FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Vctor Vial del Ro

Bibliografa

Cdigo Civil

Jorge Lpez Santamara, Interpretacin de los contratos

Primera solemne:

Compraventa (Cdigo Civil)

Dos Temas Importantes

Excepcin de contrato no cumplido:

Llamado as por la doctrina, no por el Cdigo Civil.

Resolucin por incumplimiento de obligacin en los contratos

unilaterales.

EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO

