. O STF, porm, no entendeu desta forma
especula-se que os ministros j haviam se acertado quanto a inconstitucionalidade
material, razo pela qual afastaram a formal. Porm, formou-se a jurisprudncia
neste sentido.
Neste ponto, qual a razo de ser da norma (modo teleolgico de
interpretao) quando diz serem necessrios dois turnos de votao? Com efeito,
conclui-se que este interstcio necessrio a fim de que as ideias se amaduream
entre uma votao e outra. O STF, porm, por maioria de votos, adotou o mtodo
de interpretao lgico-sistemtico, que diz ser necessrio interpretar em razo de
todos os demais outros artigos. Neste sentido, veja o art. 29 e 32 da CF:
Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos,
com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos
membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios
estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os
seguintes preceitos:
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por
lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez
dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar,
atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio.
Aos defensores da interpretao lgico-sistemtica, o constituinte, quando

desejou dar ao interstcio um tempo certo, assim expressamente fez nas suas
normas fato este que no ocorreu quanto ao tempo entre as duas votaes de
aprovao das EC.
O procedimento de aprovao de uma PEC se encerra no Congresso
Nacional no h interferncia do Executivo neste sentido (haver apenas atravs
do seu poder de iniciativa). Embora no se sujeite a sano ou veto, a Emenda
Constitucional dever ser promulgada, ou seja, a manifestao de que o
procedimento foi feito de forma correta e se reveste de indcios de
aplicabilidade.
86
Cssio Juvenal Faria
Veja o art. 60, 3:
Mesas sero os rgos diretivos, eleitos pelos prprios polticos, com sete
Deputados na Cmara e sete Senadores, em mandato de dois anos. Veja: nas PECs
sempre haver a manifestao de regular elaborao, fato este que autentica-se
pelas Mesas, atestando que a EC estar apta irradiao dos seus efeitos.
CIRCUNSTANCIAL
H condies CIRCUNSTANCIAIS, ou seja, h certas circunstncias que no
permitem a alterao da CF. Veja o 1 do art. 60:
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno
federal, de Estado de defesa ou de Estado de stio.
Se foi declarado alguns destes Estados, porque h um motivo excepcional,

fora da normalidade. Neste ponto, decretada a interveno, o poder de reforma do
Congresso ficar temporariamente inibido no poder votar (e no meramente
promulgar) uma reforma.
To logo cesse a causa, o poder de reforma constitucional automaticamente
ser reestabelecido.
Veja: a previso de limitao circunstancial existe pois no conveniente
que o poder de reforma seja aplicado nestes momentos excepcionais
(representados pelo Estado de stio e Estado de defesa) a fim de proteger a
Constituio de modificaes motivadas por interesses momentneos e nem
sempre legtimos.
TEMPORAL
Tambm temos a limitao de aspecto TEMPORAL. O Congresso, neste caso,
no poderia realizar a alterao da Constituio em determinado espao
de tempo.
Com efeito, a CF de 1988 no previu limitao temporal propriamente dita
(somente temporal material). Ou seja, se o Congresso desejasse alterar a CF em
1988, poderia faz-lo.
A ttulo de comparao, temos a Constituio do Imprio de 1824: somente
poderia ser alterada quatro anos aps a sua outorga, ou seja, apenas em 1828
por expressa manifestao do constituinte originrio neste sentido.
Contudo, h uma regra que a CF trabalha com uma hiptese de limitao
temporal em determinada matria (temporal material). Veja o art. 60, 5:
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso
legislativa.
Note: se uma PEC for rejeitada num ano, no poder ser reapreciada
novamente no mesmo ano. Porm, se a PEC for rejeitada em outubro, poder ser
reapreciada em janeiro.
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Cssio Juvenal Faria
Ainda, a declarao de prejudicialidade (ou havida por prejudicada) afetar
uma PEC que tenha o mesmo contedo material de uma outra PEC recentemente
rejeitada as PECs podem tratar da mesma matria, mas nunca da mesma
extenso (pois, se no, seriam iguais!).
Temos como exemplo uma PEC que trata da reduo de imputabilidade penal
de 16 para 15 anos e outra PEC da reduo de 16 para 14 anos. Se reprovada a
primeira, a segunda ser havida por prejudicada ser alcanada pela
inconstitucionalidade da primeira.
Se no fosse assim, estaria contornado o impedimento de reapreciao da
mesma PEC numa mesma sesso legislativa.
Esta a nica possibilidade
propriamente dita.
de
restrio temporal,
que
no
ser
MATERIAL
Por fim, temos a limitao de ordem MATERIAL, expressa no art. 60, 4 da
CF, sendo conhecido por dar a imutabilidade a certos artigos da Constituio
(clusulas ptreas):
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
Estas limitaes so conhecidas como expressas ou explcitas. Porm, h

um consenso de que existem demais limitaes ao exerccio do poder de reforma
que no sero explcitas, mas sim limitaes materiais implcitas.
Veja: o pargrafo nico do art. 1 da CF no abrangido expressamente no
art. 60, 4:
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Porm, sua alterao por meio de PEC mostra-se absurda. A criatura (poder
constituinte) no poderia suprimir o seu criador (o povo).
Podemos elencar as seguintes matrias que so afastadas de alterao, em
que pese a ausncia de expressa previso no art. 60, 4 (limitaes materiais
implcitas):
1. A titularidade do prprio poder constituinte originrio;
2. A definio do exercente do poder de reforma: o Congresso no
pode derrogar este poder para terceiros, a pretexto de excesso de
servio (limite do poder de reforma formal subjetivo);
3. O procedimento de aprovao da Emenda Constitucional: a
rigidez do procedimento no pode ser alterada por Emenda
Constitucional (limite do poder de reforma formal objetivo);
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Cssio Juvenal Faria
4. A supresso de clusula ptrea: a bvia limitao clssica no
poder ser suprimida a clusula ptrea a fim de remover o
impedimento a demais alteraes na CF;
Forma federativa de Estado o que no pode: o que caracteriza um
Estado como sendo Federal a autonomia dos Estados-Membros. Esta autonomia
identificada pelo exerccio de algumas capacidades, como a capacidade de autoorganizao dos Estados (elaborao de suas Constituies Estaduais) ou
capacidade de autogoverno (os eleitores dos Estados escolhem seus
governantes).
PEC que pretenda a indicao dos Governadores pelo Presidente
ser possvel?
Esta PEC, a princpio, no promove a abolio do Estado Federal, mas
tendente a abolir, porque alcana um dos elementos essenciais, afrontando a
clusula ptrea.
Para que a vedao da clusula ptrea incida, no necessria abolio do
modelo ou instituto, bastando ser tendente a abolir. Tendente a abolir significa
atingir um dos elementos centrais, substanciais, essenciais, no caso do
exemplo, do Estado Federado.
ESTUDO DOS INCISOS
I.
MODELO DO ESTADO FEDERADO
Adota-se, no Brasil, o Estado Federal, a Repblica como forma de

governo16 e o Presidencialismo como regime de governo17.
Assim, na clusula ptrea, h proibio expressa de alterar a forma
de governo (Republicana) e o regime de governo (Presidencialismo) por
PEC?
NO.
Esta proibio decorrente do sistema constitucional, indicando
uma limitao implcita?
A doutrina faz referncia a duas espcies de limitaes materiais: explcitas
e implcitas. Aquelas seriam as expressamente citadas na Constituio como
insuscetveis de alterao supressiva (ou tendente a tanto) pelo Constituinte
Reformador, constantes do art. 60, 4o, da CF/88, enquanto as implcitas seriam
decorrentes do regime, dos valores e dos princpios fundamentais adotados pela
Constituio, ainda que no literalmente dispostas no texto constitucional.
16 Em cincia poltica, chama-se forma de governo (ou sistema poltico) o conjunto de

instituies polticas por meio das quais um Estado se organiza a fim de exercer o seu poder
sobre a sociedade.
17 Forma de se reger uma nao, dividindo-se em: Democracia e Autoritarismo. Outras

classificaes podem incluir ainda o totalitarismo e a ditadura. Porm, as mais comuns so
democracia e autoritarismo.
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Cssio Juvenal Faria
justamente no que tange s limitaes materiais implcitas que existe maior
discusso doutrinria.
Quanto forma republicana de governo, importa salientar que era clusula
ptrea expressa na Constituio anterior (vide art. 50, 1o, da Constituio de 1967
e MS 20.257 do STF), apesar de no constar literalmente no rol do art. 60, 4o, da
CF/88. No entanto, a atual Constituio submeteu a escolha definitiva da forma de
governo ao Poder Constituinte Material (povo) 18, mediante plebiscito, que confirmou
a forma republicana.
Em face dessa situao, a doutrina se controverte acerca da incluso da
repblica como clusula ptrea: parcela (Marcelo Novelino) entende que se o
constituinte originrio submeteu tais matrias consulta popular, possibilitando sua
alterao substancial, porque no quis revesti-las com o carter de
imutabilidade. De outro lado, possvel citar, por todos, Jos Afonso da Silva, que
alterou seu anterior entendimento para passar a reconhecer a repblica como
clusula ptrea, mormente porque essa forma de governo um dos princpios
constitucionais sensveis e, portanto, integra o ncleo identificador do esprito
constituinte.
oportuno acrescentar s consideraes do professor Jos Afonso da Silva as
seguintes: (i) seria ilgico admitir que o Poder Constituinte Formal (Assemblia
Nacional Constituinte) se sobrepusesse ao Poder Constituinte Material (povo
manifestando-se em plebiscito); (ii) umas das principais caractersticas da forma
republicana so a eletividade e a temporariedade dos mandatos, que se
implementam pelo voto popular peridico, que, por sua vez, clusula ptrea
expressa.
Para o professor, a deciso do eleitorado (o povo) vincula o constituinte.
Ento o Congresso Nacional pode aprovar PEC alterando o Regime
para Parlamentarismo?
No.
Esta a quinta limitao, com a diferena de que a causa das quatro
primeiras situaes diferente desta. Os primeiros advieram de uma
interpretao sistemtica contextual da CF e este advm da vinculao ao
resultado do Plebiscito de 1993.
ADCT, Art. 2. No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de
plebiscito, a forma (repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de
governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem vigorar no Pas.
18 O poder constituinte material identifica-se com a fora poltica protagonista da mudana

institucional, enquanto que o poder constituinte formal confunde-se com a entidade
responsvel pela elaborao da Constituio formal ou jurdica. De acordo com Jorge
Miranda, o poder constituinte material representa um poder de autoconformao do Estado
segundo certa idia de Direito; o poder constituinte formal um poder de decretao de
normas com a forma e a fora jurdica prprias das normas constitucionais material
(MIRANDA, Jorge, in Manual de Direito Constitucional, v. II - Introduo Teoria da
Constituio. Coimbra, Coimbra Editora Limitada, 2 edio revista, 1983, pp. 62-63).
86
Cssio Juvenal Faria
O resultado do plebiscito vinculante e limitao material ao
exerccio do poder de reforma.
Haver a sua reviso futura, mas que dever ser feita na forma de novo
plebiscito.
Obs.: emenda constitucional n. 69 dotada de vacatio constituitionis.
Art. 4 Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua publicao,
produzindo efeitos quanto ao disposto no art. 1 aps decorridos 120 (cento e
vinte) dias de sua publicao oficial.
II.VOTO DIRETO, SECRETO, UNIVERSAL E PERIDICO

Primeiramente, necessrio realizar uma distino conceitual entre direito
de voto e direito de sufrgio:
Direito de sufrgio:
expresso abrangente. Envolve o exerccio de duas capacidades

eleitorais, a capacidade eleitoral ativa e a capacidade eleitoral passiva.
Capacidade eleitoral ativa decorre de um atributo, o da alistabilidade
(aquele que pode se alistar); e de uma atitude, a da inscrio no cartrio
eleitoral (quando atingida a idade necessria), tornando-se cidado brasileiro.
Assim, eleitores podem exercer voto e escolher governantes.
Capacidade eleitoral passiva elegibilidade. Note que a capacidade
ativa pressuposto da passiva, como ser futuramente estudado.
Direito de voto:
direito instrumental. O voto o instrumento pelo qual o eleitor

exercita a capacidade eleitoral ativa, que uma das capacidades do direito de
sufrgio.
O alistamento e o voto so obrigatrios e esto inscritos no Cdigo
Eleitoral e na Constituio Federal. Porm, uma PEC pode alterar esta
obrigatoriedade na Constituio, pois inclusio unius alterius exclusio (se no
foi includa, foi excluda), ou seja, esta obrigatoriedade no est no rol das
clusulas ptreas, razo pela qual a concluso lgica aponta pela possibilidade de
mutao por PEC (como todas as demais normas que no so ptreas).
VOTO DIRETO:
Durante o perodo da ditadura, o Presidente da Repblica era eleito de forma

indireta. O eleitorado escolhia os membros do Congresso Nacional e o Congresso
Nacional por sua vez elegia o Presidente da Repblica. O Congresso interpunha-se
nesta relao entre eleitorado e governante.
Tecnicamente, esta eleio indireta, porque os eleitores no escolhem
diretamente seu mandatrio poltico. Nesta eleio se exerce o chamado voto
indireto.
A situao acima descrita perdurou por vrios anos e gerou o movimento das
Diretas J, que pretendia a alterao da Constituio para permitir a eleio direta
do Presidente da Repblica. Eleio direta: o eleitor escolhe diretamente o
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Cssio Juvenal Faria
Presidente da Repblica, sem que um rgo se interponha entre o eleitor e a eleio
do mandatrio. Nesta eleio se exerce o voto direto.
Esta opo pelas eleies diretas foi to importante que foi inserida, no rol
de clusulas ptreas, a caracterstica do voto ser direto.
A proposta para emenda constitucional que objetive transformar s a eleio
dos Governadores em eleies indiretas, escolhido por meio das Assembleias
Legislativas, seria inconstitucional, pois, apesar de no extinguir o voto direto, um
passo neste sentido e a CF probe qualquer PEC tendente a abolir o carter direto
do voto.
Note que, na redao original da CF h uma eleio indireta. Explica-se:
O sucessor do Presidente da Repblica somente o Vice-Presidente da
Repblica. Com efeito, sucessor quem assume na vacncia e completa o
mandato. O Vice-Presidente da Repblica o nico sucessor e o primeiro dos
substitutos (assume definitivamente). Ou seja, o Vice-Presidente da Repblica s
sucessor quando o cargo estiver vago.
Vacncia do
Presidente
J substituto aquele
completar o mandato.
Vice-Presidente
da Repblica
Sucessor
que
assume
interinamente
que
no
Em caso de dupla vacncia do Poder Executivo, haver eleio?

Eleio haver sempre, e os eleitos nestas circunstncias no tero
mandato prprio. Tero o chamado mandato tampo. Sero escolhidos novos
Presidente da Repblica e Vice. Caso ocorra no primeiro binio do mandato, as
eleies sero diretas; caso ocorra no segundo binio, sero indiretas.
1 binio
Eleies diretas
2 binio
Eleies indiretas
Art. 80 da CF: Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente,

ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao
exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado
Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
Art. 81 da CF: Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da
Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima
vaga.
1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial,
a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima
vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei.
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Cssio Juvenal Faria
2 - Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus
antecessores.
As situaes jurdicas so diferentes, dependendo de quando ocorreu a

ltima da dupla vacncia. Imagine as seguintes situaes:
Presidente da Repblica e Vice-Presidente da Repblica morrem
durante os dois primeiros anos eleio para Presidente da Repblica
e Vice-Presidente da Repblica, que cumpriro mandato-tampo.
Eleio direta 90 dias depois da abertura da ltima vaga.
Presidente da Repblica e Vice-Presidente da Repblica morrem
durante os dois ltimos anos eleio para Presidente da Repblica e
Vice-Presidente da Repblica que cumpriro mandato-tampo. Eleio
indireta 30 dias depois da abertura da ltima vaga (no h motivos
para despender altos custos a fim de eleger um Presidente e vice por
to pouco tempo).
VOTO SECRETO:
O sigilo do voto a garantia da sua liberdade. Com efeito, a

manifestao do voto de maneira aberta poder gerar constrangimentos por parte
do eleitor, que so incompatveis com a liberdade assegurada na Constituio.
A cabine ser indevassvel, pois a manifestao de vontade no poder
ser interferida (devassada) pelas faculdades sensoriais de outrem (viso).
Interessante caso da pessoa tetraplgica, que perdeu todas as suas
faculdades motoras, mas manteve plena capacidade mental. Neste caso, h o
conflito do princpio constitucional do sigilo do voto e do princpio da manifestao
do voto. O TSE escolheu, neste caso, o direito de voto h um sigilo de voto, mas
que dever ser visto no mbito do Estado Democrtico de Direito, que no permite
novos infortnios quele que j sofreu tanto pela tetraplegia.
Vale dizer que as decises da Justia Eleitoral tem carter normativo
passando a ingressar como normas gerais no sistema.
VOTO UNIVERSAL:
A universalidade do sufrgio decorre do fato de que a capacidade

eleitoral ativa (alistabilidade) estendida a todos os nacionais, sem
discriminao, de forma universal. A elegibilidade no universal, mas o voto
sim.
O voto, em codificaes anteriores, era restrito a pessoas que possuam
grandes fortunas, razo pela qual no mostrava-se universal. Hoje, permitido o
voto inclusive a analfabetos. Assim, a universalidade do sufrgio decorre da
universalidade do voto.
Confirma-se a universalidade com a fixao de uma faixa mnima para o
acesso a voto. No se leva em considerao demais aspectos pessoais (inteligncia,
poder econmico, etc.). Presume-se a imaturidade para todos, confirmando a
universalidade neste sentido.
VOTO PERIDICO:
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Cssio Juvenal Faria
da essncia do Estado Democrtico de Direito. do direito do cidado
possuir o veredito de reconduzir uma pessoa ou tir-la do poder, conforme
seu julgamento.
No Brasil, no poder haver investidura eleitoral vitalcia pois, se assim
houvesse, no teramos direito de praticar a periodicidade do voto.
III.
PRINCPIO DA SEPARAO DOS PODERES
Encontra-se tanto nas clusulas ptreas, quanto nos princpios

fundamentais. A nica Constituio que no seguiu a diviso tripartite foi a do
Imprio (com o Poder Moderador).
Hoje, separa-se os poderes em Legislativo, Executivo e Judicirio. Visa-se,
com isso, estabelecer uma repartio das funes estatais entre rgos distintos,
com a finalidade de proteger as liberdades dos particulares por meio da limitao
do poder do Estado.
(Aprofundar o estudo do captulo com a leitura de algum Manual)
IV.
OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS
A CF trabalha com trs perspectivas da pessoa, com uma categoria

lgica de direitos:
Ligados pessoa humana,

Individuais e Coletivos;
chamados
Direitos
Deveres
Ligados pessoa social, chamados Direitos Sociais (direito a

educao, sade, relao de trabalho19, etc.);
Ligados pessoa poltica, chamados de Direitos Polticos (so

necessariamente antecedidas sobre as regras de direitos de
nacionalidade).
Quando for desejado referir-se ao conjunto, na sua integralidade, como uma forma
abrangente, deve-se suscitar o ttulo Direitos e Garantias Fundamentais.
Direitos e
Garantias
Fundamentais
Direitos e
Garantias
Individuais
(pessoa
humana)
Direitos
Sociais
(pessoa social)
Direitos
Polticos
(pessoa
poltica)
19 So aqueles do caput do art. 6: educao, sade, alimentao, trabalho, moradia, lazer,

segurana, previdncia social, proteo maternidade e infncia, assistncia aos
desamparados.
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Cssio Juvenal Faria
Veja a redao Direitos e garantias individuais, protegidas pela
imutabilidade. No encontram-se abarcados os direitos sociais neste ponto. Assim,
os direitos sociais poderiam ser passveis de reforma constitucional por
PEC?
Com base na supresso das alneas do inciso XXIX do art. 7, mostra-se
possvel a supresso de direitos sociais (?). Contudo, o STF ainda no se manifestou
a respeito desta possibilidade.
Parte da doutrina acredita nessa possibilidade, pelo fato de que o
constituinte expressamente excluiu a categoria dos direitos sociais do
inciso IV do 4 do art. 60 (concluso lgica o que no foi includo foi excludo).
Afirmam, inclusive, que j ocorreu uma reforma com a Emenda Constitucional 28
(que reduziu os direitos trabalhistas dos trabalhadores rurais);
Outra parte da doutrina aplica o princpio que leva em considerao o
esprito da norma. Sustentam ter ocorrido uma lacuna de formao: lex minus
dixit, ovam voluit (a norma disse menos que pretendia dizer). A norma teria
expressado menos do que queria expressar, sendo que o seu esprito seria mais
amplo do que a literalidade do artigo.
Devemos interpretar a expresso direitos e garantias fundamentais no
sentido de que precisam alcanar aos direitos sociais, pois estes esto ligados
intrinsicamente ao princpio da dignidade da pessoa humana (direito a sade e
direito a educao, que so direitos sociais, esto ligados dignidade da pessoa
humana).
Admitir a possibilidade de supresso de direitos neste sentido seria esvaziar
o propsito do Estado Democrtico de Direito (um dos seus fundamentos a
dignidade da pessoa humana, que dever ser visto dentro de um conjunto de
valores). Os direitos sociais tambm englobam educao, sade, etc. ligam-se ao
princpio da dignidade da pessoa humana.
Em suma: uma PEC pode suprimir direitos sociais (ou direitos relacionados
aos direitos do trabalho, por exemplo)? Uma corrente A diz que aquilo que no foi
includo foi excludo. Outra corrente veda o retrocesso nos direitos adquiridos,
sendo que dever levar-se em considerao que os direitos sociais esto ligados
dignidade da pessoa humana, resultando na concluso de que o artigo disse menos
do que queria dizer.
Outra questo surge: possvel uma PEC suprimir a liberdade de
informao jornalstica?
primeira vista, no, pois o art. 5 (em que est prevista a liberdade de
informao) clusula ptrea, que no poder ser submetida a Emenda
Constitucional.
Com efeito, no rol do art. 5, h vrios instrumentos processuais (habeas
corpus, mandado de segurana, etc.) que so garantias instrumentais dos demais
direitos e garantias previstos neste art. 5. Assim, todo o contedo deste inciso
clusula ptrea.
O Mandado de Segurana previsto no art. 5, LXIX ser expressamente
individual. Neste sentido, poderamos suprimir o MS Coletivo?
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Cssio Juvenal Faria
No, pois, a fortiori (com mais razo), antes de haver um direito coletivo,
teremos um direito individual de cada um (e de muitos, portanto), razo que leva
imutabilidade do MS Coletivo.
Logo, todo o rol do artigo 5 (direitos e garantias individuais e coletivos)
est protegido pela clusula ptrea imune ao poder de reforma
constitucional.
Porm, somente o rol do art. 5 est previsto nesta imutabilidade?
No, pois h outros direitos, que encontram-se fora do art. 5 e que
esto esparsos no texto da Constituio, que se qualificam como direitos e
garantias individuais e que, portanto, esto previstos na proteo da reforma. So
considerados direitos anlogos (no esto no rol do art. 5) estando esparsos no
texto constitucional.
Neste sentido, o STF entendeu que a garantia tributria da
anterioridade estava abarcada como direito anlogo aos direitos e garantias
individuais (mesmo no estando no art. 5 - esto no art. 150, III, b foram
protegidos pelo STF como clusula ptrea).
H outro caso interessante, o da anterioridade eleitoral. A EC 52 tentou
introduzir uma alterao eleitoral em 2006, juntamente com um mecanismo que
visava a torna-la valida j no ano de 2006, inobservando o princpio do art. 16 20 da
CF (anterioridade eleitoral). O STF rechaou a possibilidade, entendendo que o art.
16 era anlogo aos direitos individuais, de forma a torna-lo imutvel.
EXTENSO DA PENA DE MORTE
A Constituio Brasileira no probe a pena de morte de forma absoluta. Em casos

de guerra declarada, h a possibilidade desta modalidade de pena.
Com efeito, a imposio de pena de morte obedece a dois requisitos:
i) A guerra est adjetivada no texto, de forma que ela dever ser jurdica
(guerra declarada oficialmente), e no apenas guerra de fato. Veja o art. 84,
XIX:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo
Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das
sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou
parcialmente, a mobilizao nacional;
Veja que o Brasil nunca se envolver em guerra sem ser atingido (vedada a
guerra no caso de conquistas, por exemplo). Com a anuncia do Congresso, se o
Presidente ver o Estado brasileiro sendo agredido, ir declarar o Estado de
Beligerncia (Estado jurdico de guerra).
20Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao,
no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 4, de 1993)
86
Cssio Juvenal Faria
Nesta situao, surge a pergunta: e o princpio do nullum poena sine
lege? Afastaria a possibilidade da aplicao da pena, sem pena em
abstrato?
Com efeito, h lei brasileira vigente que prev a pena de morte, presente no
Cdigo Penal Militar utilizado nas auditorias das polcias militares dos Estados
brasileiros.
ii) O Cdigo Penal Militar possui duas grandes partes: geral, com as regras
comuns; especial, com os crimes em espcie. A grande diferena estrutural entre o
Cdigo Penal e o CPM que, no Cdigo Penal Militar, os crimes em espcie esto
divididos entre aqueles praticados em tempo de guerra e em tempo de paz.
Note que a parte especial sobre os crimes cometidos em tempo de
guerra encontra-se vigente, mas no tem eficcia atualmente.
Com efeito, poderia uma PEC estender a pena de morte para outras
hipteses?
De forma alguma, pois as penas criminais encontram-se previstas no
art. 5 da CF, sendo, portanto, clusula ptrea. Porm, seria supervel este
entendimento atravs de uma consulta prvia do eleitorado (consulta
plebiscitria)?
A questo nunca foi julgada pelo STF, razo pela qual encontra-se vigente o
seu debate doutrinrio.
Alguns doutrinadores afirmam que nem assim, por consulta prvia do
eleitorado, poderia haver esta PEC. Isto porque, no art. 60, 4 e inc., esto os
elementos fundamentais da identidade histrica da CF (opes
fundamentais). Se fosse possvel, por este procedimento, que estes elementos
fundamentais fossem alterados, traria ordem uma indesejvel instabilidade ao
sistema. Nem por uma consulta plebiscitria seria possvel realizar esta alterao.
Outros, dizem que assim, sim. Mediante uma consulta plebiscitria,
sim. Parte-se da ideia de soberania popular todo o poder emana do povo. Se o
povo tem este poder maior, de dar formao poltica ao Estado, restaria ainda
presente o poder de realizar a reforma destes pontos constitucionais.
Esta a mesma linha de raciocnio para a questo do parlamentarismo.
Veja: ningum admite que uma PEC faa esta alterao. Porm, mediante
uma consulta plebiscitria, haveria esta possibilidade.
Anos atrs, houve uma PEC proposta por um Deputado, tendente a introduzir
a pena de morte no Brasil. A mesa da Cmara, atravs de um despacho ordinatrio,
encaminhou a PEC Comisso de Constituio e Justia, afrontando a redao do
art. 60, 4, uma vez que sequer poderia ser passvel de deliberao
proposta tendente a alterar direitos e garantias individuais. Com efeito,
Deputados impetraram um MS ao STF, requerendo a suspenso do procedimento,
ante a sua inconstitucionalidade. Liminarmente, o STF rechaou o pedido. Porm, a
CCJ declarou inconstitucional a PEC acima, razo que levou a desnecessidade do
provimento jurisdicional do STF (falta de interesse de agir em decorrncia de fato
superveniente).
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Cssio Juvenal Faria
INIMPUTABILIDADE PENAL
Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos
s normas da legislao especial.
Poderia uma PEC, ainda que sem consulta plebiscitria, alterar a

redao do art. 228, a fim de que seja minorada a inimputabilidade penal?
Duas posies antagnicas neste sentido:
Uma corrente defende que o art. 228 um direito anlogo, esparso no
texto, se qualificando, portanto, como direito e garantia individual, impossvel de
mutao (protegido pela clusula ptrea).
Outra corrente, majoritria, diz que possvel. Parte-se da seguinte
pergunta: onde, na CF, esto os princpios fundamentais do direito penal e direito
processual penal? Estaro no rol do art. 5. Assim, estivesse esta regra do art. 228
como um dos incisos do art. 5, no haveria discusso neste sentido seria clusula
ptrea. Ora, se ficou em outro lugar, h uma razo subjacente para tanto. O
constituinte, no colocando no art. 5 a regra do 228, deixou um recado: com o
passar dos anos, poderia ser necessrio e conveniente que se faa uma reduo da
inimputabilidade penal.
Ainda, nem se compare s anterioridades eleitorais e garantias tributrias,
direitos anlogos, pois estas no caberiam de forma alguma no art. 5, razo que
justifica a sua qualificao de direitos anlogos. Isto, porm, no ocorre com o art.
228, pois h expressa previso de matrias desta natureza no art. 5, motivo que
leva concluso da possibilidade de PEC para a sua alterao.
Hoje, esto em tramitao trs PECs voltadas alterao do art. 228 da CF.
O Ministro Teori Zavascki, quando da sua sabatina no Senado, j afirmou que
no considera o art. 228 da CF como clusula ptrea, levando concluso de que
aquelas PECs podero alterar a CF, como dito.
ADCT ART. 3
Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da
promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do
Congresso Nacional, em sesso unicameral.
Se visto sozinho este artigo, concluiramos pela flexibilizao do processo de

reforma da Constituio, pois nela esto previstos a maioria absoluta dos membros
do Congresso Nacional (menos do que 3/5 atuais) e a votao em sesso
unicameral.
Contudo, no podemos ver este artigo sozinho. Com efeito, ele teria
aplicao se fosse modificado o sistema de governo, previsto no art. 2 do ADCT:
Art. 2. No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de
(Vide emenda Constitucional n 2, de 1992)
Se fosse alterado o sistema de governo, seria necessria uma nova CF,

justificando a reviso citada no art. 3. Como no houve esta alterao, o art. 3
esvaziou-se.
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Cssio Juvenal Faria
Analisando a matria, o STF entendeu que a instaurao da assembleia
revisional era vlida, em que pese a ausncia de alterao da forma de governo
pela populao quando do plebiscito. Valeu-se, para tanto, de uma interpretao
literal do artigo (A reviso constitucional ser realizada aps...).
Contudo, a assembleia revisional estava limitada s limitaes materiais da
clusula ptrea. No havia uma limitao de ordem formal ( um procedimento
mais flexvel do que as EC), mas sim apenas material (clusulas ptreas).
Com efeito, o poder de reviso anmala se exauriu quando escoada a sua
eficcia.
As Emendas Constitucionais 1 a 4 foram promulgadas antes (1992 e 1993)
da assembleia revisional (instala-se em 05.10.1993), restando mais seis emendas
constitucionais de reviso. Se quisermos nos referir s emendas revisionais,
devemos expressamente assim dizer (Emendas de Reviso), a fim de no gerar
equvocos com as Emendas Constitucionais ordinrias.
FENMENO DA RECEPO CONSTITUCIONAL

A Constituio Federal de 1988 retirou a validade das leis que embasavamse na antiga Constituio. Em tese, seria necessrio refazer todo o ordenamento
jurdico infraconstitucional, a fim de que se enquadrassem com a novel
Constituio.
Porm, esta total reformulao seria algo completamente invivel, razo pela
qual houve o fenmeno da RECEPO. Sua abrangncia se daria quelas leis que
eram materialmente compatveis com a nova Constituio. A nova Lei Maior
daria novo fundamento de validade e eficcia lei infraconstitucional.
A lei, embora anterior nova Constituio, passa a encontrar novo
fundamento de validade e eficcia com a nova Lei Maior, sem a necessidade de
refazimento dos seus artigos.
Note: a lei anterior que no possui os mesmos princpios da nova
Constituio no considerada inconstitucional. Com efeito, o que
acontecer simplesmente a sua REVOGAO. Lembre-se: a lei posterior, que trata
de forma diferentemente um preceito previsto em lei anterior, ir revogar este
ordenamento mesma sistemtica aplicada Constituio Federal.
Novamente: uma lei no se torna inconstitucional por ser contraria a nova
Constituio. Isto porque o vcio de inconstitucionalidade, se existente, ser
sempre congnito - acontecer sempre que a lei foi promulgada, e no no
transcurso da sua vigncia.
A lei anterior, no surgimento de uma nova Constituio, de duas, uma:
ou ser materialmente compatvel, sendo recepcionada; ou ser
materialmente incompatvel, sendo revogada.
Fenmeno da recepo: assegura a preservao (continuidade) do
ordenamento jurdico infraconstitucional, anterior a nova Constituio, que com ela
se mostrem materialmente compatveis. No havendo esta, ocorrer a revogao
tcita da norma.
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Cssio Juvenal Faria
A mesma situao ocorre nos casos das Emendas Constitucionais. Com
o seu advento, devemos analisar o ordenamento infraconstitucional que estava
ligado quela disposio constitucional alterada, a fim de que seja ponderado a sua
revogao ou recepo.
A ADPF defende a Constituio vigente de uma norma colidente com a sua
sistemtica que entre em vigor durante a Constituio. Ter efeitos erga omnes, de
carter concentrado-abstrato.
O decreto-lei encontrava-se em vigncia na CF anterior. Com efeito, ela
permitia que o Chefe do Executivo, em determinadas matrias (finanas pblicas,
criao de cargos, etc.), expedisse decretos com fora de lei. O decreto-lei era
remetido ao Congresso Nacional, que teria certo prazo para apreci-lo. Em no
fazendo, haveria a aceitao tcita.
A Constituio Federal de 1988 trouxe um novo instituto, em substituio
ao decreto-lei: a Medida Provisria. Com efeito, h a expressa disposio no
texto constitucional: no existe mais o decreto-lei. Os decretos-lei anteriores a
nova CF iro sobrevir, dependendo do seu contedo material.
A forma da espcie normativa, para o fenmeno da recepo,
absolutamente irrelevante. Somente haver importncia no fenmeno da
recepo o seu contedo material.
No golpe militar, o Congresso Nacional esteve grande parte do tempo em
recesso, sendo a produo legislativa realizada mediante decretos-leis emitidos
pelo Presidente da Repblica sem qualquer limitao quanto a matria. Mesmo
nestas hipteses, muitos decretos desta poca sobreviveram at hoje (por conta da
recepo, em face da sua materialidade).
Na poca de Getlio Vargas, o poder legislativo foi encerrado no Brasil,
cabendo a GV editar decretos-lei a fim de legislar o Pas. Com efeito, a Constituio
de 1946 tambm extinguiu o instituto do decreto-lei sendo, porm, validos
aqueles decretos-lei promulgados antes da sua vigncia e que eram compatveis
com o ordenamento constitucional.
Alis, alguns foram recepcionados at os dias de hoje. Temos como exemplo
o Cdigo Penal (DL 2.848/1940), o Cdigo de Processo Penal (DL 3.689/41), a antiga
Lei de Falncias (DL 542/43), etc., que sobreviveram muitas constituies aps a
extino dos decretos-lei.
LEI COMPLEMENTAR E LEI ORDINRIA
Entre a L.O e a L.C. h distines de natureza formal e material.
Sobre o ponto de vista formal, a Lei Complementar mais difcil de ser
aprovada, vez que o seu procedimento mais rgido que a Lei Ordinria estando
entre a Emenda Constitucional e a Lei Ordinria. Para se aprovar um projeto de Lei
Complementar, sero necessrios votos que alcancem a maioria absoluta. J
para a Lei Ordinria, basta a maioria simples.
Quanto a distino material, a Constituio reserva Lei Complementar
certas matrias que somente este tipo legislativo poder versar (ex.:
hipteses de inelegibilidade, estatuto da magistratura, etc.) possui campo prprio,
de matria prpria, nos casos previamente ditos pelo constituinte.
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Cssio Juvenal Faria
Se, por equvoco, a Lei Ordinria tratar de matria reservada Lei
Complementar, haver a sua inconstitucionalidade.
A ltima Lei Ordinria promulgada foi a 12.799/2013 (iseno de taxas e
inscries para concursos federais) e a ltima Lei Complementar foi a 141/2012.
Veja que a distncia do nmero de Leis Complementares e Leis Ordinrias
gritante, pelo motivo de que as matrias tratadas em Lei Complementar so
restritas quelas previstas na Constituio.
Com efeito, a Lei Ordinria n 1 foi a primeira lei promulgada aps a vigncia
da Constituio de 1946 aps o Estado Novo, de GV.
A Lei Complementar n 1 foi a primeira promulgada aps a Constituio de
1967 Constituio que primeiramente previu este tipo normativo.
Tomemos o seguinte exemplo:
Na Constituio anterior, determinada matria X reservada expressamente
Lei Complementar. Sobrevm a citada Lei Complementar X. Com o advento de
nova Constituio, que no mais reserva aquela matria Lei Complementar na
hiptese, a matria X seria somente cabvel em Lei Ordinria seria a Lei
Complementar X recepcionada pela nova Constituio em razo da sua matria?
Ainda, a Lei Ordinria poderia revogar a Lei Complementar?
Trazendo para a vida real, temos a Lei Complementar do Ministrio Pblico. A
CF/67 e a EC/69, diziam que a matria referente as normas gerais de organizao
do Ministrio Pblico seriam objeto de Lei Complementar. Neste sentido, surgiu a Lei
Complementar 40/81.
Note que, at o incio da dcada de 1980, no havia a estrutura do MP
Estadual. A Lei Complementar 40/81 adotou a organizao existente no MP de So
Paulo. A partir disto, o MP conseguiu sua articulao nacional.
A CF de 1988, ao tratar do assunto, omitiu-se quanto exigncia de Lei
Complementar em relao a esta matria. Veja que, no rtulo, a Lei Complementar
40/81 continuava sendo Lei Complementar; porm, ao ser recepcionada pela CF/88,
admitiu-se que a sua matria era essencialmente destinada Lei Ordinria.
Com efeito, tendo em base a substncia da Lei Complementar 40/81
(substncia de Lei Ordinria), sobreveio a Lei Ordinria n 8.625/93, que
revogou a Lei Complementar 40/81. Isto foi possvel, repita-se, pois a
substncia da Lei Complementar 40/81 era de Lei Ordinria a Lei Complementar
40/81 e a Lei Ordinria 8.625/93 equivaliam-se, portanto.
Em suma: Lei Ordinria pode revogar Lei Complementar, se a matria
(substncia) anteriormente prevista na antiga CF como reservada Lei
Complementar for excluda deste rol pela nova Constituio.
Em outro exemplo, temos o Cdigo Tributrio Nacional, que foi institudo sob
a gide de Lei Ordinria em 1966 no havia sequer meno sobre Lei
Complementar nesta poca (somente foi inaugurada no ordenamento na CF/67).
Sobrevindo a CF de 1967, passou-se a exigir que matrias tributrias fossem
legisladas com base em Lei Complementar. Esta situao perdurou at a CF/88, que
tambm reserva a matria tributria Lei Complementar.
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Cssio Juvenal Faria
Veja que, tanto em 67 quanto em 88, o CTN no foi revogado, pois a sua
forma no importa no fenmeno da recepo.
Em suma: A forma de uma norma no tem relevncia na sua recepo
em uma nova Constituio.
TEORIA DA DESCONSTITUCIONALIZAO
No ganha importncia na vida prtica de hoje, mas h sobrevida em
concursos.
Diz que, quando sobrevm uma nova ordem constitucional, as normas que
estavam na Constituio anterior que no fossem repetidas na nova e no
fossem contrariadas continuariam vigentes (!), no mais como normas
constitucionais, mas sim como normas ordinrias.
As normas da Constituio antecedente, que no tenham sido i) repetidas
na nova Constituio; ii) no tenham sido contrariadas na nova Constituio
continuariam vigentes e eficazes, no mais como normas constitucionais, mas
sim como Leis Ordinrias.
Haveria, portanto, a queda de hierarquia sem a perda da eficcia.
Esta teoria no aplicada no Brasil, pois a vinda de uma nova
Constituio causa a ab-rogao21 da Constituio anterior.
REPRISTINAO
Ser a vigncia da lei revogada pela revogao da lei que a havia
revogado.
Imagine a hiptese em que uma Constituio (1) verse sobre um princpio,
que origina a Lei X. Com a vigncia da Constituio (2), que vai contra o princpio, a
Lei X no recepcionada. Sobrevm a Constituio (3), que volta a prever o
princpio da Lei X. Pergunta-se: haver a repristinao da Lei X com a vigncia da
Constituio (3)?
Segundo o entendimento doutrinrio que prevalece, a lei somente pode ser
recepcionada por uma nova Constituio quando da sua promulgao se estiver em
conformidade com a Lei Maior e plena vigncia, no havendo a repristinao neste
caso.
A repristinao o instituto jurdico pelo qual a norma revogadora de uma lei,
quando revogada, traz de volta a vigncia daquela que revogada
originariamente.
No sistema brasileiro infraconstitucional no possvel o efeito. Entretanto, a
que mencionamos possvel somente atravs da recriao da norma
revogada.
No sistema brasileiro constitucional, a repristinao tambm no admitida.
O que pode ocorrer a previso expressa da Constituio para manuteno
ou adoo de uma norma revogada pelo sistema imediatamente anterior.
21 A ab-rogao consiste na revogao total de uma lei pela edio de uma nova.
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Cssio Juvenal Faria
Mesmo assim, atente-se para o fato de que h criao da norma e no
repristinao.
Por fora do artigo 2, 3, do Decreto-Lei n. 4657, de 4-9-1942 (Lei de
Introduo ao Cdigo Civil) a norma s voltar a valer se isso estiver explicito
na outra norma, ou seja, no h repristinao automtica (implcita).
Art. 2. No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que
outra a modifique ou revogue.
1 A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando
seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que
tratava a lei anterior.
2 A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j
existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.
3 Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei
revogadora perdido a vigncia.
APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Com relao a este tema, havia uma doutrina clssica, desenvolvida por Rui
Barbosa, que propunha que as normas constitucionais eram divididas em dois
grupos: (i) autoaplicveis ou auto executveis; (ii) no-autoaplicveis ou no-auto
executveis.
Jos Afonso da Silva aponta o equvoco desta doutrina clssica, que contraria
esta distino: Todas as normas constitucionais, sem exceo, so
aplicveis. Disse isto porque todas as normas constitucionais, sem exceo,
so dotadas de eficcia jurdica, tomada no sentido de que todas elas so
capazes de produzir efeitos no mundo jurdico, em maior ou menor grau.
Assim, todas as normas so aplicveis, em maior ou menor grau.
Se todas as normas so dotadas de eficcia jurdica, com capacidade de
efeitos jurdicos (em maior ou menor grau), haveria um gradualismo eficacial
entre as normas. A partir desta premissa, as normas constitucionais seriam
classificadas quanto a sua eficcia jurdica. Haveria uma categoria das normas
constitucionais de eficcia PLENA, normas constitucionais de eficcia LIMITADA e
normas constitucionais de uma terceira categoria, qual seja a CONTIDA.
NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA PLENA
A norma de eficcia plena aquela que, por si s, possui a capacidade
de emanar todos os efeitos no mundo jurdico no precisa ser completada
pela atividade do legislador. Temos como exemplo o art. 1 da CF:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...)
Se algum impetrar um Mandado de Injuno contra uma norma de eficcia

plena ser carecedor da ao, por conta de ausncia da possibilidade jurdica do
pedido.
NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA JURDICA CONTIDA (REDUTVEL)
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Cssio Juvenal Faria
Art. 5, LVIII:
LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei; (Regulamento).
A Constituio, no obstante a proibio, expressamente autoriza a lei a criar

hipteses de exceo destes casos. A situao final da redao (salvo nas
hipteses previstas em lei) a chamada Clusula Expressa de Redutibilidade
Com efeito, temos a Lei 12.037/09 que, por meio do seu art. 3, cria
excees desnecessidade de identificao criminal. Isto deve-se Clausula
Expressa de Redutibilidade - que autoriza a lei a reduzir a eficcia da norma
constitucional:
Art. 3 Embora apresentado documento de identificao, poder ocorrer
identificao criminal quando: (...)
Pelo raciocnio acima exposto, as normas constitucionais que no

contivessem a Clausula Expressa de Redutibilidade seriam, contrario sensu,
irredutveis. Se a lei infraconstitucional afrontasse uma norma constitucional sem
esta clusula seria, portanto, inconstitucional.
Com efeito, no pode-se admitir a concluso de que, no havendo C.E.R., a
lei no possa criar excees aos princpios constitucionais. Todas as normas, de
maior ou menor grau, sero redutveis em face das polticas pblicas
vigentes.
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo
inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites
da lei.
Em que pese a CF diga que o advogado seja indispensvel administrao

da justia, uma lei infraconstitucional criou uma exceo, dizendo que possvel o
acesso ao judicirio por trabalhadores at certo valor da matria. O STF disse que
esta norma vlida pois razovel facilitao de acesso ao Poder Judicirio,
nada obstante a clusula constitucional no criar uma exceo por meio de C.E.R.
Com base na razoabilidade, a norma poder ser reduzida, mesmo
no havendo a Clusula Expressa de Redutibilidade.
Ainda, na Lei dos Juizados Federais, as partes podero designar, por escrito,
representantes para a causa, advogados ou no (podendo ser contadores, por
exemplo). Isto deve-se pelo fato de que contadores sabem bem mais de
contabilidade do que os advogados.
O STF disse que a imprescindibilidade no mbito cvel relativa, nada
obstante no exista a C.E.R. Veja que no mbito penal necessrio a defesa
tcnica, razo pela qual a defesa tcnica imprescindvel.
Todas as normas acima foram recepcionadas pela Constituio de 1988.
A razoabilidade encontra-se, ainda, intrnseca at mesmo na Clusula
Expressa de Razoabilidade. Existindo a C.E.R., mas tendo a lei infraconstitucional
exigido algo absurdo (ex.: identificao criminal para todos que tenham mais de
1,80m e olhos castanhos), no poder subsistir pela sua latente
inconstitucionalidade (por falta de razoabilidade).
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Cssio Juvenal Faria
Veja o art. 5, XII:
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia (1 gnero) e das comunicaes
(2 gnero) telegrficas (2 espcie), de dados (3 espcie) e das
comunicaes telefnicas (4 espcie), salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal; (Vide Lei n 9.296, de
1996)
No plano dos direitos fundamentais das pessoas, temos a inviolabilidade da

correspondncia, das comunicaes telegrficas, de dados e telefnicas, salvo, no
ltimo caso, sob ordem judicial. A Clusula Expressa de Redutibilidade est restrita
somente ltima hiptese a lei no poder criar excees nos demais casos, mas
sim somente no ltimo.
Note que no se usa a expresso ltimo se as hipteses no passem de
duas. Somente ser usada se a enumerao dos casos exceda a dois. No caso,
temos que as comunicaes telefnicas sero o ltimo caso (4), se visto na
totalidade dos casos; porm, se considerarmos que as espcies sejam meras
continuidades do gnero comunicaes, temos que o salvo, no ltimo caso
alcanar o gnero comunicaes e, portanto, todas as suas espcies (telegrficas,
de dados e comunicaes telefnicas).
Em que pese esta discusso, chegou ao STF a questo da recepo da lei
que permitia a devassa de correspondncias em que seriam utilizadas para
transporte de ilcitos. O Supremo disse que esta lei foi recepcionada pois, mesmo a
C.E.R. no alcanando nitidamente o mbito das correspondncias, pela
razoabilidade a lei seria recepcionada.
Ainda, a lei infraconstitucional criou inclusive uma exceo ao direito a vida,
no se punindo o aborto praticado contra o feto produto do estupro. A sobrevida
deste artigo do Cdigo Penal (que de 1940) foi recepcionado, mesmo diante do
direito vida expresso na Constituio Federal, com base no critrio da
razoabilidade.
NORMAS CONSTITUCIONAIS DE EFICCIA LIMITADA
So aquelas que no so dotadas de todos os elementos necessrios
para a produo da integralidade dos efeitos jurdicos que dela se espera.
Ela precisar ser completada, a fim de que todos os seus efeitos sejam emanados.
Exemplo:
No artigo 7, XI, a CF assegura aos trabalhadores, alm do seu salrio, a
participao nos lucros da empresa:
XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e,
excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em
lei;
Diz o inciso que, se os balanos apresentam supervit, os lucros devero ser

divididos tambm junto aos trabalhadores.
Aps a promulgao da CF de 1988, no houve a imediata aplicao das
regras do art. 7, XI, pois a norma possui eficcia limitada. Isto decorre da
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Cssio Juvenal Faria
expresso conforme definido em lei, regimento este que, na poca da
promulgao da CF, no existia.
A lei, neste caso, ir integrar a norma da Constituio.
Para a plenitude dos efeitos, preciso que a norma constitucional seja
completada ou integrada (tornada inteira), pela atuao do legislador - que
dever editar a lei. H a necessidade da chamada INTERPOSITIO LEGISLATORIS, ou
seja, a interposio (atuao interposta) do legislador para integrar a norma de
eficcia limitada, a fim de que plenitude dos efeitos acontea.
A concretude do direito previsto nesta norma fica na dependncia da
vontade do legislador porque, enquanto no h esta manifestao, ela no produz
as suas eficcias. A fim que de a vigncia no fique submetida a esta boa vontade
do legislador, h o Mandado de Injuno e a Ao Direta de
Inconstitucionalidade por Omisso fora a atividade legislativa por
interferncia do Judicirio.
Com efeito, todas as normas constitucionais so capaz de produzir efeitos. A
norma de eficcia limitada, sozinha, sem que tenha havido integrao, sim
capaz de produzir algum efeito no mundo jurdico (a fim de que seja coerente a
afirmao de Jos Afonso da Silva), mesmo que no plenamente.
Temos dois efeitos imediatos das normas constitucionais limitadas:
(i)
(ii)
Efeitos revogadores das leis que so contrrias aos seus

preceitos;
Efeitos paralisantes (inibidor) da atividade legislativa em
sentido contrrio atividade legislativa est vinculada aos
preceitos constitucionais, no podendo criar leis em sentido contrrio.
Produziu-se, portanto, efeitos, mesmo antes de atingir a eficcia plena.

Alguns manuais dizem que a norma constitucional de eficcia plena tem
aplicabilidade imediata, ao passo que a norma constitucional limitada tem
aplicabilidade mediata esta afirmao est errada, pois ambas tem
aplicabilidade imediata, ao passo que o que mediato a integralidade dos
efeitos.
Em suma: todas as normas constitucionais, ilimitadas ou limitadas,
seriam, na sua essncia, contidas.
PRINCPIO INSTITUTIVO
A norma constitucional de eficcia limitada pode prever a existncia de
um rgo, uma entidade. A existncia efetiva do instituto previsto fica na
dependncia da atuao do legislador.
Temos como exemplo a criao da Justia Militar Estadual por lei estadual,
art. 125, 3, CF. A lei dar corpo ao rgo decorrente de norma constitucional
de eficcia jurdica limitada.
PRINCPIO PROGRAMTICO
Trata-se de normas programticas que foram desenhadas pela CF e que
devem ser executadas, independente do partido poltico que esteja no poder.
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Cssio Juvenal Faria
A CF dirigente, ou seja, tem nmero grande de normas programticas,
necessitando de integrao pela criao de lei. Temos como exemplo a educao,
sade, etc. Por meio destas, h de se assegurar o mnimo existencial 22.
O art. 37, VII da CF traz o direito de greve ao servidor pblico.
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
especfica;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
O direito de greve ficou barrado por muito tempo por conta da falta de
norma reguladora exigida pela CF. Todavia, o STJ veio a afirmar que trata-se norma
constitucional de eficcia jurdica plena, pois o servidor pblico tem direito de
greve.
Contudo, uma lei poder estabelecer limites a esse direito. Portanto,
trata-se de norma constitucional de eficcia jurdica contida, ou seja, quanto
no houver a lei, o direito pleno (Celso Antonio Bandeira de Mello).
O STF, pacificando a questo, manifestou-se no sentido de dizer que trata-se
a norma de eficcia limitada:
O preceito constitucional que reconheceu o direito de greve ao servidor
pblico civil constitui norma de eficcia meramente limitada (grifo meu),
desprovida, em conseqncia, de auto-aplicabilidade*, razo pela qual, para
atuar plenamente, depende da edio da lei complementar exigida pelo
prprio texto da Constituio. A mera outorga constitucional do direito de
greve ao servidor pblico civil no basta - ante a ausncia de autoaplicabilidade* da norma constante do art. 37, VII, da Constituio - para
justificar o seu imediato exerccio. O exerccio do direito pblico subjetivo de
greve outorgado aos servidores civis s se revelar possvel depois da edio
da lei complementar reclamada pela Carta Poltica. (...). (Ministro Celso de
Mello).
* Professor j disse que no trata-se de aplicabilidade, mas sim de eficcia.
Existe Mandado de Injuno coletivo, mesmo no havendo norma expressa.

igual ao Mandado de Segurana coletivo. Ele no caber em face de norma de
eficcia plena. Para o caso do direito a greve, acima tratado, o STF entende que,
por ser norma de eficcia limitada, caber Mandado de Injuno coletivo.
Vale dizer que o Mandado de Injuno foi concedido pelo STF, porm no
teve qualquer efeito prtico, porque o Congresso Nacional permaneceu omisso
quanto lei.
MECANISMOS DE CONTROLE CONSTITUCIONAL

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
Ideia de supremacia das normas constitucionais perante todo o ordenamento
jurdico.
Deve-se guardar conformidade vertical com a norma constitucional.
22 Mnimo existencial d a possibilidade ao indivduo de buscar no judicirio a execuo do
direito que o governante no o fez, e.g., aes buscando vaga em creche, ou ao de
interveno cirrgica.
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Cssio Juvenal Faria
Controle de constitucionalidade a verificao de adequao, de
compatibilidade entre um ato jurdico qualquer e a CF. a verificao de
compatibilidade entre os atos normativos, lei, e a CF. Tem como finalidade
assegurar a supremacia da CF.
O exame de constitucionalidade de ato normativo dever preencher dois
requisitos, a saber: verificao formal e verificao material/substancial.
Orgnica
Formal
Objetiva
Formal
propriamente
dita
Inconstitucionalid
ade
Material
Subjetiva
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL
A inconstitucionalidade formal ocorre quando a forma no observada.
Quando a inconstitucionalidade afeta ao trmite esta denominada
inconstitucionalidade formal objetiva, quando, por sua vez repousa sobre a
competncia para a iniciativa do processo legislativo, denomina-se de
inconstitucionalidade formal subjetiva. As inconstitucionalidades formais,
diferente das materiais, so sanveis.23
A verificao formal poder ser orgnica ou formal propriamente dita,

sendo esta ltima subdivida em subjetiva e objetiva. Apesar de o problema ser de
forma, s vezes necessrio questionar a matria para saber a forma correta.
Ocorrendo a violao de uma dessas situaes (formal ou material) haver
lei inconstitucional.
A inconstitucionalidade formal resulta da violao ou de regras de
competncia legislativa (ex.: lei estadual promulgando Cdigo Penal para o
Estado de So Paulo - a forma est errada, pois somente poderia ocorrer mediante
lei federal competncia lato sensu) violao orgnica; ou de regra de
procedimento - trata-se da violao formal propriamente dita.
A primeira possibilidade a se considerar, quanto ao vcio de forma, a
denominada inconstitucionalidade orgnica, que se traduz na
inobservncia da regra de competncia para a edio do ato (...). De
outra parte, haver inconstitucionalidade formal propriamente dita se
determinada espcie normativa for produzida sem a observncia do
processo legislativo prprio. (2006, 26-27).24
23 http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20110629134909951&mode=print
24 http://www.ambito-juridico.com.br/site/?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11234&revista_caderno=9
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Cssio Juvenal Faria
Note que a natureza de uma Emenda Constitucional promulgada durante a
vigncia de limitaes circunstanciais (Estado de Sitio, Estado de Defesa, etc.) ser
de inconstitucionalidade orgnica, pois o Congresso, naquele momento, no
tinha competncia o poder estava afastado, de momento.
O procedimento de elaborao das leis est disciplinado na CF; se houver
violao em alguma regra desse procedimento, haver norma inconstitucional. A
inconstitucionalidade no volta-se matria tratada, mas sim prpria criao da
lei. A violao de qualquer regra de procedimento legislativo estabelecido na CF
ser objetiva (ex.: aprovao de Lei Complementar por maioria simples).
H uma especfica, ligada ao poder de iniciativa da lei, que se denomina
subjetiva trata-se de vcio de iniciativa. Ser uma inconstitucionalidade formal
propriamente dita subjetiva, pois a pessoa que criou a lei, que teve a iniciativa, era
incompetente. Portanto, diz respeito pessoa que a props.
Veja o exemplo:
Querendo estatuir uma nova disciplina em matria tributria, apresentado
um projeto de lei ordinria (1) por um desembargador de justia (2) ao Congresso
Nacional, que aprova por maioria simples (3). Temos trs inconstitucionalidades
formais: 1) inconstitucionalidade formal orgnica; inconstitucionalidade formal
propriamente dita subjetiva; 3) inconstitucionalidade forma propriamente dita
objetiva.
INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL
A inconstitucionalidade material verificada quando, o contedo de uma
espcie normativa, afronta totalmente ou parcialmente, outro
dispositivo constitucional, com mesmo tema. Este tipo de vcio
insanvel, por ser impossvel de convalescimento da espcie normativa. 25
Teremos inconstitucionalidade material quando uma lei viole clusula

ptrea, por exemplo. Mesmo que tenha sido observado todo o procedimento
legislativo, a competncia para propor e a forma correta, teremos uma
inconstitucionalidade.
H tambm inconstitucionalidade material decorrente da violao do
princpio da razoabilidade e da proporcionalidade, quando um projeto de lei
visa aumentar a pena do crime de ameaa, sendo absolutamente desarrazoada se
comparada com os demais bens jurdicos assegurados no ordenamento.
Pedro Lenza defende a ideia de vcio de decoro parlamentar como outra
forma de inconstitucionalidade da norma. Normas derivadas de quebra de decoro
parlamentar seriam inconstitucionais. Temos como exemplo o caso do mensalo: a
venda de voto para aprovao de leis no CN faria com que estas leis fossem
inconstitucionais.
86
Cssio Juvenal Faria
Clusula Ptrea
Razoabilidade
Inconstitucionalida
de Material
Proporcionalidade
Vcio de decoro
parlamentar
Os Trs Poderes tm a funo constitucional de supremacia da CF.

Portanto, podem realizar o controle de constitucionalidade da norma. O CN
deve observar o procedimento legislativo para a criao da lei.
J a Comisso de Constituio e Justia aprecia a constitucionalidade
do projeto de lei por meio de um controle prvio.
Poder o Chefe do Executivo vetar projeto de lei em razo da
inconstitucionalidade (ou por contrariedade ao interesse pblico).
Note que o controle feito pelos poderes Legislativo e Executivo
prvio.
J o controle feito pelo Judicirio posterior, ou seja, quando a lei j
estava em vigncia. um controle para reprimir (controle repressivo).
Orgnica
Formal
Objetiva
Formal
propriamente dita
Subjetiva
Inconstitucionalida
de
Clusula Ptrea
Razoabilidade
Material
Proporcionalidade
Decoro
Parlamentar
Poder o Judicirio realizar controle preventivo de constitucionalidade de

projeto de lei?
CONTROLE PREVENTIVO E REPRESSIVO
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Cssio Juvenal Faria
Se o controle for realizado antes da promulgao da Lei inconstitucional, ter a
natureza preventiva.
Imagine um projeto de lei que verse sobre salrios de vereadores
apresentado por pessoa incompetente. O P.L. encaminhado C.C.J., a fim de que
seja verificada a constitucionalidade - neste caso, ser preventiva realizada pelo
Legislativo. Agora, imagine que os membros do legislativo estejam brigados com o
Prefeito, e aprovem a constitucionalidade da lei. O Prefeito (Executivo), analisando
a questo, veta o Projeto de Lei trata-se de um controle ainda preventivo. A
Cmara de Vereadores, visando represlias, derruba o veto e promulga a lei. Neste
caso, a inconstitucionalidade a ser declarada pelo Judicirio ser repressiva.
Assim, todos os trs poderes so responsveis pela realizao de
controle de constitucionalidade.
de bom tom ressaltar que o controle repressivo tpico feito pelo
Judicirio.
O sistema constitucional, porm, prev que, em algumas hipteses, o
Legislativo possa fazer, alm do seu natural controle preventivo, um controle
repressivo.
Veja os casos:
O legislativo promulga uma lei que depende de regulamentao pelo
executivo. Caso este regulamento seja incompatvel com a lei (criando novas
obrigaes, por exemplo), o Congresso, com base no art. 49, V, poder sustar o
Regulamento isto , tecnicamente, o controle repressivo de constitucionalidade,
pois a lei j encontra-se promulgada:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder
regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;
O Presidente, quando edita uma Medida Provisria, dever pautar-se por

relevncia e urgncia no caso concreto. Estes requisitos devero ser analisados
pelo Congresso Nacional. O controle, tambm nesta hiptese, um controle
repressivo por parte do Legislativo.
J o Executivo, caso entenda que h inconstitucionalidade, dever
suscitar a interferncia do Judicirio somente realizando o controle preventivo:
Aps o advento da CF de 1988, que previu o controle concentrado de
constitucionalidade, conferindo ao Presidente e aos Governadores
legitimidade para a propositura das respectivas aes ADI e ADC (acrescida
pela EC n 3, de 17.03.1993) junto ao STF, consoante disposto no art. 103, I
e V, da CF, alguns doutrinadores passaram a questionar essa possibilidade do
Executivo deixar de aplicar lei por entend-la inconstitucional, sob os
argumentos de que: a Separao dos Poderes conferiu ao Judicirio o
monoplio da retirada das normas inconstitucionais do ordenamento jurdico,
tendo o Executivo legitimidade para provocar, de forma concentrada, referido
controle, inclusive podendo pedir deciso cautelar sobre o assunto; o
princpio da presuno de constitucionalidade das leis exige o cumprimento
destas; existe uma vocao do Executivo ao autoritarismo.
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Cssio Juvenal Faria
Parte da doutrina, porm, entende ser possvel o controle repressivo por
parte do Executivo:
A prevalecer esse argumento da legitimidade para ADI/ADC impedir a
suspenso da aplicao de leis inconstitucionais pelo Executivo -, os Prefeitos,
que no detm legitimidade para provocar o controle concentrado de
constitucionalidade junto ao Judicirio, continuariam a poder deixar de aplicar
norma tida por inconstitucional, em posio superior a do Presidente e a dos
Governadores.
No bastasse isso, o Executivo, como Poder estatal, tambm deve obedincia
Constituio, e como atualmente a compreenso dos textos legais deve ser
feita a partir da leitura e conformao com a Constituio, impossvel exigirse a necessria mediao do Judicirio para que o Executivo possa aplicar o
texto constitucional.26
O membro da casa em que esteja acontecendo a violao de regra

constitucional, seja pelo procedimento, seja pela matria, poder impetrar Mandado
de Segurana no STF a fim de que seja feito um controle preventivo.
A nica hiptese de controle preventivo a ser realizado pelo Judicirio
sobre projeto de lei em trmite na Casa Legislativa para garantir ao
parlamentar o devido processo legislativo, vedando a sua participao em
procedimento desconforme com as regras da Constituio. Trata-se, como
visto, de controle exercido, no caso concreto, pela via de exceo ou defesa,
ou seja, de modo incidental (LENZA, 2004, pg. 214). 27
Executivo
Preventivo
Repressivo (exceo tema no pacfico na
doutrina)
Legislativo
Preventivo
Repressivo (exceo)
Judicirio
Preventivo (exceo)
Repressivo
CONTROLE JUDICIRIO DE INCONSTITUCIONALIDADE

a verificao de compatibilidade entre a lei ou outro ato normativo, feita esta
verificao por um rgo da estrutura do Poder Judicirio, segundo mecanismos
processuais adequados.
Existem alguns pases que adotam a chamada jurisdio constitucional
concentrada, ao passo que outros adotam a jurisdio constitucional difusa.
O que as distingue que os primeiros adotam o mtodo reservado de
controle o controle de constitucionalidade das leis s pode ser feito por um
nico rgo (de cpula do Poder Judicirio). Caracteriza-se pela concentrao, com
exclusividade, em um nico rgo. No Brasil, seria o STF. conhecido como
sistema austraco;
26 Leia mais: http://jus.com.br/artigos/23703/o-controle-de-constitucionalidade-das-leis-e-opoder-executivo#ixzz32MGq1Dyr
27 http://pensandodireitolex.blogspot.com.br/2011/03/controle-de-constitucionalidade.html
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Cssio Juvenal Faria
J para os segundos, todo e qualquer rgo do Poder Judicirio, de
qualquer grau de jurisdio, poderia fazer, naquele processo sob sua
jurisdio, controle de constitucionalidade. conhecido como sistema norteamericano.
Jurisdio
concentrada
constitucional
Jurisdio constitucional difusa
Mtodo reservado de controle
Qualquer rgo do Judicirio realiza o

controle
Sistema austraco
Sistema norte-americano
Veja o art. 97 da CF:

Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos
membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
o chamado princpio da reserva de plenrio (full bench).
"A exigncia, conhecida como clusula de reserva de plenrio, deve ser

observada no apenas no controle difuso, mas tambm no concentrado,
sendo que neste a Lei n. 9.868/99 exigiu o qurum de maioria absoluta
tambm para a hiptese de declarao de constitucionalidade.
A observncia da clusula da reserva de plenrio no necessria na
hiptese de reconhecimento da constitucionalidade (princpio da
presuno de constitucionalidade das leis), inclusive em se tratando de
interpretao conforme, e no se aplica s decises de juzes singulares,
das turmas recursais dos juizados especiais, nem ao caso de norecepo de normas anteriores Constituio.
A inobservncia desta clusula, salvo no caso das
excees
supramencionadas, acarreta a nulidade absoluta da deciso proferida pelo
rgo fracionrio."28
Em que pese a redao do art. 97, verifica-se que no Brasil um juiz singular
pode declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. Isto porque a
Constituio no deu somente aos Tribunais esta capacidade; disse apenas a
formalidade da sua manifestao quando ocorrer dentro de um Tribunal
necessrio ser feito no plenrio, com maioria absoluta. Isto tudo sem prejuzo da
manifestao de inconstitucionalidade por um juiz singular.
O mtodo brasileiro, todavia, no igual ao norte-americano. No Brasil, o
mtodo sui generis, na medida em que so aplicados ambos os mtodos
pode ser ajuizada uma ADI junto ao Supremo Tribunal Federal, sem prejuzo que a
mesma lei esteja sendo verificada por processos singulares em primeira instncia.
O STF, com base nesta caracterstica, denominou o sistema brasileiro como
MTODO MISTO.
86
Cssio Juvenal Faria
A discusso de inconstitucionalidade em juzos singulares dever ser
objeto da causa de pedir, e no o pedido direto. Veja o exemplo:
Um Auto de Infrao e Imposio de Multa (AIIM), lanado com base em lei
inconstitucional, poder gerar uma Ao Anulatria, que ter como pedido a
anulao do AIIM e como causa de pedir a inconstitucionalidade da lei instituidora
do tributo. O magistrado, por imperativo lgico, dever verificar esta questo
prejudicial (?) da inconstitucionalidade, para somente aps atingir o pedido. A
norma est sendo concretamente considerada neste controle difuso. Os efeitos
desta deciso estaro restritos s partes do processo (efeitos inter partes).
J o Procurador Geral, verificando a inconstitucionalidade da lei, poder
ingressar com uma ADI no STF, cujo pedido a declarao de inconstitucionalidade
da lei. a norma abstratamente considerada neste caso. Os efeitos desta deciso
sero erga omnes, com efeito vinculante.
Veja a diferena de controle, permitida pelo ordenamento brasileiro:
CONTROLE
POR VIA DE EXCEO
CONTROLE
POR VIA DE
AO
Mtodo aberto, difuso
Mtodo reservado, concentrado
Controle Concreto
Controle Abstrato
Controle Incidental
Controle Principal
Processo Subjetivo
Processo Objetivo
Efeitos Inter Partes
Efeitos Erga Omnes

Deciso
Declaratria
O controle por via de exceo concreto porque se faz diante de um

caso concreto. O empresrio que pede a anulao do AIIM por inconstitucionalidade
de lei suscita o instituto com base em um caso concreto; o controle por via de
ao abstrato, pois o Procurador Geral pede que o STF, no plano da abstrao
(sem nenhum interesse particular especificamente em jogo), que a norma seja
declarada inconstitucional.
No caso em que o empresrio ajuizou processo objetivando a anulao do
AIIM, o pedido no ser a declarao de inconstitucionalidade da norma, mas sim a
mera anulao do AIIM a questo constitucional, que colocada no processo, no
a principal, sendo, portanto, incidental (ou prejudicial, no mbito civil). A
soluo do mrito est ligada visceralmente questo inconstitucional (incidenter
tantum apenas incidental); na ao protocolada no STF, a questo da
constitucionalidade principal.
O processo, por via de exceo, subjetivo porque h um conflito entre
partes, entre sujeitos (o empresrio x o fisco), se regendo pelos princpios do
processo subjetivo (lide, resistncia, etc.); na via de ao, o processo tem clara
natureza objetiva, pois no visa defender o direito subjetivo de ningum
identificvel a sua finalidade garantir a soberania da Constituio. No h
conflito de interesses neste caso apenas que seja assegurada a supremacia da
Constituio. Por isso mesmo que no h autor, mas sim requerente e
requerido (aquele que editou a norma).
No processo em que o empresrio postulou a anulao do AIIM, caso obtenha
uma deciso favorvel, os efeitos da inconstitucionalidade recairo somente entre
86
Cssio Juvenal Faria
as partes do processo; j em sede de controle concentrado, os efeitos recairo
erga omnes (em relao a todas as pessoas), pois o STF declara a
inconstitucionalidade a todos.
A natureza jurdica da deciso do STF e do juiz singular/Tribunal
declaratria: declara a nulidade da lei desde a sua promulgao 29. Toda a deciso
que reconhece a inconstitucionalidade , portanto, ex tunc (desde ento)
retroage e atinge a lei no seu nascedouro (muda somente o mbito da sua
incidncia).
CONTROLE POR VIA DE EXCEO
Baseadas em uma Lei Federal, diversas pessoas contraem relaes jurdicas,
gerando obrigaes e direitos. Imagine que entre A e B, surja situao de
litigiosidade: B recusa-se a cumprir obrigao decorrente da Lei perante A. A ajuza
ao em relao a B, pedindo que seja cumprida a obrigao. O juiz monocrtico,
recebendo a ao, manda citar B, que suscita a inconstitucionalidade da Lei Federal.
O magistrado, com base nesta resposta, dever verificar se a lei vlida para que
seja dado azo ou no ao pedido de A.
Imagine que o magistrado afaste a questo da inconstitucionalidade30
e d procedncia ao pedido de A. B, irresignado, apela ao Tribunal de Justia,
suscitando novamente a inconstitucionalidade da lei, requerendo a reforma do
decisum, com a improcedncia da ao. A Cmara, formada por trs
Desembargadores, entende que h a inconstitucionalidade da Lei Federal
(questo prejudicial). Porm, no podero declarar, pelo princpio da reserva
de plenrio. Para que no fique sem soluo, institudo um Incidente de
Inconstitucionalidade, atravs de um acrdo simples (art. 97 da CF, na forma
dos arts. 480 e ss. do CPC), sendo remetidos os autos apreciao do Tribunal
Pleno.
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos
membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
Art. 480. Argida a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do poder
pblico, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo turma
ou cmara, a que tocar o conhecimento do processo.
Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for
acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser submetida a questo ao
tribunal pleno (hiptese do caso proposto).
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao
plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j
29 Sem prejuzo da possibilidade de ocorrncia da modulao dos seus efeitos pelo STF.
30 Cabe ressaltar que o juiz singular no declara a inconstitucionalidade da lei; apenas deixa
de aplic-la ao caso concreto em razo de consider-la inconstitucional, porquanto somente
na forma do art. 97 da Constituio Federal que pode ocorrer a declarao de
inconstitucionalidade (http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2349).
86
Cssio Juvenal Faria
houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal
sobre a questo. (Includo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)
Art. 482. Remetida a cpia do acrdo a todos os juzes, o presidente do
tribunal designar a sesso de julgamento.
1o O Ministrio Pblico e as pessoas jurdicas de direito pblico
responsveis pela edio do ato questionado, se assim o requererem,
podero manifestar-se no incidente de inconstitucionalidade, observados os
prazos e condies fixados no Regimento Interno do Tribunal. (Includo pela
Lei n 9.868, de 10.11.1999)
2o Os titulares do direito de propositura referidos no art. 103 da
Constituio podero manifestar-se, por escrito, sobre a questo
constitucional objeto de apreciao pelo rgo especial ou pelo Pleno do
Tribunal, no prazo fixado em Regimento, sendo-lhes assegurado o direito de
apresentar memoriais ou de pedir a juntada de documentos. (Includo pela Lei
n 9.868, de 10.11.1999)
3o O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade
dos postulantes, poder admitir, por despacho irrecorrvel, a manifestao de
outros rgos ou entidades. (Includo pela Lei n 9.868, de 10.11.1999)
Existe, tecnicamente, uma ciso de competncia por um critrio

funcional por fora de regra constitucional, a competncia para a declarao de
inconstitucionalidade do Tribunal Pleno:
Art. 93 (...)
XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco (mnimo 26)
julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze
e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies
administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno,
provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio
pelo tribunal pleno; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de
2004)
Quando cria-se um rgo Especial, delega-se a este rgo a funo

jurisdicional de declarar a inconstitucionalidade. O rgo Especial faz as
vezes do Tribunal Pleno, participando Desembargadores tanto da rea cvel, quanto
da criminal. A metade das vagas ser por antiguidade (13 membros, chamados
natos) e a outra metade (12 membros), por via de eleio.
No caso posto, ser nomeado um novo Relator, no rgo Especial. Exige-se a
maioria absoluta (13 votos) para a declarao de inconstitucionalidade da Lei
Federal. Note que, ao rgo Especial, caber somente ir decidir sobre a
questo prejudicial, exclusivamente no adentrando ao mrito da ao
originria.
Repita-se: h uma ciso de competncia constitucional quando ocorre a
instaurao do rgo Especial para julgamento de questes prejudiciais.
Sobrevir do rgo Especial um julgamento que ir gerar um novo acrdo
( o segundo acrdo proferido nos autos). Com o acrdo juntado aos autos,
dever o processo retornar Cmara de origem, a fim de que seja complementado
o julgamento com a apreciao do mrito da questo (pois j superada a questo
prejudicial pelo O.E.).
86
Cssio Juvenal Faria
A questo constitucional dos autos j foi decidida pelo O.E., sendo
improprio dizer que necessrio que a Cmara julgue igualmente ao
O.E., uma vez que a questo competente ao O.E. j foi analisada exaustivamente.
No caso acima narrado, haver a procedncia da apelao de B, com base
na inconstitucionalidade declarada pelo O.E. j h uma sentena e trs acrdos
(pela possvel inconstitucionalidade e consequente ciso de competncia; pela
inconstitucionalidade proferida pelo O.E.; pelo mrito) neste instante.
Agora, imagine que, ao apelar, o Relator, o Revisor e o Vogal entendam pela
constitucionalidade da lei o argumento de B seria incuo e irrelevante, no sendo
a lei inconstitucional. Este rgo fracionrio (trs desembargadores) pode
declarar a constitucionalidade. Neste caso, no h violao ao princpio da
reserva de plenrio, uma vez que ao rgo Especial caberia apenas a
declarao de inconstitucionalidade.
Isto porque h a presuno de constitucionalidade da lei. Se uma cmara j
se pronunciou pela constitucionalidade, no h porque novamente submeter a
matria apreciao do Tribunal Pleno. A constitucionalidade, em tese, est mais
do que comprovada.
Na hiptese primria (de procedncia do pedido de inconstitucionalidade
pelo rgo especial e posterior julgamento do mrito pelo rgo comum), o
advogado de A, sucumbente, poder valer-se da Smula 513 do STF a fim de
recorrer ao Supremo Tribunal Federal.
A deciso que enseja a interposio de recurso ordinrio ou extraordinrio
no a do plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a
do rgo (cmaras, grupos ou turmas) que completa o julgamento do feito.
Com efeito, esta Smula determina que o prazo recursal se iniciar somente
com a publicao do terceiro acrdo, que completa o julgamento com a anlise do
mrito.
O art. 102 da Constituio Federal estabelece que o STF tem competncias
originrias e recursais significa que processos chegaro ao STF atravs da
interposio de recursos, mormente o Recurso Extraordinrio, previsto no inciso III:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica
ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a) contrariar dispositivo desta Constituio;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta
Constituio.
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
No caso posto em apreo, a alnea que justificar o Recurso Extraordinrio

ser a b Tribunal declarou a inconstitucionalidade de lei federal. A ltima
palavra sobre a inconstitucionalidade de uma lei federal ser do STF, portanto.
86
Cssio Juvenal Faria
Imagine que, admitindo-se o processamento do Recurso Extraordinrio de A,
verifica-se que o processo um leading case primeiro caso que trata sobre a
matria. Neste ponto, necessrio um apontamento:
O STF possui uma diviso interna, entre duas Turmas de cinco Ministros cada,
mais o Presidente. Com a chegada do RE de A, o processo distribudo relatoria
de um Ministro pertencente Primeira Turma. A Primeira Turma poder declarar a
constitucionalidade da lei federal; porm, no poder declarar a
inconstitucionalidade, por conta do princpio da reserva de plenrio (mesma
situao dos Tribunais de Justia: a Cmara pode declarar a constitucionalidade,
mas somente o rgo Especial (ou plenrio) pode declarar a inconstitucionalidade).
Por conta desta dicotomia, e em razo de convenincia, h uma regra
regimental que determina que a Primeira Turma encaminhe os autos ao Tribunal
Pleno do STF (afeta ao Tribunal Pleno).
Por seis votos a cinco, o Tribunal Pleno do STF declara a
inconstitucionalidade da lei federal. Assim, o STF declarou, incidenter tantum
(apenas incidentalmente) a inconstitucionalidade da lei. Nesta fase processual, no
h o retorno dos autos origem todas as questes que tenham sobrevivido
nesta fase devero ser julgados pelo STF.
A natureza jurdica desta deciso declaratria declara-se que a lei
federal nula desde a data da sua promulgao. Ir operar retroativamente, mas
com efeitos inter partes no afetando demais relaes, no participantes do
processo, que tomaram como base a mesma lei federal. So atingidas somente as
partes A e B.
Transitando em julgado esta deciso, caber ao Supremo Tribunal Federal
fazer uma comunicao formal ao Senado Federal, nos termos do art. 52, X da
CF, a fim de que este rgo do legislativo suspenda a execuo, no todo ou em
parte, da lei declarada inconstitucional.
A comunicao sempre feita ao Senado, mesmo que fosse declarada a
inconstitucionalidade de uma lei municipal frente Constituio Federal. O
Presidente do Senado coloca a matria em deliberao e, se forem pela
manuteno da inconstitucionalidade, expediro resoluo, suspendendo
arbitrariamente os efeitos da lei declarada inconstitucional. No revogam a
lei, apenas suspendem os seus efeitos (a lei permanece vigente, mas no
eficaz). Na via de ao, no feita a comunicao ao Senado, pois a deciso
do Supremo j produz efeitos erga omnes. Na via de exceo, a deciso
produz efeitos inter partes, mas pode vir a produzir efeitos erga omnes se o
Senado assim determinar aps comunicao do Supremo. 31
Este o mecanismo mais antigo para que sejam estendidos os efeitos do

julgamento do supremo s demais relaes.
A Emenda 45 trouxe a possibilidade que a deciso tomada em um processo
singular, concreto (e no ADI, abstrato), sirva a fim de que seja proferida uma
sumula vinculante. Com efeito, a smula vinculante tem o condo de dar a esta
31
http://www.webjur.com.br/doutrina/Direito_Constitucional/Controle_de_constitucionalidade.ht
m
86
Cssio Juvenal Faria
deciso incidenter tantum, que originariamente seria inter partes e no vinculante,
efeitos erga omnes e vinculantes a todo o Pas.
O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante
deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre
matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na
imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do
Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas
federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou
cancelamento,
na
forma
estabelecida
em
lei
(http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=1035).
Note que se houvesse a sumula vinculante no caso, afastaria at a

necessidade de cientificao do Senado Federal quanto ao entendimento do
STF naquele caso concreto e especfico.
Note uma outra situao hipottica:
A CF estabelece que ningum pode receber uma remunerao inferior a um
salrio mnimo. Ainda, h uma lei que diz que nenhum militar pode receber soldo
menor do que um salrio mnimo. Porm, esta mesma lei diz que a pessoa que
inicia no servio poder receber apenas metade de um salrio mnimo.
Com base nisso, foram propostas inmeras aes, requerendo o pagamento
da diferena sob o fundamento da inconstitucionalidade da lei no dispositivo que
menciona o pagamento da metade do salrio mnimo.
Algumas aes desta natureza chegaram ao STF, emparelhando-se com o
julgamento do Soldado Joo (leading case). Com efeito, o STF, aps anlise das
peculiaridades da situao, declarou a constitucionalidade da lei. Esta deciso
no tem efeito vinculante e possui efeitos inter partes. Porm, com base na
existncia de demais precedentes, o STF editou a Smula Vinculante n 6:
No viola a Constituio o estabelecimento de remunerao inferior ao salrio
mnimo para as praas prestadoras de servio militar inicial.
A partir da edio desta smula, a deciso do STF passou a ter efeitos

vinculantes. A partir da, se o juiz de primeira instncia declarasse a
inconstitucionalidade da lei, poderia qualquer interessado propor uma Reclamao
diretamente ao STF.
Pela violao da smula vinculante, ser possvel a interposio de uma
Reclamao que, se acolhida, faz com que o STF casse a deciso tomada pelo juiz
em primeira instncia.
A Smula Vinculante tem o condo de fazer com que o STF decida, por
meio de um controle concreto (e no abstrato, como a ADI, por exemplo), todas
as inmeras aes que possuem a discusso de constitucionalidade no seu bojo.
Ainda, note outro caso:
A Lei de Crimes Hediondos dizia que a pena deveria ser cumprida,
inicialmente, em regime integralmente fechado. Em sede de habeas corpus
(controle difuso e concreto), o STF decidiu que a norma seria inconstitucional por
seis votos contra cinco por ela prpria, no teria efeitos erga omnes e nem efeitos
86
Cssio Juvenal Faria
vinculantes. Para que fosse dado este carter, seria necessrio uma smula
vinculante, editada a partir de oito votos favorveis para tanto no processo.
Com o passar do tempo, o STF conseguiu mais votos, a fim de que fosse
editada uma Smula Vinculante, a de n 26:
Para efeito de progresso de regime no cumprimento de pena por crime
hediondo,
ou
equiparado,
o
juzo
da
execuo
observar
a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990,
sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos
objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de
modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.
Antes de obteno destes votos (que permitiram a edio da Smula), um

Defensor desejou a libertao do seu paciente por meio de Reclamao, que foi
prontamente afastada pelo STF vez que, at ento, no havia uma smula, mas
sim to somente um mero precedente decorrente de deciso com efeitos inter
partes. Porm, em sede de HC, o STF determinou a soltura do paciente portanto, a
prejudicialidade da Reclamao no afasta a possibilidade do HC.
Ainda, note este caso:
A Cmara Reservada ao Meio ambiente, numa Ao Civil Pblica,
contrariando o que dispem o art. 18 da LACP (no necessrio antecipao de
custas e honorrios), determinou que fosse depositado os honorrios periciais,
dizendo, no s claras, que o dispositivo seria inconstitucional. O MP de So Paulo
apresentou uma Reclamao ao STF, pelo fato de que o rgo fracionado, no
expressamente, declarou a inconstitucionalidade de uma lei, o que afronta a
Smula Vinculante 10:
Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo
fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua
incidncia, no todo ou em parte.
Em suma: a Smula Vinculante possui o mesmo efeito de trazer a

possibilidade de Reclamao que advm dos casos de controle abstrato de
constitucionalidade.
Por fim, imagine o seguinte caso:
Suponha a vigncia de uma Lei Tributria Federal X, que inaugura um fato
gerador cometido por inmeros contribuintes. No concordando com a cobrana, o
contribuinte A ajuza uma ao declaratria, com pedido incidental de
J
em
sede
recursal,
o
TRF
declara
a
inconstitucionalidade da norma. Todavia, neste meio tempo, outros cinco mil
contribuintes ingressaram com processo baseado nas mesmas causas de pedir e
pedido.
A fim de que o Tribunal Pleno do TRF no se rena mais cinco mil vezes para
julgar a mesma matria, o CPC (por meio da Lei 9.756/98, que acrescentou o p.u. ao
art. 481) permite a mitigao do princpio da reserva de plenrio.
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao
plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j
86
Cssio Juvenal Faria
houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal
sobre a questo. (Includo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)
Nestes casos, a Secretaria ir juntar uma cpia reprogrfica do acrdo

do Tribunal Pleno que j julgou a inconstitucionalidade, permitindo que a Turma do
TRF julgue a ao.
J
expressa
Federal,
proferida
nas causas de inconstitucionalidade julgadas pelo STF, h a previso

na Constituio Federal da comunicao, por meio de ofcio, ao Senado
acerca da deciso de inconstitucionalidade incidenter tantum
numa relao inter partes.
Permitir que o Senado Federal faa valer a competncia prevista no art. 52,
X da CF:
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal;
A Resoluo do Senado Federal tem o poder de suspender a eficcia

jurdica da lei. Esta suspenso se dar de forma abstrata comunica-se o Senado
Federal para se viabilizar a extenso subjetiva dos efeitos do julgado,
produzindo-se efeitos erga omnes. Veja o quadro abaixo:
DECISO
DO
STF
RESOLUO
DO
SENADO FEDERAL
Afetar a relao inter partes;
Afetar relaes erga omnes;
Ter efeitos ex tunc.
Ter efeitos ex nunc.
Note que a Resoluo do Senado, mesmo tendo efeitos erga omnes, no

atingir a parte se ela no houver suscitado em sua demanda pois as relaes
jurdicas j constitudas no so atingidas graas ao efeito ex nunc.
A Resoluo do Senado Federal, por fora de entendimento do Supremo
Tribunal Federal, um ato discricionrio. Isto resulta na possibilidade do Senado
expedir ou no a sua Resoluo, conforme julgar necessrio e conveniente.
A comunicao do STF ao Senado, porm, obrigatria. Se, por um lapso,
a comunicao do STF no ocorrer, a competncia do Senado no restar esvaziada
vale dizer, poder o legislativo atuar de ofcio, expedindo a competente
Resoluo.
O controle por via de exceo, seja por afronta da Constituio
Federal ou Estadual, caber sempre, mesmo em caso envolvendo Leis
Municipais que no permite o ajuizamento de ADI contra si, por exemplo. Neste
caso, envolvendo Leis Municipais, a notificao ao Senado Federal tambm
ocorrer, pois o art. 52, X, no adjetivou o substantivo lei na sua redao.
Poder, portanto, o Senado suspender a execuo da lei.
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei (federal, estadual ou
municipal) declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal;
Em suma: a comunicao, considerando que o STF possa declarar

incidentalmente a inconstitucionalidade de Lei Federal, Estadual ou Municipal, ser
86
Cssio Juvenal Faria
destinada ao Senado Federal que, com base na sua discricionariedade, ir
suspender ou no a execuo destas leis, com efeitos erga omnes e ex nunc.
O Senado Federal, tendo suspendido a execuo da lei, no poder
voltar atrs da sua deciso. um ato poltico negativo a competncia
dada foi para suspender, e no para reestabelecer por ato de vontade prpria a lei.
Se fosse possvel, causaria uma enorme insegurana jurdica. Haveria, ainda, a
prtica de atos legislativos unicamente pelo Senado Federal, sem respeitar o
sistema bicameral mais um motivo que milita contra a possibilidade de
reestabelecimento por ato de vontade prpria.
CONTROLE POR VIA DE AO
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE (ADI)
Ser proposta por quem de direito, diretamente no Supremo Tribunal Federal, de
acordo com o art. 102 da CF:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal
ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993)
A finalidade da ADI assegurar um controle abstrato a fim de fazer valer

a supremacia da Constituio. No h lide, portanto h interesse objetivo e
no subjetivo.
Nesta sede, no h a necessidade de comunicao da deciso ao
Senado Federal haver o efeito erga omnes da deciso.
OBJETO
Poder ser objeto lei ou ato normativo federal ou estadual que viole
qualquer norma da Constituio Federal.
Seria possvel a ADI se uma lei municipal violasse claramente algum
dos princpios constitucionais?
Neste caso, aplica-se o princpio do inclusio unius alterius exclusio
(aquilo que no foi includo foi excludo): se so trs as esferas, e somente a federal
e a estadual so mencionadas, porque a esfera municipal foi excluda. Portanto, a
lei municipal no objeto de controle abstrato por via de ADI.
Propositadamente porque o silncio foi deliberado e consciente. Nem h falar
em lacunas ou vazios normativos. A proibio teve alcance prtico. Foi para
impedir uma avalancha de aes, de milhares de Municpios, que poderiam
inviabilizar, ainda mais, as atividades do Supremo Tribunal Federal. 32
32 http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2349
86
Cssio Juvenal Faria
A ausncia da previso de lei municipal, portanto, no seria omisso, mas
sim deliberadamente a excluso. De acordo com o STF, trata-se de um silncio
eloquente.
Lembre-se que lei municipal pode ser declarada inconstitucional pelo STF
em controle difuso de constitucionalidade.
Lei distrital a lei aprovada pela Cmara Legislativa do Distrito Federal.
Neste caso, poder a lei distrital ser objeto de ADI?
Em primeiro lugar, deve-se definir qual a competncia da Cmara Legislativa
do Distrito Federal. Com efeito, sabe-se que a Cmara Legislativa do Distrito Federal
possui poder maior que a Assembleia Legislativa dos Estados, pois tem a
competncia legislativa estadual e municipal (h uma concentrao de
competncia). Lembre-se que no h uma quarta espcie de lei h somente
lei municipal, estadual e federal.
Portanto, se a matria aprovada pela Cmara Legislativa for de natureza
estadual, poder ser objeto de ADI; se a matria versar sobre a competncia
municipal, no poder ser objeto do ADI.
Veja a Smula 642 do STF:
No cabe ao direta de inconstitucionalidade de lei do Distrito Federal
derivada da sua competncia legislativa municipal.
Superada esta anlise, passa-se verificao do conceito de lei ou ato

normativo.
Com efeito, nota-se que lei um ato normativo por excelncia: no
existe ato normativo maior que a lei. Esta redao deve-se inteno do legislador
de destacar que no apenas somente a lei, em sentido estrito, poder ser
objeto de ADI, mas sim os demais atos que, como a lei, se qualifiquem
como normativo.
O que caracteriza um ato como sendo normativo a sua abstrao dos
comandos, bem como a generalidade dos destinatrios nota-se ser o extremo
oposto dos atos administrativos, por exemplo. Por fim, necessrio que o ato seja,
alm de normativo, autnomo somente estes atos que, sendo
inconstitucionais, se qualificam como objeto de ADI.
Note que os Regulamentos, apesar se serem abstratos e possurem
generalidade, se estiverem em discordncia com a Lei imediatamente superior (e,
portanto, inconstitucionais), geraro mera crise de legalidade. Isto porque no
h a autonomia do Regulamento a inconstitucionalidade, neste caso,
obliqua e reflexa (Regulamento fere diretamente a Lei, e no a Constituio).
Regulamento, portanto, um ato normativo. Se transborda os limites da Lei,
inconstitucional. Mas, em que pese esta inconstitucionalidade, no passvel de
ADI, pois no h autonomia que permita o desconforto direto Constituio (e sim
to apenas a lei diretamente ligada ao Regulamento).
AGRAVO REGIMENTAL EM AO RESCISRIA. POLICIAL MILITAR. RESERVA
REMUNERADA. PROMOO. QUESTO INFRACONSTITUCIONAL. ARTIGOS
CONSTITUCIONAIS. VIOLAO. NO OCORRNCIA. No subsiste violao
literal dos dispositivos constitucionais elencados na exordial da rescisria,
86
Cssio Juvenal Faria
pois, conforme tem reiteradamente decidido o c. Supremo Tribunal Federal,
em questo anloga presente, o caso seria de afronta legislao
federal (crise de legalidade), de maneira que eventual violao
Constituio Federal, na espcie, ocorreria de modo reflexo.
Precedentes do c. STF). Agravo regimental desprovido.
(STJ - AgRg na AR: 4328 MS 2009/0173182-6, Relator: Ministro FELIX FISCHER,
Data de Julgamento: 23/06/2010, S3 - TERCEIRA SEO, Data de Publicao:
DJe 09/08/2010)
H Decretos autnomos, no voltados regulamentao da Lei, mas sim

inovao no mundo jurdico. Temos, como exemplo, o caso dos Decretos de
Indultos, de competncia do Presidente, expedidos todo final de ano.
Houve um ano em que o Presidente excedeu a previso da Constituio,
expedindo um Decreto autnomo alm daquele determinado pela CF, o que gerou a
arguio de inconstitucionalidade por via abstrata, mediante ADI.
Note: o Decreto Regulamentar (abstrato e geral) no objeto de ADI, ao
passo que o Decreto Autnomo (abstrato, geral e autnomo) pode ser.
Em suma: poder ser objeto a lei federal e estadual municipal no.
Leis distritais, se versarem sobre matria estadual, podem ser objeto; se versarem
sobre matria municipal, no.
Demais atos normativos podero ser objeto, se forem abstratos, gerais e
autnomos. Inclusive atos normativos produzidos pelo Poder Judicirio, se
possurem coeficiente de abstrao, podero ser objeto de ADI.
Ainda, uma Emenda poder ser declarada inconstitucional volta-se
quela pergunta: temos leis constitucionais inconstitucionais?
Sim!
Por fim, a norma constitucional estadual poder ser inconstitucional,
na medida em que confrontar o contedo da Constituio federal.
Podem sofrer ADI
No podem sofrer ADI
Leis federais e estaduais
Lei municipal
Atos normativos federais e estaduais
Ato normativo municipal
Decreto autnomo
Regulamento e Decreto regulamentar
Constituio estadual
Emenda constitucional
LEGITIMIDADE
Quem define quem pode propor a ADI a prpria Constituio, por meio do
seu art. 103. H uma legitimao constitucional (algo que seria processual,
constitucional). Quem define quem pode propor a ADI no a lei de processo, mas
a prpria CF. Portanto, a legitimidade formalmente constitucional.
H nove incisos, com dez legitimados. Tal enumerao taxativa. A saber:
86
Cssio Juvenal Faria
Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao
declaratria de constitucionalidade: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa;
V - o Governador de Estado;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de
2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada pela
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Lei Ordinria poder restringir ou excluir a legitimidade de algum?

No. Lei ordinria no pode suprimir previso constitucional.
Lei Ordinria poder ampliar e estender a pessoa no citada no art.
da CF?
No, pois a enunciao somente poder ser alterada por Emenda
Constitucional e no por lei ordinria de processo. A E.C. n 45 modificou esse
rol, incluindo Governador do Distrito Federal (e no mais somente Governador do
Estado).
Pelo prprio artigo 103, o legislador no decidiu classificar os legitimados.
Porm, o STF consolidou uma jurisprudncia dividindo os legitimados em duas
categorias: legitimados universais e legitimados especiais.
Legitimados universais: Presidente da Repblica, Mesa do Senado
Federal e da Cmara dos Deputados (rgos colegiados), Procurador-Geral da
Repblica, Conselho Federal da OAB, Partido Poltico com representao no
Congresso Nacional.
Cada um destes rgos ou autoridades tem suas prprias atribuies. Porm,
segundo o STF, eles todos tm uma atribuio comum, qual seja, zelar pela
supremacia da Constituio Federal - da classific-los como legitimados
universais.
Podem impugnar todos e quaisquer atos33 pertencentes ao objeto da ADI.
33 Desde que gerais, abstratos e autnomos e no emanados da esfera municipal.
86
Cssio Juvenal Faria
Legitimados especiais: Governador do Estado ou Distrito Federal, Mesa
Assembleia Legislativa ou Cmara Legislativa (rgo colegiado), Confederao
Sindical, Entidade de Classe de mbito nacional.
No podem impugnar qualquer ato, mas apenas aqueles em que haja
interesse especfico da pessoa legitimada com o ato impugnado. Segundo o STF,
o legitimado especial dever demonstrar um vnculo denominado de
pertinncia temtica, que o liame entre o contedo do ato impugnado e o
interesse da pessoa legitimada.
H dois juzos, necessariamente nessa ordem: legitimidade especial e
pertinncia temtica.
Veja o exemplo:
Quando foi promulgado o Estatuto da OAB, a Associao dos Magistrados
do Brasil impugnou no STF 15 artigos da lei. O STF conheceu em parte da ao, e
sequer conheceu em parte de outros dispositivos tambm impugnados. Com efeito,
os dispositivos impugnados que foram conhecidos eram aqueles que
atingiam os predicamentos da magistratura; os outros, que nada tinham a ver
com os predicamentos da magistratura, no foram sequer conhecidos pelo
Supremo.
J o Conselho Federal da OAB poder impugnar qualquer ato e no
apenas os que dizem respeito aos interesses dos advogados pois legitimado
universal (atua voltado proteo da Constituio). No necessrio provar o
interesse especfico dos advogados nas causas de inconstitucionalidade propostas
no STF prescinde de qualquer demonstrao de pertinncia temtica.
Ao passo que o Governador apenas ter legitimidade para impugnar lei
que afronte o interesse de seu Estado.
O Presidente da Repblica parte legtima para ajuizar a ADI. Com esta
afirmao, o Presidente poder impugnar uma lei estadual do Rio Grande do Sul
que nada tenha relao com o seu cargo.
O Presidente da Cmara no parte legitima, pois quem legitimado
a Mesa da Cmara dos Deputados - que um rgo colegiado.
A Mesa do Congresso Nacional rgo de direo de um colegiado
encarregado da conduo dos trabalhos legislativos e administrativos da
Casa. A Mesa composta por Senadores e Deputados Federais, de maneira
alternada, sendo certo que o Presidente do Senado Federal ser sempre o
Presidente da Mesa do Congresso Nacional, o 1 Vice-Presidente da Cmara
dos Deputados ser o 1 Vice-Presidente do Congresso Nacional, o 2 VicePresidente do Senado ser o 2 Vice-Presidente do Congresso Nacional, e
assim consecutivamente, nos termos da CF34
O Procurador Geral da Repblica, sendo o chefe do MP, ter interveno

na ADI de forma muito ampla, pois quando no atuar como rgo agente, dever
necessariamente atuar como fiscal da lei.
34 http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/2083055/como-se-da-a-composicao-da-mesa-docongresso-nacional-joice-de-souza-bezerra
86
Cssio Juvenal Faria
O Partido Poltico dever ter representao no Congresso Nacional.
Basta, para tanto, um Deputado ou um Senador. Note: no o Deputado que ajuza,
mas sim o partido (que a parte legtima, expressamente prevista na Constituio)
que possui personalidade jurdica prpria, de acordo com seu rgo representativo.
Ainda, o partido poltico no precisa demonstrar a pertinncia temtica - porque
legitimado universal. A nica coisa que precisa demonstrar a representao
no Congresso Nacional.
O STF j teve trs posies a respeito do partido poltico quando o nico
representante no Congresso Nacional deixa o partido. Atualmente, o STF entende
que a existncia da representao dever ser feita no momento do
ajuizamento da ADI. Portanto, o STF decidir o mrito da ADI, mesmo que ao longo
do processo o partido poltico autor deixe de ter bancada no Congresso Nacional
(rolou a pedra da montanha, ela chegar no sop).
Quais so as leis em face dais quais se pode presumir a pertinncia
temtica pelo Governador?
As leis que presumem pertinncia temtica em favor do Governador so
aquelas de seu Estado. Ex.: Governador que veta lei, mas a Assembleia Legislativa
promulga. Neste sentido, poder o Governador ajuizar ADI em face dessa lei no STF
neste caso, no precisa provar a pertinncia temtica.
Ainda, o Governador de um Estado poder impugnar lei de outro Estado
quando houver pertinncia temtica. Temos como exemplo a guerra fiscal em
que determinados Estados concedem iseno para empresas a fim de que deixem
um Estado para irem ao seu. O Governador do Estado prejudicado com a sada da
empresa poder ajuizar ADI em face da lei estadual tendente a esta finalidade.
O mesmo vale para as respectivas Mesas das Assembleias
Legislativas e para a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal.
Confederao sindical35, segundo o STF, o instituto formado nos termos
da CLT (arts. 533 e ss).
Imagine os frentistas dos postos de gasolina de So Paulo. Em dado
momento, algum resolve unir estes trabalhadores em prol dos seus interesses
formam um Sindicato (unidade mais simples associao sindical de primeiro grau)
dos Frentistas dos Postos de Combustvel de So Paulo, que acaba surgindo tambm
no grande ABC. Querendo aumentar a sua representao poltica, decide unir-se
numa Federao Sindical (associao sindical de segundo grau), que rene 5
Sindicatos, no mnimo. O fenmeno acontece tambm em Minas Gerais e no Rio de
Janeiro forma-se, assim, a Confederao Sindical (que rene 3 Federaes
sindicais, no mnimo).
Destas entidades citadas, somente a Confederao poder propor a ADI
a entidade de grau mximo de representao. A CLT objetivou, em um dado
momento, estender a legitimidade para as Federaes, o que resvalou na sua
inconstitucionalidade lei federal no pode tratar de matria constitucional.
Registre-se: a estrutura citada poder ser tambm patronal.
35 No se insere a CUT e a CGT (Confederao Geral dos Trabalhadores).
86
Cssio Juvenal Faria
Temos como o exemplo de Confederaes patronais a CNI (Confederao
Nacional da Indstria), o CNC (do Comrcio), etc. Estas entidades podero propor
ADI. Temos como exemplo prtico a tentativa de implementao do IMPF, que foi
imposta sem a anterioridade. A Confederao do Comrcio, comprovando a
pertinncia temtica, logrou xito na comprovao da inconstitucionalidade da lei.
Entidade de classe de mbito nacional (ECAN): Temos como exemplo a
AMB (Associao dos Magistrados do Brasil). No qualquer entidade, apenas a de
classe, e no qualquer entidade de classe, mas apenas aquela de mbito
nacional36.
Primeiramente, temos que ver o conceito de entidade de classe. Ela
possui a chamada base social e o requisito da espacialidade (mbito
nacional). Uma entidade de classe quando congrega pessoa de mesma
atividade profissional ou econmica37 (pode ser empresarial, por exemplo). Ao
se reunirem pessoas com o mesmo trao, formaram uma entidade de classe.
Se essa reunio for em nvel nacional, ou seja, em todo o pas, ento a
entidade de classe ter filiados em todo o pas.
Classe apenas abrange qualidade econmica ou profissional. A entidade
classe no pode ter atuao apenas local, mas sim mbito nacional, nos termos
Constituio. A lei no menciona quando uma entidade de classe se torna
mbito nacional. um clssico caso de lacuna legis. Todavia, as lacunas da
devem ser preenchidas por analogia.
Legitimado universal
de
da
de
lei
Legitimado especial
Presidente da Repblica
Governador do Estado e do DF
Mesa do Senado ou da Cmara
Mesa das Assembleias Legislativas ou

da Cmara Legislativa do DF
Partidos polticos com representao
Confederaes sindicais ou entidades

de classe
Procurador-Geral da Repblica
Conselho Federal da OAB
PROCEDIMENTO
Quem prope a ao no denominado de autor, mas de requerente, pois
no se defende interesse subjetivo de ningum, mas assegura-se a supremacia
da CF.
Como no h autor, tambm no h ru, mas h os responsveis pela
confeco do ato, dos quais sero solicitadas informaes, sendo denominados
requeridos (ex.: lei federal, requerido: Congresso Nacional + Presidente da
36 A Associao dos Magistrados Paulistas no pode propor, por exemplo, porque no possui
mbito nacional.
37 A Unio dos Estudantes, por no ser uma congregao de atividade profissional e

econmica, no considerada uma entidade de classe.
86
Cssio Juvenal Faria
Repblica; Lei estadual, requerido: AL do Estado e requerente: Governador).
Possuem o prazo de 30 dias para prestar as informaes no processo.
Requerido, portanto o responsvel pela criao do ato/lei.
O relator dever fazer um exame inicial da ADI para depois pedir
informaes aos requeridos.
O art. 103, 3 da CF versa sobre uma norma de procedimento. Com efeito, a
AGU dever ser citada para manifestar-se no processo:
3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade,
em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o AdvogadoGeral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado.
O AGU ser citado a interver necessariamente na ADI. A funo processual

do AGU defender o ato normativo ou texto de lei impugnado, sustentando pela
constitucionalidade. Trata-se de atuao vinculada.
Fundamento da atuao vinculada: a obedincia ao princpio da
presuno de constitucionalidade da norma. O AGU seria uma espcie de
curador especial da presuno de validade da lei. Todas as leis se presumem
vlidas, at que sejam declaradas inconstitucionais.
No se fala em contraditrio, pois no h lide.
Recentemente, o STF se posicionou quanto ao fundamento da atuao do
AGU. Com efeito, ele ter oportunidade processual para se manifestar, e no
necessariamente a obrigao de defesa de lei inconstitucional.
Com base na interpretao sistemtica, o STF entendeu que o AGU tem o
direito de manifestao, no necessariamente a favor da lei, mas na
defesa da Constituio e, assim, dos interesses da Unio (art. 131).
Ademais, uma questo prtica pesou para esse entendimento, qual seja, a
inexistncia de sano prevista na Constituio em caso de no ser
defendida a lei, inclusive de carter processual, j que, mesmo que o AGU
no se manifeste a favor da lei, essa sua atitude no acarretaria a nulidade
processual ou o impedimento de julgamento da matria.38
Veja o caso concreto:

AGU interveio nos autos e defendeu a
inconstitucionalidade da norma. O plenrio do STF deu razo atuao do AGU. Isto
porque o objeto no era uma lei federal (emanada da Unio), mas distrital
(emanada da Cmara Legislativa do DF), competncia estadual do DF. O
fundamento do requerente era no sentido de que a lei teria invadido a esfera de
competncia legislativa da Unio, sendo, portanto, inconstitucional.
O Advogado Geral da Unio defendeu em juzo, primeiramente, os
interesses da Unio. O STF entendeu que a lei era inconstitucional e que no
38 http://www.cartaforense.com.br/conteudo/artigos/o-direito-de-manifestacao-do-agu--nocontrole-concentrado/8102
86
Cssio Juvenal Faria
haveria sano ao AGU por no defender a lei distrital, pois ele estaria atuando em
razo de ser de sua prpria existncia (defesa do interesse da Unio).
O verbo defender deve ser interpretado como manifestar.
Segundo a Min. Crmen Lcia, a expresso "defesa" prevista no art. 103,
3., deve ser interpretada como a manifestao na qual se apresentar a
argumentao que lhe parecer mais adequada.39
Em suma, a atividade do AGU , em primeira anlise, vinculada. Porm,

havendo interesse da Unio no caso concreto, ter discricionariedade.
Aps, a Ao Direta de Inconstitucionalidade encaminhada ao ProcuradorGeral da Repblica (MP), de acordo com o art. 103, 1 CF., independentemente da
atuao do AGU.
1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas
aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do
Supremo Tribunal Federal.
O Procurador-Geral da Repblica, como rgo interveniente, oficiar de

acordo com seu livre convencimento. Poder tanto defender ou impugnar o
ato. Trata-se de atuao no vinculada (atua livremente).
Logo em seguida, o processo estar em termos para ser julgado, mas nesse
momento ser possvel a interveno do amicus curiae. Ocorre uma dilao
probatria na ADI.
fim de comparao, volta-se anlise da via de exceo:
Imagine que seja promulgada Lei Federal X em matria previdenciria,
criando um sistema de clculo dos benefcios previdencirios notadamente
prejudicial aos segurados. Inmeros segurados so prejudicados por conta deste
sistema inaugurado pela Lei Federal X. O segurado A ajuza ao em face do INSS,
pedindo a correo do seu benefcio de outra forma, de acordo com a lei anterior,
fundamentando o pedido no sentido de que a Lei Federal X seria inconstitucional.
No tribunal, admitida a inconstitucionalidade pelo rgo Especial. H recurso ao
STF. A questo prejudicial vai ao plenrio do STF.
Veja o cenrio das partes: recorrente o INSS e o recorrido o segurado.
A lei 9868/99 introduziu no CPC o art. 482, que disciplinam a matria no
caso em tela, sem, no entanto, trazerem inovao no mundo jurdico.
1o O Ministrio Pblico e as pessoas jurdicas de direito pblico
responsveis pela edio do ato questionado, se assim o requererem,
podero manifestar-se no incidente de inconstitucionalidade, observados
os prazos e condies fixados no Regimento Interno do Tribunal. (Includo pela
Lei n 9.868, de 10.11.1999)
2o Os titulares do direito de propositura referidos no art. 103 da
Constituio (legitimados universais e especiais da ADI) podero
manifestar-se, por escrito, sobre a questo constitucional objeto de
apreciao pelo rgo especial ou pelo Pleno do Tribunal, no prazo fixado em
39 Idem, Ibidem.
86
Cssio Juvenal Faria
Regimento, sendo-lhes assegurado o direito de apresentar memoriais ou
de pedir a juntada de documentos. (Includo pela Lei n 9.868, de 10.11.1999)
3o O relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder admitir, por despacho
irrecorrvel, a manifestao de outros rgos ou entidades. (Includo pela
Lei n 9.868, de 10.11.1999)
Quando da afetao ao pleno do STF, mesmo havendo partes em litigio, diz o

1 que o Procurador-Geral da Repblica intervir nos autos, e ainda poder haver a
interveno da pessoa jurdica de direito pblico que criou o ato impugnado ( a
atuao do AGU, havendo a figura da assistncia).
J no 2, h novidade, que a possibilidade de interveno dos demais
legitimados da ADI, desde que demonstrem pertinncia temtica (ampla
ampliao subjetiva). Percebe-se a ocorrncia de uma abstratao do processo
concreto.
O 3 diz que poder intervir tambm a figura do amicus curiae, por
despacho irrecorrvel (manifestao de outros rgos ou entidades que no
referidos no art. 103, CF, ex. CUT poder interferir, com base no 3).
Imagine que, no caso proposto, o STF tenha declarado, por 6x5, a
inconstitucionalidade da Lei. Neste caso, somente o segurado Joo ir se beneficiar
da deciso do STF em que pese a ampla interveno dos entes interessados.
Com efeito, poder ser comunicado ao Senado o contedo da deciso,
havendo uma mitigao da reserva de plenrio. Ainda, poder o STF corrigir
as decises inferiores que no forem neste sentido.
Imagine que demais pessoas entraram com o mesmo processo. O Supremo,
baseado nestas decises reiteradas, poder redigir uma Smula Vinculante.
Houve o RE 556.471, em que uma pessoa entrou com Ao contra o Estado
do RN a fim de que o ente fosse obrigado a fornecer medicamentos de alto custo.
Com base no art. 2, houve a interveno do Conselho Federal da OAB ( um
legitimado universal propositura da ADI) e, com base no art. 3 (amicus curiae),
houve a interveno de outros 20 Estados da Federao. Quando um Municpio
requereu a interveno, o Ministro no permitiu lembrando que, se fosse
permitido, haveria o interesse de outros cinco mil municpios brasileiros.
Neste caso acima, o STF firmou entendimento no sentido de que o Estado
(Unio, Estado e Municpios) tem o dever constitucional de fornecer medicamentos
de alto custo quando o paciente de doena grave no tiver condio de obt-lo.
AMICUS CURIAE
Encontra previso na Lei 9868/99, no art. 7:
Art. 7o No se admitir interveno de terceiros no processo de ao
direta de inconstitucionalidade.
1o (VETADO) tinha a mesma redao do 2 do art. 482 do CPC (nada
impede que os demais legitimados que fiquem de fora da ADI pudessem
intervir como assistente na causa).
86
Cssio Juvenal Faria
2o O relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel,
admitir, observado o prazo fixado no pargrafo anterior, a manifestao de
outros rgos ou entidades.
Proposta a ADI, no se admitir a desistncia em razo do princpio da

indisponibilidade da instncia. Ajuizada a ADI, ser necessariamente julgada.
Esta tese levou o STF a mudar seu posicionamento quando o partido poltico
perde seu nico representante no Congresso Nacional, no extinguindo mais o
processo, uma vez que tal requisito era observado apenas quando do ajuizamento
da ADI evita-se a m-f do poltico que, no querendo mais dar prosseguimento a
ADI, solicitava a sua sada do partido.
O veto do 1 absolutamente incuo.
Com base na redao do caput do art. 7, questiona-se: no seria o amicus
curiae interessado na ao? Estaria o caput se referindo s formulas clssicas
de interveno de terceiros?
Com mais razo segunda hiptese. No captulo da interveno de terceiros
do CPC, encontramos a diviso em quatro divises, clssicas: oposio,
nomeao a autoria, oposio a lide e chamamento ao processo. Estas
modalidades clssicas no so logicamente admitidas na ao direta de
Note que a regra do regimento interno do STF admite a interveno de
terceiros. Porm, quer se referir o regimento ao amicus curiae, sendo uma
interveno atpica diferente daquela prevista no CPC.
A origem do amicus curiae tinha como finalidade a interveno um terceiro
desinteressado, pois a sua funo no seria a busca de um resultado concreto,
mas sim atuar como um colaborador da corte para que ela possa bem decidir.
No Brasil, o amicus curiae no mais amigo da corte, mas sim amigo da
parte. Atua de forma a buscar um resultado dentro do processo.
Em suma: a natureza jurdica uma forma atpica de interveno de
terceiros, afastando-se da modalidade clssica prevista no caput do art. 7. A sua
origem era de despreocupao com o resultado, ao passo que hoje todas as
intervenes foram realizadas buscando-se um resultado concreto (pautado
dentro de um interesse corporativo inclusive).
A Lei de Biossegurana, que autorizou o uso de clulas embrionrias em
estudo, foi objeto de ADI, com a interveno de uma srie de entidades, com
sustentao oral em plenrio, na forma de amicus curiae.
Note a redao do art. 7, 2 da Lei 9868/99:
2o O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade
dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir, observado o
prazo fixado no pargrafo anterior, a manifestao de outros rgos ou
entidades.
86
Cssio Juvenal Faria
O STF entendeu, por 5x4 (9 votos somente) que a deciso, seja pela
admisso do amicus curiae, seja pela sua rejeio, no comporta agravo
regimental. O processo pende de dois votos ainda.
Sabe-se que a matria discutida no ADI de plano abstrato. Com base
nesta noo, temos a redao do art. 9, 1:
1o Em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia
de fato ou de notria insuficincia das informaes existentes nos autos,
poder o relator requisitar informaes adicionais, designar perito ou
comisso de peritos para que emita parecer sobre a questo, ou fixar data
para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com
experincia e autoridade na matria.
Note a redao circunstncia de fato. Tendo como base a natureza de

abstrao da ADI, aparentemente no h uma circunstncia de fato que tenha
ensejado a ao, tampouco a necessidade de designao de peritos para sanar esta
dvida. Este pensamento, porm, no se sustenta.
Imagine uma consulta pblica sobre a constitucionalidade de uma lei que
estipule rodeios em que h o sofrimento animal por meio de equipamentos. Veja o
art. 225, 1, VI:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondose ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo
para as presentes e futuras geraes.
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que
coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies
ou submetam os animais a crueldade. (Regulamento)
Para que o juiz saiba se o equipamento submete o animal ao sofrimento,

necessrio exame pericial, justificando a prova citada no art. 9, 1 da LADI. A
insero desta regra, portanto, foi sbia.
Ainda, o 1 do art. 9 trouxe a necessidade de audincias pblicas a fim
de que sejam ouvidos depoimentos de pessoas com experincia ou autoridade na
matria.
A primeira vez que o STF realizou uma audincia pblica foi em 2007, na lei
de biossegurana.
Com efeito, o art. 5 da Lei de biossegurana estabelece que, para fins de
pesquisa e terapia, era permitido o uso de clulas troncos embrionrias humanas
mas que traria o sacrifcio do embrio humano. O STF, preocupado em saber se
haveria vida no embrio, marcou uma audincia pblica. Nesta audincia, reuniu-se
pessoas com alto gabarito para manifestarem a sua opinio para bem orientarem os
Ministros do STF.
Acabou-se por decidir que no haveria a inconstitucionalidade da norma,
rejeitando a ADI proposta.
Ainda, nos Recursos Extraordinrios com interveno de amicus curiae,
pode ser convocada audincias pblicas para a oitiva de especialistas sobre o
tema proposto, assim como nos casos de controle por via de exceo.
86
Cssio Juvenal Faria
Imagine que, num processo concreto em que a relao jurdica
controversa regida por determinada lei, suscitada uma questo que
nada versa sobre a inconstitucionalidade desta lei. O juiz, porm, tendo
convico total da inconstitucionalidade da lei, declara incidentalmente
esta questo. Poderia assim faz-lo?
Sim. possvel que o juiz, por meio de controle por via de exceo,
declare a inconstitucionalidade da lei. Poder declarar de ofcio, de maneira
incidental, a inconstitucionalidade da lei.
No houve a suscitao da questo em primeira instncia, e nem em
sede recursal. Somente na sustentao oral que o advogado suscita a
inconstitucionalidade. Haveria precluso da matria ou seria possvel que
a pessoa fizesse esta alegao?
Sim, poderia. A Cmara poderia
inconstitucionalidade nestas circunstncias.
instalar
um
incidente
de
A via de exceo tambm conhecida como via de defesa. Assim, se

se trata de matria de defesa, somente poderia ser alegada pelo polo
passivo?
No. O autor pode alegar a inconstitucionalidade por meio da via de
exceo (lembre-se da inconstitucionalidade da lei que suscitou o Auto de Infrao).
A parte ir usar a via de exceo para defender o seu interesse da o rtulo
via de defesa.
AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou
estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993)
Por fora de uma Emenda Constitucional, foi criada a Ao Declaratria de

Constitucionalidade. Esta mesma emenda instituiu o j revogado 2 do art. 102,
que trouxe um efeito vinculante aos demais rgos do poder judicirio e esferas.
2. As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo.
(Includo em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93)
Lembre-se que, nesta poca, no havia a lei de processo da ADI e da ADC

(elaborada em 1999).
A doutrina sustentou que o antigo 2 seria inconstitucional, na medida em
que haveria mcula da separao das esferas (o STF seria o rgo corretor do
legislativo). Ainda, se haver o efeito vinculante da deciso, o juiz singular estaria
vinculado com o entendimento do STF ao passo que isto fere o princpio do livre
convencimento da magistratura (no h hierarquizao, como h no rgo
administrativo, por exemplo).
86
Cssio Juvenal Faria
Qual seria o interesse de agir de algum, ao ingressar no STF, para
que fosse declarada a constitucionalidade da lei, sendo que todas as leis
gozam de constitucionalidade quando da sua promulgao?
H alguns anos atrs, houve a promulgao de uma Lei X que impunha uma
arrecadao. Ela foi declarada incidentalmente inconstitucional por inmeros juzes,
chegando a prejudicar a arrecadao do governo. Com base nesta situao
periclitante, o Presidente ingressou com a Ao Declaratria de Constitucionalidade
1, com efeitos vinculantes.
Com base nestas duas questes, o STF teve que decidir sobre a
inconstitucionalidade da Emenda que criou a Ao Declaratria de
Constitucionalidade e o seu efeito vinculante.
Com efeito, o STF entendeu pela constitucionalidade da Ao
Declaratria de Constitucionalidade, sua eficcia vinculante e seus efeitos erga
omnes.
Vale dizer que o fato de ainda no haver a lei de processo n 9.868 no
prejudicou a anlise da Ao Declaratria de Constitucionalidade.
Com efeito, o STF entendeu que seria mero rgo consultivo se no
houvesse requisitos tcnicos e prticos para a propositura de uma Ao
Declaratria de Constitucionalidade. Ou seja, o requerente da Ao Declaratria de
Constitucionalidade deve demonstrar, com a inicial, a existncia de uma sria
controvrsia
posta
perante
rgos
do
judicirio
acerca
da
inconstitucionalidade da lei (requisitos tcnicos e prticos).
O STF no estaria agindo como rgo consultivo, mas sim praticando uma
atividade tpica de elucidao de controvrsia constitucional.
Na petio inicial da Ao Declaratria de Constitucionalidade 1, foram
anexadas inmeras sentenas em que a inconstitucionalidade da Lei X foi
reconhecida nos mais diversos juzos demonstrando a real controvrsia sobre o
tema.
Ainda, nem seria o caso de discutir-se a ausncia de contraditrio, uma
vez que esta estaria convenientemente resguardada. Se o requerente juntou
inmeras sentenas, haveria diversas fundamentaes no sentido da
inconstitucionalidade que faria o papel do contraditrio da inicial proposta.
Por fim, no se aplica o princpio hierrquico nestas circunstncias. O
juiz de um dos processos em que no tenha havido a sentena, com a declarao
de constitucionalidade da lei pelo STF, no est obrigado a decidir no
mesmo sentido do Supremo, pois a matria j est decidida pelo Supremo.
Note, porm, que a questo prejudicial daquele processo j est
decidida por quem de direito a partir do momento em que o STF investido da
jurisdio abstrata, ele ser competente para decidir aquela questo, passando a
ser o juiz da prejudicial. No momento em que ele decide a Ao Declaratria de
Constitucionalidade, decide-se a questo prejudicial daquele processo. Caber ao
magistrado de primeira instncia julgar as demais questes processuais
sem percorrer a alegao de inconstitucionalidade, j julgada pelo STF.
86
Cssio Juvenal Faria
No trata-se de um princpio hierrquico, mas sim de competncia o juiz
singular e os tribunais j no tem mais competncia para julgar a questo
prejudicial.
No caso proposto, o STF disse ser a Lei X constitucional. Qual a projeo do
efeito vinculante sobre os processos j julgados?
A deciso do STF se irradia em todos os processos, vale dizer.
Naquele que no houver sentena no processo, o efeito

vinculante se antecipa sentena judicial (stare decisis j est
decidido por quem de direito/ficar com as coisas j decididas);
Naquele que houver sentena pela constitucionalidade, sem
trnsito em julgado (com os autos no Tribunal, por exemplo), ter
o seu contedo definitivamente confirmado (porque o STF disse
neste sentido);
Naquele que houver sentena pela inconstitucionalidade sem
trnsito em julgado (com os autos no Tribunal, por exemplo), o
efeito vinculante ir operar o seu desfazimento - sentena estar
automaticamente desfeita, sendo substituda pela deciso do STF;
Naquele que houver sentena pela inconstitucionalidade com
trnsito em julgado, onde os efeitos inter partes j esto
assegurados, o efeito vinculante no atuar de imediato. Vale
dizer que, dentro do prazo da Ao Rescisria, poder o
interessado rescindir os efeitos do trnsito em julgado, com fulcro no
inciso V do art. 485 do CPC.
Em suma:
Contra a afirmao de que a ADC era desnecessria, visto que as leis
gozam de presuno de validade at que seja declarado o contrrio, o
Supremo decidiu que a ADC um mecanismo de aperfeioamento de
interesses, pois com sua deciso evita-se a perpetuao das demandas.
Frente afirmao de que a ADC transformaria o Supremo em rgo
consultivo da correo de conduta dos demais poderes e que por emenda
constitucional no se pode dar mais poder ao Supremo, pois violaria o
princpio da separao dos poderes que clausula ptrea, o Supremo decidiu
que quando julga est exercendo sua atividade tpica (diminuio de
conflitos), no est sendo mero rgo consultivo de correo de conduta.
Em contraposio afirmao de que a deciso da ADC iria atingir
todos os processos que na 1a instancia esto submetidos a um controle
constitucionalidade, sem que aquelas pessoas pudessem ter garantido o
princpio do contraditrio no STF, o Supremo decidiu que no h o que se
falar em contraditrio, pois estamos no controle abstrato processo
objetivo e no h lide, mas ainda que o princpio do contraditrio devesse
estar presente, j esta, pois esto presentes as teses contrrias.
Frente afirmao de que o Juiz de 1a instncia estaria obrigado a
decidir como o Supremo decidiu e assim o princpio hierrquico iria incidir no
exerccio da atividade jurisdicional tpica, sendo ferido o princpio do livre
convencimento, o Supremo decidiu que no h ingerncia do princpio
hierrquico, pois quando decide na ADC que a lei constitucional e incide
sobre todos os processos, o Juiz no est obrigado a decidir como o STF
decidiu, pois j est decidido, tem efeito vinculante. O STF, quando
86
Cssio Juvenal Faria
decide a ADC, esta tambm decidindo a prejudicial em todos os processos. O
Supremo o juiz da prejudicial em todos os processos concretos.40
Agora, suponha que um legitimado ajuze uma ADC diante de uma Lei Y. O
STF, provocado neste caso, julgando a ao improcedente, concluir pela
inconstitucionalidade da lei, sobrevindo o seu efeito vinculante (pois produzida
em sede de ao declaratria) aos demais tribunais do pas.
Note: pela redao antiga do 2 do art. 102, que mencionava somente a
ADC (e no a ADI), a Ao Direta de Inconstitucionalidade no teria efeitos
vinculantes, ao passo que a improcedncia de uma Ao Declaratria de
Inconstitucionalidade possuiria mesmo que ambas possussem os mesmos
resultados (a declarao de inconstitucionalidade de uma norma).
Com base nesta dicotomia, a Lei 9.688, em seu art. 22, passou a dizer que,
efetuado o julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade ou Ao
Direta de Inconstitucionalidade, se proclama a constitucionalidade ou a
inconstitucionalidade da norma:
Proclamada a constitucionalidade, julgar-se- improcedente a

Ao Direta de Inconstitucionalidade ou procedente a Ao
Declaratria de Constitucionalidade;
Proclamada a inconstitucionalidade, julgar-se- procedente a
Ao Direta de Inconstitucionalidade ou improcedente a Ao
Declaratria de Constitucionalidade.
No importa o processo (se ADI ou ADC), mas sim a declarao de

constitucionalidade ou a inconstitucionalidade.
Logo, qualquer das decises ter efeitos vinculantes.
Por conta desta nova disposio, sobreveio a Emenda 45, que alterou a
redao do art. 102, 2. Note a redao antiga e a nova:
2. As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo.
(Includo em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93)
2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes
declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e
efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
O efeito vinculante vincula o Poder Legislativo?
40
http://www.webjur.com.br/doutrina/Direito_Constitucional/Controle_de_constitucionalidade.ht
m
86
Cssio Juvenal Faria
O efeito vinculante no alcana a discricionariedade do Poder
Legislativo. A prpria literalidade da redao do art. 102, 2 no aborda o Poder
Legislativo - inclusio unius alterius exclusio (se no foi includa, foi excluda).
RECLAMAO
Surgiu no direito como uma construo pretoriana, dos Tribunais. Veio pela primeira
vez na Constituio de 1967 e, hoje, encontra-se no art. 102, I, L.
l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da
autoridade de suas decises;
Destina-se manuteno da competncia do Supremo e para a

garantia da autoridade das decises.
Poder ser lanada em casos em que, j havendo deciso do STF em sentido
de uma constitucionalidade, com efeitos vinculantes, o magistrado de primeira
instncia decida pela inconstitucionalidade. O juiz, quando assim procede, estar
usurpando a competncia do STF, de modo que a Reclamao poder ser lanada
para afastar esta usurpao.
A Lei 8.038/90 trata da Reclamao (que encontra previso tambm no
regimento interno do STF). Sero extradas cpias do processo e da sentena,
sendo remetidas ao STF diretamente a fim de que o Supremo possa cassar a
sentena que usurpou a sua competncia e afrontou a autoridade da sua deciso.
A Reclamao no se limita ao STF, contudo. Com efeito, a CF, por meio do
seu art. 105, prev a possibilidade de Reclamao ao STJ.
Algumas Constituies estaduais criaram a Reclamao destinada aos
Tribunais, gerando o questionamento quanto a possvel inconstitucionalidade
destas previses, sob o argumento de que eram matria de processo restrita
Unio. A inconstitucionalidade, porm, foi afastada, pois trata-se do direito
fundamental de petio art. 5 XXXIV, a:
XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de
taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder;
Sobrevindo um acrdo que seja em sentido contrrio a sentena, ele ir

substituir a sentena nos autos. A Reclamao (ntida funo correcional),
quando interposta e acolhida pelo STF, no tem a funo de substituir a deciso do
juiz, mas sim de cassar a deciso do magistrado, para que outra ento seja
proferida em conformidade com o efeito vinculante j proferido pelo STF.
Veja a Smula 734 do STF:
No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial
que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal.
Neste caso, no cabe Reclamao, uma vez que no possvel ao

magistrado proferir nova deciso em conformidade com o efeito vinculante.
Quem parte legtima para a interposio de Reclamao?
86
Cssio Juvenal Faria
O STF admite a mais ampla legitimidade: qualquer pessoa, sob
qualquer circunstncia, que seja atingida por uma deciso que contrarie o
efeito vinculante, parte legitima para ajuizar Reclamao ao STF. Com isto, o
nmero de Reclamaes subiu exponencialmente.
Certa feita, o STF julgou uma ADI versando sobre diversos dispositivos do
Estatuto da OAB. Nesta ao, alguns dispositivos foram declarados inconstitucionais
e outros, pela improcedncia da ADI, constitucionais. Um deles que foi declarado
constitucional a possibilidade de priso processual de advogados em sala de
Estado ou em priso domiciliar.
Os casos em que os dispositivos foram declarados constitucionais, mormente
a da priso domiciliar ou sala de Estado, suscitaram diversas Reclamaes pelos
advogados, que viam seus direitos restringidos por sentenas que afrontaram este
efeito vinculante determinando a priso em cela comum.
Note: o habeas corpus no to eficiente nesta situao quanto a
Reclamao, vez que esta ltima dirigida diretamente ao STF.
INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO STRICTO SENSU E
DECLARAO PARCIAL DE INCONSTITUCIONALIDADE SEM REDUO DO
TEXTO
A Lei 9.868/99, em seu art. 28, p.u., agrupa os efeitos da ADI e da ADC,
verbis:
Pargrafo nico. A declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade,
inclusive a interpretao conforme a Constituio e a declarao parcial
de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tm eficcia contra todos
e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao
Pblica federal, estadual e municipal.
a) Declarao de Constitucionalidade eficcia erga omnes e efeitos

vinculantes;
b) Declarao de Inconstitucionalidade eficcia erga omnes e efeitos
vinculantes;
c) Interpretao conforme a Constituio
d) Declarao Parcial de Inconstitucionalidade sem Reduo do Texto
Muito antes que a lei existisse, o STF j empregava as tcnicas do item c e
d. So duas tcnicas autnomas, trazidas do direito alemo, e positivadas pela Lei
9.868/99.
Encontram respaldo no princpio de conservao das normas ou
princpio de economia do ordenamento. Estes princpios esto consignados por
Canotilho e Jorge Miranda, constitucionalistas portugueses.
Existem palavras ou expresses que so polissmicas (mais de um sentido).
Repare a palavra manga: tanto pode estar se referindo a uma fruta, como a uma
parte da camisa. A polissemia tambm encontra-se presente nas normas, gerando
diferentes interpretaes. H, portanto, normas polissmicas (permitem
diversas interpretaes).
A norma polissmica abre espao a diversas interpretaes. Se ela for objeto
de uma ao de inconstitucionalidade, cabe ao interprete (Supremo Tribunal
Federal) elaborar um juzo, fazendo a seguinte pergunta: ser que no possvel
86
Cssio Juvenal Faria
interpretar a norma de uma maneira que a compatibilize com a
Constituio ao invs de declarar a sua inconstitucionalidade, iremos salv-la
atravs de uma outra interpretao?
Exemplo:
De um texto, denota-se trs interpretaes:
a) Da primeira interpretao, conclui-se pela inconstitucionalidade;
b) Desta segunda interpretao, fica-se em dvida quanto a
constitucionalidade;
c) Da ltima interpretao, conclui-se pela plena constitucionalidade.
sua
Se for possvel interpretar a norma polissmica de modo com que a torne

constitucional (como no item c acima), dever o STF dizer que esta norma
constitucional, desde que seja assim interpretada.
O STF fixa a interpretao no dispositivo da sua deciso, como se
fosse um legislador. Esta interpretao acabar tendo fora normativa maior do que
a prpria norma. Isto porque esta interpretao dada tem eficcia erga omnes e
efeito vinculante.
Toda vez que o STF fixa uma determinada interpretao conforme, haver
um comando negativo implcito (se ele diz que assim, no pode ser assado)
se a norma for interpretada de outra maneira, poder a parte interessada se valer
da Reclamao41.
Este raciocnio chama-se interpretao conforme: dar norma uma
interpretao que a torne compatvel com a Constituio.
Note o caso:
O art. 296 CPC determina que a petio inicial, julgada indeferida de plano,
poder ser objeto de apelao por parte do autor, sem a citao do ru para a
apresentao
das
suas
contrarrazes.
Suscitou-se,
em
ADI,
a
sua
inconstitucionalidade, por violao do princpio constitucional do contraditrio. O
STF, para no declarar a inconstitucionalidade total do artigo, determinou que a
deciso do Tribunal, em sede de apelao, no trar coisa julgada e nem precluir,
de modo que o ru poder suscitar o indeferimento da inicial em sua futura
contestao. O STF salvou a norma, por meio de uma interpretao.
Nas palavras de GILMAR FERREIRA MENDES, oportunidade para
interpretao conforme Constituio existe sempre que determinada
disposio legal oferece diferentes possibilidades de interpretao,
sendo algumas delas incompatveis com a prpria Constituio (Jurisdio
41 A reclamao constitucional um remdio que objetiva preservar a competncia e

garantir a autoridade das decises dos Tribunais Superiores, quais sejam, o Supremo Tribunal
Federal e o Superior Tribunal de Justia (STF e STJ), sendo de competncia originria daqueles
Tribunais, com previso na Constituio Federal de 1988 (CF).
86
Cssio Juvenal Faria
Constitucional, So Paulo, Saraiva, 1996, p. 222). Assim, dada a presuno de
constitucionalidade das normas, deve prevalecer a interpretao
constitucional.
A interpretao da norma sujeita a controle deve partir de uma hiptese de
trabalho, a chamada presuno de constitucionalidade, da qual se extrai
que, entre dois entendimentos possveis do preceito impugnado, deve
prevalecer o que seja conforme Constituio
O fato que, efetuada no bojo de uma argio de inconstitucionalidade
(incidental ou direta), a interpretao conforme Constituio leva
improcedncia da argio. 42
J na declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo do

texto, a frmula : a norma constitucional, se for aplicada a uma
determinada ou determinadas hipteses identificadas no decisum. A
norma perfeitamente constitucional para determinadas hipteses (casos
concretos), mas ela no poder ser aplicada a uma hiptese X pois, caso, assim
ocorra, ser inconstitucional; o mesmo vale ao contrrio, ou seja, a norma somente
pode ser aplicada a um caso concreto, no podendo ser aplicado em demais outros
previstos no decisum.
Segundo Gilmar Mendes, a declarao parcial de inconstitucionalidade sem
reduo de texto refere-se, normalmente, a casos no mencionados no
texto, que, por estar formulado de forma ampla ou geral, contm, em
verdade, um complexo de normas (ob. cit. p. 196-197 - dita parcial pois
fulminar apenas uma - ou algumas - hipteses de incidncia do ato
normativo). Tal modalidade redunda na procedncia da argio de
O STF, quando declara a inconstitucionalidade por meio de ADI, poder fazlo extirpando somente parte da norma, e at mesmo uma palavra que a torna
inteira
inconstitucional.
No
caso
da
declarao
parcial
de
inconstitucionalidade sem reduo do texto, no h esta extirpao
declara-se apenas alguns casos ou algum caso em que a norma poder ser aplicada
sem ser inconstitucional (mas sem a reduo do seu texto), com a manuteno do
texto na sua integralidade.
Em suma: na interpretao conforme stricto sensu, a norma ser
polissmica, o STF dir a norma constitucional, desde que assim interpretada
dentre as vrias possibilidades de interpretao possveis, excluindo por um
comando negativo qualquer outra interpretao; na declarao parcial de
inconstitucinalidade, o STF exclui hiptese ou hipteses de interpretao (a norma
ser constitucional, se interpretada neste sentido).
Assim, como na declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de
texto h efetivo juzo de desvalor da norma, surgindo a quaestio juris
incidentalmente em um rgo fracionrio de Tribunal, o incidente dever ser
processado por seu Plenrio ou rgo Especial (art. 97 da CRFB/88 - full
bench). Por sua vez, a interpretao conforme Constituio, por ser tcnica
hermenutica que visa preservao do texto inquinado, pode (e deve) ser
42 http://jus.com.br/artigos/132/da-necessaria-distincao-entre-a-interpretacao-conforme-aconstituicao-e-a-declaracao-parcial-de-inconstitucionalidade-sem-reducao-detexto#ixzz3AxQiFylt
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Cssio Juvenal Faria
procedida por todo e qualquer juzo, monocrtico ou colegiado, no
necessitando, nesse ltimo caso, de provocao do Plenrio.
Por fim, assenta-se que o STF adota a interpretao conforme lato

sensu: envolver a interpretao conforme stricto sensu e a declarao parcial
de inconstitucionalidade sem reduo do texto.
A Lei 10.259 de 2001 criou o Juizado Especial Federal. Nesta lei, h a
expressa previso, por meio do seu art. 10, de que as partes podero designar, por
escrito, representantes para a causa (cvel e criminal) que sejam advogados ou no.
O STF disse que a norma constitucional, desde que assim interpretada: a
expresso causa no texto diz somente quelas cveis. Nas causas criminais,
contudo, necessria a presena de um advogado, para exercer a defesa tcnica
(naquele mbito em que a liberdade da pessoa est em jogo).
Houve, neste caso, a interpretao conforme a Constituio stricto senso.
Excluiu-se dela uma interpretao. O termo causa polissmico, ensejando vrias
interpretaes, sendo que somente em uma dela o artigo ser constitucional.
Preservou-se o ordenamento jurdico, com o salvamento do texto sem a sua
reduo.
J o art. 90 da Lei 9.099 de 1990 (Lei dos Juizados Criminais), diz que as
disposies desta lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver
iniciada. Dentre as disposies da lei do JECRIM, h vrias que so mais benficas
ao ru se comparadas ao CPP. Em que pese isto, o art. 90 diz que, ainda que
penalmente tenha havido disposio benfica ao ru, no se aplicariam ao caso.
Ponderou o professor Damsio que este artigo 90 possivelmente fere o
princpio da retroatividade benfica da lei penal (a lei penal no retroage, salvo
para beneficiar o ru).
Neste sentido, o Conselho Federal da OAB ajuizou Ao Direta de
Inconstitucionalidade deste artigo 90. Note as possibilidades:
Uma primeira interpretao leva em considerao que a palavra
disposies universal, no sentido de que todas as disposies no
se aplicam ao caso concreto;
Uma segunda interpretao diz que as disposies ali referidas so
puramente processuais, no ferindo o princpio da retroatividade da
lei mais benfica, compatibilizando o artigo com a CF esta uma
interpretao conforme stricto sensu.
Agora, se o STF entendesse no sentido de que as disposies da Lei
9.099/95, salvo as penais benficas, no se aplicam (logo, as penais benficas se
aplicam) teramos uma declarao parcial de inconstitucionalidade sem
reduo do texto.
O STF, em homenagem ao princpio da conservao, seja pela segunda
interpretao, seja pela identificao da hiptese constitucional, entendeu que as
leis penais benficas novas da Lei 9.099/95 deveriam ser aplicadas imediatamente,
mesmo se a instruo j tivesse sido iniciada.
MODULAO DOS EFEITOS
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Cssio Juvenal Faria
Quando uma deciso em sede de Ao Direta ou Ao Declaratria opta pela
inconstitucionalidade (no conseguiu-se utilizar uma das tcnicas de salvamento da
norma), haver eficcia erga omnes e efeitos ex tunc.
No DF, foi aprovada lei de competncia estadual, na qual estabeleceu-se a
criao, no mbito da Policia Civil, de uma Comisso Permanente de Disciplina.
Neste meio tempo, houve a avaliao de diversos processos administrativos, que
resultaram em vrias demisses.
Esta lei distrital foi objeto de Ao Direta de Inconstitucionalidade. Por conta
da sua inconstitucionalidade orgnica, todos os processos administrativos e todos
os atos punitivos que haviam sido tomados com base na lei seriam alcanados por
via de consequncia todos os processos administrativos estariam nulos.
Ainda, no ES, foi promulgada uma Lei Estadual que estabeleceu regras
carreira da magistratura, em desconformidade com os princpios constitucionais.
Trs anos depois, o STF declarou a lei inconstitucional, gerando eficcia ex tunc, em
que pese a existncia de diversos atos praticados pelos juzes investidos
irregularmente.
Nestes casos, seria razovel a declarao de nulidade de todos os atos
praticados durante a vigncia destas leis? Em outras palavras, seria razovel que o
efeito ex tunc, caracterstico de decises de inconstitucionalidade, fosse aplicado
nestes casos?
Declarada a inconstitucionalidade da lei (6 votos ou mais de ministros),
tendo em vista razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social,
poder o STF, por dois teros (2/3, oito votos convergentes):
a) Restringir os efeitos daquela declarao;
b) Decidir que ela somente tem efeitos a partir do trnsito em
julgado ex nunc ou de outro momento que venha a ser fixado
pr-futuro.
Esta a chamada modulao dos efeitos da declarao de lei
inconstitucional. A declarao passar a produzir efeitos a partir de uma
determinada data futura, se houver excepcional interesse social ou motivos de
segurana jurdica neste sentido.
Primeiro, analisa-se se no h jeito de salvar a norma; em no sendo,
declarada a inconstitucionalidade pura e simples, opera-se eficcia erga omnes e
efeitos ex tunc (regra); poder, excepcionalmente, modular-se os efeitos da
deciso.
Note: alm de efeitos ex nunc, poder o STF declarar efeitos pro-futuro
(a partir de uma data futura).
No caso da polcia do DF e dos juzes do ES, o STF entendeu que os atos
anteriormente praticados no seriam prejudicados com a declarao de
inconstitucionalidade das leis.
Apreciando uma arguio em abstrato de inconstitucionalidade (controle
concentrado), poder o STF:
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Cssio Juvenal Faria
a) Declarar a constitucionalidade;
b) No
se
podendo
aplicar
as
interpretaes,
declarar
a
inconstitucionalidade, com efeitos erga omnes e ex tunc;
c) Declarar a inconstitucionalidade, sem a correlata pronuncia de nulidade,
por meio de oito votos dos ministros (2/3).
Neste ltimo caso, declara-se a inconstitucionalidade, dissociando a sua
declarao da pronuncia de nulidade do ato, ressalvando-se a constitucionalidade
de atos praticados sob a gide de lei inconstitucional - pela relevncia das razes
de interesse social e pela segurana jurdica.
H a tenso entre a declarao de nulidade das leis inconstitucionais e as
razes de interesse social. Dever o STF tentar compatibilizar esta coliso de
princpios, com a ponderao gerada pela modulao dos efeitos temporais desta
deciso do STF.
Certa feita, uma lei promulgada por propsitos escusos procurou acrescentar
ao art. 84 do CPP dois pargrafos inconstitucionais:
1: A competncia especial por prerrogativa de funo continuaria a pessoa,
mesmo aps o fim do mandato;
2: Os processos de improbidade seriam de competncia do TJ e do STF.
O STF declarou a inconstitucionalidade destes dois pargrafos, mesmo aps
inmeros processos j definidos com base nestas competncias previstas. Nesta
situao, o STF declarou que ficam mantidos todos os atos praticados durante a
vigncia destes dispositivos declarados inconstitucionais.
Quando foi proposta a ao, no havia pedido de modulao. Poderia o STF
modular sem pedido, ou estaria decidindo extra petita? Ainda, poderia ser suscitado
o pedido por meio de Embargos de Declarao?
O STF admite fazer modulao dos efeitos: a) ainda que no haja
pedido expresso; b) em sede de Embargos Declaratrios (em que pese no se
configurar nas hipteses de ED previstas no CPC).
No caso dos pargrafos do CPP, o STF admitiu o pedido de modulao dos
efeitos atravs de Embargos de Declarao.
Sabe-se que a deciso no processo concreto pode ser usado como base
para a elaborao de uma smula vinculante, com efeitos erga omnes. Na
elaborao da Smula Vinculante 6, ficou estabelecido que as taxas de matrcula,
ento cobradas pelas Universidades Federais, eram inconstitucionais, em face da
afronta ao art. 206, IV da CF.
Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios:
IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais;
Editada esta smula vinculante, uma Universidade protocolou Embargos de

Declarao, suscitando que o nmero de pessoas que pagaram a taxa e afirmando
que o ressarcimento iria acarretar em um grave prejuzo financeiro, requerendo,
portanto, a modulao dos efeitos.
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Cssio Juvenal Faria
A Lei 11.417 de 2006 (Lei da Smula Vinculante), diz que poder ser
restringido os efeitos da Smula Vinculante, com a sua modulao, mediante oito
votos de ministros.
Assim, com base neste dispositivo, o STF garantiu que somente aqueles que
ajuizaram ao at aquela data teriam direito ao ressarcimento os que ainda no
haviam ajuizado esta ao, no teriam este direito.
Imagine que uma lei, editada na CF anterior, era plenamente constitucional.
Sobrevindo nova Constituio, e com base no juzo de compatibilizao, verificar-seia se se a lei foi recepcionada ou no. Levando em considerao que o STF apenas
analise a questo tempos depois da vigncia da nova CF, e decidindo pela no
recepo, poder adotar a modulao dos efeitos na no recepo para tornar
vlido os atos praticados entre a nova CF e a declarao de no recepo.
O pressuposto lgico da modulao dos efeitos a declarao de
inconstitucionalidade. Declarada, dever ser avaliado se caso de se fazer
modulao poder fazer com base em pedido das partes, de ofcio ou provocado
por Embargos de Declarao.
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL
Previsto no art. 102, 1
da CF:
1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente
desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma
da lei. (Transformado em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93)
Em que pese estes parnteses no final, esta a redao original do artigo.

Existe desde 5 de outubro de 1988, no sendo passvel, portanto, de
inconstitucionalidade. O que ocorreu foi o acrscimo de demais pargrafos ao art.
102.
A norma que prev a ADPF de eficcia jurdica limitada. Somente
poderia ser validamente utilizado a partir da promulgao da lei. Neste sentido,
sobreveio a Lei 9.882 de 1999.
Note que de 1988 a 1999, no poderia ser ajuizada a ADPF, por conta de
falta de legislao.
A prpria Lei 9.882 objeto de ADI, no tendo sido julgada at o momento.
Conclui-se, pela reiterada aplicao da lei aps a apresentao da ADI, que o STF
implicitamente entende pela sua constitucionalidade.
A ADI tem como objeto Lei ou ato normativo estadual e federal; tem como
parametricidade qualquer norma da Constituio e tem como meta a defesa da
Constituio de 1988 e as normas editadas na sua vigncia.
A ADPF tem como objeto evitar leso a preceito fundamental de ato do
poder pblico, mesmo aquelas normas editadas antes da CF, alm de Lei
municipal, atos secundrios (portarias, etc.) - mais amplo; tem como
parametricidade o preceito fundamental ( mais restrito)
ADI
ADPF
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Cssio Juvenal Faria
OBJETO
PARAMETRICIDADE
META
Lei ou ato normativo

estadual/federal;
Ato do poder pblico,

normas editadas antes da
CF, Lei municipal;
Qualquer norma da CF;
Preceito fundamental;
Defesa da CF.
Evitar leso a preceito

fundamental.
Por preceito fundamental, temos que levar em considerao a construo

doutrinria e o entendimento do STF que, num primeiro momento, adotou uma
interpretao restritiva e, aps um tempo, ampliativa.
Preceito fundamental so normas que estabelecem, basicamente, os
vetores principais de interpretao da Constituio. So normas
principiolgicas. Neste sentido, temos como exemplo o contedo da clusula
ptrea (art. 60, VI; art. 5). Temos os direitos fundamentais, inseridos neste rol,
como preceitos fundamentais.
Ainda, temos os princpios constitucionais sensveis, previstos no art.
34, VII da CF.
Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto
para:
VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais,
compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e
desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
Diz que os Estados membros da federao tem autonomia (capacidade de

auto-organizao, etc.), sendo que a Unio somente interver em casos de
situaes excepcionais. sensvel, porque tem sensibilidade e aquilo que
afrontado, reage. So aqueles que se eventualmente forem inobservados,
desobedecidos, pelos Estados membros, seja na conduta administrativa de governo,
seja na produo legislativa prpria, daro ensejo sano poltica mais grave que
existe na estrutura de um Estado federal: a interveno da Unio nos negcios
do Estado membro ou no Distrito Federal. Estes princpios sensveis so
inequivocamente preceitos fundamentais.
A ADPF ocupar o espao deixado pela ADI. Trata-se do princpio da
subsidiariedade.
A ADPF tem duas condies de procedibilidade:
a)
Explcito (art. 4, 1, Lei 9.882/90): no cabe ADPF se houver outro
mecanismo capaz de sanar a lesividade. Ou seja, o seu campo de aplicao
residual.
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Cssio Juvenal Faria
1o No ser admitida argio de descumprimento de preceito fundamental
quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade.
b)
Implcito (STF): juzo de relevncia acerca da matria constitucional.
No toda violao que autoriza a ADPF, mas apenas aquela na qual se possa fazer
um juzo de relevncia. um aspecto nitidamente discricionrio. A matria a ser
tratada deve passar por um juzo positivo do STF acerca de sua relevncia.
A ADPF est prevista na redao original da CF, mas foi regulamentada
somente em 1999.
Caracteriza a ADPF o fato de ter um objeto mais amplo e um padro de
confronto mais restrito. Isto porque no a violao de qualquer norma que
dar margem ADPF. necessrio que a norma seja caracterizada como preceito
fundamental.
Com efeito, poder ser qualificado como preceito fundamental todo o
contedo da clusula ptrea (separao dos poderes, princpios federativos, etc.),
princpios sensveis (regras em que a sua violao da ensejo a interveno
federal), o art. 1 da CF, dentre outros.
Se uma norma destas forem violadas, alm da inconstitucionalidade, haver
o descumprimento de um preceito fundamental.
O art. 225 diz que temos direito a viver num meio ambiente equilibrado.
Seria ele um preceito fundamental? Sim, de acordo com o STF. o tribunal maior
que decidir o que considerado preceito fundamental.
DIREITO PR-CONSTITUCIONAL
A ADPF cabvel em face de direito pr-constitucional. Ela foi criada
para ocupar os espaos entre os mecanismos de controle abstrato que no
pudessem ser ocupados pela Ao Direta de Constitucionalidade. O STF diz que a
ADPF se submete ao princpio da subsidiariedade s cabe se no for possvel a
ADC (ocupar os espaos no ocupveis).
Ainda, diz o STF que necessrio preencher o juzo de relevncia.
possvel utilizar a ADPF para se dar uma interpretao conforme.
A Lei de Imprensa n 5250/67 foi editada sob a gide da CF anterior, que
admitia a censura. Todavia, a CF/88 vetou qualquer tipo de censura. Desse modo,
logo aps a CF atual, a Lei de Imprensa passou a ser analisada caso a caso para
saber se, naquela hiptese, ela tinha sido ou no recepcionada.
Surgiu, ento, a ADPF 130: trata-se de um pedido de declarao de que a lei
de imprensa no foi recepcionada. O STF julgou pela no recepo da lei. Coube
esta ao por tratar-se de ato normativo anterior CF/88.
J a ADPF 153 trata da Lei da Anistia, de n 6683/79. Houve o pedido de
declarao de no recepo de tal lei, acarretando na possibilidade das pessoas
serem processadas e condenadas por crimes cometidos no passado. Todavia, por 7
a 2, o STF entendeu que no cabe ao Poder Judicirio rever tal lei, entendendo que
a Lei da Anistia foi recepcionada perante a CF/88.
INTERPRETAO CONFORME OU DESCONFORME ATUAL CF
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Cssio Juvenal Faria
O Cdigo Penal, elaborado na dcada de 1940, previu o tipo penal que
criminaliza o aborto. Todavia, h uma norma que prev a excludente em duas
situaes: i) no houver outro meio de salvar a vida da gestante ou; ii) gravidez
resultante de estupro.
Note a ausncia de previso da excludente em casos de feto anencfalo.
Nesta situao, a antecipao do parto seria fato tpico, uma vez que no houve o
acrscimo de inciso III lei penal.
O STF, na ADPF 54, declarou, com efeito vinculante, que a antecipao do
parto em razo de anencefalia no constitui fato tpico, pois o contrrio afrontaria
preceitos fundamentais da CF/88. Levou-se em conta o direito vida, dignidade da
gestante. O STF deu pela adequao do preceito fundamental. A intepretao de
praticar o aborto nessa circunstncia como crime seria uma afronta ao preceito
constitucional.
O STF se comportou como se fosse um legislador positivo. Houve
interpretao conforme ligada a norma pr-constitucional.
O art. 287 do Cdigo Penal uma norma anterior CF/88. Trata-se do delito
de apologia ao crime. Ele era muito ligado causa da descriminalizao do uso da
maconha. Explica-se:
Para alguns, usar maconha no deveria ser crime (art. 28 da Lei de Drogas).
O modo de se fazerem ouvir foi atravs da marcha da maconha. Alguns tribunais
entendiam que esta manifestao seria apologia ao crime de trfico. Neste sentido,
foi ajuizada a ADPF 187. Entendeu-se, neste processo, que a interpretao dada
pelos Tribunais afrontaria dois preceitos fundamentais: liberdade de expresso
do pensamento e o direito reunio. Logo, deveria ser afastada. Assim, o STF
julgou procedente a ADPF, legalizando essa manifestao.
LEI MUNICIPAL
A ADPF 175 foi ajuizada pelo Procurador Geral da Repblica. Versa sobre
dispositivos de uma Lei Complementar do municpio de Blumenau. Foi editada na
competncia concorrente (complementar) em matria de meio ambiente. Ela,
porm, contraria a lei federal, flexibilizando as restries impostas pelo normativo
da Unio.
De acordo com o PGR, trata-se de violao competncia concorrente,
sendo uma clara violao ao art. 225 da CF (princpio constitucional da preservao
do meio ambiente). Houve a comprovao da subsidiariedade da ADPF neste caso,
bem como o juzo de relevncia desta questo (necessrio manifestao do STF, a
fim de que a sua deciso seja didtica para que se parem de violar tais regras).
A ADPF 222, proposta pelo Presidente da Repblica, insurgia-se contra uma
lei municipal do municpio da Cuiab. A lei municipal restringiu ao perodo da
manh o trabalho de entrega de correspondncias, considerando que o sol e a baixa
umidade expem os trabalhadores a condies precrias.
O municpio no tem competncia para legislar sobre questes trabalhistas e
acerca do servio de correspondncia. O municpio, portanto, estava invadindo a
competncia exclusiva da Unio. O Presidente mostra o juzo de relevncia, no
sentido de que a lei prejudica a logstica do mbito nacional, quanto aos voos e
transporte de correspondncias em mbito nacional.
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Cssio Juvenal Faria
A ADPF 235 foi proposta pelo Presidente contra lei do pequeno municpio de
Tocantins, chamado Augustinpolis, em que foi regulada a concesso do servio de
radiodifuso. So normas de competncia do Congresso Nacional, que no foram
observadas pela Cmara de Vereadores desta cidade.
A fim de desestimular outros municpios de assim tambm fazer, visando
preservar as faixas e a aviao civil dentro do pas, analisou-se o juzo de relevncia
acerca desta questo.
As ADPF 273 e 274, ambas ajuizadas pelo Procurador Geral da Repblica,
foram propostas no mesmo dia que outras dez ADI voltadas contra leis estaduais
que permitiam farmcias de comercializar itens no afetos matria de frmacos
(violao da sade pblica). Porm, no municpio de Vrzea Grande, foi proposta
uma lei municipal que assinalava no mesmo sentido, sendo objeto de ADPF (j que
ADI no pode voltar-se contra lei municipal).
Recentemente, foi proposta uma ADPF pelo Procurador Geral da Repblica
versando sobre lei municipal de Recife que determina a exposio da placa de
trnsito no colete e no capacete do motociclista. Esta matria, por ser de
competncia da Unio, no poderia ser objeto de lei municipal. Alegou-se a violao
de regras de competncia e, portanto, do pacto federativo. Critica-se a falta de
exposio do juzo de relevncia.
Os trs ltimos casos esto pendentes de deciso do STF.
ATOS SECUNDRIOS
So objetos possveis da ADPF, sendo admitidos pelo STF.
O Min. do Desenvolvimento e Comrcio editou uma portaria - pretendendo
extrair fundamento da CF- proibindo a importao de pneus usados, sob o
argumento de que a reciclagem afetaria a sade nacional.
Os juzes entenderam que a portaria no seria vlida, passando a permitir a
importao.
Assim, a portaria (que um ato secundrio, abaixo mesmo de um mero
regulamento) foi objeto de ADPF, julgada procedente: a interpretao judicial, de
que a portaria no seria vlida, viola preceitos fundamentais. Nenhum juiz mais
poderia dizer que esta portaria poderia ser inconstitucional, pois os efeitos da ADPF
seriam vinculantes.
O sistema de reserva de vagas ou por escolha voltada a critrios de raa foi
criado pela Universidade de Braslia, por meio de ato interno da prpria
Universidade. Antes de qualquer lei, um partido poltico ingressou com uma ADPF
contra este ato interno (ato claramente secundrio).
O STF disse que a ADPF o instrumento adequado para o caso. Com efeito,
atos secundrios podem ser considerados at mesmo como sendo um ato
interno, reconhecendo a adequao procedimental da ADPF para a questo.
Diz a lei que a ADPF ter como objeto evitar ou reparar leso a
preceito fundamental. Poder haver ADPF preventiva?
Sim, pela presena do verbo evitar na redao da CF.
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Cssio Juvenal Faria
Ainda, diz lei que a leso dever ser resultante de ato. Com efeito,
de que esfera ser emanado o ato?
Poder ser federal, estadual e at mesmo municipal. Lei ou ato normativo
federal, estadual ou municipal, includos aqueles anteriores CF.
O art. 10 da lei diz que a deciso da ADPF ter eficcia contra todos, com
efeito vinculante. J o art. 13 diz que caber reclamao contra o descumprimento
da deciso. Seria possvel modular os efeitos de uma deciso tomada nesta
sede?
A modulao dos efeitos tambm se aplicam na ADPF. Assim, a ADPF tem
mesma carga do que a ADI.
ADPF
ADPF
ADPF
ADPF
pode
pode
pode
pode
ser preventiva;
ser usada contra ato federal, estadual e municipal;
ser usada contra atos anteriores CF;
ter seus efeitos modulados.
*TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A doutrina propunha a diviso da pessoa em trs projees ou dimenses. A
cada uma destas dimenses, corresponderia uma determinada categoria lgica de
direitos.
PROJEO HUMANA
O prprio jus naturalismo afirmava que o homem, pelo fato de ser humano,
titulariza certos direitos que so inerentes sua condio humana: liberdade fsica,
expresso do pensamento, inviolabilidade do domicilio, etc.
A consagrao destes direitos foi a declarao que se seguiu Revoluo
Francesa. Com esta revoluo, houve a queda de um regime absolutista
monrquico, alterando a estrutura social. Aps a queda da Bastilha, foi proclamado
um texto escrito: AS Declaraes dos Direitos do Homem parte formalmente
integrante da atual Constituio Francesa e inspirao para demais constituies ao
redor do mundo.
O art. 1 diz que os homens nascem e so iguais em direitos. Ainda, h o
princpio da legalidade, do devido processo legal, etc. So declarados direitos
inerentes condio humana.
Estas declaraes correspondem a um novo modelo de Estado: Estado
Liberal Clssico.
O conjunto de direitos humanos chamado, pela doutrina, de liberdades
clssicas formais ou negativas (o Estado no intervm no processo econmico
Estado espectador no que acontece na economia, guardando uma posio de
garantidor dos direitos das pessoas laissez faire lesse passeir).
Este conjunto, na CF atual, so os Direitos Individuais o rol do art. 5.
PROJEO POLTICA
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Cssio Juvenal Faria
No mesmo momento em que h esta substituio do absolutismo para o
Estado Liberal, o homem passa a participar do processo poltico, escolhendo os seus
prprios governantes.
Os novos modelos estabelecem esta possibilidade de participao da
pessoa. Corresponderia a um conjunto de direitos chamados liberdadesparticipao.
A esta dimenso corresponder categoria dos Direitos Polticos, em que
trata-se tambm das regras de nacionalidade.
Em meados do sculo XIX, ocorre o advento do industrialismo. O homem
passa a dominar a mquina, produzindo os bens de consumo numa linha diversa do
que havia ocorrido at ento. Acontece um grande avano industrial, mas que
acentua os desnveis sociais. De um lado, havia as pessoas detentoras do capital;
do outro, a grande massa da populao que tinha to somente a fora de trabalho
para sobreviver.
Os textos constitucionais diziam que todos eram iguais em direitos, mas que
na prtica no ocorria a grande parte a populao era submetida a jornadas de
trabalho desumanas, que no ocorria com os grandes capitalistas.
Garantiam-se direitos s pessoas que j tinham direitos. E nada se fazia para
que pessoas que no tinham direitos conseguissem algum direito.
Neste sentido, certos pensadores surgiram, como Karl Marx, que diziam em
que pese a declarao retorica francesa, a situao precisa ser subvertida, pois no
razovel que a populao fique neste Estado: proletrios de todos os pases: univos.
Na CF atual, encontra-se no captulo IV.
PROJEO SOCIAL
Em 1917, na Rssia, havia uma ditadura absolutista dos Romanov. As ideias
de Karl Marx movimentam uma revoluo que depem a ditadura, colocando no seu
lugar a ditadura do proletariado seguindo a linha de estatizao dos bens de
produo.
O que havia acontecido na Rssia fatalmente aconteceria na Europa, se no
fossem tomadas medidas de alterao de Estado. Com o esfacelamento decorrente
da 1 GM, a Alemanha, por meio da cidade de Weimar, em 1919, foi redigida uma
nova Constituio. Regulou-se a Repblica de Weimar.
Esta Repblica inaugura uma nova ordem no Constitucionalismo. Pareceu
para os constitucionalistas muito importante redigir as liberdades clssicas e,
tambm, regras ligadas s relaes de trabalho. O trabalhador tem direito a uma
jornada mxima diria, a um salrio justo, a um repouso semanal, a frias
remuneradas, etc.
A partir da Cons. de Weimar, inaugurou-se uma nova categoria de direitos
constitucionais: a projeo da pessoa social.
A revoluo mexicana de 1917, dois anos antes de Weimar, porm, j havia
surgido uma Constituio que homenageava estes princpios acima expostos.
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Cssio Juvenal Faria
conhecida como a Constituio de Quertaro cidade na qual instalou-se a
assembleia constituinte.
Como o Mxico no tem a mesma projeo que a Alemanha, o mundo
reconheceu Weimar como a precursora destes direitos.
No Brasil, surgiram estas categorias de direitos na era Vargas, sendo
constitucionalizada naquela poca (no anotei a Const. que surgiu).
Na atual CF, encontram-se disciplinados no captulo II (direitos sociais).
Se quisermos nos referirmos a todas as projees na atual CF, devemos dizer
Dos Direitos e Garantias Fundamentais.
Com o advento do constitucionalismo social, o Estado deixou de ficar em
uma posio passiva, de espectador econmico. O modelo de Estado alterado,
surgindo o chamado Estado intervencionista Well Fare State.
O Estado deve se preocupar com a situao das pessoas, agindo
positivamente no processo econmico, intervindo e adotando polticas para que
as pessoas possam ter acesso a direitos fundamentais.
A Constituio impem ao Estado no um dever de absteno, mas sim de
atuao positiva, intervindo no processo de produo econmica, assegurando
direitos previstos na Constituio.
Um pensador chamado Karel Vasak verificou que as duas primeiras
categorias surgiram em um momento histrico. So de primeira gerao direitos
humanos e polticos. Os direitos sociais surgiram em um segundo momento, razo
pela qual deveriam ser chamados de segunda gerao. Naquele momento, haveria
a necessidade do surgimento de outros direitos, voltados solidariedade, de vida
em sociedade (como o meio ambiente ecologicamente equilibrado). Seriam os
direitos de terceira gerao.
Assim, perfaziam a ideologia da Revoluo Francesa: Liberdade (nos
direitos humanos e polticos), Igualdade (surgidos somente com a igualdade real,
de fato, projetadas nos direitos sociais), e Fraternidade (com o advento dos
direitos de solidariedade).
Ao passar do tempo, diversos pensadores adotaram a ideia e passaram a
increment-la. Assim, surgiram os direitos de quarta gerao, sendo a garantia de
acesso universal s conquistas das novas tecnologias, fruto do desenvolvimento da
cincia, notadamente s tecnologias genticas. Este era o pensamento de Norberto
Bobbio.
Hoje reflete-se na chamada incluso digital: o acesso de todos moderna
tecnologia.
Uma pessoa havia ajuizado uma investigao de paternidade. Foi
determinado a realizao de DNA, ao passo que o beneficirio gozava de justia
gratuita. O Estado no forneceu o exame, restando julgado no mrito a
improcedncia do pedido. Em nova ao, a defesa alegou a coisa julgada, chegando
a matria ao STF. Neste sentido, o supremo tribunal relativizou a coisa julgada, com
base no acesso tecnologia e no direito de conhecimento da paternidade.
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Cssio Juvenal Faria
Alguns doutrinadores no aceitam a denominao gerao, pois isto d
uma ideia de substituio da primeira quando do surgimento da prxima gerao.
Porm, critica-se este pensamento, no seguinte raciocnio: o direito a vida surgiu na
primeira gerao; o direito a vida digna surgiu na segunda gerao; o direito a vida
digna no meio ambiente saudvel surgiu na terceira. Nota-se que as geraes no
so excludentes entre si, mas apenas complementares.
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Cssio Juvenal Faria
7 de agosto de 2013
DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
O que so direitos e garantias?
De forma certa, podemos concluir que, ao menos, no possuem o mesmo
significado.
De acordo com Rui Barbosa, direitos so disposies declaratrias.
Encontramos no rol dos incisos do art. 5 certas disposies que so nitidamente
declaratrias. Porm, encontramos disposies ou elementos de contedo
assecuratrio disposio que assegura, garante algo. Servem como sistema
automtico de proteo dos direitos declarados.
No art. 5, encontramos duas formas:
Em alguns casos, no mesmo inciso na mesma frase uma parte

de contedo declaratrio, e a outra parte a respectiva garantia. O
primeiro modelo, direitos e garantias esto no mesmo inciso;
Note o inciso IX:

IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao (...) - declara que haver a possibilidade de expresso artstica (...)
independentemente de censura ou licena - o Estado ou o poder no pode me
exigir nenhuma licena previa para que eu me expresse artisticamente.
A parte final, em relao primeira, o elemento assecuratrio em relao
ao direito.
Ainda, veja o inciso XI:
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo (...) na minha casa, tenho a
plenitude da inviolabilidade. Mas, o que me garante que esta inviolabilidade ser
respeitada? (...) ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador
(...) cria uma proibio a qualquer pessoa que deseje violar, notadamente os
agentes pblicos. a correlata garantia.
Na segunda modalidade de formulao, em um inciso est o direito, e

em outro inciso ou outros incisos esto as garantias daquele
direito.
Note o inciso LXI:

LXI - ningum ser preso (...) est proclamada uma das liberadades
individuais. Declara a liberdade fsica da pessoa (...) seno em flagrante delito ou
por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente (...) no
poder ser violada, a no ser em casos constitucionais. Esta situao ocorrer
somente em caso de flagrncia (com lavratura do auto), ou mediante mandado
(com apreciao do judicirio).
O que me garante que o status libertatis no seja violado pelo Estado?
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Cssio Juvenal Faria
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa
por ele indicada;
A Constituio impem quele que aprisionar uma obrigao, a fim de
garantir os direitos do inciso anterior. Quem efetuar a priso dever comunicar o
Estado-juiz, a fim de que o Estado tome conhecimento e aplique o inciso a seguir:
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
As duas obrigaes acima so: a necessidade de comunicao ao Estado da
priso, e a necessidade de relaxamento da priso, pelo Estado, caso ela tenha sido
realizada de forma ilegal. So garantias ao direito de liberdade fsica.
Imagine que uma pessoa tenha a sua liberdade restringida por um Delegado.
Ela levada carceragem e fica presa ilegalmente pois realizada sem mandado e
sem situao de flagrncia. O Delegado no comunica o Estado-juiz acerca da
ilegalidade. Para Rui Barbosa, neste caso, em que pese a situao de garantias, elas
se mostraram ineficazes, inoperantes. O que fazer para reestabelecer o direito
violado?
Somente restar para o reestabelecimento do direito violado, quando a
garantia se mostre operante, a utilizao de um remdio constitucional. O
sentido desta expresso no sentido de ser um instrumento processual lato sensu,
destinado ao reestabelecimento de um direito na hiptese de uma garantia ser
inoperante. So mecanismos de ativao da jurisdio constitucional.
O instrumento processual, ou remdio, para a situao de ilegalidade acima?
O preso poder lanar mo de um Habeas Corpus.
Segundo Rui Barbosa, h muitas disposies de contedos declaratrios
(direitos), disposies de carter assecuratrio (garantias), e remdios
constitucionais.
Os remdios clssicos so os seguintes:
Habeas Corpus Inc. 68;

Mandado de Segurana Inc. 69
Ao Popular Inc. 73;
Direito de Petio - Inc. 34, a.
Os remdios inaugurados na CF/88 so estes:

Mandado de Segurana Coletivo Inc. 70
Mandado de Injuno (coletivo) Inc. 71
Habeas Data Inc. 72
A expresso remdios est no texto da CF?
No. A expresso meramente doutrinria. Na CF h a expresso direitos
e garantias. Logo, denota-se que garantias est sendo usada de forma lato: por
primeiro, so usadas de modo formal (no sentido assecuratrio) e, por segundo,
instrumental (que a doutrina chama remdio).
DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
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Cssio Juvenal Faria
Os destinatrios destes direitos no so apenas as pessoas fsicas. A prpria
existncia das pessoas jurdicas est no art. 5 (direito de associao). Uma pessoa
jurdica pode pleitear o direito de propriedade; pode impetrar um mandado de
segurana contra uma arbitrariedade, etc.
O art. 5, caput, traz o princpio da isonomia. As duas vigas mestras que
sustentam i) o plano da organizao do Estado o princpio federativo; ii) o plano x
o princpio da isonomia.
O juzo de valor, para a aplicao do princpio da isonomia, feito pelo
prprio constituinte. Veja o critrio de aposentadoria: diferente para homens e
para mulheres. No cabe ao interprete fazer o juzo de valor deste caso, mas sim
to apenas o prprio constituinte.
Veja a redao do caput:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
Note a nfase que o constituinte d igualdade: ele repete novamente o
direito, em que pese o comeo da frase j versar sobre isto.
A Constituio garante aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas43
o mesmo tratamento. Imagine um cidado americano, fazendo turismo no Brasil.
Ele sofre uma priso ilegal, mas no residente no Pas. Poderia impetrar um
habeas corpus?
Sim, bvio. Isto porque i) o que est escrito no pargrafo acima no o que est
escrito na CF. Com efeito, a literalidade da norma briga com a sua interpretao.
Explica-se: o STF diz que a expresso residentes no pais qualificativa de sujeito
composto brasileiros & estrangeiros, e no somente qualificativa de
estrangeiros; ii) a redao foi mantida, tanto em 1967, quanto em 1988. O STF,
em acrdo de 1957, entendeu que, o que seria residente no Pas no a pessoa,
mas sim o direito. O direito exercitvel. O STF diz que o Brasil s pode assegurar a
execuo destes direitos no limite da sua soberania ou seja, em terras nacionais.
Se o direito exercitvel tiver sendo exercido dentro da sua soberania, a CF garante a
sua aplicao nos limites da sua soberania.
Neste caso, o americano est sofrendo uma ilegalidade nos limites da nossa
soberania. A CF garante, portanto, um dos remdios nela previstos qual seja, o
Habeas Corpus.
Houve uma poca em que os argentinos adquiriram imveis em Santa
Catarina. Pelo fato de ser argentino, o brasileiro poderia violar estes imveis?
Embora ele more em Buenos Aires, a CF d a possibilidade dele utilizar dos meios
legais para defender a sua posse?
Sim, pois o direito propriedade exercitvel nos limites da nossa
soberania, tanto aos brasileiros, quanto aos estrangeiros.
43 Se nos referimos ao nosso pas, escreve-se com letra maiscula. Aos demais,
utiliza-se letra minscula.
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Cssio Juvenal Faria
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Cssio Juvenal Faria
13 de agosto de 2013
ANLISE DOS INCISOS DO ART. 5
O rol do art. 5 altervel por emenda constitucional?
Sabe-se que no art. 5 est o ncleo da clusula ptrea, sendo que a sua
supresso vedada pela Constituio. Porm este rol pode ser acrescido. Veja o
ltimo inciso (LXXVIII):
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a
razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
No pode-se suprimir os incisos da redao original. Mas aquilo que foi

acrescido por emenda, poderia?
Teoricamente, aquilo que foi introduzido por EC pode ser suprimido por EC
posio minoritria. Para outros pensadores, aquilo que foi acrescentado ficaria
resguardado pela clusula ptrea posio majoritria.
ART. 5, 3 - PRINCPIOS IMPLCITOS NA CONSTITUIO
A numerao
exemplificativa?
do
art.
taxativa
(numerus
clausus)
ou
No caso especfico do art. 5 no necessrio fazer este juzo de valor. O

prprio constituinte, valendo-se de tcnica legislativa, lana mo de uma norma na
qual diz-se expressamente a natureza do rol. Veja:
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Os expressos sero explcitos e os decorrentes sero implcitos. H a

necessidade de um trabalho de deduo de outros regimes e de demais princpios.
A referncia aos tratados nada tem a ver com a regra trazida pela EC 45
(tratados internacionais sobre direitos humanos). A redao exposta acima
original.
Se uma lei ordinria contradizer um direito ou garantia expresso na CF,
haver uma situao de inconstitucionalidade. Porm, se por uma construo
doutrinaria, que conte com respaldo do STF, garante-se certo princpio como
constitucional, mesmo que no expresso no diploma, haver uma situao de
inconstitucionalidade?
Sim. Quer a infrao se d numa garantia expressa, quer se d numa
garantia implcita, haver inconstitucionalidade.
O tratado internacional servir como uma ferramenta auxiliar para que se
encontre na CF um princpio implcito e no que a norma do tratado seja
constitucional (mesmo porque ele tem fora de lei ordinria).
No regime militar, no havia a regra da presuno de inocncia. Este
princpio no era explcito. Havia uma legislao que previa hipteses de
inexigibilidade (LC 5), sendo que, uma delas voltava-se pessoa que tivesse sido
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Cssio Juvenal Faria
condenada ou estivesse sendo processada em relao a danos ao patrimnio
pblico. O simples fato do processo ser instaurado causava a inexigibilidade da
pessoa.
Em uma cidade do interior, um dos partidos (MDB/Arena) apresentou o
pedido de registro da candidatura. O partido contrrio impugnou o registro,
juntando uma certido de uma comarca vizinha, na qual apontava um processo
envolvendo o candidato dentro de uma das hipteses da lei. O juiz indeferiu a
candidatura. Em So Paulo, foi protocolado um recurso Arguio Incidental de
Inconstitucionalidade (via de exceo).
O dispositivo da lei na qual o juiz baseou-se seria inconstitucional, dizia o
candidato. Caso fosse aceito o pedido, o bice seria afastado, com o deferimento da
candidatura. Mas, porque seria inconstitucional? No havia o princpio de presuno
de inocncia expresso na Constituio.
Com efeito, o advogado do candidato alegou a participao da Declarao
Universal dos Direitos dos Homens (1968) do Brasil. Esta declarao, em seu art.
11, diz que toda pessoa acusada de um ato delituoso tem direito de presumir-se
inocente, at que a sua culpabilidade fosse comprovada. Note: existia no
ordenamento, por conta do tratado, o princpio da inocncia. Dizia que, embora o
princpio estivesse no tratado, na Constituio, na abrangncia do devido processo
legal, estaria implcito o princpio do Estado de inocncia.
Na ltima instncia (TSE, onde trs dos sete ministros so do STF), alegou-se
a arguio incidental de inconstitucionalidade. Quatro dos ministros aceitaram a
premissa que o Estado de inocncia era um princpio constitucional o TSE, por
4x3, d provimento ao recurso, aceitando a tese do advogado, dizendo haver a
existncia do princpio implcito pelo tratado externo, na forma do princpio
expresso do devido processo legal.
A Arena e o Procurador Regional Eleitoral interpuseram REE para o STF (pois
tratava de matria constitucional). O STF deu provimento ao recurso, mantendo o
indeferimento do registro da candidatura.
Todos os direitos e garantias de carter fundamental, na CF de 1988, foram
assegurados explicitamente.
H pelo menos um princpio implcito, porm, consagrado pela doutrina e
pela jurisprudncia.
PRINCPIO DO NEMO TENETUR SE DETEGERE
Nemo tenetur significa ningum pode ser obrigado; detegere significa
revelar-se.
Em termos estritos, na CF est consagrado o direito ao silncio. Veja o art.
5, LXIII:
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;
Este direito foi objeto de uma construo ampliativa, por duas fases:
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Cssio Juvenal Faria
Questionaram o direito ao silncio ao acusado solto. Por questo lgica de

interpretao, todo e qualquer acusado tem direito ao silncio. Houve
consenso neste sentido;
O STF criou no sistema o privilgio contra a autoincriminao. Partindo da
premissa de que o nus da acusao cabe ao MP, o acusado, em nenhuma
circunstncia, em nenhuma forma, poderia produzir qualquer prova que
fosse contrria aos seus interesses.
Esta jurisprudncia chegou a alterar a previso do CPP. Com efeito, o silncio

do acusado no pode ser usado em considerao pelo magistrado se houver esta
considerao, a deciso nula.
O direito ao silncio, em termos estritos, foi concedido na CF americana, por
meio da Quinta Emenda. Ela estabelece que ningum, em qualquer processo
criminal, pode ser obrigado a servir de testemunha contra si mesmo. Neste
sistema, o acusado no pode ser chamado ao banco de testemunhas se
acontecer, e mentir, cometeria crime de perjrio, o que absurdo (razo da
proibio).
O Pacto de San Jose traz a garantia ao acusado de no ser obrigado a depor
contra si prprio, nem a declarar-se culpado nos limites da origem da Quinta
Emenda da Constituio americana.
Em que pese esta restrio, o STF inovou e criou contornos rgidos e
ampliados ao princpio acima.
O Congresso Nacional, reagindo a este pensamento, editou a lei de
investigao de paternidade: a recusa do ru em oferecer material gentico ir
gerar a presuno de paternidade.
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Cssio Juvenal Faria
PRINCPIO DO NON BIS IN IDEM
Imagine que sobrevenha uma lei permitindo novo processamento de uma
pessoa, mesmo com o trnsito em julgado da primeira ao. Esta lei viola o
princpio do non bis in idem.
Este princpio no se encontra expresso no texto da CF.
A Conveno Americana de Direitos Humanos diz que o acusado ou
absolvido, por sentena transitada em julgado, no ser submetido a novo
julgamento. perfeitamente possvel, portanto, que tomando a conveno como
ferramenta de interpretao ampla da Constituio.
Quando a lei dos crimes hediondos foi promulgada, o Cdigo Penal distinguia
crimes de estupros e atentado violento ao pudor. Nesta poca, havia um dispositivo
expresso de presuno de violncia: se um homem mantivesse conjuno carnal
com uma criana menor de 14 anos, mesmo com seu consentimento, o fato seria
tpico.
Com a lei de crimes hediondos, se a vtima de crimes sexuais for menor de
14 anos, a pena seria aumentada.
A circunstncia foi tomada duas vezes: i) para dar tipicidade conduta
(incidncia no tipo penal); ii) na fase C de aplicao da pena, como causa especfica
de aumento de pena.
Por conta disso, seria inconstitucional tomou-se a mesma circunstncia
duas vezes em desfavor ao acusado, violando o princpio implcito do non bis in
idem.
PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO
Uma lei ordinria, validamente, no pode restringir o acesso ao duplo grau
de jurisdio.
H uma primeira corrente amplamente majoritria na doutrina (notadamente
Ada Pelegrini Grinover) que diz ser implcito este princoio na Constituio. Valendose de alguns incisos, como o da ampla defesa em que diz, expressamente, a
palavra recursos -, haveria implcito o princpio do duplo grau.
Para esta corrente, significa duplo grau a possibilidade das decises serem
revalidadas, mediante recurso, a uma instncia superior.
Outra corrente da doutrina (encabeada por Frederico Marques) dizia que o
duplo grau integrava o sistema jurdico brasileiro, mas sem integrar a Constituio
podendo a lei ceif-la quando desejar.
Para esta corrente, necessrio separar questes cveis e criminais:
Cvel: H uma lei que disciplina a Execuo Fiscal. O seu art. 34 dizia que, se
a execuo fiscal no for de valor superior a R$2.000,00, da deciso do juiz tomada
nos Embargos Execuo, no caberia recurso instncia superior, mas sim um
recurso ao mesmo juiz (duplo julgamento, e no duplo grau).
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Cssio Juvenal Faria
Quando sobreveio a CF de 1988, questinou-se a no recepo deste artigo.
Se afirmada a existncia do duplo grau, no mbito cvel, a questo seria
inconstitucional. O STF (1991), contudo, disse que o artigo continuava vlido, sendo
recepcionado pela nova ordem constitucional. Entretanto, a mesma questo foi
remetida ao plenrio do STF, em repercusso geral, para nova anlise. Neste
segundo julgamento, com nova composio do tribunal, foi decidido manter o
artigo.
Para justificar o segundo julgamento, o STF disse ser vlida a opo
legislativa que apontou para a restrio do duplo grau de jurisdio. Logo,
possvel que na lei processual se estabeleam hipteses que vedem o acesso ao
duplo grau de jurisdio. Se o princpio do duplo grau fosse absoluto no mbito
cvel, o STF no poderia ter entendido neste sentido.
Criminal: o STF, em matria criminal, adotou pensamento contrrio. Afirma,
categoricamente, a existncia do duplo grau de jurisdio no crime.
Quando sobreveio a CF/88, os Prefeitos ganharam prerrogativa de foro nos
Tribunais de Justia. Nestes casos, no havia recurso na competncia originria.
Prefeitos recorreram ao STF dizendo terem direito ao duplo grau de jurisdio. O
STF, naquela poca, rechaou a argumentao, dizendo que, mesmo se houvesse o
princpio, a norma constitucional poderia exepcion-la.
Na Conveno (supralegalidade), encontra-se expresso o duplo grau: direito
a recorrer instncia superior. Como o STF afastou a questo da priso civil por
depositrio infiel, mesmo que prevista na CF, como ficaria a questo do duplo grau?
E as questes de competncia originria do STF (Ao Penal 470 Mensalo), como
ficaria o duplo grau?
O regimento interno do STF prev, nestes casos, Embargos Infringentes ao
mesmo rgo prolator. Mesmo que no previsto no CPC, o STF emana a Conveno
para permitir este tipo de recurso.
PRINCPIO DA RAZOABILIDADE OU PROPORCIONALIDADE
Estes princpios podem servir de parmetro
constitucionalidade, mesmo que este parmetro no
Constituio.
como
esteja
controle
expresso
de
na
Imagine que o Congresso Nacional alterasse o dispositivo que alterasse o

crime de injria (crime contra a honra menos grave). Nesta alterao, fosse
estabelecida pena de 8 a 25 anos de recluso. O procedimento de aprovao no
Congresso seguido perfeitamente.
Esta pena, comparada pena de homicdio (6 a 20 anos), seria
inconstitucional?
Sim, por violao do princpio da razoabilidade e da proporcionalidade.
A clusula do devido processo legal tem dois parmetros: i) assegurar,
dentro do processo, a ampla defesa e o contrrio plano objetivo; ii) assegurar a
razoabilidade e proporcionalidade nas penas aplicadas plano subjetivo.
Este princpio pode ser usado como parmetro de constitucionalidade? Sim.
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Cssio Juvenal Faria
ART. 5, 3 - TRATADOS
APROVADOS COMO EC
INTERNACIONAIS
DE
DIREITOS
HUMANOS
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que

forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de
2004) (Atos aprovados na forma deste pargrafo)
No pice da pirmide, aps a EC/45, deve situar-se a Constituio, suas

Emendas e os Tratados Internacionais de Direitos Humanos aprovados, aps 2005,
na forma do 3 do art. 5.
Temos, como exemplo, o Tratado Internacional Sobre
Deficincia. H normas neste tratado formalmente constitucionais.
Pessoas
com
Note que o bloco de constitucionalidade, mesmo sendo previsto em sendo

estrito na Constituio, extrapola o texto constitucional.
Antes da EC/45, o Brasil havia sido signatrio de diversos tratados
internacionais sobre direitos humanos (notadamente a Conveno Americana Sobre
Direitos Humanos). O STF, enfrentando a questo da hierarquia dos tratados,
analisou a priso do depositrio infiel.
Com efeito, o art. 5 veda a priso civil, exceto no i) inadimplemento da
obrigao alimentar; ii) na hiptese do depositrio infiel. Em que pese esta
disposio, a Conveno Americana vedou a possibilidade de priso civil somente
no caso do inadimplemento da obrigao alimentar.
O STF, por cinco votos a quatro, entendeu que as normas de tratados (como
a Conveno Americana) votadas antes de 2005, no tem fora constitucional. Os
quatro votos vencidos davam s normas status constitucional. Criou-se, assim, um
novo degrau na pirmide: as normas de tratados estariam abaixo da Constituio,
mas acima das leis ordinrias. o caso da supralegalidade.
Os tratados de d. humanos pretritos a 2005, portanto, possuem
caractersticas de supralegalidade. Assim, diversas leis ordinrias que versavam
sobre a priso do depositrio infiel perderam a validade.
Critica-se o pensamento acima por considerar que a norma inferior
(supralegal), que contradiz a norma superior (Constituio), prevalece em qualquer
hiptese.
Existiria a possibilidade de tratados sobre
pretritos a 2005, alcacem a status constitucional?
direitos
humanos,
Sim, caso a condio seja ratificada, por meio do procedimento previsto no

3 do art. 5.
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Cssio Juvenal Faria
ART. 5, 1 - APLICAO IMADIATA DAS NORMAS FUNDAMENTAIS
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata.
O alcance jurdico de uma regra de pargrafo no pode transcender o limite

do alcance jurdico do artigo pois o acessrio. Porm, este 1 viola esta regra.
O alcance desta regra chega aos direitos e garantias sociais gnero dos
direitos e garantias fundamentais. Trata-se de uma regra geral, mal colocada em
um pargrafo de artigo erro tcnico legislativo.
No incio da vigncia da CF, a doutrina passou a criticar este dispositivo: no
possvel alcanar a aplicao imediata de todas as normas tidas por
fundamentais. No adianta proclamar uma norma positiva concessiva de direitos se,
na realidade, no assim possvel.
Porm, a teoria aperfeioou-se, passando a dizer eu todas as normas da CF,
seja de eficcia plena ou limitada, so imediatamente aplicadas. Algum efeito elas
produzem no mundo jurdico mesmo que no na sua totalidade.
A moderna doutrina diz que as normas constitucionais tem aplicao
imediata; porm, as normas que definem direitos fundamentais tem aplicao
imediata integral, ainda que no tenha sido integradas por lei.
O STF diz que a natureza jurdica da sentena concessiva do mandado de
injuno tem efeito concreto (corrente concretista). Concede a injuno para
assegurar o exerccio do direito, em favor do impetrante, assegurando
concretamente o exerccio de um direito.
CARACTERSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
UNIVERSALIDADE
A proclamao dos direitos se destina a todas as pessoas, indistintamente.
At onde a fora normativa da Constituio se impuser, os direitos so assegurados
de maneira universal.
RELATIVIDADE
No pode-se afirmar, aprioristicamente, que qualquer dos direitos
fundamentais tenha carter absoluto. A caracterstica de todos eles, em que pese a
sua importncia e fundamentalidade, que todos so relativos, pela simples
hiptese do surgimento de conflitos entre direitos constitucionais.
Corrente o conflito entre a liberdade de manifestao artstica ou de
pensamento face a intimidade e personalidade da pessoa. Na pratica, ocorre o
conflito, entre a liberdade de expresso de pensamento de fatos que, se expostos,
iro atingir a honra, a moral de uma pessoa.
A soluo que se propem a seguinte: haveria uma possibilidade de
conciliao, com concesses reciprocas, entre as duas partes? No mais das vezes,
isto no possvel, sendo necessrio a aplicao da tcnica de ponderao de
valores. Sopesa-se os bens constitucionalmente assegurados e, se no houver a
possibilidade disto, um ir prevalecer em detrimento do outro a sua nulificao
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Cssio Juvenal Faria
somente ocorre se admitida a premissa de que est presente o carter relativo, e
no absoluto.
Quando um juiz soluciona conflitos, no estar fazendo censura, mas sim
exerccio tpico de jurisdio. Assim, quando h a soluo de um conflito entre
direitos constitucionais, no estar presente censuras, mas sim aplicao da
jurisdio.
EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;
Os direitos fundamentais foram enunciados elementos limitativos

correspondem enunciao dos direitos fundamentais. Ao se enunciar o direito da
pessoa, implicitamente, se estabelece limites ao exerccio abusivo do poder. As
garantias fundamentais foram dadas no sentido de proteger o indivduo do arbtrio
do Estado.
A eficcia horizontal dos direitos fundamentais seria aceitar que estes
direitos fundamentais tambm regem as relaes jurdico-privadas.
Quando se enuncia o devido processo legal na CF, assim como o direito
ampla defesa dos acusados em geral, estamos trabalhando com a perspectiva do
direito de punir do Estado contra o indivduo. Se ele se encontrar respondendo um
processos criminal ou administrativo, dever ter direito ampla defesa.
J a projeo horizontal se d neste setido: num clube (associao privada),
um associado pratica uma conduta completamente inadequada. A diretoria, com
base em relatos verbais, rene-se e exclui o scio dos quadros associativos vindo
somente a comunica-la desta deciso. Poderia o associado ir ao judicirio, visando
reclamar a falta de contarditporio?
Sim, pois no se assegurou a esta pessoa um mnomo de defesa. No
necessrio que se observe todas as formalidades de um processo judicial. Mas h
que se assegurar pessoa um mnimo de direito de defesa, qual seja:
i)
ii)
Tomar conhecimento da acusao;

Ter possibilidade de contraria-la, apresentado as suas prprias provas.
Ainda que no mbito de uma entidade privada, se o mnimo no for

assegurado, o socorro do poder judicirio ser pertinente. O judicirio, sem entrar
no mrito se a deciso foi justa ou injusta, mandar reintegrar o associado,
anulando a deciso, a fim de que seja dado um mnimo de defesa. Esta a
chamada eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
Significa dizer, ento, que os dispositivos, mais do que se se aplicarem
relao Estado-individuo, limitam a autonomia das entidades privadas.
A Constituio assegura, de forma expressa no seu art. 7, que a
remunerao do trabalho dever ser igual para quem exera o trabalho mas sem
dizer (?) acerca da nacionalidade. Uma empresa area estrangeira criou no seu
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Cssio Juvenal Faria
estatuto uma bonificao aos estrangeiros do seu pas que viessem a trabalhar na
sua filial do Brasil. Os Brasileiros ajuizaram uma ao, solicitando a aplicao direta
do princpio da isonomia, vindo a obter ganho de causa nesta situao.
Porm, se levada s ltimas consequncias esta eficcia, toda e qualquer
dispensa imotivada (sem justa causa) poderia ser combatida no judicirio o que
danoso.
Embora os direitos fundamentais tenham sidos concebidos para frear a
atuao do Estado contra o indivduo, elas podem ser utilizadas, em alguns casos,
nas relaes horizontais entre indivduos.
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Cssio Juvenal Faria
DOS DIREITOS SOCIAIS
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a
moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade
e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
Qual a abrangncia dos direitos sociais? Eles se restringem s

relaes de trabalho?
O art. 6 enuncia os direitos sociais na sua plenitude, e no s aqueles
ligados especificamente s relaes de trabalho. Notadamente, temos os direitos a
educao e sade. Se inserem nos direitos de segunda gerao, surgida da
mudana do Estado liberal para o Estado intervencionista na prtica, por meio de
deveres de prestao do Estado (direitos prestacionais).
A implantao destes direitos no se d num nico momento, mas sim
respeitando um processo gradual. Este gradualismo na implantao decorre de
duas razes bsicas:
I)
Os direitos sociais esto previstos em normas programticas, de

eficcia limitada.

Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e
de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para
sua promoo, proteo e recuperao.
Se as normas so programticas, possuem eficcia limitada. Para que se

extraiam todos os efeitos decorrentes, devero ser integralizadas mediante normas
administrativas ou legislativas.
II)
A implantao de regra onerosa, exigindo recursos financeiros
oramentrios.
Por conta destas caraterspitiscas, a implementao dever ser feita por meio
de um processo gradual.
Admitindo que um administrador demonstre a falta de condies financeiras
e oramentrias para solucionar um problema crnico atinente a um direito social
embora demonstre boa vontade para a soluo em um futuro. O administrador,
neste caso, estar opondo validamente a chamada clusula da reserva do
possvel.
CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL
Quem opem a clusula da reserva do possvel?
O administrador que esteja sendo cobrado para implementar um direito
desta natureza.
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Cssio Juvenal Faria
A oponibilidade desta clusula pode ser realizada de maneira justa e vlida
nestas circunstncias.
Com efeito, reserva do possvel quer significar que os direitos sociais sero
implementados na medida do possvel quando e se for possvel.
A Conveno Americana dos Direitos Humanos, em um nico artigo que trata
dos direitos sociais (nome iuris Desenvolvimento Progressivo), diz que os Estados
partes comprometem-se, reciprocamente, a adotar providncias no mbito interno
ou mediante cooperao internacional, a fim de conseguir progressivamente a
plena efetividade dos direitos sociais, na medida dos recursos disponveis.
a aplicao mxima do princpio nemo tenetur ad impossible.
Nestas circunstncias, estar demonstrada a oposio razovel da clusula
da reserva do possvel.
FTICA X JURDICA
Fala-se em clusula da reserva do possvel ftica quando no existem, de
nenhuma forma, recursos oramentrios.
O administrador pblico no pode gastar como bem entender sendo
impedido pela Lei Oramentria (previso de quando ir se arrecadar estimativa
de receita com uma previso de despesas que se faz por categorias). H todo
um controle oramentrio, supervisionado por uma Lei de Responsabilidade Fiscal.
Na impossibilidade ftica, no h recursos oramentrios de qualquer
natureza. A estimativa foi alm do que a realidade. A administrao lida com uma
inexistncia de recursos.
Porm, at possvel que o oramento tenha um supervit. Porm, o
oramento no previu recursos quela rea em especfico:
Art. 167. So vedados:
I - o incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual;
II - a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes diretas que
excedam os crditos oramentrios ou adicionais;
Na clusula da reserva do possvel jurdica, o que ocorre acima. Naquele

momento, no h disponibilidade oramentria na rubrica prpria prevista na Lei
oramentria.
Veja o art. que estabelece o direito educao:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser
promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno
desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua
qualificao para o trabalho.
De que maneira o dever do Estado para a educao ser efetivado? Veja o

art. 208:
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a
garantia de:
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Cssio Juvenal Faria
IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos
de idade; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)
Agora, o art. 211, 2:

Art. 211. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro
em regime de colaborao seus sistemas de ensino.
2 Os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental e na
educao infantil. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 14, de 1996)
Detectada a inexistncia de vagas de creche em dado municpio, o promotor

de justia rene-se com o Prefeito. O administrador se propem a um processo
paulatino, com a insero no oramento do ano seguinte de mais recursos.
O exerccio seguinte se encerra, com a ausncia de atitudes pelo Prefeito
no obstante o seu comprometimento com o promotor de justia. O Prefeito,
claramente, est se furtando de solucionar este problema.
Numa circunstncia como esta, a imposio da clausula da reserva do
possvel seria uma defesa inconsequente (Ag. Rg. 639.667 STF).
Em caso semelhante, pacientes possuidores de HIV ingressaram no Judicirio
contra as trs esferas do poder requerendo o financiamento dos remdios
(aplicao dos direitos sociais).
O STF deu aplicao s normas programticas, determinando o custeamento
destes remdios.
As normas programticas no podem ser interpretadas como promessas
constitucionais inconsequentes. No so meras normas retricas constitucionais.
Criou-se o princpio do mnimo existencial, na qual exige-se que se assegure um
mnimo de eficcia s normas programticas, ainda que no tenham sido
integradas por uma atuao legislativa ou administrativas.
Para que estas normas no se transformem em letra morta, preciso que se
extraiam a normatividade que concretize o direito.
No plano administrativo: i) se preciso condicionar um mnimo existencial,
acabar por condicionar a discricionariedade poltico-administrativa (clssica na
separao dos poderes); ii) haver um condicionamento necessrio na prpria
poltica oramentaria, sem embargo existirem diretrizes oramentrias na
Constituio (aplicao de um mnimo oramentrio na educao) preciso
direcionar verbas necessrias soluo ou minimizao dos problemas dos direitos
sociais.
Houve quem contestasse este pensamento do STF, alegando a violao da
separao dos poderes Judicirio ingerindo no Executivo. Disse o STF que, sendo
os interpretes da CF, houve a interpretao das normas programticas, mesmo que,
ao faz-lo, interferisse no Executivo.
No caso acima, o MP parte legtima para propor uma Ao Civil Pblica
visando das efetividade s normas programticas, e vlida a adequao da ao,
com incidncia de multa diria pelo descumprimento.
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Cssio Juvenal Faria
A Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental tambm seria via
adequada para dar azo a polticas pblicas voltadas a assegurar direitos sociais.
O STF dever, nos prximos tempos, as seguintes teses:
i)
ii)
iii)
Medicamento de alto custo: um caso do RN, onde h a existncia de

um hospital de referncia, mas que o particular insiste em ser tratado
no Srio Libans;
Medicamento
no
registrado
na
ANVISA
(muitas
vezes
experimentais), o Estado tem obrigao de fornecer este
medicamento?;
Possibilidade ou no de bloqueio de verbas pblicas para a compra de
medicamentos (obrigao do art. 206 alcana este tipo de
obrigao?);
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Cssio Juvenal Faria
PRINCPIO DA PROIBIO DO RETROCESSO
A grande maioria dos direitos sociais (educao, sade, relaes de trabalho)
so normas programticas, que dependem de lei esparsas para a sua
regulamentao.
As normas da CF no podem ser levadas como promessas constitucionais
inconsequentes. necessrio relacionar o mnimo existencial dignidade da pessoa
humana.
Este princpio foi concebido no plano da integrao legislativa: se uma lei
complementa uma norma de eficcia limitada, e a partir da a plenitude dos efeitos
alcanada, em face desta integrao no poderia haver retrocesso. Aquilo que foi
integrado pela lei no poderia retroceder.
A fundamentalidade dos direitos sociais: A CF considera como
inconstitucionais as normas tendentes a abolir direitos e garantias individuais,
pertencentes ao gnero direitos fundamentais. Parte da doutrina diz que, em que
pese a redao restritiva, ela precisa ser tomada no sentido mais abrangente. Tudo
aquilo que se relacionar ao princpio da dignidade da pessoa humana (educao,
sade, trabalho), estaria protegida pela clusula ptrea.
Imagine que o Estado, vendo no conseguir suprir toda a demanda em
sade, deseje abolir este direito da Constituio. Poderia faz-lo?
No. preciso aceitar a impossibilidade
Constitucional destes direitos assegurados.
de
retrocesso
no
plano
A impossibilidade de poder de reforma constitucional suprimir os direitos

sociais corrente majoritria na doutrina. Infelizmente, a CF j suprimiu alguns
direitos trabalhistas, anteriormente previstas na sua redao original. Esta questo,
porm, encontra-se sub-judice.
O entendimento da doutrina no sentido de que no possvel que uma EC,
no exerccio de poder de reforma, suprima ou reduza direitos sociais
constitucionalmente assegurados.
Este princpio, todavia, foi levado ao plano legislativo.
A norma programtica no produz a plenitude dos efeitos, por necessitar de
lei sua integralizao. Antes desta lei, ela j produziria efeitos no mundo jurdico
(efeito revogador e efeito paraliso o prospectivo). Porm, aps a lei, haver a
efetiva produo dos seus efeitos, em sua plenitude.
A partir do momento que o Direito social concretizado pela norma
integralizadora, no poderia haver um retrocesso. No poderia o Congresso reduzir
os direitos ali assegurados. Impede-se que as conquistas alcanadas sejam ceifadas
pelo Congresso. Ele se autolimita a partir do momento que legisla uma norma
definidora dos direitos sociais.
O STF, recentemente, fez uma extenso deste princpio.
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Cssio Juvenal Faria
Houve uma lei que determinou a impresso de comprovante de votos, logo
aps o depsito na urna. Em ADI, o STF, liminarmente, sustentou a proibio do
retrocesso poltico, onde um dos direitos do segredo deve ser aplicado como
princpio constitucional. Ele limita a reversibilidade dos direitos adquiridos no
mbito poltico. O cidado tem o direito a no aceitar o retrocesso constitucional de
conquistas histrias. Transcendeu-se os limites dos direitos sociais, estabelecendo a
possibilidade de aplicao nos direitos polticos. Ou seja, toda e qualquer conquista
alcanada irreversvel.
Ainda, poderia argumentar-se que, se no pode-se fazer nem por Emenda
Constitucional (voto secreto est no rol de clusulas ptreas), no poderia haver a
modificao por meio de legislao infraconstitucional.
DIREITO DE NACIONALIDADE
Antes do cap. IV, que trata sobre os direitos polticos, encontramos na CF o
cap. III, dos direitos da nacionalidade.
TEORIA GERAL (CONCEITUAL)
Nacionalidade (vnculo)
Trata-se de um vnculo de natureza jurdica e poltica, que liga um indivduo a

um determinado Estado, fazendo deste indivduo um integrante de dimenso
pessoal (povo).
Naturalidade
a identificao do local geogrfico de nascimento.
Nacional brasileiro
o indivduo que, i) em razo do fato natural do nascimento, em

determinadas circunstncias (naturalidade); ii) em razo de um processo de
naturalizao (nacionalidade); mantem aquele vnculo com a Repblica Federativa
do Brasil.
Cidado
o nacional eleitor - aquele que exerce direitos polticos (como votar, por
exemplo). Ser nacional pressuposto necessrio a ser cidado. Mas nem todo
nacional pode ser cidado.
Com efeito, somente ser considerado cidado aquele que, aos 16 anos,
voluntariamente, vai ao Cartrio Eleitoral e faz seu alistamento eleitoral. Ser
cidado um plus a ser nacional.
Estrangeiro
o no-nacional, por um processo de excluso.
Ainda, veja o art. 12, I, b:
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
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Cssio Juvenal Faria
A Constituio usa um segundo sentido: aquele que est fora da nossa
soberania.
Povo
Encontra-se previsto em diversos dispositivos da CF. Qual seria o seu

sentido?
Segundo alguns da doutrina, povo identificaria o conjunto dos cidados;
outros, identificaria todos os nacionais (ainda que no cidados brasileiros logo,
mais amplo).
Note a curiosa a redao dos arts. 2 dos atos das disposies transitrias:
Art. 2. No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de
(Vide emenda Constitucional n 2, de 1992)
Conclui-se que a CF usa a expresso povo como o conjunto dos nacionais.

J o conjunto dos eleitores denominada eleitorado.
Eleitorado
o conjunto dos cidados nacionais, eleitores.
No incluem-se os estrangeiros.
Populao
um conceito demogrfico, e amplo. A populao, tecnicamente, o

conjunto dos residentes do Estado, submetidas sua soberania.
Incluem-se os estrangeiros.
4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios,
far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei
Complementar Federal, e dependero de consulta prvia, mediante
plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos
Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.
Vide art. 96
ADCT
Nota-se o uso de populao no lugar de eleitorado. Houve o emprego da

expresso sem o sentido tcnico. Visou o constituinte dar maior abrangncia a
disposio.
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Cssio Juvenal Faria
Eleitorad
o
Povo
Popula
o
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Cssio Juvenal Faria
Poliptrida
Poliptrida a pessoa que possui mais de uma nacionalidade. Vincula-se, por

alguma razo, dimenso pessoal de mais de um Estado. A pessoa que possui mais
de uma ptria possui polipatridia.
Aptrida
Aptrida seria (porque no possvel existir) o indivduo que, por alguma

razo circunstancial, no vincula-se com nenhum Estado.
Ela repelida pelas convenes internacionais de direitos humanos. A
conveno fundamental sobre direitos humanos a Declarao Universal dos
Direitos do Homem (logo aps a Constituio das Naes Unidas, em So
Francisco). Diz ela que toda pessoa tem direito a uma nacionalidade, elevando,
portanto, a direito fundamental.
A Conveno Americana de Direitos Humanos (comumente conhecido como
Pacto de San Jose) mais explicita e mais objetiva do que a prpria Declarao
Universal: toda pessoa tem direito a uma nacionalidade do Estado em cujo
territrio tiver nascido, se no tiver direito a outra princpio do ius soli (direito ao
solo). Atribui a nacionalidade em funo da sua naturalidade. Repele, portanto, a
situao de apatridia.
Heimatlos (raimatlos) uma palavra comumente usada em manuais.
Trata-se de uma palavra alem: heimat ptria e los menos.
Nao
um conceito sociolgico. A expresso no utilizada no texto positivo.
Se identifica como uma coletividade de pessoas que tenham uma

identidade scio-cultural.
Temos como exemplo os Bascos, na Espanha. Possuem lngua e cultura
prprios, formando uma nao dentro do reino da Espanha. Ocupam tambm parte
do da Frana. No passado, praticavam atentados terroristas visando a emancipao.
Ainda, temos os Palestinos, que ocupam a faixa de Gaza. H uma identidade
de lnguas e cultura, com povos unidos. Nesta regio, porm, no h soberania.
Pode-se falar de uma nao que no ocupe um territrio. Temos como
exemplo os ciganos. Eles se deslocam pela Europa, ocupando, no com animo
definitivo, alguns espaos fsicos.
Estado
Estado se caracteriza pelo povo, que ocupa um determinado espao. Esta

ocupao se faz no exerccio de uma soberania, com determinadas finalidades.
Pas
Quando a CF quer se referir ao Brasil, ser escrito com letra maiscula. Os

demais, so grafados com letra minscula.
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Cssio Juvenal Faria
Identifica o territrio ocupado por uma determinada coletividade (nao ou
no) que constitui uma realidade histrica e geogrfica com denominao
prpria.
Somente pode-se falar em Estado, quando a coletividade que fizer a
ocupao com soberania. A ocupao com a realidade histria, por seu tuno,
configura-se como um pas.
Temos como exemplo o pas Basco. Uma coletividade que ocupa um
territrio, constituindo uma realidade histrica e geogrfica.
Tecnicamente, Inglaterra, Esccia e Pas de Gales so pases. Possuem
realidade histria e geogrfica muito prpria.
Muitas vezes, refere-se ao Estado com o nome do pas. O nome oficial do
nosso Estado a Repblica (forma de governo) Federativa (forma de Estado)
(Presidencialista - regime de governo) do Brasil (nome do pas). O nome do nosso
Estado pode ser alterado?
O Congresso Nacional no pode abolir a forma federativa de Estado. Por
expressa disposio da clausula ptrea, Federativa no pode ser alterado. Ainda,
consensualmente, por resultado do plebiscito de 1993, o regime de governo
Repblica no pode ser alterado somente ocorre se a Emenda for submetida a
plebiscito ou referendo. Por fim, Brasil, por uma realidade histrica, no pode ser
mudada.
H um
constitucional.
consenso
de
uma
intangibilidade
pelo
poder
de
reforma
Ptria
Significa a terra de nossos pais. Traduz a ideia de vinculao a um

determinado territrio.
utilizada quando se pretende exprimir um sentimento cvico. Teoricamente,
as foras armadas seriam destinadas preservao do Estado. Porm, veja o que
diz a CF (art. 142):
Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas
com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do
Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos
poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da
ordem.
Quer-se exprimir um sentimento cvico, acima de tudo.

A primeira fora armada que tivemos foi a marinha de guerra. Por um
segundo momento, por fora da guerra do Paraguai, surgiu o exrcito. Por fim, com
o surgimento do avio, criou-se a aeronutica. Esta sequncia respeitada na CF.
Nacionalidade primria a identificao do brasileiro nato; nacionalidade
secundria identifica o brasileiro naturalizado.
Critrios bsicos de atribuio de nacionalidade primria (identificados por
expresses em latim): i) ius sanguinis; ii) ius soli.
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Cssio Juvenal Faria
Para os Estados que adotam o critrio ius sanguinis, nacional o
descendente do nacional, independentemente da sua naturalidade. o sistema
adotado na Itlia, por exemplo. o critrio bsico dos Estados que forneceram as
correntes migratrias, da Europa para a Amrica (emigrao).
Para os Estados que adotam o critrio do ius soli, nacional aquele nascido
no territrio do Estado, independentemente de quem sejam seus ascendentes. o
critrio da Conveno Americana: se a pessoa no tiver outra nacionalidade, ter a
nacionalidade do Estado em que nasceu. o critrio bsico dos Estados que
receberam as correntes migratrias (imigrao).
O Brasil adotou os dois critrios.
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Cssio Juvenal Faria
3 de setembro de 2013
DIREITO BRASILEIRO DE NACIONALIDADE (POSITIVO)
A nacionalidade brasileira divide-se em primria e secundria.
A nacionalidade primria (originria ou de origem) aquela que resulta
do fato natural do nascimento em determinadas circunstncias. Identifica a situao
jurdica do brasileiro nato aquele que, um dia, pode ser Presidente da Repblica. O
brasileiro nato tem a nacionalidade primria, originria ou de origem. Encontra
previso no art. 12 da CF.
A nacionalidade secundria resulta de um fato voluntrio, atravs de um
processo de naturalizao, levando a pessoa que tem a situao jurdica de
estrangeiro situao jurdica de brasileiro naturalizado (art. 12, II da CF).
A lei, desde que haja razoabilidade, pode estabelecer um tratamento
diferenciado entre o brasileiro nato e o naturalizado. Esta afirmao falsa. Isto
porque o 2 do art. 12 impede esta distino:
2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e
naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio.
As hipteses de tratamento diferenciado esto previstas expressamente na

CF, baseando-se neste conjunto normativo, e no na mera razoabilidade. A
distino somente pode decorrer de norma formalmente constitucional.
BRASILEIROS NATOS
O inciso I do art. 12 tem trs alneas, com quatro casos de brasileiros natos.
Quem se encaixa em qualquer uma delas pode ser um dia Presidente da Repblica.
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais
estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde
que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a
residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela
Poderia a Lei ordinria restringir estas hipteses? No. E ampliar estas

hipteses? De forma alguma.
Isto porque
constitucional.
nacionalidade
primria
material
formalmente
A) IUS SOLI (ESTADO DE IMIGRAO)

A criana nascida no territrio brasileiro, mesmo que concebida em outro
pas, brasileira nata.
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Cssio Juvenal Faria
As constituies anteriores sempre disseram nascidos no territrio
imprio do ordenamento jurdico brasileiro ainda que de pais estrangeiros.
A exceo a este critrio fica por conta do nascimento do filho de pais que
estejam a servio de pas estrangeiro. O filho nascido em Braslia do embaixador da
Frana e da sua mulher considerado francs, em que pese o seu nascimento no
Brasil.
Se o embaixador fosse casado com uma brasileira, a criana teria dupla
nacionalidade. Assim, para que a exceo ocorra, os dois precisam ser estrangeiros
e ao menos um deles dever estar a servio de seu pas.
Imagine um casal de americanos no Brasil a servio da Frana. A respeito da
interpretao desta expresso sua, surgiram duas interpretaes:
Literal: a exceo se restringe ao servio de seu pas. Se no for do

seu pas, no incide a exceo, e sim a regra ou seja, o filho ser
brasileiro nato;
Teleolgico: buscou ver a razo de ser da norma (ratio essendi).
Assim, se a pessoa estiver no Brasil tratando dos interesses de outro
pas, seu ou um terceiro, no h porque conceder a nacionalidade
desta criana ao Brasil.
Quase a totalidade da doutrina vai no sentido da interpretao literal.

Imagine que um casal de franceses esteja a servio de um rgo das naes
unidas. Neste caso, no aplica-se a exceo, e sim a regra, por no haver colidncia
de interesses entre o Brasil e o rgo (o que ocorre no caso do Brasil e Franca).
B) IUS SANGUINIS + SERVIO
Na origem histrica da regra, o servio sempre foi o exerccio diplomtico.
No pode-se punir o embaixador do Brasil por no encontrar-se em territrio
nacional por conta do seu servio.
Qual o alcance da palavra servio?
No trata-se de restrio do servio diplomtico.
O Banco do Brasil uma empresa de economia mista, em que a maioria do
capital votante pertence Unio. Imagine uma agncia do BB em Paris. Certa feita,
foi designado, para ser gerente, um brasileiro desta unidade em Paris. A sua esposa
deu a luz a uma criana em Paris.
O consulado brasileiro pode registrar a criana como brasileira nata?
Sim. O servio deve ser tomado no aspecto mais amplo possvel
aquele trabalho realizado para rgos da administrao centralizada ou
descentralizada. A expresso tomada lato sensu.
C.1) PAI OU ME BRASILEIRA + NASCIMENTO NO ESTRANGEIRO + REGISTRO
Pai ou me brasileira, que tendo filho fora do Brasil, faz o registro consular.
Basta faz-lo para que a criana se torne brasileira nata, com nacionalidade
originria.
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Cssio Juvenal Faria
C.2) PAI OU ME BRASILEIRA + NASCIMENTO NO ESTRANGEIRO + AUSNCIA
DE REGISTRO + REGISTRO APS OS 18 ANOS SE FIXADA RESIDNCIA NO
BRASIL
Em 1994, esta hiptese foi suprimida por um descuido da Emenda de
Reviso 3.
Havia um jogador de futebol que jogava na Itlia. Quando l estava, nasceu
seu primeiro filho (antes de 1994). Ele registou seu filho no consulado. No seu
segundo filho, aps a vigncia de 1994, o consulado disse que o registro no
confere a nacionalidade de brasileiro nato somente haveria esta nacionalidade se
o filho residisse no Brasil.
A EC 54 de 2007 corrigiu esta situao. O registro consular bastante para
que seja conferido o status de brasileiro nato aos filhos de brasileiros nascidos no
estrangeiro.
Ainda, mesmo que no tenha sido registrado, se este filho venha a tomar
residncia no Brasil, aps os seus 18 anos, poder solicitar a nacionalidade
brasileira.
Jos Afonso da silva traz a nacionalidade potestativa. Uma moa em
Pernambuco conheceu um alemo. Ela se mudou Alemanha. Do relacionamento,
nasceu um filho na Alemanha. O marido no desejou o registro no consulado
brasileiro, mas sim to somente nos rgos daquele pas. Um dia, eles se
separaram e a guarda ficou com ela. Ela voltou a Pernambuco. Esta criana poderia
ser Presidente do Brasil?
Sim. Ela vindo ao Brasil e fixando aqui residncia, este vnculo territorial o
fato gerador da nacionalidade primria. A partir do momento do vnculo, esta
criana um brasileiro nato.
A partir do momento da fixao da residncia, a criana brasileiro nato,
sob condio de que, aps os 18 anos, comparea perante um juiz federal 44, e
elabore uma declarao de vontade. A opo, neste caso, no forma uma
nacionalidade, mas sim confirma a nacionalidade que surgiu desde que foi fixada a
residncia no Brasil.
Tecnicamente, aps os 18 anos, opera-se uma condio suspensiva, que encontrase na dependncia exclusiva da vontade dele mesmo. Por conta disso, Jos Afonso
da Silva denominou esta nacionalidade de potestativa pois s depende dele.
Implementada a condio suspensiva, operar-se- efeitos ex tunc, at a data
da suspenso (18 anos). Esta opo no forma, mas sim confirma a nacionalidade
primria.
A emancipao no repercute nesta condio. A condio suspensiva operase somente aos 18 anos um critrio cronolgico que no pode ser superado pela
emancipao.
44 Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:X - os crimes de ingresso ou
permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e

de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade,
inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
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Cssio Juvenal Faria
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Cssio Juvenal Faria
BRASILEIROS NATURALIZADOS
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos
originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano
ininterrupto e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao
penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.(Redao dada pela
Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
A matria tratada no plano da lei ordinria, e no no plano da forma

constitucional formal.
Se a condio do brasileiro nato decorre do fato natural do nascimento em
determinadas circunstncias, a naturalizao decorre sempre de um fato
voluntrio.
A Constituio de 1891 (primeira repblica), aps a proclamao da
repblica, trouxe uma regra para facilitar a integrao social dos estrangeiros que
aqui estavam quando da sua proclamao. Como forma de integrao, a Const.
trazia a seguinte regra: todos os estrangeiros tem o prazo de seis meses para
manifestar a vontade de continuar sendo estrangeiros. Do silncio, decorreria a
automtica naturalizao. Por isso fala-se em naturalizao tcita foi conhecida
como a grande naturalizao.
Em sentido oposto, nos dias atuais a naturalizao expressa sempre
decorre de fora de vontade, atrelada aos ditames da lei (Lei 6.815/80 Estatuto do
Estrangeiro). Muitos dos seus dispositivos no foram recepcionados pela CF/88.
Um estrangeiro que se encontre no Brasil postular a quem de direito a
naturalizao. Se ocorrer, deixa de ostentar a condio jurdica de estrangeiro para
a condio de brasileiro. Se h uma manifestao de vontade expressa, dever ser
encaminhada a um rgo administrativo para o Ministro da Justia.
- A naturalizao de i) populares de pases de lngua portuguesa, ii) bem
como de populares de pases que no possuem como dialeto oficial o portugus,
mas que preenchem certos requisitos do Estatuto do Estrangeiro, conhecida como
naturalizao expressa ordinria;
- As pessoas oriundas de pases que no possuam lngua portuguesa e que
residam no pas h mais de 15 anos (naturalizao quinquenal) devero realizar a
naturalizao expressa extraordinria (aliena a); j.
A) NATURALIZAO ORDINRIA
Dever haver o visto de permanncia definitivo; dever ter capacidade civil;
dever ter residncia no Brasil h alguns anos, a ser disposto na lei.
Neste sentido, o art. 112 do Estatuto do Estrangeiro elenca dos requisitos a
serem preenchidos no requerimento a ser encaminhado ao Ministro da Justia:
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Cssio Juvenal Faria
Art. 112. So condies para a concesso da naturalizao: (Renumerado
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
I - capacidade civil, segundo a lei brasileira;
II - ser registrado como permanente no Brasil;
III - residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de
quatro anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao;
IV - ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as condies do
naturalizando;
V - exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno prpria
e da famlia;
VI - bom procedimento;
VII - inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no
exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso,
abstratamente considerada, superior a 1 (um) ano; e
VIII - boa sade.
Imagine que a pessoa que traga este requerimento, preenchendo todos os

requisitos, tenha seu pedido indeferido. Esta pessoa poderia impetrar um Mandado
de Segurana contra o ato do Ministro da Justia?
No. Inexiste o direito subjetivo naturalizao ordinria.
Entende-se que a concesso ou no da naturalizao puramente
discricionrio do Poder Executivo, fundado na soberania nacional.
Veja o art. 121 do Est. do Estrangeiro:
Art. 121. A satisfao das condies previstas nesta Lei no assegura ao
estrangeiro direito naturalizao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Os originrios de pases cuja lngua portuguesa seja uma das oficiais tero
requisitos temporais flexibilizados.
Em sentido contrrio, imagine uma portaria que autorize a naturalizao de
um grego. H a expedio de um , que dever ser encaminhado ao juiz federal do
domiclio do naturalizando. Este juiz no praticar nenhuma atividade jurisdicional.
O juiz federal ir marcar uma audincia, a fim de ler os termos e verificar a
capacidade de leitura. Ao final, entregue um termo pessoa, sendo que, neste
instante, torna-se um brasileiro.
Nos casos em que no houver juizado federal, poder atuar o juiz estadual
no caso.
Tecnicamente, o sujeito ainda no um cidado (direitos polticos )
brasileiro.
Com efeito, o brasileiro nato torna-se cidado quando alista-se no cartrio
eleitoral. A alistabilidade se d, voluntariamente, aos 16 anos. Torna-se uma
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Cssio Juvenal Faria
obrigao a partir dos 18 anos. Se existe uma obrigao neste sentido, estar em
mora aps um ano do aniversrio da pessoa.
O brasileiro recm naturalizado no um cidado. Ele ter a obrigao,
porm, de alistar-se no cartrio eleitoral. Conta-se a partir da solenidade no juizado
federal o prazo de um ano para que realize o alistamento. Neste ponto, ao alistarse, tornar-se- cidado brasileiro.
B) NATURALIZAO EXTRAORDINRIA
A doutrina havia batizado como naturalizao trintenria. Porm, pela
reforma da Constituio, foi reduzido o prazo para 15 anos, passando a ser
chamada de naturalizao quinzenria.
Os estrangeiros de qualquer naturalidade, residentes no Brasil h mais de 15
anos, desde que requeiram a sua naturalizao, tornar-se-o brasileiros
naturalizados. Neste caso, existe direito subjetivo naturalizao
extraordinria.
Caso seu pedido seja indeferido, sem motivao razovel, ter direito ao
socorro do judicirio.
FORMAS DE DISTINO ENTRE NATOS E NATURALIZADOS
Se for encontrado no texto a expresso brasileiros, sem adjetivao,
alcanar tanto os brasileiros natos como os naturalizados. Se desejar fazer uma
distino, ir lanar mo dos adjetivos.
CARGOS
H cargos em que somente sero acessveis a brasileiros natos. Estaro
previstos no art. 12 da CF. Temos cargos eletivos, cargos de provimento em carter
efetivo e os cargos em comisso (de livre provimento):
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
O brasileiro naturalizado no tem acesso presidncia e a vice-presidncia,
por uma questo de segurana jurdica.
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
Os brasileiros naturalizados podem ser Senadores e Deputados. O que no
pode ocorrer a presidncia da Cmara e do Senado. Isto porque estes cargos
esto na linha substitutiva do Presidente. Na ausncia do Presidente, o vicePresidente o nico sucessor e o primeiro na ordem de substituio. O segundo
substituto (?) o Presidente da Cmara. Se por alguma razo ele no assumir, ser
do Presidente do Senado.
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
A ltima hiptese de linha substitutiva do Presidente da Repblica o
Presidente do STF. Logo, como todos os ministros podem ser Presidentes do STF,
veda-se o acesso ao cargo ao brasileiro naturalizado.
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Cssio Juvenal Faria
O brasileiro naturalizado pode prestar concurso para juiz de direito; ser
desembargador; ser Presidente do TJ; ministro do STJ45?
Sim. O nico cargo do poder judicirio, na CF atual, que privativo de brasileiro
nato de ministro do STF. Os demais so acessveis aos brasileiros naturalizados.
45 Hoje, o Presidente do STJ Felix Fischer, nascido em Hamburgo, na Alemanha.
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Cssio Juvenal Faria
O STF no se inclui entre os Tribunais Superiores. Com efeito, existem quatro
tribunais superiores: STJ, TST, TSE e STM. O STF no Tribunal Superior, e sim o
simples Supremo Tribunal. Os outros quatro tribunais, sim, so considerados
Tribunais Superiores. O STF encontra-se acima deles: mais que superior,
supremo.
Os ministros do STF precisam ser brasileiros natos.
O acesso aos Tribunais Superiores permitido a todos os brasileiros, natos
ou naturalizados. Porm, temos um problema de origem: todos os cargos do STJ e
do rgo mximo da justia trabalhista (TST) so acessveis aos brasileiros
naturalizados. Porm, a situao muda em relao ao TSE. Veja o art. 119 da CF:
Art. 119. O Tribunal Superior Eleitoral compor-se-, no mnimo, de sete
membros, escolhidos:
I - mediante eleio, pelo voto secreto:
a) trs juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal;
b) dois juzes dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia;
II - por nomeao do Presidente da Repblica, dois juzes dentre seis
advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo
Supremo Tribunal Federal.
Pargrafo nico. O Tribunal Superior Eleitoral eleger seu Presidente e o VicePresidente dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal, e o Corregedor
Eleitoral dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia.
Dos sete cargos do TSE, trs sero ocupados por brasileiros natos, no por
exigncia do cargo, mas sim pela sua origem: os trs que vieram do STF.
Mesma situao do STM. Encontra-se no art. 123 da CF:
Art. 123. O Superior Tribunal Militar compor-sede quinze Ministros vitalcios,
nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo
Senado Federal, sendo trs dentre oficiais-generais da Marinha, quatro
dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-generais da
Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco
dentre civis.
Pargrafo nico. Os Ministros civis sero escolhidos pelo Presidente da
Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo:
I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com
mais de dez anos de efetiva atividade profissional;
II - dois, por escolha paritria, dentre juzes auditores e membros do
Ministrio Pblico da Justia Militar.
Cinco dos cargos so acessveis a brasileiros naturalizados, quais sejam os

destinados aos civis (advogados, juiz e promotor). Como efeito, os outros dez
cargos so destinados a oficiais. Importante lembrar que, para que seja oficial do
exrcito, necessria a condio de brasileiro nato, razo pela qual estes cargos
no podem ser ocupados por brasileiros naturalizados.
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Cssio Juvenal Faria
V - da carreira diplomtica;
Para o ingresso no concurso do Instituto Rio Branco, necessariamente
preciso que seja brasileiro nato. So cargos de provimento efetivo. Trata-se de
questo de segurana nacional.
VI - de oficial das Foras Armadas.
A oficialidade das foras armas (marinha, exrcito e aeronutica) privativa
a brasileiro nato, necessariamente. Assim, brasileiro nato pode ser sargento, por
exemplo.
Considerando que as policias militares estaduais so foras
auxiliares das foras armadas (por expressa previso constitucional), elas so
privativas de brasileiros natos?
Em hiptese alguma. No se pode dar interpretao extensiva restrio.
Logo, brasileiro naturalizado pode ser oficial da PM.
VII - de Ministro de Estado da Defesa (Includo pela Emenda
No era previsto originariamente na CF, sendo includo pela EC 23 de 1999.
Os auxiliares diretos e imediatos do Presidente da Repblica so os Ministros.
Temos como exemplo os Ministros da Justia, da Agricultura, da Previdncia Social,
das Relaes Exteriores, etc. Nesta mesma linha, at a EC, estava o Ministro da
Marinha, do Exrcito e da Aeronutica.
Por fora da EC 23, criou-se um novo cargo, denominado Ministro da Defesa,
ocupado por civil. Os comandantes, que antes eram ministros da marinha, exrcito
e aeronutica, passaram linha inferior no organograma (Comandante do Exrcito,
Comandante da Marinha e Comandante da Aeronutica).
A partir do momento desta alterao, foi necessria a incluso de restrio a
brasileiros naturalizados ao posto de Ministro da Defesa. Isto porque os cargos
inferiores (comandantes) so de brasileiros natos assim, por maior razo, que o
Ministro da Defesa, cargo maior, precisaria ser brasileiro nato.
O cargo de Ministro das Relaes Exteriores considerado do chefe dos
diplomatas. Como os diplomatas so de brasileiros natos, seria o de
Ministro das Relaes Exteriores, de brasileiro nato?
No, pois no expressamente previsto na CF em que pese a justificativa
dada ao Ministro da Defesa. Hoje, propugna-se, at por uma questo de lgica, a
incluso da restrio ao Ministro das Relaes Exteriores e ao Ministro da Justia
(chefe da polcia federal, que cuida de fronteiras, etc.).
Trata-se de um rol taxativo. Os cargos que ai no estiverem mencionados
so acessveis aos brasileiros naturalizados.
A razo de ser gira em torno da ideia de uma soberania e segurana
nacional.
ASSENTO NO CONSELHO DA REPBLICA
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Cssio Juvenal Faria
Alm dos incisos acima, veja o art. 89 da CF:
Art. 89. O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente
da Repblica, e dele participam:
I - o Vice-Presidente da Repblica;
II - o Presidente da Cmara dos Deputados;
III - o Presidente do Senado Federal;
IV - os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados;
V - os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal;
VI - o Ministro da Justia;
VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de
idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo
Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com
mandato de trs anos, vedada a reconduo.
Art. 90. Compete ao Conselho da Repblica pronunciar-se sobre:
I - interveno federal, Estado de defesa e Estado de stio;
II - as questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas.
1 - O Presidente da Repblica poder convocar Ministro de Estado para
participar da reunio do Conselho, quando constar da pauta questo
relacionada com o respectivo Ministrio.
2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho da
Repblica.
Nestes artigos esto previstos dois rgos superiores de consulta do

Presidente da Repblica. Um deles o Conselho da Repblica. Pode o brasileiro
naturalizado compor este conselho?
Pela redao dos arts. acima, conclui-se pela possibilidade note a presena
do Ministro da Justia, comprovando a possibilidade da presena de brasileiro
naturalizado.
Porm, com base no inciso VII, conclui-se pela necessidade de ser brasileiro
nato com cidadania. No h nenhuma palavra que seja suprflua nesta redao. O
brasileiro naturalizado, mesmo que cidado, no pode pertencer a este Conselho da
Repblica. Nos demais incisos, pode haver a presena de brasileiro naturalizado.
PROPRIEDADE DE EMPRESA JORNALSTICA E DE RDIODIFUSO
Ainda, veja o art. 222 da CF:
Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de
sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais
de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e
que tenham sede no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36,
de 2002)
Brasileiro naturalizado pode ser proprietrio de uma empresa jornalstica se

for considerado h mais de 10 anos termo inicial a data da audincia formal, em
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Cssio Juvenal Faria
que o juiz solenemente entrega o certificado de naturalizao (passa a ser
naturalizando para naturalizado).
EXTRADIO
Por fim, veja a questo da extraditabilidade. Art. 5, LI e LII:
LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio;
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;
Brasileiro nato no pode ser extraditado nunca. J brasileiro naturalizado

pode ser extraditado em algumas situaes.
Imagine que na Repblica da Alemanha, um nacional alemo cometa um
crime. A autoria no desvendada de imediato. A pessoa, fisicamente, se dirige ao
Brasil e aqui passa a residir. Em determinado momento, se descobre na Alemanha a
autoria do crime. Neste ponto, uma autoridade judiciria alem expede ordem de
priso (por conta de deciso condenatria, por exemplo). Tem-se cincia da
residncia daquele criminoso em terras brasileiras.
Neste ponto, o Governo da Alemanha encaminhar, pela via diplomtica, um
pedido de extradio daquela pessoa. Ou seja, solicitar que a pessoa seja presa e
entregue aos oficiais alemes para que a pena seja l cumprida (extradio
passiva).
A fim de que este pedido seja feito, necessria a existncia de Tratado
Bilateral de Extradio. A ausncia no impede o pedido, contudo desde que o
governo requerente assuma o compromisso de reciprocidade (dou a minha palavra
de que, se uma situao inversa ocorrer, eu darei a extradio).
O pedido iria ao Ministrio da Justia. Pelo Estatuto do Estrangeiro (1980
anterior CF), a pessoa que responde o processo dever faz-lo preso mesmo ao
incio do processo a fim de que haja efetividade extradio. Neste sentido, o
Ministro da Justia (autoridade do poder executivo) decretaria a priso do
extraditando isto antes da CF/88.
Aps a CF, somente haver a priso se declarada por autoridade
competente Ministro da Justia no autoridade judiciria competente ( do
executivo)! Assim, o STF declarou a inconstitucionalidade desta declarao pelo
Ministro e no da priso.
Logo, o pedido de extradio dever passar pelo STF, que decretar a
priso do extraditando:
g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro;
O processo passou a ser jurisdicional, aps a CF/88.
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Cssio Juvenal Faria
No processo extradicional, o extraditando ter direito a contestar o pedido. A
defesa somente pode se limitar a aspectos restritos. Com efeito, o Brasil adotou o
chamado Sistema Belga (sistema de contenciosidade limitada). Assim, a defesa
somente versar somente sobre a i) identidade da pessoa, ii) defeito de forma dos
documentos apresentados, ou iii) ilegalidade da extradio.
Temos como exemplo a necessidade do fato da condenao da Alemanha
basear-se em fato tambm criminoso no Brasil (princpio da dupla tipicidade).
Ainda, a prescrio da pretenso punitiva ou da pretenso executria, tanto pela
alem ou brasileira, se presente, mostra-se como fator impeditivo da extradio.
Principalmente, porm, por fora do inciso LII, a extradio no ser
concedida, se o crime for considerado poltico ou de opinio:
LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio;
Crime de opinio aquele fundamentado na manifestao da pessoa contra

o Estado. No Brasil, a liberdade de pensamento permitida logo, no pode ser a
razo para se conceder a extradio (no haveria a dupla tipicidade, em todo caso);
Crime poltico tambm fato impeditivo da extradio. Neste sentido, temos
o crime hediondo e o crime poltico. Crime hediondo aquele que a lei define
reserva legal; crime poltico, ao seu passo, aquele definido pelo STF (caber
exclusivamente a ele definir) o critrio jurisdicional, e no legal. Ser o STF
que dir se o crime teve motivao de natureza poltica e, se assim ocorrer, no
haver a extradio.
A priso do extraditando perdura at a extradio final. Diz a lei que demais
modalidades de priso (domiciliar, etc.) no so permitidas. O STF, porm, tem
mitigado o rigorismo.
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Cssio Juvenal Faria
O STF dever dizer se defere ou no a extradio. Poder: i) reconhecer
prescrio, que o crime poltico, que no h dupla tipicidade, etc. indefere a
extradio. Esta deciso vincula o Poder Executivo (que quem mantem a relao
internacional); ii) se deferir a extradio, o Presidente obrigado a entregar, ou
estar meramente autorizado a entregar? No, pois a deciso que defere a
extradio no vincula o Presidente da Repblica.
Com efeito, o temos o caso do Cesare Bastisti (Extr. 1.085). Trata-se de um
nacional italiano, sendo l condenado pela prtica de quatro homicdios naquele
territrio. Ele veio residir no Brasil. A Itlia, sabendo, solicitou a extradio. Cesare,
ento, requereu refgio ao governo fator impeditivo da extradio. Esta
postulao passa pelo CONARE (rgo administrativo do Ministrio da Justia). O
rgo no entendeu que trata-se de caso de refgio. O recurso foi destinado ao
Ministro da Justia, que, diversamente do rgo, concedeu o refgio.
O STF, no processo de extradio, teve que decidir sobre o refgio. De ofcio,
o STF anulou o ato do Ministro da Justia por falta de fundamentao no sentido de
que os fatos ali alegados no se coadunavam com os requisitos do instituto.
A linha de defesa do extraditando alegou a presena de crimes polticos, que
restou afastado pelo STF. Ao fim, deferiu a extradio. Neste sentido, o tribunal
ainda teve que decidir sobre a questo da vinculao do ato do Presidente, no
sentido da extradio ou no. Ao final, foi decidido que tratava-se de um ato
discricionrio do Presidente (5x4) por conta da permisso dada no tratado.
Neste sentido, Lula determinou a permanncia do italiano em territrio
nacional.
Temos, ainda, outro caso.
Em 1963, uma quadrilha da Inglaterra praticou um roubo em um trem
pagador, pegando grande quantia de dinheiro. O chefe chama-se Ronald Dicks,
tendo fugido diretamente para a Austrlia. Tempos depois, veio ao Brasil, gerando
aqui um filho. O Reino Unido postulou a extradio de Ronald Dicks.
Para que se possa solicitar a extradio necessrio um tratado bilateral. Se
no houver este tratado, preciso que o governo assuma um compromisso de
reciprocidade. No caso, no haveria tratado bilateral e o Reino Unido no admitia a
extradio em suas terras. O STF, por conta disso, indeferiu liminarmente o pedido.
Assim, foi solicitada a expulso de Ronald no Brasil. A lei, contudo, impede a
expulso do estrangeiro que tenha filho no Brasil. Por conta disso, Ronald Dicks
permaneceu no Brasil.
O Reino Unido, mudando uma tradio secular, passou a admitir a extradio
a fim de assinar um tratado bilateral com o Brasil em 1995. Com o tratado,
requereu a extradio. O ministro conferiu que o crime estava prescrito pela lei
brasileira, restando a extradio indeferida pelo governo brasileiro.
Em suma: o estrangeiro pode ser extraditado.
Porm, e o brasileiro? Pode ser extraditado do Brasil?
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Cssio Juvenal Faria
Veja o art. 5, LI da CF:
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de
crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da
lei;
Conclui-se que o brasileiro nato no ser extraditado nunca. Imagine

que um brasileiro nato resida em Nova Iorque, morando com seu companheiro.
tarde, matou seu companheiro e noite foi ao Brasil. H alguma chance do governo
dos EUA solicitar a extradio?
No. Porm, trata-se de um caso clssico de extraterritorialidade da lei
brasileira. Ele ser julgado e condenado pelo juzo da capital do Estado em que teve
ultimo domicilio (se nunca teve, seria do DF). Pela impossibilidade da extradio,
responder pelo crime no Brasil.
Ainda, no Japo, um brasileiro cometeu um crime brbaro: no restaurante,
quando ficou como ltimo cliente, matou o proprietrio por estrangulamento,
roubou todo o dinheiro do caixa e, ao fim, colocou fogo no estabelecimento. Dias
depois, fugiu ao Brasil.
O governo japons no poderia solicitar a extradio. Porm, o juzo estadual
de Minas Gerais condenou ele a 35 anos de priso em regime fechado.
A prtica de ato infracional, por brasileiro nato no exterior, tendo ele vindo
ao Brasil, poderia ser extraditado? No. Porm, h regra de extraterritorialidade
para ato infracional? Ainda no h uma resposta (caso dos corinthianos na Bolvia).
Ainda, imagine que um dia, na Alemanha, um nacional alemo pratique um
crime. A polcia no consegue desvendar a autoria. A pessoa vem ao Brasil,
preenche o requisito temporal dos 4 anos, e obtm a naturalizao o crime foi
cometido antes da naturalizao. Tempos depois, a polcia chega concluso de
que esta pessoa praticou o crime. H alguma chance do governo alemo conseguir
a extradio?
Sim, absolutamente. O crime foi praticado antes da naturalizao. Se as
autoridades brasileiras soubessem que ele tinha sido autor de um crime, a
naturalizao no teria sido concedida (ela foi concedida em fraude).
Porm, imagine que um alemo, depois de naturalizado brasileiro, volte
Alemanha, cometa crime de homicdio, e regresse ao Brasil. Poderia ele ser
extraditado?
No.
Imagine que um boliviano, naturalizado brasileiro, ingresse (posteriormente
naturalizao) em quadrilha de trfico de entorpecentes nos EUA. Em
determinado momento, a polcia dos EUA descobre a prtica do crime. Assim, ele
acaba fugindo ao Brasil. Mesmo o fato do crime ter ocorrido aps a naturalizao e
tratar-se de trfico ilcito de entorpecentes e afins, poderia os EUA requerer a
extradio?
No, em que pese a redao do art. 5, LI. Isto porque a parte final do art. 52
diz na forma da lei, restando concludo que trata-se de uma clausula limitada.
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Cssio Juvenal Faria
Neste sentido, como no h lei que verse sobre trfico internacional, a clusula no
pode ser aplicada.
A lei indispensvel, pois o STF deveria comprovar a participao do trfico,
pelo adjetivo comprovado contido no art. 5, LI. Neste caso, a contenciosidade no
mais limitada. necessrio um procedimento especfico, na forma da lei, a fim de
que a norma de eficcia limitada do art. 5, LI produza todos os efeitos.
Em suma: o Brasil adota o sistema belga da contenciosidade limitada para a
extradio. A exceo est no trfico de entorpecentes por brasileiros
naturalizados, aps a naturalizao, em razo da ausncia de lei a fim de que
permita o STF julgar a participao do brasileiro no crime em tela.
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Cssio Juvenal Faria
PERDA DA NACIONALIDADE
Art. 12. So brasileiros:
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em

virtude de atividade nociva ao interesse nacional;
Trata-se de hiptese especfica do brasileiro naturalizado. Poder ser
cancelada se praticada atividade nociva ao interesse nacional, reconhecido por uma
sentena judicial.
Esta regra aplicvel aos brasileiros naturalizados.
Dever ser aplicada por meio de sentena judicial em decorrncia de
conduta reputada como sendo atividade nociva ao interesse nacional. Esta pessoa
estaria sujeita a perder a nacionalidade.
A Lei 818/49 (aps a CF 46, as leis ordinrias passaram a ser nominadas pela
ordem numrica) versa sobre a aquisio, perda e reaquisio da nacionalidade.
Com efeito, o que considera-se como atividade nociva?
A lei no define. Pelo princpio da legalidade, necessrio que a lei o fizesse,
e no o fez. O entendimento, para alguns, de que a lei, nesta parte, no foi
recepcionada.
O ato de naturalizao administrativo, praticado pelo Ministro da Justia.
Imagine que o naturalizando obtenha naturalizao em fraude, por omitir a
circunstncia de que havia cometido um crime no pas em que ele tenha origem. O
art. 112 do Estatuto do Estrangeiro, por meio dos seus incisos, diz que, verificada a
falsidade ideolgica, ser declarado nulo o ato de naturalizao, sem prejuzo da
sano penal.
O Ministro da Justia declararia nulo o ato de naturalizao.
Em 2013, em razo da falsidade ideolgica, comprovou-se que uma pessoa
adquiriu naturalizao em fraude. Como o fato foi praticado antes da naturalizao,
foi solicitada a extradio pelo seu pas. Paralelamente extradio, foi movido
processo administrativo para cancelamento da naturalizao. Ao trmino, foi
expedida portaria cancelando. O advogado ingressou com MS no STJ, visando
afastar a portaria. Ao ser recusado, foi interposto o Recurso Ordinrio ao STF. O
ministro Lewandowsky levantou a Smula que admite administrao a anulao
dos seus prprios atos que foram emanados eivados de nulidade. A partir da,
inaugurou-se a divergncia:
Dias Toffoli e Marco Aurlio entendem que toda e qualquer hiptese de
cancelamento somente poder ser feito por sentena judicial ela a regra.
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Cssio Juvenal Faria
A referncia atividade nociva mera exemplificao. Ou seja, o cancelamento se
far sempre por sentena judicial, como, por exemplo, no caso de atividade nociva.
Alguns ministros entenderam que os pargrafos do art. 112 o Estatuto do
Estrangeiro, que estabelece ao Ministro da Justia, por ato administrativo, pudesse
anular seus prprios atos, no foram recepcionados pela norma ordem
constitucional que passou a exigir, em qualquer circunstncia, sentena judicial.
Ainda, Carmen Lucia asseverou que o Brasil tornou-se signatrio da
Conveno para Situaes de Apatridia posterior, obviamente, lei. Estabelece
que o cancelamento da nacionalizao somente pode se dar por sentena
judicial ou por rgo independente (Ministro no rgo).
Seja por fundamento de no recepo, seja por revogao por tratado
superveniente, o STF entendeu que toda e qualquer hiptese de cancelamento
de naturalizao somente pode ocorrer por sentena judicial. Afasta-se o
cancelamento administrativo da naturalizao.
II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: (Redao
dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
Se algum, voluntariamente, reside nos EUA, requerer a nacionalidade
americana secundria, ira perder a brasileira. Existe uma conveno: quando
algum se naturaliza, o governo deste pas avisa o consulado do pas originrio. No
consulado, ser instaurado um processo administrativo de perda de nacionalidade.
Abre-se a possibilidade de defesa do naturalizando. O processo ser encaminhado
ao ministrio da justia. De forma inafastvel, o brasileiro ir perder a nacionalidade
brasileira.
Pressupem-se que haja uma aquisio voluntria conduta ativa e
especfica do naturalizando. O brasileiro que l se encontra toma a iniciativa de,
voluntariamente, dirigir-se s autoridades americanas, praticando uma conduta
ativa de postular especificamente a naturalizao. A consequncia ser a perda da
nacionalidade.
Note: o casamento de brasileira com suo, vindo ela a adquirir por
consequncia jurdica a nacionalidade sua, no leva a perda da nacionalidade
brasileira a aquisio da nacionalidade sua no foi voluntria, mas sim mera
consequncia do ato voluntrio do casamento.
H casos, porm, em que pode-se conservar a nacionalidade brasileira. Veja
os incisos:
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei
estrangeira; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso
n 3, de 1994)
Nesta alnea, reconhece-se a possibilidade de polipatriardia.
Imagine pai e me italianos morando no Brasil. Nasce a criana. Pelo uis soli,
a criana pode ser Presidente do Brasil. Pela lei italiana, ius sanguis, a criana tem
nacionalidade originria tambm italiana para o Brasil, isto no tem nenhuma
relevncia, contudo.
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Cssio Juvenal Faria
Se um dia esta criana vai ao consulado italiano, a fim de documentar esta
condio de italiano nato, ela no est obtendo nacionalidade italiana mas sim
postulando to somente uma documentao. No h problema neste caso.
b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao
brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio
para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de
direitos civis; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso
n 3, de 1994)
Ainda, perder a nacionalidade, salvo nos casos de imposio de
naturalizao pela lei estrangeira, por brasileiro residente em Estado estrangeiro,
ou como condio para permanncia neste territrio, ou para o exerccio de direitos
civis.
Ou seja, ainda que a pessoa pratique uma conduta ativa e especifica,
solicitando a naturalizao, se ela o fizer por imposio da norma estrangeira
que retira o ato voluntrio o brasileiro poder no perder o status de nacional do
Brasil.
Imagine que algum tenha sado do Brasil, com plano de vida para ganhar
um dinheiro l no estrangeiro, visando voltar futuramente ao Brasil. No quinto ano,
recebe uma notificao no setor de emigrao do pas para prestar
esclarecimentos. A lei local diz que, aps o quinto ano, o estrangeiro, se continuar
ficar, obrigado a se naturalizar, ou ento sair do pas em 90 dias. O brasileiro
decide se naturalizar; o consulado brasileiro ser notificado. Se ele conseguir provar
que ele s se naturalizou por imposio da lei estrangeira, o processo ser
encaminhado ao Ministrio da Justia, que no ir afastar a nacionalidade brasileira.
Uma brasileira, residente nos EUA, foi convidada a ser assistente de
promotora (?) de Nova Iorque. Para tanto, era necessrio que lhe fosse dada a
nacionalidade americana. Ao requerer, foi dado incio ao processo de perda da
nacionalidade brasileira. Em sua defesa, alegou que i) foi imposta a conduio pelo
governo dos EUA, no sendo um ato voluntrio seu; ii) o seu marido era muito rico,
e se ele viesse a falecer, pelas leis dos EUA, grande parte da quantia iria para o
Estado, ao passo que se ela se tornasse americana, somente uma pequena parte
iria. Sua defesa foi acatada pelo Ministro da Justia Nelson Jobim e tornou-se
paradigma.
Se nos EUA a naturalizao que o brasileiro no pretendia de incio foi-lhe
imposta como uma condio para que se fosse exercido direitos civis, o brasileiro
no poderia perder a nacionalidade brasileira.
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Cssio Juvenal Faria
EQUIPARAO DOS PORTUGUESES

1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se
houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos
os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos
nesta
Constituio.
(Redao
dada
pela
Emenda
Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
Esta clusula, que encontra correspondncia na Constituio de Portugal, se
orienta com base no princpio da reciprocidade, expressa esta ideia pelo do ut
des (dou se deres). Esta clusula tambm existe na Const. de Portugal. Este
dispositivo foi disciplinado por um tratado bilateral assinado por Brasil e Portugal.
Esta regra restrita aos nacionais portugueses e no todos os pases
possuidores de lngua portuguesa.
O Tratado de Amizade, Cooperao e
estabelece um tratamento jurdico diferenciado.
22 de abril de 2000. Ocorreu por conta dos
partilhada por mais de sculos, envolvendo
histricos, etc.
Consulta entre Brasil e Portugal

Foi assinado em Porto Seguro, em
laos que unem os dois povos,
interesses culturais, econmicos,
Este tratado estabelece duas situaes jurdicas:

i)
Igualdade de direitos e obrigaes civis
Isto cria uma situao inusitada. Haver a igualdade de direitos e obrigaes

civis ao portugus que aqui esteja que tenha residncia com habitualidade e
maioridade. Ele deixa de ser, para os brasileiros, um estrangeiro, mas mantendo a
nacionalidade de origem. Esta situao chamada pela doutrina de quase
nacionalidade. O portugus poder realizar todas as atividades que um brasileiro
naturalizado pode realizar, com exceo daquelas restritas ao brasileiro nato.
Ele continua sendo um nacional portugus, mas a ele no se impem as
restries impostas aos estrangeiros.
ii)
Direitos polticos
Ainda, se o portugus alcanar trs anos de residncia habitual, ter

acesso aos direitos polticos. Com efeito, quem exerce os direitos polticos o
cidado, via de regra. O portugus, porm, embora mantenha a cidadania de
Portugal, poder realizar o alistamento eleitoral no Brasil embora no tenha a
nacionalidade brasileira.
Note que a frase a nacionalidade pressuposto da cidadania uma
afirmao correta. Contudo, comporta a exceo do portugus equiparado a grau
mximo. Neste sentido, pode haver um Deputado federal, Senador, Governador,
etc. portugus.
86
Cssio Juvenal Faria
Em suma: a pessoa portuguesa ter acesso cidadania, mas mantida a
nacionalidade de origem. Ele um nacional portugus, no considerado
estrangeiro.
Em que pese as situaes acima, o tratado repele a dupla cidadania. Neste
sentido, o gozo de direitos polticos no Brasil importa a suspenso dos exerccios
dos mesmos direitos em Portugal e vice-versa. A ideia de dupla cidadania est
repelida.
Isto no relaciona-se com a possibilidade de polipatridia (duas ou mais
nacionalidades).
Por fim, o Brasil assume o compromisso de no entregar o nacional
portugus em caso de solicitao de extradio por outros pases tal como faz no
caso do nacional nato brasileiro.
ESTRANGEIROS
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia
e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros,
na forma da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
A CF brasileira, na sua redao original, tratava com certa xenofobia a

questo, vedando a participao de estrangeiros em cargos, empregos e funes
pblicas.
Note a incluso no art. 207 abaixo:
Art. 207. As universidades gozam de autonomia didtico-cientfica,
administrativa e de gesto financeira e patrimonial, e obedecero ao princpio
de indissociabilidade entre ensino, pesquisa e extenso.
1 facultado s universidades admitir professores, tcnicos e cientistas
estrangeiros, na forma da lei. (Includo pela Emenda Constitucional n 11,
de 1996)
2 O disposto neste artigo aplica-se s instituies de pesquisa cientfica e
tecnolgica.(Includo pela Emenda Constitucional n 11, de 1996)
Isto ocorre porque cincia no tem ptria. Cabeas pensantes so sempre

bem vindas no Brasil.
A competncia para legislar sobre imigrao (ir para o interior) e
emigrao (ir para o exterior) da unio. Existem alguns institutos que so
aplicveis aos estrangeiros, tratados no Estatuto do Estrangeiro. So eles:
Deportao: Haver a sada compulsria do estrangeiro. No h gravidade

neste caso. Com efeito, haver a deportao no caso de i) entrada; ii)
permanncia irregular do estrangeiro no Brasil.
Imagine que algum venha ao Brasil com visto de turista, vlido por 90 dias.
Ao trmino, resolve no voltar mais ao seu pas de origem. O seu prazo de
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Cssio Juvenal Faria
permanncia esgota-se. Somente a sua permanncia que irregular ele no est
fazendo nada mais de errado. Ele ser notificado a deixar o Brasil no prazo de oito
dias, no restando preso ou algo do tipo. Ao trmino, ser compulsoriamente
deportado.
Expulso: Haver a sada compulsria do estrangeiro. Porm, a expulso

muito grave. Com efeito, o estrangeiro ter praticado uma conduta tida
como crime no Brasil.
Imagine uma pessoa que tenha praticado trfico internacional de drogas.

Haver a instaurao de processo criminal, paralelamente ao processo
administrativo de expulso deste estrangeiro. Evidencia-se a inconvenincia deste
estrangeiro no nosso territrio. Cumprida a pena criminal, executa-se a expulso.
Note que se o Presidente entender conveniente, poder expulsar antes mesmo da
priso do sujeito.
A lei impem ao rgo do MP, nos processos em que o ru de crime doloso
seja estrangeiro, a necessidade de ofcio ao Ministrio da Justia contendo cpia da
sentena condenatria e antecedentes criminais.
Caso um estrangeiro seja expulso, e torne a voltar ao Brasil, seria
considerada uma conduta tpica?
Veja o art. 338 do CP:
Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi
expulso:
Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o
cumprimento da pena.
Trata-se de um caso clssico de crime de mera conduta.
Extradio: aplicvel, a princpio, aos estrangeiros que venham a cometer

um crime no exterior e que venham Repblica do Brasil. No concede-se a
extradio de crime poltico e de opinio.
Veja a redao do art. 5, XLVIII:
XLVII - no haver penas:
d) de banimento;
Trata-se de uma clausula ptrea.
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Cssio Juvenal Faria
DOS DIREITOS POLTICOS
A ideia inicial pauta-se na soberania popular:
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Esta soberania poder ser exercida por meio i) de representantes eleitos,

escolhidos pelo povo chamada democracia representativa; ii) direto, nos termos
da CF so o plebiscito, referendo, e iniciativa popular neste caso, a doutrina
chama democracia participativa.
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto
direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante:
Direitos polticos ser um conjunto de regras que disciplinam a atuao da

soberania popular, exercida pelos cidado titulares dos direitos polticos. Com
efeito, cidadania um atributo jurdico e politico que o nacional brasileiro adquire
pelo ato formal do alistamento eleitoral. Feita esta inscrio, o nacional brasileiro
torna-se, tecnicamente, cidado brasileiro, titular de direitos polticos.
A doutrina propem que o estudo seja feito com base em uma diviso:
DIREITOS POLTICOS POSITIVOS
Direitos Polticos Positivos: seria o conjunto de regras que asseguram a

participao do cidado no processo poltico.
A parte essencial dos direitos polticos positivos o direito de sufrgio.

Existem, alm deste ncleo, outros direitos positivos.
J os direitos polticos negativos podem ser assim classificados: i) regras de
inelegibilidades; ii) regras de privao dos direitos polticos (situaes de perda e
suspenso dos d.p.).
Direito de sufrgio diferente de direito de voto. Com efeito, direito de
sufrgio uma expresso ampla, que envolve duas capacidades (como se fosse
verso e anverso de uma moeda). Envolver i) uma capacidade eleitoral ativa; ii)
uma capacidade eleitoral passiva. Ou seja, direito de sufrgio a expresso
de duas capacidades eleitorais, quais sejam ativa e passiva. O voto o
instrumento, ou seja, o direito de voto um direito instrumental. O voto o
instrumento pelo qual se exerce a capacidade eleitoral ativa do direito de sufrgio.
CAPACIDADE ELEITORAL ATIVA
O voto ocorrer, basicamente, em eleies ou em consultas. A participao
nas eleies e consultas ser realizada por meio do instrumento denominado voto.
Os instrumentos de consulta se chamam plebiscito e referendo, sendo
disciplinados na Lei 9.709/98. Ambos so consultas formuladas ao eleitorado para
que deliberem sobre matria de acentuada relevncia (ponto comum). A nica
diferena entre ambos temporal. No plebiscito, se pergunta antes e se faz depois;
no referendo, se faz antes e se pergunta depois. Diz a lei:
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Cssio Juvenal Faria
- Plebiscito convocado com anterioridade elaborao do ato legislativo ou
administrativo. Pergunta-se primeiro ao eleitorado e, se afirmativa, a partir da
sero tomadas as medidas necessrias;
- Referendo, a norma elaborada anteriormente. Ou a lei, ou um dispositivo
tem a sua eficcia jurdica condicionada a uma posterior ratificao pelo eleitorado
(posterioridade). A lei ter sido aprovada ad referendum do eleitorado.
Ou seja, ambos so formas de consulta ao eleitorado, que se distinguem
anterioridade ou posterioridade da consulta ao eleitorado.
O Estatuto do Desarmamento, aprovado pelo Congresso e sancionado pelo
Presidente, trazia em seu art. 35 o seguinte: proibida a comercializao de arma
de fogo e munio no Brasil. A sua eficcia ficou condicionada a sua ratificao em
um referendo. A populao no deu o seu referendo, e a norma no ganhou
eficcia.
Recentemente, em 2011, o Par tinha a criao de dois novos Estados,
Tapajos e Carajas. Uma das etapas de criao uma consulta ao eleitorado. Antes
das medidas legislativas, consulta-se o eleitorado do Estado. Trata-se de plebiscito.
O acesso capacidade ativa pressupem que a pessoa tenha alistabilidade.
Um brasileiro nato de 13 anos de idade tem este atributo? No. A alistabilidade, no
nosso sistema, o atributo que a pessoa somente passa a ter a partir dos 16 anos,
voluntariamente. Um estrangeiro com residncia habitual tem o atributo da
alistabilidade? No, pois somente alistvel quem for nacional.
O direito de sufrgio tambm engloba a capacidade eleitoral passiva. Aqui, a
palavra a elegibilidade. Uma pessoa que completa 16 anos, tem alistabilidade,
podendo exercer a capacidade eleitora ativa. Porm, no tem capacidade passiva,
que somente ser adquirida aos 18 anos com a possibilidade de concorrer ao
cargo de Vereador.
A capacidade eleitoral ativa pressuposto necessrio, porm no suficiente,
da capacidade passiva. Ou seja, ningum poder ser eleito (capacidade passiva) se
antes no for eleitor (capacidade ativa)46.
Lembre-se: o direito de sufrgio o ncleo dos direitos polticos, onde se
encontra a capacidade eleitoral ativa e passiva. Temos outros direitos que esto
envolvidos nos direitos polticos. So alguns deles: i) iniciativa popular; ii) ao
popular.
- Iniciativa popular: se os cidados se reunirem, em um determinado nmero
(1% do eleitorado nacional), podero propor leis. Temos o exemplo da Lei
Complementar Lei da Ficha Limpa, fruto de um projeto de iniciativa popular (art.
61, 2).
- Ao popular: veja o inc. LXXIII do art. 5:
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que
vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado
46 Causa estranheza, portanto, a pessoa que perde seus direitos polticos, mas continua
como Deputado.
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Cssio Juvenal Faria
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas
judiciais e do nus da sucumbncia;
A legitimao matria processual. Porm, em alguns casos a Constituio

prpria o faz. a chamada legitimao constitucional deveria ser norma de
processo, mas constitucional.
Com efeito, o cidado parte legtima para propor ao popular.
Considerando que uma pessoa possa se tornar cidado aos 16 anos,
se pretender propor ao popular, ser exigida assistncia ou no?
Hoje, entende-se que ela, neste caso especfico, seria desnecessrio. Isto
porque a legitimao advm da norma constitucional, razo pela qual a norma
infraconstitucional no poderia esvaziar esta previso da Lei Maior. H
entendimentos minoritrios em sentido contrrio, todavia.
Um cidado tem domiclio civil e eleitoral em um determinado municpio.
Propem ao popular em municpio distinto, questionando atos administrativos
daquela municipalidade. Poderia assim faz-lo?
O STJ disse que no se exige que seja eleitor no municpio em que o fato
tenha cometido. A CF exige que seja to apenas o requisito da cidadania. Mais uma
projeo da legitimao constitucional.
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Cssio Juvenal Faria
ALISTAMENTO ELEITORAL E VOTO
1 - O alistamento eleitoral e o voto so:
I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
II - facultativos para:
a) os analfabetos;
b) os maiores de setenta anos;
c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
Todas as pessoas ai mencionadas tem alistabilidade.

Um brasileiro que completa 18 anos institui-se uma obrigao sobre si, com
um prazo para o seu adimplemento. A pessoa estar em situao de mora, pelo
Cdigo Eleitoral (art. 8), aps um ano do aniversrio da pessoa. Porm, se a
pessoa, aps os 18 anos, e 150 dias antes das eleies realizar seu alistamento,
no estar sujeita a sano.
A obrigatoriedade do alistamento e voto esto previstos no Cdigo
Eleitoral e na Constituio Federal aos maiores de 18 anos. Trata-se de um
direito e um dever. Se eleitor no comparecer para votar, e no apresentar a sua
justificativa em 30 dias aps as eleies, incorrer em sano. A multa imposta
uma das penalidades. A no regularizao na Justia Eleitoral impede o acesso a
cargos pblicos; a pessoa estar restringida de tirar passaporte, etc.
Se fosse desejado alterar o voto obrigatrio para facultativo, deveria haver
primeiramente a alterao da Constituio Federal, antes do Cdigo Eleitora. Pode
ser realizado, uma vez que na clusula ptrea do art. 60, 4, encontramos somente
o voto direto, secreto, universal e peridico. No encontra-se escrito o vernculo
obrigatrio - inclusio unius alterius exclusio (se no foi includa, foi excluda).
Assim, uma PEC poder alterar esta previso.
O alistamento facultativo aos analfabetos. Estas pessoas somente
puderam ter direito capacidade eleitoral ativa (voto) a partir de 1985. Eles tem o
atributo da alistabilidade, mas no tem o atributo da elegibilidade podem votar,
mas no podem ser votados.
Para o septuagenrio, no h a obrigao de comparecer a votar, tambm
no precisando comparecer em juzo para justificar a ausncia do seu direito de
voto.
Uma pessoa que complete 16 anos, poder comparecer no Cartrio Eleitoral
e realizar o seu alistamento o que lhe confere o atributo da cidadania. Ela no
tem, at os 18 anos, a elegibilidade que comea somente aos 18 anos, quando a
pessoa pode se candidatar ao cargo de vereador.
possvel que uma pessoa comparea ao cartrio antes de completar 16
anos, bastando que, at o dia da prxima eleio, ela ter comprovadamente
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Cssio Juvenal Faria
completado os 16. O ttulo ficar na sua condio suspensa, ficando pendente do
complemento dos 16 anos.
Ainda, A CF prev aqueles que no tem o atributo da alistabilidade. Com
efeito, encontram-se os estrangeiros o acesso cidadania exclusivo aos que
tenham o pressuposto da nacionalidade. A exceo fica por conta dos portugueses,
que aqui residiram, se houver reciprocidade em Portugal se adquiridos os direitos
polticos aqui, os direitos polticos em Portugal estaro suspensos.
J os conscritos so as pessoas que esto prestando servios militares
obrigatrios. Durante este perodo de servios, a pessoa estar na situao de
conscrito, sendo inalistvel. Caso a pessoa j tenha o ttulo de eleitor (seja maior de
16 anos ou 18 anos), ficar suspenso. Com a baixa dos servios, a entrega do ttulo
ser automtica. A razo de ser reside na necessidade de tropas disponveis a
eventuais situaes quando da realizao de eleies. O TER local de um Estado
pode requisitar as tropas federais, a fim de que garantam a segurana nestas
eleies. O militar que ali atua estar com o seu ttulo suspenso.
O brasileiro naturalizado tambm tem a obrigao de realizar o alistamento.
Porm, haver situaes em que as pessoas no precisaro fazer este alistamento.
Trata-se do alistamento e voto facultativo.
VOTO
Voto o instrumento por meio do qual o eleitor realiza uma caracterstica do
seu direito poltico ativo. Temos oito caractersticas do voto, a saber:
PESSOAL
O exerccio do voto incompatvel com o instrumento de mandato. No
possvel uma procurao para a realizao do voto em nome de outrem. Trata-se de
uma conduta de mo prpria, portanto.
OBRIGATRIO
A obrigatoriedade do comparecimento formal, pessoal seo eleitoral
e no de contedo do voto. Uma pessoa que comparece e vota em branco estar
cumprindo sua obrigao. A obrigatoriedade de comparecimento formal como a
pessoa ir expressar a sua convico poltica no se relaciona com esta
caracterstica.
LIVRE
da essncia do sistema democrtico. A pessoa, ao exprimir seu voto, deve
ser livre de qualquer constrangimento. Trata-se da garantia da liberdade do voto,
expressada pelo sigilo. Com efeito, o sigilo a garantia da sua liberdade.
SECRETO
O Cdigo Eleitoral estabelece, tratando do captulo do sigilo do voto (art.
103, II), que quando exercita-se o voto, deve se fazer no isolamento do eleitor em
cabine indevassvel no momento em que a pessoa ir apertar as teclas, o que ele
est fazendo e como est fazendo no pode ser devassado pelas faculdades
sensoriais (viso, audio, etc.) de outrem.
Uma Resoluo do TSE, de carter normativo, envolve ponderao de
valores: uma pessoa que virou tetraplgica, no tendo condio de pressionar os
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Cssio Juvenal Faria
botes da urna, possui plenitude de capacidade mental (diferentemente do
deficiente mental). Esta pessoa poderia ser acompanhada cabine indevassvel
por uma pessoa da sua confiana, pedindo para que pressione os botes conforme
ela dissesse?
Temos o princpio da garantia do sigilo versus garantia do exerccio de direito
de voto.
O TSE diz que, neste caso, pode ser acompanhada por outra pessoa
neutraliza-se o sigilo, possibilitando o exerccio do direito de voto. No nem
necessrio noticiar o juiz eleitoral, mas sim to somente o Presidente da mesa.
H alguns anos, foi criado um recibo do voto, a fim de que se a pessoa
estivesse em dvida do seu registro, pudesse solicitar a impresso do recibo.
Porm, o STF, obviamente, entendeu que quebra o sigilo do voto, entendendo ser
inconstitucional.
DIRETO
Todas as eleies processos de escolha de mandatrios polticos ser
feita de maneira direta, e no indireta. Antes de 1988, era o sistema da eleio do
Presidente da Repblica: Senadores e Deputados, votados pela populao,
escolhiam o Presidente do Brasil. A populao, indo de encontro a este sistema,
reivindicou as Diretas J, passando a no ter interferncia de terceiros na expresso
do seu voto.
O constituinte de 1988 entendeu como clausula ptrea o voto direto. O
ncleo imutvel da nossa Constituio, que da identidade histrica CF, impede
qualquer PEC no sentido de tender a afastar a votao direta. Veja que, se o
Congresso desejar afastar a eleio direta para vereador, mas mantendo a de
Presidente, o seu desejo ser inconstitucional pois tendente a abolir a votao
direta.
A nica exceo est neste caso:
O mandato do Presidente, permitida a reeleio, de quatro anos ou dois
binios que formam um quadrinio. Se no primeiro binio o Presidente venha a
falecer, quem assumir em seu lugar o seu nico sucessor, qual seja o vicePresidente (os demais so substitutos, e no sucessores). Passam-se alguns meses
dentro do primeiro binio, o vice-Presidente, que Presidente, vem a falecer. Ocorre
a dupla vacncia de cargo de Presidente.
Ocorrendo a segunda sucessiva vacncia, dentro do primeiro binio, sero
convocadas novas eleies, para que a populao vote diretamente. Os que forem
eleitos devero cumprir o restante do mandato (mandato tampo).
Agora, imagine que o vice-Presidente, ento Presidente, j no segundo binio
do quadrinio, venha a falecer, dever ocorrer eleies. Porm, neste segundo caso,
e somente neste, as eleies sero indiretas. Com efeito, os custos extraordinrios
de convocao de nova eleio direta no se justificam. Assim, as eleies so
realizadas no mbito do Congresso Nacional.
IGUAL
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Cssio Juvenal Faria
Em tese, o voto tem valor igual para todos. Advm do direito
norteamericano, na expresso one man, one vote. Trata-se de uma projeo do
princpio magno da isonomia.
No nosso sistema, trata-se de uma falcia, por conta de uma distoro do
sistema representativo dos Deputados Federais. O nmero de Deputados est
prevista numa Lei Complementar. Hoje, so 513 Deputados, distribudos
proporcionalmente populao dos Estados. Significa dizer que os Estados mais
populosos tero uma representao na Cmara maior que os menos populosos.
Haver nesta distribuio de cadeiras o limite mximo de 70 e o mnimo de 8.
Ou seja, na Cmara, os Estados mais populosos esto sub-representados, ao
passo que os Estados menos populosos esto super-representados.
Isto no se justifica. A existncia de mais Deputados que o limite estabelece
no iria causar uma hegemonia de um Estado no Congresso, pois os seus
interesses estariam freadas pelo sistema de freios e contrapesos existente entre o
Senado e a Cmara lembre-se que os Estados, no Senado, so representados
igualitariamente por trs Senadores.
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Cssio Juvenal Faria
1 de outubro de 2013
Alguns anos atrs, o Governador do RS ajuizou uma ADI contra o dispositivo
que limita o nmero de Deputados, para mais e para menos. Alegou-se que violaria
o princpio da isonomia (voto de uns cidados seria mais valioso que voto de outros
cidados) afronta do direito fundamental; e a afronta do pacto federativo.
O STF reconheceu a legitimidade ad causam do Governador. Reconheceu,
ainda, a condio clssica da ao (STF fala em pertinncia temtica). Porm, a
petio inicial foi liminarmente indeferida, pela falta da condio da ao
possibilidade jurdica do pedido. O STF fixou que no h norma constitucional
inconstitucional se ela da redao original da CF. Se ela for fruto de poder de
reforma, poder ser inconstitucional, formal ou material.
PERIDICO
Na clausula ptrea, onde esto as opes fundamentais polticas (na qual
assenta-se a histria da CF), no ser objeto de analise a proposta que tenha por
fim suprimir a periodicidade do voto. Ou seja, no pode uma EC reduzir ou suprimir
esta previso.
Num sistema de democracia representativa, os eleitores escolhem seus
representantes. Os eleitores tem o direito constitucionalmente assegurado de,
periodicamente, darmos um veredicto nas urnas daqueles que tiveram um mandato
eletivo e que desejem ali permanecer.
Este nosso direito no pode ser, de nenhuma forma, reduzido.
No Brasil, no pode haver investidura eleitoral vitalcia. Os mandatos
sero sempre temporrios. Pois, se algum fosse eleito para ocupar vitaliciamente
um cargo eletivo, no poderamos exercer periodicamente nossa vontade.
Em um dado momento, foi sugerido que os ex-Presidentes da repblica
fossem considerados Senadores vitalcios (tal como ocorre no direito estrangeiro).
Em razo da clausula da periodicidade, no foi permitida a proposta.
UNIVERSAL
No art. 14, est escrito que o sufrgio universal. J no art. 60, da clausula
ptrea, encontra-se a previso universal. Ou seja, tanto para sufrgio, quanto
para voto, sero universais.
O sufrgio universal se a capacidade eleitoral ativa, que se expressa pelo
voto, for estendida a todos os nacionais sem qualquer discriminao. Logo, o
sufrgio ser universal se o voto for universal.
O oposto ao sufrgio universal se chama sufrgio restrito. Na CF do imprio,
havia uma regra estranha: somente poderiam votar as pessoas que comprovassem
a existncia de renda, advinda do trabalho ou de bens. Esta renda era aferida em
um recenseamento (censo), a doutrina chama de sufrgio restrito censitrio.
Somente surge a universalidade quando, a partir de 1932, as pessoas do
sexo feminino tiveram acesso ao alistamento eleitoral. Esta regra foi
constitucionalizada em 1934. J em 1985, por fora da EC/67, os analfabetos
tiveram sua alistabilidade deferida.
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Cssio Juvenal Faria
Ou seja, a universalidade a acessibilidade de todos os nacionais
capacidade eleitoral ativa.
E a pessoa de 15 anos, mesmo que de extrema inteligncia, no pode votar.
Isto no fere a universalidade?
No. imperativo lgico que se estabelea uma faixa etria a fim de que se
tenha a presuno de que todos tenham discernimento. Esta exigncia para
todos, sem privilegiar e discriminar ningum. Assim, no pode ser considerado
discriminatrio. Esta exigncia, portanto, no quebra universalidade.
PRINCPIO DA ANTERIORIEDADE ELEITORAL
O princpio da anterioridade eleitoral (art. 16 CF) prev que, se a lei alterar o
processo eleitoral, e se for realizada a menos de dia e ano (?) das eleies, elas
somente iro valer para a eleio posterior.
O Congresso Nacional, por meio da EC, alterou a questo da filiao
partidria, na qual dizia-se que seria aplicada imediatamente, ao fundamento de
que a restrio do art. 16 versa somente em lei, e no sobre EC. Houve ADI, na qual
sustentou-se que a garantia do cidado estaria baseada na segurana das relaes
jurdicas, e por conta disso no poderia ser suprimida por ferir a clausula ptrea.
A clausula ptrea protege direitos e garantias fundamentais. No encontramse somente previstos no rol do art. 5, mas tambm em textos esparsos da CF
(direitos anlogos queles do art. 5) notadamente garantia tributria da
anterioridade, protegida pela clausula ptrea; e anterioridade eleitoral.
Ou seja, entendeu o STF que a anterioridade no poderia ser contornada
nem por lei, nem por EC. A anterioridade, em matria eleitoral, seria direito
fundamental.
CAPACIDADE ELEITORAL PASSIVA
ELEGIBILIDADE
Ter a elegibilidade quem puder, em razo do preenchimento das condies
impostas legalmente, concorrer ao mandato poltico que ser exercido junto ao
Poder Executivo e ao Poder Legislativo.
Tem possibilidade de concorrer a um mandato eletivo quem foi eleitor e
preencher determinadas condies de elegibilidade. Porm, no basta somente
preencher estas condies, sendo necessrio tambm no incidir em nenhuma
hiptese de inelegibilidade (v.g. Lula no pde ser reeleito, pois mesmo que
preenchida todas as condies de elegibilidade, incidia em uma inelegibilidade).
Ou seja, necessrio:
i)
ii)
Preencher todas as condies de elegibilidade.

No incidir em nenhuma hiptese de inelegibilidade.
A partir da inelegibilidade, temos as regras negativas atinentes aos direitos
polticos negativos.
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Cssio Juvenal Faria
Historicamente, num sistema de democracia representativa, o eleitor pode
ter acesso a um cargo no Executivo e no Legislativo. Assim, pergunta-se: existe
investidura eleitoral no Poder Judicirio?
Sim, no caso do Juiz de Paz. Ser tratado adiante.
CONDIES DE ELEGIBILDIADE :
3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I - a nacionalidade brasileira;
No trata-se de condio prpria de elegibilidade, mas sim da alistabilidade.

Existem certos cargos eletivos que so acessveis somente a brasileiros natos.
II - o pleno exerccio dos direitos polticos;
Existem regras de privao dos direitos polticos perda e suspenso. Se a

pessoa est com os seus direitos polticos suspensos, no poder sequer votar (e,
portanto, ser votado).
III - o alistamento eleitoral;
O alistamento condio para a pessoa exercer a condio ativa (que

pressuposto da ativa). Lembre-se que ningum pode ser eleito se no for eleitor.
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
O Cdigo Eleitoral, por seu art. 86, prev a concepo da circunscrio. Nas
eleies federais, a circunscrio ser o Pas; para as estaduais, a circunscrio
Estadual; para as eleies municipais, a circunscrio dever ser municipal.
Quando a pessoa completa 18 anos, dever realizar o alistamento eleitoral.
Imagine que anos depois, ela mude-se para outra cidade. Ela no est obrigada a
transferir o ttulo para a nova cidade. O domicilio eleitoral o local onde a pessoa
est registrada como eleitor.
No se confunde os conceitos de domicilio civil e domicilio eleitoral este
ltimo extremamente flexvel: basta que a pessoa demonstre algum tipo de
vnculo, no necessariamente de residncia. Com efeito, pode ser vnculos de
relao de trabalho, afetivos, etc. A possibilidade de transferncia est flexibilizada.
Certa feita, havia um candidato em So Paulo por um partido inexpressivo
(Enas Carneiro). Quatro pessoas transferiram o ttulo do RJ a SP, filiando-se no
partido. Esta pessoa acabou elegendo a si prprio e os outros quatro que se filiaram
e concorreram s eleies. Isto foi possvel porque estas pessoas fizeram a
transferncia um ano antes das eleies (exigncia pela lei ordinria).
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Cssio Juvenal Faria
V - a filiao partidria;
Regulamento
Para que uma pessoa postule um mandato poltico, exige-se a filiao a um

partido. Repele-se a candidatura avulsa. A Lei 9.096/95 estabelece que a filiao
partidria dever anteceder um ano das eleies.
VI - a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica
e Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do
Distrito Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou
Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador.
A plenitude da capacidade somente alcanada aos 35 anos. O incio da

capacidade adquirida aos 18 anos (vereador). Isto significa que existem graus
de cidadania?
No. Isto porque cidadania um atributo. Ou seja, ou a pessoa tem, ou no
tem. O que ocorre so etapas sucessivas de cidadania.
Aos 16 anos, o alistamento eleitoral e o voto so facultativos. Mesmo se

realizado o alistamento, o voto no ser obrigatrio entre os 16 e 18 anos;
Aos 18 anos, o alistamento e o voto deixam de ser facultativos, passando a
ser obrigatrios. Inicia-se, tambm, a capacidade eleitoral passiva, qual seja
o mandato de vereador.
Aos 21 anos, a pessoa poder concorrer a um cargo de Deputado, seja
Federal, seja Estadual ou Distrital. Ainda, a pessoa poder concorrer ao
cargo de Prefeito e Vice-Prefeito. Por fim, diz que aos 21 pode a pessoa ser
eleita juiz de paz.
Aos 30 anos, a idade mnima exigida para Governador, Vice-Governador
de Estado ou do DF;
Aos 35 anos, com a plenitude da cidadania, a pessoa pode concorrer aos
cargos de Presidente, Vice-Presidente e Senador.
A Lei 9.504/97, em seu art. 11, estabelece que a faixa etria dever ser
considerada na data da posse. Com efeito, a posse somente se d em 1 de
janeiro do ano seguinte s eleies. Significa dizer que uma pessoa pode concorrer
vereana antes de completar 18 anos, desde que comprovadamente complete os
18 anos antes da data da posse (entre o primeiro domingo de outubro e 1 de
janeiro do ano seguinte).
A doutrina unnime em afirmar que esta regra inconstitucional em que
pese a ausncia de contestao em juzo. A exigncia de 18 anos no requisito de
posse, mas sim condio de elegibilidade, que se afere na data do pleito.
O nico sucessor do Presidente da Repblica chama-se Vice-Presidente.
Porm, haver vrios substitutos: i) vice-Presidente; ii) Presidente da Cmara; iii)
Presidente do Senado; iv) Presidente do STF.
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Cssio Juvenal Faria
Imagine que um brasileiro assuma um cargo na Cmara aos 21 anos de
idade. Em dado momento, ele assume a presidncia da Cmara. Por uma razo
circunstancial, o Presidente e vice-Presidente viajam. Poder este Deputado assumir
a presidncia?
Sim, poder assumir. Isto porque a exigncia dos 35 anos mera
condio de elegibilidade ele no est sendo eleito Presidente da Repblica,
mas sim ocupando o cargo interinamente. Nada impede que, por alguns dias, ele
assuma a Presidncia da Repblica.
JUIZ DE PAZ
Historicamente, tem o atributo da elegibilidade aquele cidado que preenche
requisitos para que possa concorrer a um mandato eletivo para o Poder Legislativo
e Poder Executivo. Porm, necessrio realizar uma reviso deste conceito.
Com efeito, existe um rgo do Poder Judicirio que no acessvel por
concurso pblico, mas sim por processo eleitoral. Estamos falando do Juiz de Paz.
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados
criaro:
I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos,
competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis
de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo,
mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses
previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes
de primeiro grau;
II - justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo
voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e
competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de
ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de
habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter
jurisdicional, alm de outras previstas na legislao.
1 Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da
Justia Federal. (Renumerado pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
2 As custas e emolumentos sero destinados exclusivamente ao custeio
dos servios afetos s atividades especficas da Justia. (Includo pela
Em que pese tenha havido uma recomendao do CNJ, de que os Estados se

aparelhassem esta previso, a grande maioria ainda no o fez. Em SP, o Juiz de
Casamento uma pessoa nomeada (um Secretrio). Em MG, h uma lei que
estabeleceu a justia de paz, criando todo mecanismo de nomeao. Ela foi objeto
de ADI, que acabou por fazer com que o STF declarasse vrios artigos
inconstitucionais, mas considerou constitucional vrias disposies, quais sejam:
i)
ii)
iii)
A eleio do juiz de paz est inserido num sistema eleitoral. Ou seja,

os Juzes de Paz sero eleitos;
A lei mineira, considerando as condies de elegibilidade, estabelece a
exigncia de filiao partidria o STF disse que esta exigncia
compatvel com a CF;
Trata-se de um rgo do Poder Judicirio, que no realiza atividades
tipicamente jurisdicionais. uma magistratura especial;
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Cssio Juvenal Faria
iv)
A remunerao ser fixada por lei, de iniciativa do Tribunal de

Justia pois rgo do Poder Judicirio.
SISTEMAS ELEITORAIS
So tcnicas, procedimentos, que so utilizados para a realizao das
eleies. Adota-se dois sistemas, que a CF chama de princpios:
Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo,
eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no
Distrito Federal.
Art. 46. O Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do
Distrito Federal, eleitos segundo o princpio majoritrio.
SISTEMA MAJORITRIO
Pelo sistema majoritrios, ser eleito aquele que obtiver maior nmero de
votos. A votao majoritria importa na investidura. Este sistema aquele prprio
dos cargos do Poder Executivo: so eleitos o Presidente, Governador e Prefeito.
Porm, por exceo, um rgo do Poder Legislativo composto pelo princpio
majoritrio, qual seja o Senado Federal.
Em outubro de 2014, haver a renovao de 1/3 dos Senadores de cada
Estado. Tendo concorrido 10 candidatos do Estado, ser eleito aquele que tiver mais
votos. Na ltima eleio, houve a renovao de 2/3, sendo que os dois candidatos
mais bem votados foram eleitos.
H um equvoco quando fala-se em sistema de dois turnos. No existe
sistema de dois turnos. O sistema chama-se majoritrio. O que ocorre que,
para determinadas eleies, a CF exige maioria absoluta (mais da metade dos
votos vlidos). Veja o art. 77 da CF:
Art. 77. A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e
no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior
ao do trmino do mandato presidencial vigente. (Redao dada pela Emenda
2 - Ser considerado eleito Presidente o candidato que, registrado
por partido poltico, obtiver a maioria absoluta de votos, no
computados os em branco e os nulos.
Suponha que somando o voto de todos os candidatos, excluindo os votos em

branco e nulos, tem-se o total de votos vlidos em 10 milhes. Admitindo que o
candidato mais bem votado teve 6 milhes de votos, ter alcanado a maioria
absoluta, estando eleito.
Agora, imagine que o candidato mais votado obteve 4 milhes de votos: ele
no alcanou a maioria absoluta. Neste caso, no ltimo domingo de outubro,
deveremos escolher entre os dois mais votados, em segundo turno. O sistema
continuar o mesmo.
Este processo de maioria absoluta aplicvel eleio de Presidente da
Repblica, de Governador de Estado e, em parte, aplicvel aos Municpios. Com
efeito, ser aplicado aos Municpios que tiverem mais de 200 mil eleitores.
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Cssio Juvenal Faria
Nos Municpios que no alcanarem 200 mil eleitores, ser aplicado o
princpio majoritrio, mas no aplicando-se a maioria absoluta, mas sim a maioria
simples.
Veja o art. 77:
Art. 77. A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e
no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano
anterior ao do trmino do mandato presidencial vigente. (Redao dada pela
3 - Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao,
far-se- nova eleio em at vinte dias aps a proclamao do resultado,
concorrendo os dois candidatos mais votados e considerando-se eleito aquele
que obtiver a maioria dos votos vlidos.
Qual prazo dever ser adotado para a realizao de segundo turno?

Note que o caput foi alterado em 1997, no o sendo o 3. Houve o
inequvoco esquecimento de alterao do pargrafo (erro legislativo) pelo
constituinte revisor. Juridicamente, deve-se considerar a lei posterior a reforma,
por exemplo.
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Cssio Juvenal Faria
SISTEMA PROPORCIONAL
O nmero de Deputados Federais est fixado na Constituio?
No. Veja o art. 45, 1:
pelo
Distrito
Federal,
ser
estabelecido
por
lei
complementar,
ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao
tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. (Vide Lei Complementar
n 78, de 1993)
Trata-se da Lei Complementar 78/93. Estabelece que o nmero de 513

Deputados. Ser proporcional populao dos Estados, procedendo-se aos ajustes
necessrios no ano anterior s eleies para que as unidades no tenham menos
que 8 e mais de 70 Deputados.
O TSE, h pouco, tendo recebido os dados do IBGE, considerado que a LC 78
diz respeito a proporcionalmente populao dos Estados e do DF, no
ultrapassar a 513, feitos os clculos, fornecer aos partidos polticos o nmero de
vagas a serem disputadas.
Em razo desta resoluo do TSE, alguns Estados foram contemplados com
mais Deputados (ex.: Par, acrescido de quatro Deputados), e outros com menos
(ex.: Paran, RJ, Paraiba, etc.). Esta resoluo foi objeto de questionamento pela sua
constitucionalidade pelos Estados que se sentiram prejudicados. A fundamentao
est no art. 45, 1 da CF:
pelo
Distrito
Federal,
ser
estabelecido
por
lei
complementar,
ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao
tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. (Vide Lei Complementar
n 78, de 1993)
O nmero total deveria ser realizado por Lei Complementar, e no por

Resoluo. A questo pende de apreciao do STF.
O nmero de vereadores de cada Municpio encontra-se na Lei Orgnica do
Municpio. Os parmetros esto fixados na CF, por meio do art. 29, IV da CF.
Estabelece um limite mximo de vereadores, tendo como referencial o nmero de
habitantes do Municpio.
Aqueles at 15 mil habitantes, a L.O. do Municpio dever estipular at 9
vereadores. A ltima faixa encontra-se para os Municpios de 8 milhes da
habitantes, com o limite mximo de vereadores at 55 vereadores.
O nmero de Deputados Estaduais ser previsto pelo art. 27 da CF. O nmero
de Deputados Estaduais ser o triplo da Cmara. Num Estado com nmero mnimo
de Federais (8), a composio da Assembleia Estadual 24 (8x3). Se fosse 9, seria
27. E assim por diante. Se passar de 12 Federais, bastar somar 24. Assim, se
forem 53 Federais, a Assembleia ser de 77 Deputados.
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Cssio Juvenal Faria
Ou seja: at 12 Federais, multiplica-se por 3. De 13 Federais at 70 Federais,
soma-se 24.
As cadeiras da Cmara de Deputados sero providas de acordo com o
numero de votos dos partidos polticos, proporcionalmente.
Imagine que numa eleio concorram o partido A, B, C e D. Apurados os
votos, os candidatos do partido A sero colocados na ordem decrescente da sua
votao. Somam-se os votos de todos os candidatos daquele partido. No final,
necessrio somar ainda os votos somente legenda. Ao final, chega-se em X:
nmero de votos de candidatos e da legenda. O mesmo dever ser feito ao partido
B, com resultado X, C, com resultado Z e D, com resultado alfa.
O total de votos vlidos o total de votos dos partidos somados.
Pega-se o total e divide-se com o nmero de cadeiras a preencher. Chega-se
a um resultado, com o nmero necessrio de votos para que o partido eleja um
nico Deputado. Tem o nome tcnico de quociente eleitoral.
Imagine que a soma de votos validos dos partidos seja 21.317.310. Dividido
por 70 cadeiras, tem-se o quociente eleitoral de 304.533. Assim, se o partido A,
com a soma dos votos, alcance 610.000, ter direito a duas cadeiras (quociente
partidrio). Os dois melhores candidatos deste partido sero Deputados federais.
Imagine que o partido B tenha o candidato Tiririca, que recebeu 1.353.820
votos. O quociente eleitoral. Representa quatro quocientes eleitorais. Assim, ele
elegeu a si prprio e mais os trs melhores do partido ( o chamado puxadores de
votos).
Haver ainda sobras. O complemento se faz por um clculo at que o
nmero de cadeiras seja completado (professor no aprofundar o conceito de
sobras).
O sistema proporcional do Brasil o chamado Sistema Proporcional de Lista
Aberta de Votao Nominal. H a defesa de uma reforma poltica, para um sistema
chamado Distrital. O Sistema Distrital Puro aquele adotado nos EUA. Imagine
que So Paulo seja dividido em 70 distritos, mantendo ao mximo uma
proporcionalidade entre o nmero de eleitores. Supondo que a regio de Sorocaba
fosse um distrito, deveria apresentar um candidato. A eleio neste distrito seria
realizado pelo sistema majoritrio. O candidato mais votado seria o representante
deste distrito no Congresso.
Existe um outro sistema denominado Sistema Proporcional de Lista
Fechada. Seria algo prximo do nosso. Sero eleitos candidatos no por uma
ordem de votao, como no nosso caso, mas sim por meio de uma lista do partido
apresentada pelo partido. Vota-se na lista de candidatos. Seria como se votssemos
na legenda, sabendo j da posio de cada Deputado, de acordo com a lista
elaborada pelo partido.
A Alemanha adota o Sistema Distrital Misto. O sistema proporcional de lista
fechada e o sistema distrital puro sero misturados (aprofundar o conceito).
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Cssio Juvenal Faria
DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS
Direitos Polticos Negativos: dentro deste conjunto, encontramos algumas

regras que impedem ou restringem, de alguma forma, a participao do
cidado no processo poltico (v.g. regra que impede o terceiro mandato
consecutivo).
REGRAS DE INELEGIBILIDADES
Para que uma pessoa possa concorrer a eleio, dever preencher condies
de elegibilidade. Ainda, preciso tambm que ela no incida em inelegibilidade
(v.g. Lula preenchia todas as condies de elegibilidade, mas no pode ser reeleito
por incidir em uma condio de inelegibilidade).
A inelegibilidade impede o exerccio da capacidade eleitoral passiva, em
razo de alguma circunstncia. Por ela, a pessoa sofrer uma restrio em razo de
determinadas circunstncias.
4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.
5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito
Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos
mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente.(Redao
dada pela Emenda Constitucional n 16, de 1997)
6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os
Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar
aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os
parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do
Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito
Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses
anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato
reeleio.
8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade
superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a
inatividade.
9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os
prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a
moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do
poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na
administrao direta ou indireta. (Redao dada pela Emenda Constitucional
de Reviso n 4, de 1994)
10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no
prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de
abuso do poder econmico, corrupo ou fraude.
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Cssio Juvenal Faria
11 - A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia,
respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f.
As regras de inelegibilidades esto previstas na Constituio. As regras dos

pargrafos 4, 5, 6 e 7, segundo o STF, so normas de eficcia plena e
aplicabilidade imediata. Com relao ao pargrafo 9 (previso de que uma Lei
Complementar ciaria outros casos de inelegibilidade) existe a Smula 13 do TSE:
no autoaplicvel o pargrafo 9 do art. 14 da CF.
Na prtica, um TRE, tendo recebido um registro de uma pessoa com
inmeros processos criminais sem nenhuma deciso transitada em julgado, nada
obstante no houvesse nenhuma hiptese prevista em lei (deciso com trnsito em
julgado), entendeu o tribunal extrair, diretamente do 9, a inelegibilidade,
indeferindo a candidatura.
O TSE, neste caso, confirmou a Smula 13, entendendo que tratar-se-ia de
norma jurdica de eficcia limitada, deferindo o registro da candidatura. Esta
deciso, que representa uma orientao do TSE, foi objeto de uma Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental, proposta pela Associao dos
Magistrados do Brasil. Sustentava que a Smula afrontava preceitos fundamentais
da Constituio.
O STF disse que o TSE estava certo, pois a definio de outras hipteses de
inelegibilidade esta sob a reserva de Lei Complementar o judicirio no pode se
substituir ao legislador e criar hipteses de inelegibilidade. Ainda, disse que, se
assim no fosse, no se poderia extrair de uma deciso no transitada em julgado o
efeito da inelegibilidade, porque, se o fizesse, estaria violando-se o princpio
constitucional do Estado de inocncia.
Posteriormente, foi editada a Lei Complementar 64, que criou dezenas de
outras inelegibilidades. Em 2010, recebeu uma alterao substancial, com o
acrscimo de diversar hiptese e alterao de diversos dispositivos. Note um dos
casos:
So inelegveis, para todos os cargos, aqueles que tiverem sido condenados
transitados em julgados pelos seguintes crimes: (...). Mas, os que forem condenados
pelo crime por rgo colegiado, ainda que no tenha sido transitado em julgado,
so inelegveis.
Trata-se da chamada Lei da Ficha Limpa.
Houve a alegao de inconstitucionalidade, pela violao do princpio do
Estado de inocncia. O STF, numa mudana radical do posicionamento, entendeu
que, em matria eleitoral, seria o caso de mitigar o princpio do Estado de
inocncia, dando a esta regra e toda as outras, que estabelecem a inelegibilidade, o
aspecto de constitucionalidade sendo em ADPF, com efeito vinculante erga
omnes.
Com efeito o princpio do Estado de inocncia deveria ser restrito esfera
criminal propriamente dita. Houve a ponderao de valores constitucionais.
Com efeito, ou a inelegibilidade ser absoluta, ou ser relativa.
A absoluta seria o impedimento para todo e qualquer cargo. Temos como
exemplo o analfabeto. Esto presentes no 4: inalistveis e analfabetos. A primeira
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Cssio Juvenal Faria
parte mera redundncia: a alistabilidade no condio de capacidade passiva,
mas sim atributo para a concesso da capacidade ativa (que pressuposto para a
passiva). A segunda parte trata dos analfabetos: embora eles tenham alistabilidade,
eles no possuem elegibilidade.
A jurisprudncia extremamente liberal quanto ao analfabetismo. Somente
ser inelegvel aquele que seja analfabeto completo. Se conseguir ler um texto,
mesmo que com dificuldade, ser elegvel o analfabeto funcional poder ser
eleito.
A doutrina diz que os casos de inelegibilidades absolutas so expressa e
taxativamente previstos na Constituio. Somente poder estar em norma
formalmente constitucional (4).
Ainda, a absoluta dever no haver previso de quando a cessao
ocorrer. Por expressa previso do art. 9, a LC dever prever a cessao. No
basta dizer que inelegibilidade alcana todo e qualquer cargo, mas tambm no
dever haver prazo estabelecido para a cessao de inelegibilidade. Isto porque
temos hipteses de inelegibilidade (9 e LC 64) para todos os cargos, mas sempre
havendo prazo pr-definido para a sua cessao.
A relativa seria impedimento ocasional, circunstancial, para determinado ou
determinados cargos, em razo de uma situao pessoal em que se encontra o
cidado. Ocorrer i) ou por motivo funcional; ii) ou por motivo de parentesco ou
casamento (7) tecnicamente, chama-se inelegibilidade reflexa, pois passa
para a outra pessoa.
No motivo funcional, distinguiremos aqueles i.a) para o mesmo cargo do
executivo (5); i.b) para outro cargo, que no seja o mesmo do poder executivo
(6).
Em 1988, a Constituio Federal foi redigida prevendo o mandato
presidencial de cinco anos, sem reeleio. Fernando Collor de Mello assumiu a
presidncia, sendo destitudo pelo impeachment. Itamar Franco assumiu o posto. No
seu governo, houve a reviso anmala da CF. Nesta reviso, a Emenda anmala 5
reformou a previso, estabelecendo o mandato para 4 anos. FHC assumiu e, no seu
governo, estabeleceu a reeleio (EC 16 chamada emenda da reeleio).
Imagine um Prefeito de So Paulo que, no meio do seu mandato, v as
eleies para Governador e Presidente. Se o Prefeito da Capital desejar concorrer
presidncia ou Governo, poder faz-lo?
Sim, pois no trata-se do mesmo cargo do Poder Executivo (6). Ocorrer,
desde que renunciem ao respectivo mandato at seis meses antes do pleito. Ou
seja, poderia concorrer desde que tempestivamente (seis meses) se
desincompatibilizasse (consiste no fato do cidado desvencilhar-se de uma
inelegibilidade relativa, de forma a poder concorrer com o pleito). Evita-se que a
pessoa utilize-se a mquina administrativa (em nome da probidade administrativa).
A Presidente Dilma ocupava o Ministrio da Casa Civil. Trata-se de um cargo
de comisso. Ela foi exonerada, a fim de concorrer Presidncia da Repblica.
Agora, imagine um delegado de polcia (cargo de titularidade efetiva). Ele poder
concorrer prefeitura municipal, desde que desincompatibilize at 4 meses antes
das eleies (regra especfica para delegados e militares).
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Imagine um Governador que est ocupando o cargo no seu primeiro
mandato. Decide concorrer presidncia. Dever afastar-se at seis meses antes.
Agora, imagine que ele no deseje presidncia, mas sim reeleio. Dever ele
afastar-se do cargo?
No. Nem ele, e nem os Prefeitos.
O TSE diz que o 6 no se aplica ao 5, isto porque o 5 no uma regra
de inelegibilidade, mas uma nova regra de elegibilidade. Assim, permitiu-se esta
situao estranha: o Prefeito e Governador poder utilizar-se da mquina pblica
para a sua reeleio.
Lula poderia chamar a Marisa para concorrer presidncia, no lugar da
Dilma?
No, por fora da inelegibilidade reflexa. Cria-se uma situao de
inelegibilidade em que passa-se para outra pessoa. Tecnicamente, ela atingida por
via reflexa.
Imagine que o cidado A eleito e cumpre o mandato. Ao fim, reeleito
para um segundo mandato. No trmino, no poder concorrer ele e o seu cnjuge:
ele inelegvel, e a sua inelegibilidade contamina o cnjuge.
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A inelegibilidade reflexa evita a perpetuao de certas famlias no poder.
Transmite-se ao cnjuge e a outros parentes mencionados no 7 do art. 14:
reeleio.
Um Prefeito estava em exerccio no mandato era reelegvel. Porm, ele

faleceu no curso do primeiro mandato. Nesta situao, a sua esposa poderia
concorrer ao mandato seguinte?
As instncias superiores disseram que, na medida em que o Prefeito era
reelegvel, ele no estava contaminado com a inelegibilidade, no passando para
ningum. Assim, sua esposa pde ser candidata.
Imagine que algum ocupe determinado cargo de Governador, no primeiro
mandato. Ele era reelegvel, portanto. Seis meses antes, ele renunciou ao cargo. A
sua esposa desejou se candidatar, possvel?
A Smula do TSE que proibia isto era a de n. 6. Esta Smula no mais vigora,
pois hoje se entende a ideia da possibilidade de que a renncia importa a
desincompatibilizao.
Assim, se houver vacncia, seja por morte, seja por renncia, antes do final
do primeiro mandato, no se aplica a inelegibilidade reflexa.
Imagine que no curso do mandato o casal, em um faz de conta, divorcie-se,
estabelecendo uma situao que permita que no se aplique a inelegibilidade
reflexa (tentativa de fraude, obviamente). Os casos foram tanto que gerou a nica
smula vinculante em matria eleitora: trata-se da Smula vinculante 18 do STF:
A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no
afasta a inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal.
Quem pretendeu se valer deste subterfgio no logrou xito, persistindo a

inelegibilidade.
A primeira extenso deste impedimento aconteceu na unio estvel. Os
primeiros impedimentos foram registrados na jurisprudncia eleitoral em situaes
comprovadas de unio estvel. Comprovada esta unio estvel, aplica-se a regra
das inelegibilidades.
Muito antes da deciso que equiparou a situao de casal homossexuais, a
justia eleitoral j havia se manifEstado a respeito. A prefeita de uma cidade do
norte tinha uma unio estvel com outra mulher. Ela desejou que a sua
companheira fosse candidata. A candidatura foi impugnada. O TSE decidiu que a
candidatura era inelegvel. Veja a Ementa:
OS SUJEITOS DE UMA RELAO ESTVEL HOMOSSEXUAL, SEMELHANA DO
QUE OCORRE COM OS DE RELAO ESTVEL, DE CONCUBINATO E DE
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Cssio Juvenal Faria
CASAMENTO, SUBMETEM-SE REGRA DE INELEGIBILIDADE PREVISTA NO ART.
14, 7 DA CF.
Veja a parte final do 7:

reeleio.
Imagine que Joo e Pedro sejam irmos. Nenhum dos dois exerce mandato
eletivo. Joo se candidata a Prefeito, e Pedro a vereador. Ocorre que Joo eleito
Prefeito, e Pedro eleito vereador. Joo poderia concorrer reeleio. Pedro pode
concorrer reeleio como vereador?
Sim, pode! Isto porque o 7 expressamente faz a ressalva na sua parte final.
A matria inelegibilidades, reservada lei complementar. Ou seja, uma lei
ordinria, em matria reservada lei complementar, no pode invadir sua
competncia. Se assim fosse, seria inconstitucional. A exigncia de domicilio
eleitoral, por um ano, por lei ordinria, impedido a elegibilidade e quem no tem um
ano de domicilio, seria inconstitucional?
No, pois domicilio eleitoral condio ele elegibilidade.
Veja o 3:
3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei:
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
Lei, neste caso, no est adjetivada.

Ou seja, elegibilidade matria de lei ordinria; inelegibilidade matria de
lei complementar.
Veja o 8:
8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade
superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a
inatividade.
Os militares conscritos so inelegveis, por terem sido chamados servio.

Esta regra aplica-se s polcias militares dos Estados?
Veja o art 42, 1 da CF:
1 Aplicam-se aos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos
Territrios, alm do que vier a ser fixado em lei, as disposies do
art. 14, 8; do art. 40, 9; e do art. 142, 2 e 3, cabendo a lei estadual
especfica dispor sobre as matrias do art. 142, 3, inciso X, sendo as
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Cssio Juvenal Faria
patentes dos oficiais conferidas pelos respectivos Governadores. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
Imagine que, em um Estado, um policial, que no tinha 10 anos de servio,

pretendeu concorrer a um cargo eletivo. Ele foi demitido da corporao. O STF
decidiu que h duas situaes jurdicas diversas:
- Se ele contar mais de 10 anos de servio, o militar ser agregado, ou
seja, licenciado do servio ativo, continuando a receber remunerao, sendo que, se
ele for eleito, no ato da diplomao, passa inatividade (aposentado); se ele no
conseguir se eleger, voltar ao servio militar. A situao no acontecer no caso
pois, embora o inciso I no diga expressamente dever afastar-se da atividade,
ponderou o relator que h duas situaes jurdicas distintas, que no podem ser
equiparadas. O afastamento do inciso I definitivo.
Ou seja, o que decidir o tempo de servio.
A CF no tem normas que se contradigam. As antinomias constitucionais so
solveis. Com base nesta considerao, veja o art. 142, 3, V:
V - o militar, enquanto em servio ativo, no pode estar filiado a partidos
polticos; (Includo pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
Como conciliar as duas situaes, de elegibilidade e de afastamento de

filiao a partidos?
Resolveu-se a o problema neste sentido: o militar no est filiado a partido
poltico, mas participa da conveno partidria que elege os seus candidatos. Com
efeito, o partido deve apresentar uma lista de Deputados que englobem a
totalidade de cadeiras mas a metade (150% das vagas). Esta lista pode conter uma
homologao de um militar que tenha sido aprovado na conveno partidria,
mesmo que no tivesse filiao partidria.
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Cssio Juvenal Faria
REGRAS DE PRIVAO DE DIREITOS POLTICOS
As hipteses de privao seriam de perda e suspenso de direitos polticos.
A distino irrelevante, todavia.
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s
se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa,
nos termos do art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
Haveria dois casos de perda, nos incisos I e IV do art. 15. J o II, III e V
seriam casos de suspenso.
Os casos de perda, com efeito, so reversveis (em que pese a lgica
contrria do nome). Os casos de suspenso persistem enquanto persistirem as
causas - cessada a causa, cessa a privao.
Veja o inciso I:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em
julgado;
O cancelamento
administrativa.
sempre
ser
por
sentena,
nunca
por
deciso
Para ser titular de direitos polticos, necessrio ser nacional. Com o

cancelamento da nacionalidade, haver a perda dos direitos polticos. Imagine que
um brasileiro nato, voluntariamente, faz um processo de naturalizao americana,
perder a nacionalidade brasileira. Por via de consequncia, perder os direitos
polticos.
A perda da nacionalidade reversvel, por mero ato administrativo. H a
possibilidade de reverso. Logo, a perda no significa definitividade.
II - incapacidade civil absoluta;
Uma pessoa que tinha titularidade de direitos polticos acometida por uma
molstia que comprometa as suas faculdades mentais, perdendo a capacidade de
gerir suas coisas. O CPC estabelece a curatela do interdito: procedimento no qual o
juiz, por meio de percia, decreta a sua interdio. A sentena registrada,
passando a pessoa a ter um curador.
Um dos efeitos da sentena que decreta a interdio que a sentena
dever ser comunicada ao TRE. Isto porque a pessoa fica com os seus direitos
polticos suspensos.
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Cssio Juvenal Faria
Admitindo que, diante de novos remdios, a pessoa tem reestabelecida a
sua capacidade volitiva. Neste caso, a situao no dever persistir. Usa-se a
expresso, no art. 1.186 do CPC, levantar-se- a interdio, para dizer que a
interdio afastada da pessoa.
O reestabelecimento se faz automaticamente. Cessada a causa, restabelecese automaticamente o direito poltico.
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao
alternativa, nos termos do art. 5, VIII;
Existem certas obrigaes legais impostas a algumas pessoas. Algumas so

impostas a pessoas de sexo masculino em tempos de paz: a prestao de servio
militar, constitucionalmente obrigatrias. Algumas pessoas, por fora da sua
convico religiosa, podem no concordar com o servio militar. Ela poderia ser
obrigada, coagida, presa a fim de prestar este servio?
De forma alguma. O art. 5, VIII da CF, citado, expressamente v esta
possibilidade:
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei;
Ainda, para que ocorra a perda, ser necessrio dupla recusa: recuso-me a
prestar o servio dito e o servio alternativo.
Imagine um jurado que, chamado para integrar o Conselho de Sentena, se
recuse por conta de convico religiosa. Esta possibilidade permitida pelo CPP:
trata-se da objeo de conscincia, devendo o jurado recusante prestar servios,
atendidos os princpios da proporcionalidade.
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem
seus efeitos;
O STF, h muitos anos atrs, se debruou sobre este tema, estabelecendo

que a norma de eficcia plena e aplicabilidade imediata, independentemente de
qualquer condenao. Ou seja, a condenao transitada em julgado tem como
consequncia a suspenso dos direitos polticos.
Perduraria os efeitos mesmo em SURSI.
Se a hiptese for de perdo judicial, de acordo com Smula do STJ, ter
natureza meramente declaratria, no tendo repercusso no plano dos direitos
polticos.
Imagine que algum cumpra a pena, tendo cometido um crime contra o
patrimnio. O ressarcimento da vtima seria condio necessria para a reaquisio
dos d. polticos?
Sumula 9 TSE: a suspenso dos d. polticos decorrentes de condenao
criminal transitada em julgado cessa com o cumprimento ou extino da pena,
independendo de reabilitao ou prova de reparao dos danos.
E a situao do preso provisrio? Perder seus direitos polticos?
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Cssio Juvenal Faria
H uma impossibilidade ftica que impede a pessoa de votar no dia da
eleio. Com efeito, alguns Estados criam sees eleitorais especficas para presos;
porm, outros Estados no possuem esta aparelhagem, impossibilitando de maneira
ftica o exerccio do d. poltico.
Ou seja, no h a perda, mas o no exerccio decorrncia da
impossibilidade ftica.
E a situao de Senadores e Deputados Federais e Estaduais? Se eles forem
condenados, com trnsito em julgado?
A perda do mandato, para quem no est protegido por uma regra especfica
destinada a Senadores e Deputados, importar na suspenso dos direitos polticos,
sendo que a perda do mandato consequncia lgica.
Veja o art. 55:
Art. 55. Perder o mandato o Deputado ou Senador:
I - que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior;
II - cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar;
III - que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das
sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta
autorizada;
IV - que perder ou tiver suspensos os direitos polticos;
V - quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta
Constituio;
VI - que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado.
2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela
Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria
absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico
representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa.
O STF, na Ao Penal 470, decidiu que ficam suspensos os direitos polticos

dos rus condenados. Em relao ao mandato, o STF decretou a perda do mandato,
aplicando-se o inciso VI, sem deixar margem deliberao da Cmara.
Porm, logo a seguir, o STF julga uma outra Ao Penal, julga um Deputado.
Com uma nova composio, alterou o seu julgamento, concluindo que o Cmara
dos Deputados que deveria julgar a perda dos d. polticos do Deputado. Este
condenado foi preso. A casa, porm, decidiu que o Deputado no perderia o
mandato. Deputados da oposio impetraram MS no STF, distribudo a um dos dois
que alteraram a deciso (Barroso). Diz que, neste caso, a deliberao nula, isto
porque a pena que ele recebeu excede o mandato, e neste caso, como isso
acontece, a perda ser automtica (recua, para tentar corrigir o que decidiu
anteriormente).
Segundo a maioria atual do STF, a condenao atual de um Deputado ou
Senador, embora importa na suspenso dos d. polticos, no necessariamente
importa na perda do mandato, o que cria uma seguinte figura: um titular de
mandato no ostenta direitos polticos.
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Cssio Juvenal Faria
Em face de uma condenao, haver uma deliberao, pela manuteno ou
no do mandato. H uma proposta de EC, que deseja alterar esta situao mas
que ainda no foi votada.
PROCESSO LEGISLATIVO
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.
Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao,
alterao e consolidao das leis.
Os incisos acima elencam as espcies legislativas.

necessrio, primeiramente, distinguir processo legislativo e procedimento
legislativo.
Para Jos Afonso da Silva, processo sempre um conjunto de atos praticados
pelos rgos de poder envolvidos na formao das espcies normativas. J
procedimento, estamos diante do modo pelo qual os atos do processo se realizam.
Em processo legislativo, existem diversos procedimentos, que so: i)
ordinrio; ii) sumrio; iii) especiais.
O procedimento ordinrio aquele voltado elaborao do ato normativo

tpico, qual seja a lei. Trata-se de matria constitucional;
O procedimento sumrio permite que o Presidente encaminhe, com
urgncia, projetos ao Congresso para uma rpida apreciao (procedimento
deteriorado pela MP);
O procedimento especial voltado elaborao de emendas constitucionais,
leis complementares, medidas provisrias, leis delegadas, e leis financeiras.
A EC, disciplinada no art. 60. Quando o Congresso edita uma EC, no est no
Poder Legislativo, mas sim no Poder de Reforma Constitucional. O seu estudo
prprio do tema Poder Constituinte. Assim, far-se- consideraes sobre lei
complementar, medida provisria, lei delegada e as leis financeiras (art. 166 CF),
que no ser tratada adiante.
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Cssio Juvenal Faria
PROCEDIMENTO ORDINRIO
Na organizao do poder legislativo, a diferena entre o mbito federal e
estadual que aquele bicameral, gerando situaes que no ocorrem em Estados
e Municpios.
Existe, no texto constitucional, a expresso lei ordinria?
O art. 53 prev a expresso lei ordinria. O constituinte somente faz o uso
se houver necessidade de fazer um contraponto com a expresso lei
complementar. Somente utilizado, portanto, para dar clareza norma. Assim, se
houver somente o substantivo lei, no adjetivado, conclui-se duas ilaes: i) esta
lei , seguramente, ordinria se a matria fosse reservada lei complementar
(inelegibilidades, estatuto da magistratura, etc.), a meno seria expressa; ii) esta
lei ser da competncia legislativa federal.
Note a estrutura formal da parte inicial de uma lei:
EPGRAGE: LEI N 12.301, DE 28 DE JULHO DE 2010.
EMENTA: Declara o Centro Luiz Gonzaga de Tradies Nordestinas - Feira
Nordestina de So Cristvo Patrimnio Cultural Imaterial do Brasil.
PREMBULO: O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso
Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
(...)
A Lei Complementar 95 prev o aspecto formal das leis. O aspecto formal

assim composto: um nmero sequencial vem seguido de uma data, que ser da
promulgao da lei. Se esta Lei 12.301, houve uma Lei n. 1, n. 2, etc. Esta
numerao comeou a partir da vigncia da CF de 1946.
O nmero de Leis Complementares muito menor. A Lei Complementar n.1
a primeira lei aps a CF de 1967.
O nmero sequencial, seguido da data da promulgao da Lei, a sua
epgrafe. Sabe-se que a lei posterior revoga a lei anterior. A data da anterioridade
e da posterioridade visto com base na promulgao, bastando comparar as
epgrafes.
O objeto da lei, de maneira concisa, chama-se tecnicamente de ementa.
Trata-se da sntese do assunto de que trata a lei e vm localizado logo aps a
epgrafe.
Em seguida, vem o cabealho, com a forma mais comum sendo acima
descrita. Chama-se tecnicamente de prembulo da lei. A leitura do prembulo
permite a verificao do que aconteceu dentro do processo legislativo.
A lei ordinria , para o nosso sistema, um ato normativo, que veicula
normas abstratas tecnicamente. O que caracteriza a sua abstrao dos seus
comandos (a lei no se destina regulamentao de situaes concretas) e
generalidade dos destinatrios (a lei no se destina a regulamentao de situaes
individualizadas). Alm disso, a lei um ato primrio (so aqueles que encontram o
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Cssio Juvenal Faria
seu fundamento de validade ou eventualidade com relao direta com a CF). Por
fim, a lei um ato normativo escrito. Ser considerada o ato legislativo tpico por
conta destas caractersticas.
Porm, veja a Lei 9.255/90:
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e
eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1 concedida a Lcia de Oliveira Menezes, membro da quinta gerao
do Alferes Joaquim Jos da Silva Xavier, o Protomrtir da Independncia do
Brasil, penso especial mensal, individual, no valor de R$ 200,00 (duzentos
reais), reajustvel na mesma data e com os mesmos ndices adotados para o
reajustamento das demais penses pagas pelo Tesouro Nacional.
(...)
Esta lei trata de uma situao individualizada. A doutrina chama de leis

como estas de Lei Formal (ou Lei apenas formalmente). Ela vem de um ato
administrativo individualizado, mas que exige a forma de lei para se aperfeioar. A
penso especial exige uma lei formal para a sua concesso.
Esta uma situao recorrente, estando previstas em outras tantas diversas
leis.
Veja como exemplo a Lei 12.257, que concedeu um auxilio especial e bolsa
especial aos dependentes dos militares falecidos no terremoto no Haiti. Houve a
necessidade de aprovao desta lei.
Em que pese as leis sejam comandos abstratos e genricos, haver
situaes que excepcionam, nas chamadas leis formais, que so atos
administrativos que exigem forma de lei para que possam ser praticados.
Qual o sentido da expresso domnio?
A lei, por expresso da razo, pode tratar de qualquer assunto. A espcie
normativa lei pode tratar de qualquer assunto no Brasil? No! H diversas
restries a leis.
Nem todas as matrias podem ser tratadas por lei:
i)
ii)
iii)
Matria reservada Lei Complementar no est sob o domnio da Lei

Ordinria. Se a L.O. prever matria afeta LC, ser inconstitucional;
No art. 49 da CF, seguem-se inmeras matrias de competncia
exclusiva do Congresso Nacional, no passando pelo Presidente da
Repblica (art. 48). Tudo o que est no art. 49, o instrumento por meio do
qual o Congresso formaliza a deliberao o Decreto Legislativo;
Todos sabemos que a matria processo de Lei Federal. No TJ, h a
repartio interna entre Cmaras. A definio de competncia destes
rgos (matria de processo) seria uma lei de processos vlida? No,
seria inconstitucional. Embora seja matria de processo, o art. 96, I, a,
estabelece distintamente:
Art. 96. Compete privativamente:
I - aos tribunais:
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Cssio Juvenal Faria
a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com
observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes,
dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos
jurisdicionais e administrativos;
Logo, esta matria est afeta ao regimento interno dos Tribunais.

iv)
v)
O art. 55 enumera as hipteses de perda do mandato. Uma delas o

procedimento incompatvel com o decoro parlamentar (inciso II). O 1
elenca o que seria quebra do decoro parlamentar. H a possibilidade de
previso de demais casos de decoro que, por expressa previso, ser
prevista por regimento da Casa.
O art. 17, 1 tem a seguinte redao:
1 assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura
interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o
regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as
candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus
estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria. (Redao dada
Se a lei pretender qualquer forma de ingerncia na estrutura interna dos

partidos, ser inconstitucional. A definio da estrutura interna dos partidos de
reserva estatutria dos prprios partidos.
Uma lei pretendeu estabelecer a candidatura nata. Com efeito, quem j
fosse candidato estaria assegurado reeleio. Esta lei foi declarada
inconstitucional, por expressa previso de reserva da competncia do estatuto dos
prprios partidos quanto a definio do seu candidato.
EL ABORAO DA LEI
A lei, em princpio, um ato complexo aquele que resulta da fuso de duas
vontades convergentes. A lei, normalmente, o resultado da fuso de duas
vontades: o Congresso Nacional, que aprova o projeto de lei; o Chefe do Executivo,
que concordando com a aprovao, sanciona e promulga-o.
Eventualmente, porm, a lei pode no ser um ato complexo. Quando o
Presidente discorda da aprovao do projeto, poder vet-lo. No a ltima
palavra, porm. O Congresso, por maioria absoluta, poder rejeitar o veto. Esta lei
ser resultante s da vontade do Congresso Nacional ato unilateral
(prevalecimento da vontade do Congresso sobre a do Presidente).
A doutrina, muito tempo atrs, formulou a ideia de trs fases distintas de
estudo sobre a elaborao das leis. A primeira delas chama-se fase introdutria:
nela, examina-se todas as questes de poder de iniciativa das leis; apresentado o
projeto de lei, inicia-se a fase constitutiva, sendo, em razo da sua complexidade,
subdividida em subfase de deliberao parlamentar, seguida da subfase da
deliberao executiva; imaginando que o Presidente sancione o projeto, faltar a
fase complementar, onde so examinados dois institutos importantes: a
promulgao (pode haver lei sem sano Presidente veta e Congresso rejeita veto
-, mas no lei sem promulgao condio de existncia e exigncia), que pode
no coincidir com a data da publicao.
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Cssio Juvenal Faria
FASE INTRODUTRIA
INICIATIVA
O cidado brasileiro, sozinho, no pode apresentar um projeto de lei. Ele no
possui, tecnicamente, o poder de iniciativa. a CF que define quem tem este poder.
Tecnicamente, a iniciativa o ato que desencadeia o processo legislativo. A
formalizao da iniciativa chama-se depsito o parlamentar deposita o projeto de
lei na sua casa legislativa.
Se, eventualmente, uma lei tiver resultado de um projeto que fora
apresentado por quem no tinha iniciativa, ser inconstitucional por vcio de
iniciativa trata-se de uma inconstitucionalidade formal subjetiva (da pessoa).
A iniciativa quase sempre voluntria. O Deputado ou Presidente
apresenta um determinado projeto de lei sobre determinada matria se assim
entende oportuno fazer (juzo de discricionariedade). Porm, h algumas hipteses
constitucionais em que o prprio texto impem a apresentao do projeto
estamos falando de iniciativa vinculada (e.g. o Presidente tem at o dia 31 de
agosto para apresentar o Projeto de Lei Oramentria).
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer
membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do
Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal,
aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na
forma e nos casos previstos nesta Constituio.
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:
I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;
II - disponham sobre:
a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e
autrquica ou aumento de sua remunerao;
b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria,
servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento
de cargos, estabilidade e aposentadoria;(Redao dada pela Emenda
d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem
como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria
Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios;
e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica,
observado o disposto no art. 84, VI (Redao dada pela Emenda
f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos,
promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a
reserva.(Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
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Cssio Juvenal Faria
A iniciativa do art. 61 individual (a qualquer membro) e coletivo

(comisso). Alm do Congresso Nacional, tambm tem o poder de iniciativa o
Presidente, o STF, os Tribunais Superiores, o Procurador Geral da Repblica e os
cidados.
No caput esto misturadas hipteses diversas do poder de iniciativa (o texto
est mal redigido). necessrio identificar situaes que permitem o poder de
iniciativa para aqueles que no pertencem s casas legislativas.
Ou a iniciativa parlamentar ou ser de fora do Congresso
(extraparlamentar). Dentro do Congressos, ter a iniciativa qualquer Deputado,
qualquer Senador ou qualquer comisso. No tocante iniciativa extraparlamentar,
para a distino das hipteses que esto misturadas, necessrio elaborar uma
subdiviso. A iniciativa extraparlamentar ser:
- Genrica: esto o Presidente da Repblica e os cidados;
- Especfica (adstrita a determinados e especficos casos): esto o STF, os
Tribunais Superiores e o Procurador Geral da Repblica (tero iniciativa no das leis,
mas de certas e especficas leis casuisticamente especficas);
Toda a iniciativa parlamentar e a extraparlamentar genrica possuem a
chamada iniciativa geral das leis (geral ou comum). Ou seja, todos os
mencionados podem propor alteraes em todas as leis em princpio. Aos demais
(extraparlamentar especfica), no h a iniciativa das leis, mas sim para algumas
leis.
Em suma: o STF no tem o poder de iniciativa das leis, mas sim de algumas
leis. A Lei Orgnica da Magistratura defasada, criando uma srie de problemas de
recepo (ela antes de 88). O Presidente, os Deputados e Senadores no podem
propor uma alterao, por conta do art. 93. Com efeito, este art. diz que a matria
de competncia da Lei Complementar, de iniciativa do STF. Em outras palavras:
enquanto o STF no encaminhar um novo projeto da magistratura, ficar como est.
Quando define-se a inciativa reservada a um determinado rgo, diz-se que
de algum e de mais ningum.
O art. 61 diz que competir ao STF e aos Tribunais Superiores. Com efeito,
o STF no um tribunal superior, por ser supremo. Basicamente, os Tribunais
Superiores so: STJ (ordinria), TST (especial), TSE e STM.
O STJ tem cargos prprios, com toda uma estrutura prevista em lei. Imagine
que, em razo do crescimento do volume de servios, necessite de mais
funcionrios. Estes cargos devero ser criados por lei. A iniciativa desta lei
possvel somente pelo STJ. Esta a matria definida aos Tribunais Superiores, de
acordo com o art. 96 da CF possibilitando a mesma situao aos TJ estaduais.
Imagine que o TJ encaminhe projeto para a criao de nova vara em
comarca. Precisar de um juiz e um quadro de auxiliares. Precisar tambm o TJ
encaminhar projeto para a criao destes novos cargos.
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Cssio Juvenal Faria
A mesma situao ocorre ao Procurador Geral da Repblica. Esta regra
projeta-se no plano estadual ao correlato Procurador Geral de Justia. Com a criao
de vara pelo TJ, poder o Procurador Geral de Justia apresentar projeto de lei
visando a criao de vaga para promotor nesta mesma comarca.
O Tribunal de Contas no rgo do Poder Judicirio, mas sim do Poder
Legislativo. H o Tribunal de Contas da Unio, Estados e em alguns Municpios. O TC
tem um quadro de funcionrios. semelhana da situao do STJ, imagine que ele
precise criar cargos novos. O poder de iniciativa do prprio Tribunal de Contas
exerce poder de iniciativa. Ainda, cada Estado tem uma Lei Orgnica do Tribunal de
Contas, cabendo a sua elaborao e modificao do projeto pelo prprio Tribunal de
Contas.
Em que pese o art. 61 no mencionar Tribunais de Contas, eles possuem
poder de iniciativa.
Imagine que um vereador de um municpio do interior apresente Cmara
um projeto de lei majorando os vencimentos dos servidores municipais em 20%. A
Cmara aprova o projeto, tendo vindo o Prefeito a vet-la, mas a Cmara negando o
veto. A lei ser inconstitucional.
Com efeito, na iniciativa reservada, define-se em favor de algum ou um
rgo a exclusividade do poder de iniciativa. As hipteses mais importantes so
aquelas que reservam o poder ao Chefe do Poder Executivo.
A
previso
da
exclusividade est no art. 61, 1. Pelo princpio da simetria, pode-se fazer um
paralelo com o chefe do executivo municipal. Assim, somente o Prefeito poderia
propor o projeto acima.
I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;
a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e
autrquica ou aumento de sua remunerao;
Somente o Presidente, o Governador e Prefeitos podem criar cargos, funes

ou empregos pblicos, ou aumento na remunerao.
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico,
provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;(Redao dada pela
Os servidores so regidos por uma lei (em SP, esto no Estatuto dos
Servidores Pblicos Civis do Estado de So Paulo). A alnea c diz que a iniciativa
de alterao deste estatuto do Governador do Estado.
Em alguns Estados houve movimentos grevistas de servidores pblicos. Os
Governadores tomaram medidas, instaurando processos administrativos, que
geraram punies administrativas registradas no pronturio dos servidores.
Um Deputado apresentou um projeto de lei, apresentando anistia
administrativa. O Governador vetou e a Assembleia aprovou o projeto. O
Governador sustentou no STF o vcio de iniciativa, pois a anistia se insere no
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Cssio Juvenal Faria
conceito de regime jurdico. O STF acolheu as razes, acolhendo a
inconstitucionalidade da lei adotou-se o sentido amplo do termo regime jurdico.
Em alguns Estados, sendo a matria de competncia do chefe do executivo
(Governador), adotou-se a estratgia pelos Deputados da apresentao de PEC
estadual - que passa ao largo da aprovao do Governador. O chefe do executivo foi
ao STF, solicitando a inconstitucionalidade. O STF deu razo ao Governador. Fixouse a seguinte orientao: o vcio formal no superado pelo fato de a iniciativa
legislativa ostentar hierarquia constitucional.
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Cssio Juvenal Faria
A matria de organizao do MP est ligada ao Chefe do Executivo. Olhe o
art. 61, 1:
d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem
como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria
Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios;
Porm, veja o art. 128 da CF:

Art. 128. O Ministrio Pblico abrange:
5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada
aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as
atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente
a seus membros:
Note que h uma aparente antinomia entre o art. 61 e o art. 128. Na

realidade, trata-se de iniciativa compartilhada, afeta aos dois. A alnea d no um
caso de iniciativa privativa, mas sim compartilhada com o chefe do ministrio
pblico.
INICIATIVA POPULAR
FEDERAL
Veja o art. 14, III:
III - iniciativa popular.
Os cidados tem o poder de iniciativa, tendo iniciativa geral das leis. Logo,
poderia os cidados apresentarem Lei Complementar, por exemplo.
Encontra-se disciplinada no art. 61, 2:
H uma PEC, em vias de ser aprovada, que altera estes requisitos. Hoje, so
trs requisitos que a CF estabelece para a iniciativa popular:
i)
ii)
Requisito numrico: haver um nmero mnimo de assinaturas, de uma

pessoa que se identifique como um eleitor, qual seja 1% do eleitorado
nacional (hoje, no mnimo 1.300.000 pessoas);
Requisito espacial: ser necessrio que estas assinaturas sejam
distribudas em, ao menos, cinco Estados;
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Cssio Juvenal Faria
iii)
Relao de proporo interna: preciso verificar se as assinaturas dos

Estados correspondem a, ao menos, 0,3% do eleitorado de cada
Estado.
Em SP, certa feita, houve uma extorso mediante sequestro seguido de

morte. Uma criana foi morta no ato. Isto iniciou um movimento para que fosse
instituda pena de priso perptua para agentes destes crimes. Tomou propores
to grandes que, em menos de um ms, conseguiu-se mais de trs milhes de
assinaturas. Porm, esta proposta era nitidamente inconstitucional.
Temos outro exemplo a Lei da Ficha Limpa. A presso social fez com que o
Congresso e o STF mitigassem o princpio do Estado de inocncia, pelo menos em
matria de d. eleitoral.
ESTADUAL
4 - A lei dispor sobre a iniciativa popular no processo legislativo estadual.
Geralmente, a iniciativa popular do Estado encontra-se prevista na

Constituio do prprio Estado.
MUNICIPAL
Veja o art. 29, XIII:
XIII - iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do Municpio,
da cidade ou de bairros, atravs de manifestao de, pelo menos, cinco por
cento do eleitorado; (Renumerado do inciso XI, pela Emenda Constitucional n
1, de 1992)
O nico requisito a assinatura de 5% do eleitorado.

Passada pelas comisses, sendo aprovada na Cmara e sancionada pelo
Prefeito, ser vlida a lei.
FASE CONSTITUTIVA
DELIBERAO PARLAMENTAR
Estamos diante de um parlamentarismo bicameral no plano Federal. Temos a
Cmara dos Deputados, com 513 Deputados, e o Senado Federal com 81
Senadores.
A iniciativa pode ser apresentada pelos Deputados, Senadores, Presidente,
cidados, etc. Passada a iniciativa, o projeto dever ser aprovado nas duas casas.
Imaginando que quem apresente o projeto seja um Deputado. Iniciar o
trmite na Cmara dos Deputados. A matria ser analisada na Cmara, chamandose de deliberao principal aquela em que, em um sistema bicameral, por
primeiro se faz.
J o Senado far a chamada deliberao revisional aquela em que, no
sistema bicameral, se faz aps a deliberao principal.
Obviamente que o Senado poderia fazer a deliberao principal e a Cmara
a deliberao revisional, nas hipteses em que a iniciativa do Senador.
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Cssio Juvenal Faria
Porm, e se o Presidente da Repblica tem a iniciativa, dever
encaminhar para qual casa?
Veja o art. 64:
Art. 64. A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente
da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero
incio na Cmara dos Deputados.
Qualquer forma de iniciativa extraparlamentar a Cmara dos Deputados.

Nos projetos de iniciativa do Presidente, quem faz a deliberao principal sempre
a Cmara dos Deputados.
Imagine que o Presidente encaminhe um projeto de lei para a Cmara dos
Deputados, que pretenda alterar dispositivos da Lei de Diretrizes e Bases da
Educao Nacional. Quando da sua entrada, abre-se um processo legislativo. Iniciase uma fase instrutria: antes que chegue na deliberao em plenrio, dever
atravessar uma fase de instruo, que corresponde passagem do projeto pelas
Comisses rgos fracionrios, com temticas especficas, que examinaro,
antes do plenrio, os projetos.
Na estrutura da C.D., so atualmente 20 Comisses, e no Senado so 11
Comisses. Mantm em sua composio uma relao de proporcionalidade com o
plenrio. A maior delas a Comisso de Constituio e Justia. So nestas
comisses que as matrias so deliberadas.
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e
temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no
respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao.
1 - Na Constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto
quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos
parlamentares que participam da respectiva Casa.
2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe:
I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a
competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos
membros da Casa;
II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil;
III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos
inerentes a suas atribuies;
IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer
pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas;
V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado;
VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de
desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.
O exemplo de uma Comisso temporria a CPI.
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Cssio Juvenal Faria
Hoje, muitas vezes a aprovao dos projetos so definidos na Comisso.
Ainda, muitas vezes projetos podem ser aprovados somente na Comisso, e no no
Plenrio, por meio de apreciao conclusiva (votao definitiva no mbito da
comisso). Porm, se houver um recurso do dcimo (parte final do I), ou seja, 52
assinaturas, a deliberao antes conclusiva da comisso dever passar ao plenrio
da Cmara.
Imagine que estejamos diante de um projeto de Lei Complementar (que
precisa necessariamente ser votado no Plenrio). Necessrio verificar se h qurum
no Plenrio, que se perfaz com a maioria absoluta (300). Em havendo, o projeto
entrar em discusso parlamentares discursam a favor e contra. Ao trmino,
haver a votao: a regra geral das deliberaes, de Leis Ordinrias, se faz por
maioria simples dos votos, ou seja, mais sim do que no (para LC, maioria
absoluta). O conjunto de discusso e votao chamado de turno.
O procedimento de Lei Orgnica dos Municpios pode ser mais rigoroso na
apreciao de projetos de leis (e nunca menos rigoroso).
O projeto ser encaminhado ao Senado, se aprovado no turno da Cmara. Se
passada nas comisses, a matria ir tambm para o Plenrio: 1) se presentes 50
Senadores, submetido votao, recebe 40 no e 10 sim o projeto ter sido
rejeitado, sendo remetido ao arquivo; 2) sem alterao no Senado, ali aprovado
estaria encerrada a subfase de deliberao parlamentar, sendo remetido ao
Presidente da Repblica; 3) apresentado propostas de modificao do projeto,
chamando-se de poder de emenda47 - inerente funo legislativa (apresentao de emenda modificativa) os Senadores votam o projeto na sua
integralidade, mas sem o art. emendado. Se aprovado, passa-se votao em
separado da emenda. Se for aprovada esta segunda votao, o projeto alterado
dever ser remetido novamente de volta Cmara dos Deputados (casa de
origem).
47 Emenda tem dois sentidos: Emenda Constitucional, que no se relaciona a hiptese do

texto acima, e emenda do projeto.
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Cssio Juvenal Faria
Art. 65. O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em
um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se
a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar.
Pargrafo nico. Sendo o projeto emendado, voltar Casa iniciadora.
Volta-se casa de origem para a discusso apenas e to somente o ponto

sobre o qual existe a divergncia. Caso os Deputados aceitem esta modificao, as
duas casas estaro se colocando de acordo, sendo encaminhado o projeto ao
Presidente da Repblica. Porm, se os Deputados no concordam com a alterao,
prevalece-se a redao da Cmara contra a vontade do Senado. Isto porque a
Cmara foi a casa que fez a deliberao original, prevalecendo a sua vontade sobre
a outra casa.
A Cmara est em uma posio hegemnica na relao bicameral. Isto
porque o Presidente quem encaminha os projetos mais importantes de leis,
cabendo Cmara sempre fazer a deliberao principal.
Este favorecimento casa que fez a deliberao principal chama-se de
princpio da primazia da deliberao principal. Se no houver um consenso,
de acordo com este princpio, conclui-se que prevalece a vontade da casa que fez a
deliberao principal.
O princpio da primazia no se aplica Proposta de Emenda Constituio.
Com efeito, a EC somente estar aprovada quando houver consenso em ambas as
casas.
Com o retorno do projeto Cmara, aprovada ou no as modificaes, o
prximo passo necessariamente ser o encaminhamento do projeto ao Presidente
da Repblica com as alteraes do Senado ou no.
ESPCIES DE EMENDA
O poder de emenda inerente funo legislativa. Estas emendas seriam
basicamente de cinco espcies:
1. Aditiva ao chegar no Senado, o Senador propem a adio de redao de
um ou mais arts. no projeto original;
2. Supressiva o Senador propem a supresso de um ou mais artigos;
3. Modificativa esta emenda altera a redao da norma proposta, mas no se
altera a essncia da proposio jurdica, mas sim um aspecto secundrio;
4. Substitutiva - esta emenda altera a redao da norma proposta, sendo que a
alterao se faz no sentido jurdico da proposio.
Temos como exemplo de modificativa o seguinte: o art. 8 do projeto de lei
versa sobre a possibilidade de suspenso do processo pelo prazo de 120 dias. O
Senador propem a alterao do prazo para 180 dias. J como emenda substitutiva,
imagine que o art. 6 diz sobre a criao de uma obrigao, e o Senador a altera,
deixando explicito que a obrigao no ser imposta.
5. Aglutinativa vale-se somente pelo relator, aglutinando diversas emendas.
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Cssio Juvenal Faria
Quando se apresenta uma emenda substitutiva, cuja abrangncia to
grande que atinge quase a totalidade do projeto, h o nome de substitutivo
(emenda substitutiva que se caracteriza pela sua abrangncia).
Na Lei de Improbidade Administrativa, foi arguida a sua inconstitucionalidade
formal, pois a Cmara deliberou o projeto e o Senado apresentou um substitutivo,
sendo que a Cmara aprovou parte, mas rejeitou a maioria do substitutivo. Arguiuse que, quando o Senado aprovou o substitutivo, estaria fazendo deliberao
principal, sendo que a Cmara deveria ter retornado o projeto ao Senado. O STF
assentou que substitutivo no passa de uma emenda substitutiva, razo pela qual
no h inconstitucionalidade formal a Cmara o rgo que fez a deliberao
principal.
Projetos de iniciativa privativa (chefe do poder Executivo ou do
Judicirio) podem ser emendados?
Sim, desde que, da emenda, no resulte aumento da despesa.
Art. 63. No ser admitido aumento da despesa prevista:
I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado
o disposto no art. 166, 3 e 4;
Se da emenda no resultar o aumento da despesa, pode ser exercido o

poder de emenda.
Imagine que o Prefeito encaminhe um projeto de lei Cmara, majorando os
vencimentos dos servidores em 10%. Se o Municpio tem uma folha de pagamento
total de 100, se aprovado, passaria a ser de 110. Quinado o projeto chega
Cmara, um vereador (que no tem poder de iniciativa sobre esta matria)
propem emenda, aumentando para 20%. Esta emenda no permitida, pois h
um claro aumento da despesa a folha passaria de 100 para 120, aumentando a
despesa pblica para verba de pessoal.
A restrio do poder de emenda, com relao despesa, pelo STF, o seu
posicionamento extremamente rigoroso.
Um Deputado deseja fazer alteraes no Estatuto dos Servidores Pblicos da
Unio. Este projeto de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica. Assim, o
Deputado espera o Presidente propor uma alterao no estatuto para apresentar as
suas alteraes na forma de emenda. Porm, como o Presidente no propem
nunca, o Deputado insere emendas sobre o estatuto do servidores pblicos num
projeto de alterao do Cdigo Penal.
Neste caso, no cogita-se de validade do poder de emenda ou no, pois isto
no tecnicamente emenda. Necessrio que ela tenha pertinncia, vez que
acessria do principal. Necessrio fazer meno relao principal.
Imagine que o projeto foi aprovado na Cmara e encaminhado ao Senado. O
Senador verifica que o art. 1 subdividido diretamente em alneas, em vez de
primeiramente incisos erro de tcnica legislativa. Ele propem esta alterao de
redao, mas sem alterar o contedo material. Neste caso, no volta para a anlise
da Cmara. Somente volta para a Cmara se houver alterao no sentido jurdico
da proposio. Houve meramente uma correo de tcnica legislativa.
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Cssio Juvenal Faria
A mesma situao ocorre quando h um erro de portugus equivoco
vernacular. Se no houver alterao do sentido jurdico, no retorna para a casa
principal. Chama-se de emenda de redao.
DELIBERAO DO CHEFE DO EXECUTIVO
Com o encaminhamento ao Presidente, estar encerrada a deliberao.
A finalizao do processo poder acontecer tanto na Cmara quanto no
Senado.
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o
projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar.
O projeto, na redao final, assinado pelo Presidente da Casa com remessa

ao Presidente da Repblica. O autgrafo o ato de finalizao do projeto na casa,
com a sua redao final, sendo encaminhado ao Presidente.
Se o Presidente concordar (aquiescer), dever sancionar o projeto. Se assim
acontecer, ser ingressada a fase complementar.
Se o Presidente discorda, dever vetar o projeto.
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Cssio Juvenal Faria
5 de novembro de 2013
SANO
a manifestao concordante do Chefe do Poder Executivo que transforma o
projeto de lei em lei.
Diz a CF, no 1 do art. 66:
1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte,
inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou
parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do
recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do
Senado Federal os motivos do veto.
O Presidente dever vetar em 15 dias teis (o prazo de 15 dias no

contnuo, mas sim teis. Excluem-se domingos, sbados e eventuais feriados). Se
este prazo, a contar do recebimento do projeto, escoar sem manifestao do
Presidente, importar na concordncia do Presidente a chamada sano
tcita.
Existem duas espcies de sano:
Expressa: por meio do qual o Presidente sanciona e promulga o projeto de
lei. o que acontece na grande maioria dos casos;
Tcita: Trata-se da manifestao concordante do chefe do executivo que
decorre do silncio. Ou seja, o veto dever ser expresso neste sentido.
Imagine que seja apresentado um projeto de lei com vcio de iniciativa
(algum que no tinha poder de inciativa o apresente). O chefe do executivo acaba
por sancionar o projeto. A sano subsequente supre o vcio de iniciativa?
Nunca! O ato nulo e, como tal, no pode ser convalidado. Com efeito, o STF
j entendeu em sentido contrrio na primeira metade do sculo passado (Smula
5), pensamento que j ultrapassado em dcadas. Em suma: a sano no corrige
aquilo que nulo.
VETO
Trata-se da manifestao discordante do Chefe do Poder Executivo que
impede, ao menos transitoriamente, a transformao do projeto de lei em lei.
O texto bsico o art. 66, 1:
recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do
Senado Federal os motivos do veto.
No existe veto tcito. Ele ser sempre expresso. Isto porque do silncio
decorre a sano.
O veto pressupem a necessidade de motivao. Neste sentido, o veto
precisar ser motivado. Poder vetar se o Presidente considerar o projeto
inconstitucional ou por contrrio ao interesse pblico.
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Cssio Juvenal Faria
O veto por inconstitucionalidade conhecido na doutrina como veto
jurdico; j o veto contrrio ao interesse pblico conhecido como veto poltico.
O Presidente, no caso do veto jurdico, estar fazendo o controle preventivo
de constitucionalidade. Porm, ainda que ele no se vista de inconstitucionalidade,
poder o Presidente vetar por considerar contrariamente ao interesse pblico:
expede-se um juzo de valor no qual assenta que o projeto esteja em contrariedade
ao interesse pblico. Bastar uma destas motivaes para que o veto ocorra (pode
acontecer ambas, mas no requisito obrigatrio).
Veja o art. 66, 1, in fine:
recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao
Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
O Presidente ir comunicar os motivos do veto, permitindo que o Congresso

reaprecie a matria luz das razes do veto.
Por fim, ele dever ser formalizado. Admita que o Presidente, ao receber o
projeto, prepare conjuntamente com a sua assessoria os motivos de veto, mas
deixe o projeto em sua gaveta. Ao trmino dos 15 dias, haver a sano tcita. Isto
porque o veto um cato composto: dever ser comunicado ao Senado, a fim de se
formalizar completamente.
Certa feita, o Congresso Nacional aprovou um projeto de lei na qual as
empresas que tivessem mais de 100 empregados analfabetos em seus quadros
deveriam educa-los, instalando salas de aulas em suas dependncias.
O Presidente, no prazo de 15 dias teis, lanou as seguintes razes de vetos:
decidir vetar integralmente, por veto jurdico e poltico, o projeto de lei XYZ. Veto
jurdico: o projeto inconstitucional, vez que a CF estabelece que a educao
dever do Estado (art. 205), dever este que dever ser efetivado mediante a
garantia de ensino fundamental, inclusive queles que no tiveram acesso na idade
apropriada uma lei ordinria no pode transferir uma obrigao constitucional do
Estado para as empresas. Ainda, as empresas j pagam uma contribuio para a
educao; Veto poltico: o projeto se revela claramente contrrio ao interesse
pblico, pois embora o projeto tenha o propsito de erradicao do analfabetismo, a
norma seria prejudicial aos trabalhadores, pois a sua permanncia na empresa
implicaria custo adicional, sendo que as empresas iriam preferir, ao invs de
assumir os nus, dispensar os empregados.
Ao termino, encaminhou estas motivaes ao Presidente do Senado.
O veto ser sempre supressivo, que poder ser tanto total quanto parcial. O
pressuposto lgico para a existncia de veto parcial que o projeto tenha sido
expressamente sancionado (foi feito, mas com vetos parciais).
O Presidente poderia fazer o veto de algumas palavras ou palavra
dentro de um perodo?
No, de forma alguma. H limitaes ao veto parcial, prevista no art. 66, 2:
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Cssio Juvenal Faria
2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de
pargrafo, de inciso ou de alnea.
O Presidente dever vetar integralmente o artigo, o pargrafo, o inciso, a

alnea integralmente.
J pelos demais controles de constitucionalidade (repressivos) possvel a
declarao de inconstitucionalidade de palavras (como aconteceu em parte do
Estatuto da OAB, por exemplo).
O veto ser irretratvel. Com efeito, o veto lanado pelo Presidente no
pode se retratar, ainda que dentro do prazo de 15 dais.
Por fim, o veto ser supervel. Significa q
ue, se o veto supervel, poder haver uma lei contrariamente vontade do chefe
do executivo. Isto porque, se o Congresso no concordar com o veto do Presidente,
poder rejeit-lo.
O chefe do executivo dever comunicar os motivos do veto ao Congresso
Nacional. Ademais, comunica-se ao Presidente do Senado, pois ele o Presidente
do Congresso.
Comunica-se ao Presidente do Senado, que o Presidente do Congresso
Nacional, sedo que o veto ser apreciado em sesso conjunta no Congresso
Nacional, dentro de 30 dias do seu recebimento, somente podendo ser derrubado
por maioria absoluta 257 votos na Cmara e 41 votos no Senado.
Veja o art. 57 do CF:
3 - Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a Cmara dos
Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em sesso conjunta para:
IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar.
Haver o trancamento da pauta do Congresso a Cmara e o Senado podem

votar projetos de lei, mas o Congresso Nacional no poder mais apreciar nada at
que delibere sobre o veto.
No caso dos royalties, a Presidente lanou inmeros vetos parciais que foram
encaminhados ao Congresso Nacional. Em princpio, entraria na ordem de votao.
Porm, havia um interesse muito grande dos Estados de que estes vetos fossem
rejeitados. Assim, foi aprovado requerimento de urgncia a fim de ultrapassar este
veto frente de 3 mil vetos (o mais antigo dos vetos tem 13 anos).
Um Deputado foi ao STF, invocando a inobservncia do devido processo
legislativo. O min. Fux concedeu a liminar, mandando parar a votao dos vetos dos
royalties. Esta deciso foi objeto de agravo regimental, sendo que o plenrio do STF
cassou a liminar, permitindo que o veto fosse votado mesmo fora da ordem
cronolgica. Assim, os vetos foram rejeitados.
O Congresso possua, no seu regimento interno, que o veto, comunicado ao
Presidente do Senado, somente correria o prazo de 30 dias quando lido. Aps o caso
dos royalties, a fim de evitar a pendncia de anlise de vetos por anos, reformou-se
o regimento do Congresso, passando a contar os 30 dias a partir do protocolo do
voto.
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Cssio Juvenal Faria
FASE COMPLEMENTAR
PROMULGAO
Imagine o projeto da alfabetizao de adultos. Admita que o
Congresso rejeitasse o voto do Presidente. A matria seria devolvida ao
Presidente?
Sim, voltaria ao Presidente da Repblica. Volta-se a fim de que ocorra a
promulgao. Com efeito, pode haver lei sem veto (sano tcita), mas nunca
sem promulgao.
5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao,
ao Presidente da Repblica.
Ou seja, no haver lei sem que haja a devida promulgao.

Chegaremos promulgao se houver sano expressa, tcita ou na rejeio
de veto. Neste caso, existe no mais projeto, mas sim lei a ser promulgada. Por
conta disso que a disposio do 5 encontra uma atecnicidade, ao mencionar o
projeto ser enviado, pois nada h mais que o Presidente possa fazer, se no
promulgar as leis.
A obrigao constitucional de promulgar, em qualquer circunstncia, do
chefe do executivo.
Com efeito, quem promulga o Presidente. Dir que o procedimento foi
observado, estando a lei apta a produzir os efeitos no mundo jurdico. Esta
obrigao ser sempre do Presidente da Repblica.
Caso o Presidente no promulgue, poder sofrer alguma sano?
No, pois a obrigao se transfere. Veja o 7:
7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo
Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a
promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente
do Senado faz-lo.
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No d. constitucional brasileiro, poder haver lei sem sano, resultante de
rejeio do veto do Presidente. Porm, embora possa haver lei sem sano, no
haver, em hiptese alguma, lei que no tenha sido promulgada condio sine
qua non.
A promulgao significa a atestao da existncia da lei. Ou seja, uma
espcie de certido de nascimento da lei. O Presidente chancela que a ordem
jurdica foi regularmente inovada.
O Presidente olha para trs e constata a regularidade da elaborao deste
ato; e olha para frente, dizendo que o ato est apto para a produo dos efeitos
jurdicos.
A data da promulgao aquela data que aparece na epgrafe (nmero
sequencial) da lei.
O 7 diz que o Presidente ter 48 horas para promulgar, aps a sano ou a
rejeio do veto.
O Presidente, nos casos de sano tcita ou rejeio de veto, se ele no
promulgar em 48 horas, a obrigao ser transfervel ao Presidente do Senado
Federal.
Seja na sano expressa, tcita ou rejeio de veto, haver sempre
promulgao, que do Presidente da Repblica, em princpio.
SANO EXPRESSA
A promulgao, em caso de sano expressa, encontraremos o seguinte
prembulo: O Presidente da Repblica fao saber, e o congresso nacional decreta,
e eu sanciono a seguinte lei. Significa dizer que o Presidente est expressamente
sancionando. Quem sanciona expressamente, est ao mesmo tempo promulgando.
Ou seja, a promulgao est implcita na sano expressa no h a necessidade
de dizer que o Presidente sanciona e promulga, pois na sano expressa a
promulgao estar implcita.
A promulgao, neste tipo de sano, no tem autonomia. Ela coexiste no
tempo e no instrumento com a sano.
REJEIO DE VETO
Geralmente, quando o Presidente veta, no promulga posteriormente a
rejeio de veto.
H um tempo atrs, a Presidente Dilma vetou parte da lei dos royalties, e
posteriormente promulgou a rejeio do veto. Quando h a publicao da
promulgao daquilo que ela vetou, o prembulo estar assim redigido: a
Presidente da republica fao saber, o congresso nacional decreta, e eu promulgo
nos termos do 5 do art. 66, a seguinte lei.
Em dois casos aparecer o verbo promulgo no prembulo.
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Cssio Juvenal Faria
Admita que o Presidente da Repblica tenha vetado, e a matria lhe
devolvida para a promulgao da rejeio do veto. Caso ele se negue a
promulgar, haver alguma consequncia?
7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo
Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado
a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao VicePresidente do Senado faz-lo.
A obrigao ir ser transferida automaticamente ao Presidente do Senado.

Caso ele assim no faa, a obrigao ser transferida ao vice-Presidente do Senado.
Ou seja, a sucesso se faz dentro da mesa do Senado, e no da mesa do congresso.
SANO TCITA
Assim como na rejeio de veto, a promulgao ser autnoma.
Um determinado parlamentar sofreu condenao, sendo que adveio, como
consequncia, a sua inelegibilidade. Os demais parlamentares, em regime de
urgncia, aprovaram a insero de ao rescisria no mbito do Cdigo Eleitoral
que suspendia os efeitos da sentena com o mero protocolo com vigncia
inclusive nos casos ocorridos antes dos 120 dias anteriores sua promulgao.
O Presidente da Repblica no sancionou expressamente, deixando
transcorrer os 15 dias e gerando a sano tcita. O Presidente no promulgou, e o
Presidente do Senado tambm no ambos no quiseram deixar seu nome nesta
lei impopular. O vice-Presidente do Senado tambm no assinou, cabendo ao
segundo vice-Presidente do Senado promulgar.
Em outro caso, o Congresso aprovou um projeto assegurando a instalao de
municpios, a fim de solucionar uma situao de criao irregular de municpios. O
Presidente no sancionou nos 15 dias, bem como o Presidente do Senado, o
primeiro vice e o segundo vice, cabendo ao primeiro secretrio do Senado Federal
promulgar a lei.
VETO PARCIAL
Imagine um projeto, com 10 artigos, encaminhado ao Presidente da
Repblica. Caso ele no concorde com o art. 7, poder vet-lo, desde que vete-o
completamente (e no somente palavras). A consequncia deste veto parcial a
sano expressa dos outro nove artigos. Isto significa dizer que os outros nove
artigos esto promulgados, sendo encaminhados imprensa, e o art. 7 para o
Congresso Nacional?
Sim! No momento em que houve sano expressa, aperfeioou-se o ato,
mesmo que esteja faltando um pedao (no caso, o art. 7). Na publicao, estaria
escrito VETADO ao lado do art. 7.
A parte vetada obteve um nmero sequencial prprio, do dia da sua
promulgao, ou ela foi encaixada na parte j promulgada?
Quando o veto parcial foi rejeitado, o projeto voltou para a promulgao do
Presidente (a obrigao sempre dela). Ela poder promulgar as seguintes partes
vetadas da Lei x, de X do X do X. Ou seja, as partes vetadas, posteriormente
publicadas, sero introduzidas na lei j publicada. A parte objeto de rejeio e veto
parcial entrou em vigor na data da sua publicao. O livreiro que for publicar o texto
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Cssio Juvenal Faria
da lei dever ter a cautela de colocar uma observao, dizendo qual a data da
publicao dos arts. vetados e rejeitados posteriormente.
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Cssio Juvenal Faria
Antes de 1996, no havia a possibilidade de laqueadura, sem que disso
decorresse o crime de leso corporal grave. Em 1996, sobreveio lei estritamente
tcnica, contendo as normas que autorizavam este procedimento.
O Presidente FHC, estranhamente, vetou os dispositivos atinentes
laqueadura. O Presidente, ainda, assinou razes de veto que causaram
perplexidade muito grande: diz que o procedimento, ainda que realizado pelo
mdico, seria crime.
O projeto, quando foi aprovado no Congresso Nacional, foi apadrinhado pela
prpria esposa do Presidente o que causou mais estranheza. Tempos depois, o
Presidente reconheceu que assinou os vetos sem ler, equivocadamente.
Aps feita a formalizao, no h mais a possiblidade de retratar-se. Assim, o
Presidente solicitou que o Congresso rejeitasse o seu veto. Com a rejeio, o
Presidente acabou por promulgar expressamente.
O projeto aprovado no CN, sendo encaminhado ao Presidente. Imagine que
o art. 10 diz que a lei entra em vigor na data da sua publicao. Pode o
Presidente vetar o art. 10? Se o fizer, qual a consequncia?
Esta situao extremamente recorrente. Se a lei no contm clausula
prpria que diga sobre a entrada em vigncia, o vacatio ser de 45 dias. Ou seja,
possvel e extremamente recorrente, sendo que a consequncia a entrada em
vigor 45 dias depois.
Imagine que o CN, antes dos 45 dias, rejeitasse o veto. A lei entraria em
vigor na data da sua promulgao.
O Congresso Nacional pode manter uma parte do veto e rejeitar a
outra parte?
O STF disse que, se a parte que foi objeto de rejeio de veto guardar uma
autonomia jurdica, nada impedir. No h norma constitucional que impea a
rejeio parcial do veto.
O texto promulgado dever ser publicado. O que se pblica o texto
promulgado. No caso da Lei Federal, dever ser no Dirio Oficial da Unio.
PUBLICAO
A publicao consiste na insero do texto promulgado na imprensa oficial,
gerando uma presuno de que, a partir dai, as pessoas tenham conhecimento das
leis.
A promulgao conferir lei a certeza da sua existncia (a data da epgrafe
a que deve ser considerada em caso de conflito de lei no tempo) e da sua
validade. Todas as leis gozam de uma presuno de validade por conta da sua
promulgao, conferindo a executoriedade.
Porm, teremos, na sequncia, necessariamente a publicao, que conferir
lei notoriedade. Somando-se a executoriedade que decorre da promulgao e a
notoriedade que decorre da publicao, gerar a obrigatoriedade.
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Cssio Juvenal Faria
Imagine que o Presidente dolosamente omita a publicao de uma lei
promulgada. Desta conduta resultaria alguma consequncia?
Seria crime de responsabilidade para Presidente ou Governador; para
Prefeito, a conduta ser tpica do Decreto-lei 201 (crimes de responsabilidade de
Prefeitos).
PRINCPIO DA IRREPETIBILIDADE
Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder
constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante
proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do
Congresso Nacional.
O projeto rejeitado no poderia ser apresentada na mesma sesso legislativa

(quatro sesses formam uma legislatura). Ou seja, no mesmo ano, o projeto
rejeitado no pode ser apresentado.
Porm, este princpio supervel, relativo. Isto porque ser possvel a
reapresentao, tecnicamente, por iniciativa coletiva, mediante proposta absoluta
dos membros (207 assinaturas na Cmara dos Deputados ou 41 assinaturas no
Senado Federal).
Se ele for rejeitado novamente, poder ser reapresentado por uma terceira
vez?
Nada impede, desde que se obtenha o nmero de assinaturas.
Imagine que o projeto seja de iniciativa exclusiva do Presidente. Caso seja
rejeitado, poder o Presidente reapresentar o projeto?
Neste caso, no h como contornar. Somente poder reapresentar o projeto
na sesso legislativa seguinte.
PROCEDIMENTO SUMRIO
Encontra-se previsto no art. 64, 1 a 4.
A sua desimportncia se deve utilizao da Medida Provisria pelo
Presidente, em detrimento deste procedimento.
Art. 64. A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente
da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero
incio na Cmara dos Deputados.
Trata-se do princpio da porta de entrada.

1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de
projetos de sua iniciativa.
O Presidente ir encaminhar um projeto de lei ao CN. ele que estabelece se

o projeto por ele apresentado ir tramitar pelo rito sumrio ou no. O Presidente
poderia solicitar urgncia na tramitao de projetos de iniciativa concorrente?
Sim, desde que haja urgncia. Isto porque o art. no especifica que tipo de
iniciativa.
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Cssio Juvenal Faria
2 Se, no caso do 1, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se
manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente, em at
quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes
legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo
constitucional determinado, at que se ultime a votao. (Redao dada pela
Segue-se o procedimento dentro da Cmara, sendo estabelecido o prazo de

45 dias para que a Cmara aprove, rejeite, ou aprove com emendas. Se,
eventualmente, este prazo se esgotar, e a Cmara no tiver deliberado, a pauta da
Cmara passar a ficar trancado, de tal maneira que as demais deliberaes
legislativas ficaro sobrestadas com ressalva daquelas que possuam prazo
constitucionalmente demarcados (ex.: Medida Provisria).
Se a Cmara aprovar a matria, o projeto ser encaminhado ao Senado
Federal, que tambm ter 45 dias para deliberar, sob pena de trancamento da
pauta.
Caso o Senado aprove, ser encaminhado ao Presidente para sano ou
veto; se o Senado rejeitar, o destino ser o arquivo; se o Senado aprovar com
emenda, a matria dever retornar casa de origem.
3 - A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos
Deputados far-seno prazo de dez dias, observado quanto ao mais o
disposto no pargrafo anterior.
Caso retorne casa de origem, a Cmara dever analisar dentro do prazo de

10 dias se ela no assim o fizer, a pauta ser trancada.
4 - Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso
Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo.
Com o advento do recesso, o prazo se suspende (e no se interrompe),

continuando a correr aps a retomada dos trabalhos.
Este procedimento no se aplica aos projetos de cdigo.
conhecido como procedimento dos 100 dias.
Ateno: no confundir o mecanismo de urgncia regimental, prevista nos
regimentos internos e que podem ser solicitados por qualquer parlamentar, da
urgncia do rito sumrio chamado de procedimento abreviado de urgncia
constitucional, somente podendo ser solicitado pelo Presidente da Repblica.
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
LEI COMPLEMENTAR
Se a Lei Complementar, ela complemento de alguma coisa. O que
ela complementar?
Ela ser complementar da Constituio. A prpria razo de ser desta lei
serve para complementar a CF.
Quais as diferenas fundamentais entre a Lei Ordinria e Lei
Complementar?
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Cssio Juvenal Faria
So duas: a) formal: enquanto que a aprovao da LO se faz pela regra geral
(maioria simples de votos), a LC sero aprovadas por maioria absoluta (art. 69
sempre aprovado em plenrio); b) material: o campo prprio, material, da LC est
predefinido pelo prprio constituinte. Diz que determinadas matrias (Est. da
Magistratura, Inelegibilidades, etc.) so to importantes que poderiam estar na
prpria CF a fim de no inchar o texto constitucional, destinou-se esta matria
para a LC. Ou seja, h campo material prprio, estabelecido pelo prprio
constituinte.
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Cssio Juvenal Faria
A LC foi criada em 1967. O seu procedimento, por exigncia do art. 69, no
to rgido quanto da emenda, e nem to flexvel, como da lei ordinria. Para a EC,
devemos ter 308 votos dos Deputados e 49 votos dos Senadores; para LC, devemos
ter 257 votos dos Deputados e 41 votos dos Senadores.
O constituinte quis resguardar certas matrias claramente de natureza
paraconstitucional, que poderiam estar at na CF, contra mudanas apressadas,
que poderiam ser feitas se a matria ficasse destinada Lei Ordinria, mas, por
outro lado, no engessar estas regras, inserindo-as na Constituio Federal. Criouse uma espcie nitidamente colocada a meio caminho, entre a rigidez da emenda e
a flexibilidade da Lei Ordinria.
Qual a posio hierrquica da Lei Complementar?
Temos a ideia de que a estrutura do ordenamento escalonada, de modo
que o ato inferior deve guardar compatibilidade com o ato superior, sob pena de
inconstitucionalidade por quebra de hierarquia. Se uma lei ordinria tratar de
matria de lei complementar, ser inconsticional. A doutrina diverge quanto ao
fundamento:
a) Se for desenhada a pirmide, haver hierarquia entre LC e LO. Se houver
quebra desta hierarquia, haver inconstitucionalidade;
b) Tanto a LC, quanto a LO so atos previstos na CF. Elas estariam no mesmo
degrau. Se a LO contradissesse a LC, porm, seria inconstitucional, mas
no por quebra de hierarquia, mas sim por invaso do campo prprio da Lei
Complementar violao horizontal, e no violao na linha vertical.
Para o STF, no existe hierarquia constitucional entre LC e LO. So espcies
distintas. O conflito de competncia no se resolve por critrios hierrquicos, mas
sim por critrios constitucionais quanto a materialidade prpria.
Na vigncia da CF de 1967/69, a matria normas gerais do MP, quando
sobreveio, era de Lei Complementar: LC 40, que trouxe o art. 55, extinguindo a
figura do promotor ad hoc. Dizia que as funes do promotor somente poderiam ser
exercidas por aqueles previstos nos seus quadros. Passado algum tempo, foi
apresentado um projeto de LO, em matria de processo penal (que matria de
LO), alterando um artigo no procedimento sumrio, criando a figura do promotor ad
hoc. Veja que trata-se de matria tanto de LC quanto de LO.
A ideia de que h uma linha perfeita, geometricamente traada entre o
campo da LC e da LO afastada quando vistas estas hipteses.
Certa vez, o professor Jos Afonso da Silva elaborou a Lei Complementar
Normativa, que seria fundamento de validade para outras leis. Neste caso, a lei que
fosse assim identificada e classificada ficaria nitidamente em posio
hierarquicamente superior.
Na CF atual, temos o exemplo do CTN: foi previsto em Lei Complementar,
disciplinando regras gerais que devero se robservadas por LO que venham a
instituir tributos.
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Cssio Juvenal Faria
Ou seja, preciso examinar a matria, a fim de verificar se a LC ser
fundamento de validade para outras LOs. Se ela for fundamento, a Lei
Complementar ser do tipo Normativa, estando em posio hierrquica superior.
Lei
Complementar
Normativa
Lei
Complementar
No Normativa Lei Ordinria
A regra constitucional que permite a apreciao conclusiva de Leis

Ordinrias em Comisses no aplicam-se em Leis Complementares. Estas matrias
devero ser votadas exclusivamente em plenrio.
O art. 62 trata da Medida Provisria. Ele traz matrias vedadas MP, entre
elas aquelas atinentes Lei Complementar.
Quando sobreveio o CTN em 1966, no havia previso de LC. Ele foi
promulgado como LO. A CF de 1967 criou a LC, estabelecendo que matrias de
normas gerais tributrias deveriam ser tratadas como LC. Isto no obstou a
recepo, pois a recepo somente v o aspecto material e no somente formal.
Normas da Constituio Estadual do Piaui reservavam algumas matrias
LC. Estas matrias, porm, no eram previstas como afetas LC na Constituio
Federal. O Governador ajuizou ADI, alegando afronta ao princpio da simetria. O STF
julgou a ao procedente, declarando a inconstitucionalidade destes dispositivos da
CE do Piaui. A previso excessiva de matrias LC estadual inconstitucional.
Por fora deste precedente do STF, a CE deve restringir a previso de LC,
feitas as adaptaes, s matrias previstas na CF.
LEI DELEGADA
Encontra-se no art. 68 da CF:
Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que
dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.
1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do
Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados
ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a
legislao sobre:
I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a
garantia de seus membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;
III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do
Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu
exerccio.
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Cssio Juvenal Faria
3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso
Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda.
Este artigo foi esquecido no texto constitucional. Isto porque a Lei

Delegada prpria do parlamentarismo e a CF foi feita para ser, mas acabou no
sendo uma CF parlamentarista.
Isto prprio do parlamentarismo porque o gabinete do Primeiro Ministro
formado por membros do Parlamento o governo (seria o executivo) uma frao
do parlamento, pois todos so parlamentares. Logo, h uma lgica que o
Parlamento delegue para uma frao dos parlamentares que esto no governo a
elaborao de leis.
O Brasil teve 13 Leis Delegadas, e depois da CF/88 somente duas. A Lei
Delegada 1 de setembro de 1962 e a LD 11 de outubro de 1962. Esta foi a
experincia parlamentarista brasileira, que permitiu a posse de Joo Goulart como
Presidente.
O nico Presidente que valeu-se das LDs foi Collor.
Diz o art. que a Lei Delegada realizada pelo Presidente da Repblica, que
dever solicitar a delegao do Congresso. A iniciativa solicitvel. Ao invs de
encaminhar um projeto de lei, o Presidente solicitaria ao Congresso delegao para
que ele prprio elabore a Lei.
Um dia, durante o governo do Presidente Collor, o Presidente encaminhou
mensagem ao Congresso Nacional solicitando a delegao da funo legislativa
(iniciativa solicitadora) para determinada matria. O Congresso Nacional, por
meio de Resoluo, delegou os poderes para legislar sobre os poderes especficos
at uma certa data. Com base nesta resoluo (resoluo solicitadora), o
Presidente promulgou as Leis Delegadas 12 e 13.
A delegao um cheque em branco ao Presidente?
Pelo 2, o Congresso Nacional especifica o contedo qual a matria que
est sendo delegada. H uma clara definio sobre qual matria est sendo
delegada. J quanto a termos, significa que as balizas, as diretrizes so
estabelecidas pelo Congresso. O Presidente no pode promulgar a lei como bem lhe
entender, mas sim respeitando os princpios gerais, as balizas estabelecidas pelo
CN.
Qual o termo final lgico de uma delegao?
A delegao nunca pode exceder a legislatura, porque ningum pode
delegar mais poderes do que tem.
O Congresso delega ao Presidente para que 31 de dezembro deste
ano legisle sobre matria X. Durante este perodo, o CN fica impedido de
legislar sobre esta matria?
O Congresso no abdica da funo legislativa, mas apenas delega. Nada
impede que seja aprovado projeto com a mesma matria delegada. No trata-se de
abdicao, mas sim de delegao.
Caso o CN aprove um projeto, e o Presidente sancione e promulgue,
mas tambm estabelea lei sobre qual a matria, qual ir viger?
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Cssio Juvenal Faria
Pelas regras temporais, a lei posterior vigora sobre a anterior. O vacatio no
interessa neste caso. A anterioridade e posterioridade verificada na data da
epgrafe a que tiver a data mais posterior ir valer sobre a que tiver data anterior.
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Cssio Juvenal Faria
O 3 do art. 68 da CF diz que, se a resoluo do CN, ao invs de delegar
amplamente a matria ao Presidente, mas sim encaminhe um projeto para a
matria, a apreciao ser realizado pelo CN. O poder de emenda somente no
poder ser exercido se houver expressa norma constitucional (ex.: aumento de
despesa, nas matrias exclusivas do Presidente da Repblica).
Haver matria que seja vedada delegao legislativa?
Sim. O 1 do art. 68 diz que no seja objeto de delegao os atos de
competncia exclusiva do CN ou da Cmara/Senado, alm de determinadas
matrias tais como aquela reservada Lei Complementar (vedada Lei Delegada
e Medida Provisria).
DECRETOS LEGISL ATIVOS
A lei delegada est tratada no art. 68. E quais so os arts. que versaro
sobre decreto legislativo e resoluo?
Na CF, no h esta previso. O procedimento matria puramente
regimental, e no constitucional.
Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da
Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor
sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre:
(...)
Agora, o art. 49 da CF:

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
Todas as deliberaes do CN no art. 49 sero formalizadas por meio de um

decreto legislativo.
Ou seja, decreto legislativo o instrumento por meio do qual Congresso
Nacional formaliza as suas deliberaes nas matrias de sua competncia
exclusiva. Esto previstos no rol dos incisos do art. 49 da CF. Ainda, esto previstos
no art. 62, 3.
I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que
acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional;
O Presidente, ou algum com poderes para tanto, assina um tratado

bilateral. Ele dever ser submetido aprovao do CN. Ele ir deliberar, aprovando
ou no o tratado. Dever formalizar a sua deliberao por meio do decreto
legislativo.
Veja o inciso V:
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder
regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;
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Cssio Juvenal Faria
A delegao legislativa se formaliza por resoluo, mas a sustao da Lei
Delegada por exorbitncia dos limites da resoluo se faz por meio de um decreto
legislativo.
A cada ano, temos mais de 500 decretos legislativos. Este nmero elevado
se d por conta do incido XII do art. 49:
XII - apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras
de rdio e televiso;

Art. 223. Compete ao Poder Executivo outorgar e renovar concesso,
permisso e autorizao para o servio de radiodifuso sonora e de sons e
imagens, observado o princpio da complementaridade dos sistemas privado,
pblico e estatal.
Toda concesso somente produzira efeitos aps a apreciao do CN, que o

far por meio de decreto legislativo.
O procedimento sumrio, na prtica, no tem muita razo de ser. Porm,
veja o 1 do art. 223:
1 - O Congresso Nacional apreciar o ato no prazo do art. 64, 2 e 4, a
contar do recebimento da mensagem.
Manda-se aplicar especificamente aquele rito nos casos de decreto

legislativo.
O Decreto Legislativo no nem da Cmara, e nem do Senado, mas sim do
Congresso Nacional. A sua disciplina puramente regimental.
Lembre-se: no existe decreto legislativo da Cmara e do Senado, mas
somente do Congresso Nacional.
RESOLUO
Se o STF declara a inconstitucionalidade de uma lei, pela via de exceo
(inter partes), a deciso ser comunicada ao Senado, para que ele possa suspender
a lei declarada inconstitucional. Esta formalizao da suspenso da lei se dar por
meio de uma resoluo.
Trata-se de um instrumento por meio do qual as casas do Congresso
Nacional formalizam as suas deliberaes em matria de competncia prpria. As
competncia da Cmara esto no art. 51; j as competncias privativas do Senado
esto no art. x.
A resoluo formaliza a deliberao das casas do CN. Porm, existir
resoluo do Congresso Nacional, quando no houver decreto legislativo, e a
deliberao ser do prprio CN caber resoluo do CN quando no couber decreto
legislativo.
A resoluo pode ser expedida para produzir efeitos internos e tambm
externos. Veja o exemplo: quando o Senado expede uma resoluo para suspender
os efeitos da lei, o far para a produo de efeitos erga omnes. Existem, ainda,
inmeras resolues sobre tributos como, por exemplo, alquotas de ICMS.
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Cssio Juvenal Faria
Em suma: caber resoluo se no couber decreto legislativo.
MEDIDA PROVISRIA
Antes de 1988, na vigncia da CF/67, existia uma espcie normativa
chamada decreto-lei. Esta espcie permitia ao Presidente, em determinadas
matrias (segurana nacional, finanas pblicas, criao de cargos e vencimentos),
inovar no ordenamento jurdico. Ele entrava em vigor na data da sua publicao. O
texto era encaminhado ao CN, que poderia rejeit-lo ou aprova-lo. Ele tinha um
prazo para deliberar a lei. Se, neste prazo, no fosse analisada a matria, o decretolei estaria aprovado tacitamente, pelo decurso do prazo.
Mesmo no tempo da ditadura, havia uma forma de controle. Certa vez, o
Presidente editou um decreto-lei sobre matria de inquilinato. Invocou, para tanto, a
segurana nacional. Este decreto foi objeto de controle abstrato pelo STF: por mais
elastrio que se d a interpretao de segurana nacional, a matria foi julgada
inconstitucional.
Na constituinte de 1988, havia entre os parlamentares que o decreto-lei era
uma remanescncia da ditadura normas jurdicas poderiam ser aprovadas sem a
manifestao do CN (era publicado e depois analisado pelo CN). Porm, algumas
vozes disseram que no poderia ser desarmado o Executivo. Era necessrio criar
mecanismos para combater situaes excepcionalssimas, em que o Presidente
pudesse inovar no ordenamento. Para tanto, trouxeram da Constituio da Itlia a
Medida Provisria. pretexto de acabar com o decreto-lei, criaram um monstro
chamado Medida Provisria. Isto porque, quando ela foi criada, ela era um
instrumento excepcional, mas sem que se impusesse qualquer limitao de ordem
material. Ou seja, para o decreto-lei, to combatido, havia limitao material, sendo
que MP no haveria esta limitao. O Executivo poderia inovar o ordenamento
pela sua vontade unipessoal.
Neste sentido, o Presidente valeu-se, desde o incio, da MP de forma abusiva.
O CN tinha controle das MP, mas tornou-se omisso sobre esta funo. Passou-se a
existir no Brasil um poder que administrava e legislava por meio de MP.
Quando a situao tornou-se quase insustentvel (reedio da MP por
inmeras vezes o mximo aconteceu na reedio por 72 vezes de uma Medida
Provisria), ela foi coibida pela Emenda Constitucional 32/2001. Esta EC trouxe
limitaes expressas:
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder
adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de
imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 32, de 2001)
Estes so os pressupostos de admissibilidade de uma MP: i) relevncia da

matria; ii) urgncia. Estes so, tecnicamente, os pressupostos de admissibilidade.
A criao deste instrumento no foi um equvoco o que ocorreu de errado
foi a sua utilizao em excesso. Deveria ser utilizada para casos excepcionalssimos,
em que ficasse evidenciada a relevncia da matria e a urgncia do seu
tratamento.
Esta relevncia e urgncia esto, a priori, sob o juzo discricionrio do
Presidente da Repblica. Este juzo preliminar se submete, e sempre se submeteu,
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Cssio Juvenal Faria
ao juzo subsequente do Congresso Nacional. O poder de rejeitar a MP, por ausncia
dos pressupostos de admissibilidade, sempre foi do CN.
A relevncia dever ser ligada excepcionalidade do procedimento dever
ser qualificada, excepcional. Toda a matria tratada em lei relevante, mas aquela
prevista pela MP dever ser muito relevante.
J a urgncia aquela que no poder esperar pelo rito sumrio. Ou seja, a
sua urgncia maior do que aquela do rito sumrio.
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Cssio Juvenal Faria
Estes pressupostos se submetem ou no a controle judicial?
Nos primeiros casos de anlise pelo STF, disse o rgo que no caberia a ele
ingerncia no juzo poltico discricionrio que prprio do Poder Executivo e
Legislativo.
Ocorre que as situaes foram to recorrentes e abusivas que o STF passou
a intervir nas decises do Congresso Nacional. Caber excepcionalmente, nos casos
que ficarem evidenciados o abuso no uso da medida. Note que a interveno
judicial a exceo. Supera-se a ortodoxia da separao dos poderes pela afronta a
preceitos da Constituio Federal lembre-se que o STF o guardio da
Constituio.
Na CF/67 havia o decreto-lei. A CF de 1988 cria o instrumento da Medida
Provisria, que teve uma utilizao extremamente abusiva. A ltima MP, antes da
reforma da EC 32/01, foi a de nmero 2.230. Aps a EC, altera-se o procedimento,
tendo a sua grande inovao o fato de ter estabelecido limitaes materiais que
antes eram restritas. Se o Presidente adotar uma MP com infrao s limitaes
materiais haver inconstitucionalidade.
O instrumento, porm, continua sendo extremamente utilizado. Aps a EC32,
zerou-se a numerao. Hoje, estamos na MP 627 (MP de 11.11.2013).
O art. 2 da EC 32/2001, dizia que as Medidas Provisrias que entraram no
sistema antigo, mas que estavam sob anlise do CN, deveriam permanecer sob
judice do legislativo. Elas ainda sobrevm e produzem efeitos por conta do art. 2
da EC 32/2001.
LIMITAES MATERIAIS
A EC 32/2001 trouxe o 1:
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela
I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito
eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Presidente no pode adotar MP nestas matrias acima.

b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela
Mesmo antes da EC 32, haveria uma limitao implcita na CF de que tipos

penais incriminadores no poderiam ser criadas por MP.
Existem duas perguntas tradicionais em concursos:
possvel norma penal permissiva, ou meramente explicativa?
A matria Direito Penal vedada, e no a natureza da lei. Ou seja, a
proibio ampla, envolvendo qualquer norma penal, incriminadora ou no.
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Cssio Juvenal Faria
Processo Trabalhista pode ser alterado?
A matria processual, pela sua incidncia imediata, imune ao tratamento
por MP. Logo, o processo trabalhista, embora no mencionado expressamente,
alcanado pela vedao.
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a
garantia de seus membros; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
a mesma situao da Lei Delegada. Trata-se de matria de reserva de lei

formal.
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos
adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; (Includo
II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular
ou qualquer outro ativo financeiro; (Includo pela Emenda
A razo deste inciso o Confisco da Poupana Popular, ocorrida em 1990,

por Collor.
III - reservada a lei complementar; (Includo pela Emenda Constitucional n
32, de 2001)
No h relao hierrquica entre Lei Ordinria e Lei Complementar.

IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e
pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. (Includo pela
Imagine que o CN tenha aprovado um projeto sobre legislao ambiental. O

projeto foi encaminhado ao Presidente, para que sancione ou vete. Durante os 15
dias teis, o Presidente no poderia adotar uma MP sobre esta matria, vez que ela
estaria pendente de sano ou veto.
Suponha que, pela manh, o Presidente tenha vetado parcialmente a
matria, e a tarde editou MP nas lacunas sobre os vetos lanados. Isto foi permitido.
Veja o estanho art. 246 da CF:
Art. 246. vedada a adoo de medida provisria na regulamentao de
artigo da Constituio cuja redao tenha sido alterada por meio de emenda
promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at a promulgao desta emenda,
inclusive. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Ele criou uma nova limitao material. Ela vale, em razo de EC promulgadas
entre janeiro de 1995 e a promulgao desta (2001). Se qualquer destas EC tiver
modificado um artigo X qualquer, a matria a ser tratada neste artigo no poder
ser objeto de MP.
Temos, neste interregno, a EC sobre previdncia, que alterou artigos sobre
esta matria. Logo, no poder uma MP tratar sobre os artigos de previdncia.
PROCEDIMENTO
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Cssio Juvenal Faria
O procedimento traado bastante complexo, pelo fato dos pargrafos
estarem fora de ordem. A disciplina, alm destes dispositivos constitucionais, est
numa Resoluo do Congresso Nacional, qual seja a Resoluo 1 de 2002.
O Presidente da Repblica, em uma determinada matria, irpa realizar uma
avaliao. Entende-se que a matria dever ser objeto de MP. Tecnicamente, ele
adota uma Medida Provisria. Aps a sua redao, encaminhar o texto ao CN, com
uma justificativa. D-se incio ao procedimento. Porm, desde logo, a MP ir ao
Dirio Oficial, possuindo vigncia e eficcia imediatas note que o mundo jurdico
inovado pelo Executivo, em razo da vigncia e eficcia imediata.
Recentemente, a Presidente instituiu a MP 621, que instituiu o Programa
Mais Mdicos. Ele entrou em vigor no mundo em razo nica da vontade da
Presidente.
A apreciao se faz separadamente na Cmara e no Senado. Porm, antes
de ser analisada, a CF diz que dever ser formada uma Comisso Mista, formada
por Deputados e Senadores, que dever lanar um parecer inicial, envolvendo todos
os aspectos da MP. Este parecer no terminativo, mas sim meramente instrutrio.
Aps, o parecer encaminhado Cmara dos Deputados. Ela aprova a MP
exatamente com a redao proposta pelo Presidente (a Cmara poderia alterar a
MP). Encaminha-se deliberao do Senado Federal, que aprova o texto da MP,
exatamente como adotada pelo Presidente. O texto no precisa ser encaminhado
para sano ou veto do Presidente. A MP ser, tecnicamente, convertida em Lei,
passando a ser numerada como uma Lei. Quem promulga a lei convertida o
Presidente da mesa do CN que ser o Presidente do Senado Federal.
Veja o art. 62, 9:
9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as
medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas,
em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso
Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
A MP ir entrar em vigor deste logo. O 9 diz sobre as funes da Comisso

Mista. Ser formada por 12 Deputados e 12 Senadores, que formaro um parecer
inicial, que ser encaminhado Cmara dos Deputados e, aps, ao Senado Federal.
O CN, valendo-se de uma disposio da resoluo, ao invs de se obter o
parecer de uma Comisso Mista, era lanado um parecer do relator
monocraticamente. Em dado momento, foi ajuizada uma ADI no sentido da
inconstitucionalidade da Lei, pelo fato de no ter sido passada pela Comisso Mista.
O STF determinou que a CF fosse cumprida partir daquele momento: declarou a
inconstitucionalidade da norma do regimento, sendo que a partir daquele momento
a MP deveria ser analisada pela Comisso Mista.
Aps a aprovao na Cmara e Senado, a Lei ser promulgada. Note que, a
partir do momento em que a MP foi editada, ela foi vigorando at a promulgao da
Lei. As normas jurdicas continuam vigentes e eficazes, mudando to somente o
nome (de Medida Provisria para Lei).
86
Cssio Juvenal Faria
Presidente
da
Repblica
Comisso
Mista
Cmara
dos
Deputados
Senado
Federal
86
Cssio Juvenal Faria
Adota a MP, e publicada no D.O., ter o prazo mximo de vigncia de 120
dias, por fora das disposies do 3 e 7 do art. 62:
3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero
eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de
sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo,
devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes
jurdicas delas decorrentes. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida
provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no
tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Ao trmino de 60 dias, se no houver deliberao final, o Presidente da mesa

do Senado (que o Presidente da mesa do Congresso) expede um ato, de modo
que a vigncia passar a ser at 120 dias. Se este prazo se encerrar sem que tenha
havido uma deliberao do CN em um ou outro sentido, a MP perde a sua eficcia.
De acordo com o 3, a MP perder a sua eficcia desde a edio se no for
convertida. Ou seja, a perda se d de forma retroativa ex tunc. Caso a Cmara
coloque a MP para votao, e ela seja rejeitada, a medida perder a sua eficcia
tambm desde a sua edio.
Imagine que, antes de ser votado o mrito, os Deputados da Cmara
votaram os pressupostos de admissibilidade, sendo aprovada. Ao ser encaminhada
ao Senado, os Senadores rejeitam a admissibilidade rejeio expressa. Dever o
Presidente do Senado expedir o ato de rejeio da MP.
A rejeio poder acontecer: i) pelo decurso do prazo de 120 dias; ii) de
maneira expressa, por dois fundamentos: ii.a) uma das casas entende ausente os
pressupostos de admissibilidade; ii.b) rejeio do mrito. Em qualquer hiptese, a
MP perder a eficcia desde a sua edio.
Veja o 11:
11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias
aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes
jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia
conservar-se-o por ela regidas. (Includo pela Emenda Constitucional n 32,
de 2001)
Suponha que haja rejeio pelo Senado. A partir deste momento, passa a
correr o prazo de 60 dias para que o Congresso legisle, sobre Decreto Legislativo,
acerca das relaes jurdicas constitudas e decorrentes dos atos praticados durante
a vigncia do MP.
Em 2010, o Presidente adotou uma MP autorizando a doao de toneladas de
alimentos a alguns pases. No trmino dos 120 dias, o CN no aprova. A MP perde
eficcia desde o incio. O CN deveria expedir um Decreto Legislativo dizendo que os
atos praticados durante a MP ficariam convalidados. Porm, o CN nada fez. Nesta
circunstncia a MP reestabelecida (efeitos ex nunc) como se ela valesse
durante aquele perodo em que ela valeu, mesmo tendo sido rejeitada.
86
Cssio Juvenal Faria
Estes prazos, por fora de regra expressa, no se contam durante o recesso
do CN:
4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida
provisria, suspendendo-se durante os perodos de recesso do Congresso
Nacional.(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Imagine que a MP tenha sido encaminhada pelo Presidente Comisso

Mista, que deu o seu parecer. A MP encaminhada Cmara dos Deputados. Se,
em 45 dias, a Cmara no analisa-la, entrar em regime de urgncia: ficaro
suspensas todas as demais deliberaes legislativas da casa h o trancamento da
pauta. Ou seja, enquanto a MP no fosse votada, a Cmara no poderia deliberar
sobre qualquer outra matria.
Veja o 6:
6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias
contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia,
subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando
sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes
legislativas da Casa em que estiver tramitando. (Includo pela Emenda
Note que, com a contnua edio de MP, a pauta do Legislativo foi regida
pelo Executivo. Tendo como base esta situao, o Presidente da Cmara deu a
seguinte interpretao: ficam sobrestadas as demais matrias que pudessem ser
tratadas em MP logo, no ficar trancada a pauta para PECs, L.O. em matria
vedada MP, Decretos Legislativos, etc. Ou seja, o sobrestamento no amplo,
mas sim apenas e to somente aquelas matrias que possam ser tratadas por
Medidas Provisrias.
Desta interpretao, foi impetrado MS. Em sede cautelar, Celso de Mello
rejeitou o pedido. Tudo indica que este pensamento ser referendado pelo STF.
Portanto, o trancamento no absoluto. Houve o reestabelecimento do poder de
agenda do Congresso ele que faz a sua prpria agenda, e no o Presidente.
Supondo que haja o trancamento da pauta, a Cmara vota a matria e
encaminha ao Senado. Quando a matria chegasse ao Senado, sua pauta j estaria
trancada pois o prazo de 45 dias nico do Congresso Nacional.
Existe poder de emenda na Medida Provisria?
Sim, perfeitamente.
Suponha que, ao chegar a MP na Cmara dos Deputados, um Deputado
propem alteraes no texto. A Cmara aprova a redao alterada sendo que, fora
do CN, o texto originrio estar vigendo. Neste cenrio, a MP, dentro do Congresso
Nacional, transforma-se em um Projeto de Lei de Converso. Admitindo que o
Senado aprove o texto aprovado pela Cmara (que no era o original), estar
aprovado o Projeto de Lei de Converso. Veja o 12:
12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da
medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja
sancionado ou vetado o projeto.(Includo pela Emenda Constitucional n 32,
de 2001)
86
Cssio Juvenal Faria
Neste caso, semelhana do procedimento ordinrio, dever o PLC ser
encaminhado ao Presidente da Repblica, para sano ou veto, dentro de 15 dias
teis.
Como a MP continua em vigor nestas circunstncias, suponha que a PLC foi
aprovada no CN no 118. A sua vigncia prorroga-se at a sano ou veto pelo
Presidente, mesmo alm dos 120 dias lembre-se que o Presidente tem 15 dias
para sancionar ou vetar.
Veja o 10:
10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria
que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de
prazo. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Se a MP for rejeitada, ela no poder ser reeditada na mesma sesso

legislativa.
Pode haver Medida Provisria no Estado?
O STF diz que possvel a adoo de MP no Estado, desde que haja previso
na Constituio do Estado. Cinco Estados fazem esta previso: PB, AC, SC, TO e X.
Note a redao do art. 25, 2 da CF:
2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os
servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida
provisria para a sua regulamentao.(Redao dada pela Emenda
O STF diz que este assunto no pode, mas hipoteticamente outros assuntos
poderiam ser previstos na Constituio Estadual.
86
Cssio Juvenal Faria
Pode haver Medida Provisria no Municpio?
A pergunta somente tem razo de ser por conta da previso ao Governador.
Somente haver pertinncia naqueles cinco Estados que possuam na sua C.E. a
possibilidade de MP pelo Governador (princpio da simetria).
A doutrina (e no o STF) diz que seria possvel sim que Leis Orgnicas
Municipais pudessem prever Medidas Provisrias nos Estados em que haja previso
na C.E. quanto a MP pelo Governador. Com efeito, temos a L.O. de Joo Pessoa que
permite tal possibilidade pelo Prefeito.
Parte minoritria da doutrina diz que, pela MP ser um instrumento
excepcional e pela limitao territorial de vigncia da lei municipal, no poderia
haver MP pelo Prefeito.
Veja o art. 62, 1, I, d:
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela
I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos
adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; (Includo
Agora, veja o art. 167, 3:

3 - A abertura de crdito extraordinrio somente ser admitida para
atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de guerra,
comoo interna ou calamidade pblica, observado o disposto no art. 62.
Em caso de uma despesa imprevisvel e de urgncia, decorrente de uma

situao de guerra, de comoo interna ou calamidade pblica, o Presidente est
autorizado a editar MP abrindo crdito do oramento.
Ocorre que, na prtica, o Presidente tornou a exceo uma rotina. Assim, os
partidos de oposio levavam objees ao STF. Em dado momento, por 6x5, o STF i)
admitiu a submisso das normas oramentrias ao controle de constitucionalidade.
Assim, nulificou uma MP, convertida em lei, que havia feito a abertura de um
crdito extraordinrio para atender a necessidade de determinado Ministrio.
Asseverou que, ii) se os requisitos de pressupostos de urgncia caracterstico das
Medidas Provisrias esto sujeitos a um critrio de avaliao do Presidente (art. 62),
no art. 167 temos a imprevisibilidade e urgncia explicitadas no prprio texto.
Assim, no pode o Presidente extrapolar os critrios ali elencados.
Entre as matrias vedadas MP, temos a penal e processual. Com o
advento do Estatuto do Desarmamento, o legislador criou regras penais e
administrativas. Dentre as administrativas, tnhamos a previso de regularizao do
registro da arma dentro de um prazo, sob pena de incidncia de um tipo penal. Em
dado momento, o governo editava MP prorrogando este prazo administrativo
(permitido pela lei), prorrogando tambm, por via obliqua, o tipo penal (como foi por
via obliqua, permitido).
86
Cssio Juvenal Faria
A Medida Provisria, que viole regra de procedimento, ser formalmente
inconstitucional.
COMPETNCIA
O federalismo brasileiro formado por esferas. Elas possuem a sua
competncia, entendida como uma faculdade juridicamente atribuda a um rgo,
entidade, agente do poder pblico para emitir decises.
Se temos trs nveis (federal, estadual e municipal), as competncias
precisam ser claramente repartidas. Se assim no fosse, haveria um caos jurdico.
Para que haja uma atuao harmnica, ser preciso que estas esferas sejam
respeitadas.
O princpio que norteou o constituinte para a realizao desta repartio foi o
princpio da predominncia do interesse. Haveria matria de predominante
interesse geral (nacional), regional e local. Se uma determinada matria for de
predominante interesse nacional, a competncia ser da Unio; mesmo critrio
aplica-se caso a matria seja do interesse local a competncia ser do Municpio.
No tempo em que a moeda se desvalorizava a todos os dias
(hiperinflao), seria possvel que um Estado emitisse moeda prpria?
Pelo art. 21, VII, a Unio tem competncia material para a expedio de
moeda. Logo, no poderia o Estado assim fazer.
Agora, veja o XII:
XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:
e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de
passageiros;
Quem autoriza e fiscaliza a linha entre transporte rodovirio interestadual e

internacional de passageiros ser a Unio. Agora, veja o art. 30, V:
Art. 30. Compete aos Municpios:
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte
coletivo, que tem carter essencial;
Numa linha municipal, por ser de interesse local, ser o prprio Municpio
que ir regulamentar e fiscalizar a atuao dos transportes de passageiros. Agora,
se a linha fosse entre dois municpios dentro de um mesmo Estado, seria o Estado o
ente competente para a regulamentao e fiscalizao.
MATERIAL (ADMINISTRATIVA)
O art. 21 da CF diz que compete Unio as matrias ali elencadas. Sero
enumeradas em favor da Unio. J o art. 23 estabelece que, no plano
administrativo, existem certas competncias que so comuns Unio, Estados e
Municpios (ex.: proteger o meio ambiente).
LEGISL ATIVO
86
Cssio Juvenal Faria
Existem dois sistemas
exclusivas e concorrentes.
que
precisam
ser
estudados
isoladamente:
EXCLUSIVA LATO SENSU

Nestes casos, se uma pessoa poltica invadir a competncia exclusiva de
outra pessoa poltica, estaremos diante de uma inconstitucionalidade forma
orgnica. No h nenhuma relao hierrquica entre as leis por conta disso, at
possvel que a inconstitucionalidade entre a Lei Federal e Lei Municipal seja da L.
Federal.
Diz o constituinte que h matrias que deveriam ser padronizadas. Assim,
ele enumerou estas matrias, de forma extensa, no art. 22 da CF, reservando-as
Unio. De outro turno, diz que aquilo que for de predominante interesse local, a
competncia ser do Municpio (a sua competncia ser identificada
casuisticamente, e no taxativamente em um rol). Por fim, a competncia do Estado
ser remanescente (aquilo que sobrou), prevista no art. 25 da CF.
Art.25
22
Art.
30
Unio
Municpio
Estados
Como o que sobrou para o Estado foi muito pouco, h pouco trabalho para
os Deputados Estaduais. Remanescem aos Estados as competncias. O Federalismo
Atpico coloca muitas competncias na mo da Unio centralizao de poder.
A expresso competncia remanescente prpria da competncia
legislativa. J a competncia residual, dentro de um rigorismo, ser destinada a
matria tributria.
Pela CF, tais e quais impostos so da competncia da Unio. J outros
impostos so da competncia do Municpio. Os impostos do Estado tambm so
enumerados o crculo, em matria de impostos, exauriente (no sobra nada).
Todos os impostos esto repartidos de maneira expressa.
Poderia ser criado algum outro imposto fora do crculo?
Art. 154. A Unio poder instituir:
I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior,
desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de
clculo prprios dos discriminados nesta Constituio;
II - na iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios,
compreendidos ou no em sua competncia tributria, os quais sero
suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criao.
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Cssio Juvenal Faria
A competncia exclusiva lato sensu ser assim elencada: a Unio ter
competncia privativa; o Municpio, com base no interesse local, e o Estado
(competncia remanescente) tero competncia exclusiva stricto sensu. A
competncia do DF abarcar a competncia exclusiva do Municpio e a
remanescente do Estado.
PRIVATIVA DA UNIO
O art. 22 prev as matrias privativas da Unio em seus 29 incisos. O seu
p.u. diz o seguinte:
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar
sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
Uma Lei Federal OCmplementar pode autorizar o Estado a legislar, como se

fosse uma delegao legislativa, uma questo especfica sobre matrias da Unio.
Temos a Lei Complementar 103/2000, por exemplo, que autoriza os Estados e o DF
a institurem, no mbito do seu Estado, o piso salarial para categorias profissionais
que no tivessem sido fixadas em Lei Federal na prtica, o salrio mnimo de SP
maior que o salrio mnimo da Unio.
Por fora deste pargrafo, a competncia da Unio delegvel para matrias
especficas. Por isso que o art. no diz compete exclusivamente Unio. Em
suma: a competncia privativa exclusiva, mas delegvel.
No plano hipottico, o p.u. permite que haja delegao nas matrias do art.
22 envolvendo, por exemplo, a delegao de legislar sobre matria penal aos
Estados.
Na CF h uma clara centralizao de poder na Unio, o que esvazia o poder
dos Estados. O STF tem sido extremamente rigoroso na apreciao de
inconstitucionalidades formais, contribuindo para a concentrao de poder na
Unio.
A CF estabelece que transito e transporte matria de competncia da
Unio. Com efeito, trnsito so as regras de circulao nas vias pblicas; transporte
o deslocamento de pessoas e bens. Em quatro Estados da federao, foram
promulgadas leis estaduais reduzindo para 16 anos a idade mnima para direo.
Foram ajuizadas aes de inconstitucionalidade, sob o fundamento de que so
inconstitucionais, por versarem sobre matria de competncia da Unio.
H muitos anos atrs, Paulo Maluf, ento Prefeito de SP, props Lei
(aprovada posteriormente) que as pessoas usassem cinto de segurana. Em uma
semana de vigncia da lei, uma pessoa se precipitou do Minhoco, e s no morreu
porque estava com o cinto de segurana. Esta lei municipal foi objeto de ao no
STF algum que foi multado pediu a anulao da multa, por inconstitucionalidade
formal orgnica da Lei. No transcurso desta ao, sobreveio Lei Federal obrigando o
uso do cinto. Mas o STF acabou declarando a Lei Municipal inconstitucional.
Alguns anos atrs, havia um lobby muito forte no sentido da autorizao dos
bingos no Brasil. Muitos Estados passaram a autorizar a prtica destes bingos por
meio de Lei. O STF declarou-as inconstitucionais, por falta de competncia dos
Estados. Veja o art. 22, XX:
86
Cssio Juvenal Faria
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
XX - sistemas de consrcios e sorteios;
Disto decorreu a nica Smula (no disse o nmero) que no sobreveio de

controle concreto, mas sim de controle abstrato.
Teoria dos poderes implcitos: a competncia da Unio fixada de forma
enumerada. Historicamente, aplica-se a esta situao a teoria dos poderes
implcitos que diz que quando apontam-se os fins, automaticamente apontam-se
os meios para se chegar a estes fins.
Nos EUA, antigamente, a competncia da Unio foi dada aos Estados,
mantendo a maioria das competncias aos prprios Estados. Em dado momento, a
Unio desejava criar uma moeda, mas no estava na sua competncia. Assim, foi
aplicada a teoria dos poderes implcitos: como a Unio precisava manter comrcio
exterior, exrcito, etc., era necessrio unificar a moeda logo, trata-se de um poder
implcito na competncia explcita.
A competncia da Unio no restringe-se ao art. 22. A CF prev mais de 30
artigos sobre Lei Complementar, que so de competncia da Unio.
EXCLUSIVA DO MUNICPIO
A competncia do Municpio est definida no art. 30, I:
Art. 30. Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
Regulamentar sobre o funcionamento do comercio, das farmcias, etc. do

Municpio, pelo predominante interesse local nesta questo. Identificada
casuisticamente (caso a caso) este predominante interesse local, haver a
competncia do Municpio.
Note que a competncia da Unio enumerada, ao passo que a do
municpio casuisticamente prevista. H, porm, alguns casos em que a
competncia do Municpio est expressamente prevista. Veja o III do art. 30:
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar
suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar
balancetes nos prazos fixados em lei.
As Leis Municipais em matria tributria esto previstas neste inciso.

Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico
municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar
o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bemestar de seus habitantes.
Poderia um Municpio, ao fundamento de que ele resultado de

uma colonizao britnica, aprovar uma lei estabelecendo que a mo de
direo seria esquerda?
86
Cssio Juvenal Faria
No, pois h um predominante interesse nacional que se observe uma
padronizao. O Municpio estaria invadindo esfera de competncia legislativa da
Unio.
Imagine que a Unio, a pretexto de legislar sobre trnsito, promulgasse uma
Lei em que disse que em todos os Municpios que houvesse duas paralelas
obrigatoriamente tivessem mos invertidas. O Municpio possui uma lei municipal
que determina que duas ruas paralelas sejam em mesmo sentido, pois elas levam a
um hospital de grande circulao. Qual das leis prevalece?
86
Cssio Juvenal Faria
4 de dezembro de 2013
De acordo com o STF, em havendo o reconhecimento do predominante
interesse local, fiscalizar o trnsito em seu territrio matria de interesse
Municipal em que pese a competncia ser da Unio.
1- Horrio de comrcio: trata-se de predominante interesse local. O STF
editou a Smula 645 neste sentido:
competente o Municpio
estabelecimento comercial.
para
fixar
horrio
de
funcionamento
de
2- Horrio de farmcias e plantes: tambm h entendimento no

sentido da predominncia do interesse local quanto a abertura de
farmcias no final de semana.
3- Horrio de funcionamento de Banco: a normatizao decorre da
regulamentao de rgos federais. H uma regulamentao federal no
sentido de que existe um perodo mnimo no qual as agncias devam
ficar abertas (5 horas ininterruptas, englobando as 12h e 15h). O STJ
editou a Smula 19:
A fixao do horrio bancrio, para atendimento ao pblico, da competncia da
Unio.
4- Medidas de conforto dos usurios em Bancos: a lei municipal valer

quanto a estipulao mxima do tempo de fila nos bancos; a obrigao
de instalar dispositivos de segurana; medidas de conforto (assentos,
bebedouros, etc.).
A Assembleia do Estado de SP aprovou uma lei, impedindo a instalao de
farmcias prximas umas das outras. O Governador vetou e a Assembleia rejeitou o
veto. O STF declarou inconstitucional materialmente e formalmente. Afrontou a
competncia legislativa do Municpio (formal) e os princpios bsicos que versam
sobre a ordem econmica (material).
EXCLUSIVA DO ESTADO
A competncia da Assembleia Estadual est atualmente esvaziada. A maior
atribuio a propositura de uma PEC ao Congresso Nacional, em conjunto com
outras Assembleias. Alis, atualmente h em tramite uma PEC proposta, justamente
modificando a parte da CF que versa sobre a competncia propem uma maior
abertura de competncia aos Estados.
O STF contribui para que a competncia da Unio seja sobrelevada em
detrimento da competncia dos Estados. Veja o exemplo: diz a CF que da
competncia da Unio legislar sobre telecomunicaes. No MS, foi promulgada uma
lei estadual, assentando que o termino do prazo para utilizao dos crditos em
celulares pr-pago no pode acarretar a perda do dinheiro depositado. O STF
declarou inconstitucional, por ser da Unio a competncia para legislar sobre
telecomunicao.
No sistema concorrente, determinadas matrias destinadas Unio podem
ser legisladas pelos Estados e Municpios de modo concorrente. Neste sistema, a
86
Cssio Juvenal Faria
competncia da Unio que limitada ela somente pode adotar normas gerais,
que sero minuciadas nas leis estaduais.
CONCORRENTE
Nestes casos, existe uma relao hierrquica, porque a Lei Estadual
obrigada a observar os princpios da Lei Federal. Caso no acontea, ser declarada
inconstitucional por quebra de hierarquia.
A repartio, neste sistema, ser vertical, existindo uma relao de
subordinao entre Lei Estadual e Lei Federal.
Na competncia concorrente, caber Unio editar normas gerais a
chamada legislao de princpios. J aos Estados, caber suplementar, em face
das peculiaridades das situaes dos Estados, a legislao federal.
Veja os do art. 24:
1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitarse- a estabelecer normas gerais.
Por isso que a competncia da Unio dita limitada na edio de

normas gerais.
2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a
competncia suplementar dos Estados.
Demonstra a competncia suplementar dos Estados. Porm, preciso

distinguir a competncia chamada suplementar complementar e a suplementar
supletiva (ou plena). A Unio edita normas gerais; o Estado promulga a lei estadual,
valendo-se da sua competncia suplementar complementar. A existncia da
competncia suplementar no pressupem a existncia de uma lei federal, porm
a chamada competncia suplementar supletiva ou plena.
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Cssio Juvenal Faria
Neste sistema, quando o Estado realiza a competncia suplementar, a Lei do
Estado est em uma posio hierarquicamente inferior relao de subordinao.
Se os Estados tem competncia para legislar sobre estas matrias, a
preexistncia da lei federal em normas gerais seria uma condio
necessria para que os Estados pudessem exercer a sua competncia
suplementar?
No. Veja o art. 24, 3:
3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a
competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
Inexistindo lei federais, os Estados iro exercer a competncia legislativa

plena. Logo, a competncia suplementar seria suplementar-complementar e
suplementar-supletiva (plena).
A competncia suplementar-complementar iria acontecer quando j
existente as normas gerais editadas pela Unio complementa-se aquilo que j
existe. Porm, pelo art. 3, a preexistncia de norma federal no pr-requisito
para a existncia de lei estadual. Logo, temos a competncia suplementar-supletiva
(plena).
Suponha que o Estado, na ausncia de normas gerais, exerca a competncia
supletiva-plena. O Estado estabelece os princpios que entende necessrios. Aps
esta lei, sobrevm lei federal de normas gerais. Disposies principiolgica de lei
federal entram em conflito com as leis estaduais. O que acontece no mundo
jurdico?
4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia
da lei estadual, no que lhe for contrrio.
Ou seja, ser suspensa a eficcia jurdica das normas estaduais que com as
leis federais se mostrem eventualmente colidentes.
Em 1992, no Estado de MG, foi aprovada uma lei obrigando as
concessionrias de transporte coletivo intermunicipal a estabelecerem mecanismos
facilitadores para pessoas com dificuldades de locomoo. Esta lei baseia-se no art.
24, XIV da CF, que diz que da competncia concorrente da Unio e dos Estados a
proteo das pessoas com deficincia. O problema que no havia a lei federal de
normas gerais. O Estado, portanto, exerceu competncia legislativa plena
(suplementar-supletiva). Esta lei foi objeto de uma contestao, dizendo que o
Estado teria estabelecido uma legislao prpria, sendo incompetente. O STF
determinou que era constitucional, pois poca no havia norma geral, sendo que
o Estado praticou a competncia concorrente suplementar supletiva. Aps a
promulgao da lei federal, a lei de minas deveria fazer alguns ajustes to somente
para se compatibilizarem com a lei federal.
A matria processual de competncia exclusiva da Unio. J o
procedimento matria concorrente entre Unio e Estados (art. 24, XI). Em 2005,
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Cssio Juvenal Faria
uma lei do Estado de SP (Lei 11.819/2005) disps sobre a implantao de aparelhos
de videoconferncia para interrogatrio e audincia de presos. Veja o seu art. 1:
Artigo 1 - Nos procedimentos judiciais destinados ao interrogatrio e
audincia de presos, podero ser utilizados aparelhos de videoconferncia,
com o objetivo de tornar mais clere o trmite processual, observadas as
garantias constitucionais.
Permitiu-se a videoconferncia em SP antes da Lei Federal sobre a matria

(Lei 11.900/2009). Um advogado, em HC, pediu que o processo fosse anulado a
partir da data do interrogatrio, pelo reconhecimento incidental da
inconstitucionalidade formal orgnica da lei paulista, que a pretexto de legislar
sobre procedimento, legislou sobre processo matria de competncia da Unio.
A relatora do
anulou o processo a
inconstitucionalidade
processo e no sobre
STF indeferiu o HC, mas restou vencida pelo Tribunal, que

partir da data da audincia, declarando incidentes tantum a
da lei paulista, entendendo que o Estado de SP legislou sobre
procedimento.
O art. 22 prev a competncia privativa. No seu inciso IX, prev a

competncia privativa em diretrizes da poltica nacional de transportes. Ainda, o
inciso XXIV prev a competncia privativa em diretrizes e bases da educao
nacional. Por fim, o inciso XXVII prev a competncia privativa para legislar sobre
normas gerais de licitao e contratao. Note que diretrizes e bases no normas
gerais, permitindo normas especficas que regulassem estas normas gerais.
Estas matrias claramente precisariam estar no art. 24, e no no 22. A nica
explicao que, de acordo com a doutrina, para estas matrias os Estados no
poderiam realizar a competncia suplementar supletiva, mas sim to somente a
competncia suplementar complementar.
O Municpio tem alguma competncia suplementar?
Pelo art. 30, II, o Municpio ter esta competncia. Veja:
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
A competncia suplementar obrigatoriamente complementar, nunca sendo

supletiva. pressuposto que exista legislao federal, portanto.
Decorar os arts. 22 e 24 para provas.
86
Cssio Juvenal Faria
INTERVENO FEDERAL
O Brasil um Republica Federativa. As suas unidades federativas so
dotadas de autonomia. A Unio exerce a soberania, perante outros Estados
unidades federativas que possuem autonomia. Elas so indicadas por diversas
capacidades notadamente a de auto-organizao, refletida pelas Constitues
estaduais; a de autogoverno, etc.
Temos a indissolubilidade do vnculo da Federao. Se os Estados tem
autonomia, a Unio no pode intervir nos seus negcios. Porm, a fim de garantir a
indissolubilidade, poder haver a interveno federal.
A interveno federal a anttese da autonomia. No caso de uma
secesso (insurgncia de um Estado-membro que deseja separar-se), por exemplo,
pode a Unio valer-se de meios, inclusive militares, para manter a indissolubilidade.
Nota-se que a interveno uma exceo.
Veja o art. 34:
Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal,
exceto para:
Trata-se de uma enumerao taxativa so estes casos, e s estes, por

tratar-se de uma exceo. Qualquer que seja o fundamento pelo qual se decrete
uma interveno, existe um procedimento diferente.
Somente existe uma autoridade para decretar a interveno: o Presidente
da Repblica. Dever decretar a interveno mediante um decreto. Caracterizase, portanto, por um ato poltico, corretivo algo de excepcional est acontecendo e
que precisa ser corrigida.
So estes os requisitos:
Excepcionalidade:
necessria;
so
situaes
em
que
interveno
mostre-se
Absoluta necessidade: leva aos requisitos da proporcionalidade. No

haveria alguma outra alternativa menos gravosa que a interveno se houvesse,
pela proporcionalidade, deveramos escolher a menos gravosa. No qualquer
situao que ir justificar a utilizao desta sano grave.
Temporariedade: a interveno ser sempre limitada no tempo. Cessadas
as causas, ser reestabelecida a autonomia do Estado-membro.
Decretada a interveno federal, qual a consequncia imediata no
plano de poder de emenda da Constituio Federal?
Temos as limitaes circunstanciais ao poder de reforma. A interveno um
mecanismo excepcional, em que uma das limitaes encontra-se no poder de
reforma.
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Cssio Juvenal Faria
Na interveno, a pessoa maior intervm na pessoa menor. H a
possibilidade de o Estado intervir nos seus Municpios, em determinadas
circunstncias.
A Unio pode intervir nos Municpios?
Sim, nos Municpios dos territrios (que no existem). Se houver um
territrios, e se houver municpios nos territrios, poder a Unio intervir.
Os pressupostos so fticos e de forma:
I - manter a integridade nacional;
Trata-se da tentativa de secesso. Ela crime previsto na Lei de Segurana

Nacional. Se quem participar da interveno for o prprio Governador do Estado,
ser crime de resposabildiade, podendo levar ao inpeachmant.
II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em
outra;
Imagine que um Estado vizinho invada o territrio brasileiro. A Unio, em

defesa do territrio nacional, poder decerta a interveno federal naquele Estadomembro invadido. Ainda, possvel que um Estado-membro invada o territrio de
outro Estado-membro quem resolve a contenda, mesmo que manus militaris, a
Unio.
III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica;
Se em um determinado Estado houver algumas reas territoriais sobre as

quais o Estado-membro no exera o seu poder, mas sim outras milcias, estar
havendo um grave comprometimento da ordem pblica. Se no houver outras
medidas menos gravosas, poder haver a interveno.
IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades
da Federao;
Imagine que o Legislativo brigue com o Governador, que no repassa mais

dinheiro como sano. Haver interveno federal a fim de assegurar o livre
exerccio ao legislativo. De outro turno, imagine que o Legislativo se negue a dar
posse ao Governador haver interveno federal para garantir o livre exerccio do
Executivo.
V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que:
a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos
consecutivos, salvo motivo de fora maior;
No trata-se de precatrio. Aqui, trata-se de dvida fundada seu conceito

est calcado no direito financeiro. aquela que o Estado contrai para sanar uma
situao de desequilibro econmico, financeiro, oramentrio. Acontecer quando
houver prazo de exigibilidade superior a 12 meses sem pagamento (antes disso,
dvida flutuante).
b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas
nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei;
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Cssio Juvenal Faria
Imagine que o sujeito pague R$1.000,00 de IPVA. 50% vai para o Estado e
50% para o Municpio. O Estado quem recada, e dever repassar aos Municpios.
Se ele arrecada e no repassa, haver a interveno federal.
VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial;
Imagine que um Estado decrete que, a partir de hoje, a normatizao do

trnsito ser feita pela sua cpula. Est-se negando vigncia a uma Lei Federal
(CTB), editada pela Unio. Pelo mecanismo da interveno federal, poder a Unio
agir contra este Estado.
Ainda, imagine que o Judicirio concede uma ordem de reintegrao de
posse. Quando do cumprimento, h uma resistncia. Aps a requisio de fora
policial, o Governador no autoriza o seu uso, restando descumprida a ordem
judicial. Assim, tem-se justificada a interveno federal.
VII
assegurar
constitucionais:
observncia
dos
seguintes
princpios
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;

b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais,
compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e
desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
So os chamados princpios constitucionais sensveis. Se o Estado violar

estes princpios, estar sujeito sano poltica, notadamente a interveno
federal. Eles procuram dar uma certa unidade aos Estados-membros. Se os Estados
infligirem estes princpios, seja no governo, seja no legislativo, justificar a
interveno, que se far por meio de uma Ao Direta Interventiva, junto ao STF,
proposta pelo Procurador Geral da Repblica.
sensvel porque, se afrontado, provocar uma reao, que a sano
poltica da interveno.
Para cada uma destas stiauaes, haver um procedimento.
PROCEDIMENTO
INCISOS I, II, III E V
Aplica-se aos incisos I, II, III e V.
Ou a interveno se faz de ofcio ou mediante provocao ela ser
provocada mediante requisio ou solicitao. Quem ir decretar o Presidente
da Repblica. Veja o art. 36, :
1 - O decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as
condies de execuo e que, se couber, nomear o interventor, ser
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Cssio Juvenal Faria
submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa
do Estado, no prazo de vinte e quatro horas.
2 - Se no estiver funcionando o Congresso Nacional ou a Assemblia
Legislativa, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de vinte e
quatro horas.
Ou a interveno provocada mediante uma solicitao, ou ela decorre de

uma requisio. Ainda, a interveno poder ser de ofcio pelo Presidente da
Repblica.
Nos quatro casos dos incisos acima, quem avalia a necessidade o
Presidente da Repblica. Ele dever previamente ouvir os Conselhos da Repblica e
da Defesa. Imagine que ele entenda que, em determinado Estado, esteja havendo
grave comprometimento da ordem pblica. Este juzo no definitivo: se
submeter ao juzo poltico subsequente do Congresso Nacional ele que aprova ou
suspende a interveno federal, por meio de um Decreto Legislativo. Em suma: o
juzo discricionrio se submete ao juzo do Congresso Nacional.
O decreto do Presidente que entendeu haver grave comprometimento
estabelecer as condies da interveno e o prazo. Este decreto ser analisado,
em 24 horas, pelo Congresso, que tem o poder de aprovar ou suspender a
interveno.
INCISO IV
O inciso IV, o procedimento est expresso no art. 36, I:
I - no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder
Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal,
se a coao for exercida contra o Poder Judicirio;
Depender de solicitao nestas circunstncias. Deixa o Presidente o seu

juzo discricionrio, pautando-se agora atravs de uma solicitao do Poder
Legislativo ou do Executivo, ou ainda com base em uma requisio do STF, se a
coao for exercida contra o Poder Judicirio. No haver juzo do Presidente e nem
do Congresso Nacional.
INCISO VI, SEGUNDA PARTE
II - no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do
Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal
Superior Eleitoral;
O procedimento est no art. 36, II. O Presidente ir receber uma requisio

do STF, STJ ou TSE.
Lembre-se do caso da ordem de reintegrao de posse, que no cumprida
pelo Governo de Estado. A questo ser encaminhada ao STJ, que ir requisitar ao
Presidente da Repblica a elaborao do decreto.
irrelevante o fato de no ser definitiva a deciso exequenda. Se assim no
fosse, estar-se-ia reduzindo a utilidade das cautelares.
Se a deciso for da matria eleitoral, quem ir requisitar o TSE. Caso a
deciso seja baseada em legislao infraconstitucional, ser o STJ. Para o STF,
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Cssio Juvenal Faria
coube a requisio quando a deciso se basear numa norma constitucional (ex.:
pagamento dos precatrios) ou no desrespeito do seu prprio julgado.
O STF decidiu, na questo dos precatrios, que a interveno, como medida
extrema, deve atender proporcionalidade o Estado tem outros gastos mais
urgentes que o pagamento dos precatrios (pagamento de fornecedores,
servidores, etc.). Ou seja, aps esta deciso, a eficcia das decises judiciais,
nestas circunstncias, nula.
Se a deciso afrontada for da Justia do Trabalho ou da Justia Militar, seja
qual for o fundamento, dever ser encaminhado o pedido ao STF para que seja
elaborada a requisio.
INCISO VII
Quem pode postular ao STF a requisio da interveno o Procurador Geral
da Repblica. Dever alegar que em determinado Estado no esto sendo
cumpridos preceitos do inciso VII. Pedir que, reconhecendo esta situao, requisite
a interveno ao Presidente.

Introdução ao Direito Constitucional

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TEORIA GERAL DA CONSTITUIO

Atente-se que os tratados sobre direitos humanos, anteriores emenda

CLASSIFICAES DAS CONSTITUIES

HISTRIA DAS CONSTITUIES BRASILEIRAS

2 Doutrina brasileira do Habeas Corpus passa a utiliza-lo no s defesa da

opositores ao regime, dentre eles congressistas, militares e Governadores. Surgia a a

5 O AI-3 determinava que a eleio de Governadores e vice Governadores seria indireta,

Ser uma proposta to apenas doutrinria.

Essa situao, por obvio, j no perdura mais.

Se uma CF no tiver uma disposio expressa, ir entrar em vigor na data da

As liberdades clssicas ou direitos individuais (pertencentes ao art. 5,

TTULO I - PRINCPIOS FUNDAMENTAIS.

TTULO IX Disposies Constitucionais Gerais

A estrutura das normas devero aproximar-se do objeto tratado. Este ttulo,

Este carter exaurvel ocorrer ou em face do advento de uma data certa

Pelas duas primeiras palavras que denota-se o contedo transitrio destas

O prembulo no articulado atravs de artigos e incisos. Ele foi

Este problema no comum da CF de 1988. Fora a Constituio de 1891 e a

Neutralidade Estado leigo aquele que mantem neutralidade em

A liberdade de crena no Brasil to ampla que chega-se ao ponto de assegurar

6 A Constituio de 1891 era de inspirao positivista e a Carta de 1937 era a Constituio

Note: a presena da disciplina ensino religioso constituir disciplina nos horrios

Ser o poder capaz de estabelecer a primeira Constituio de um Estado

Para parte da doutrina, somente haveria tecnicamente exerccio de poder

9 aquele capaz de editar a primeira Constituio do Estado, isto , de estruturar pela

Quem elaborou a Constituio de So Paulo, por exemplo?

Veja que as Assembleias Legislativas foram investidas de um poder que

Ainda neste sentido, veja o p. nico do art. 11 da ADCT:

Se criarmos uma pirmide municipal, teremos a Lei Orgnica em patamar

Os Estados so regidos por Constituies, os Municpios so regidos pela Lei

O Poder Constituinte Originrio tem como caracterstica a inicialidade,

O nmero de Deputados Federais no encontra-se previsto na CF

Est previsto na Lei Complementar 78/93, que totalizam 513 Deputados.

Neste caso, na Cmara dos Deputados, o qurum ser de 257 Deputados e

legislatura ter a durao de quatro anos.

Para que a CF seja alterada, necessrio a apresentao de uma PEC. A

13 Critica-se a atual disposio da CF no sentido de que Deputados Estaduais no tem quase

Temos como exemplo a Lei da Exigncia da Ficha Limpa: proposta

H uma forte corrente que sustenta a impossibilidade desta PEC, baseada

Se fossem os Deputados que se regimentassem e obtivessem as

14 Inciso I, parlamentares; inciso II, Presidente; inciso III, Assembleias Legislativas.

Trata-se de uma forma qualificada: o referencial no com base nos

Curiosidade: no final de cada Emenda, h duas colunas com sete assinaturas

15 Corriqueiramente, o nmero de segurana de Deputados Federais gira em torno de 480

Aos defensores da interpretao lgico-sistemtica, o constituinte, quando

Se foi declarado alguns destes Estados, porque h um motivo excepcional,

Estas limitaes so conhecidas como expressas ou explcitas. Porm, h

MODELO DO ESTADO FEDERADO

Adota-se, no Brasil, o Estado Federal, a Repblica como forma de

16 Em cincia poltica, chama-se forma de governo (ou sistema poltico) o conjunto de

17 Forma de se reger uma nao, dividindo-se em: Democracia e Autoritarismo. Outras

18 O poder constituinte material identifica-se com a fora poltica protagonista da mudana

II.VOTO DIRETO, SECRETO, UNIVERSAL E PERIDICO

expresso abrangente. Envolve o exerccio de duas capacidades

direito instrumental. O voto o instrumento pelo qual o eleitor

Durante o perodo da ditadura, o Presidente da Repblica era eleito de forma

Em caso de dupla vacncia do Poder Executivo, haver eleio?

Art. 80 da CF: Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente,

As situaes jurdicas so diferentes, dependendo de quando ocorreu a

O sigilo do voto a garantia da sua liberdade. Com efeito, a

A universalidade do sufrgio decorre do fato de que a capacidade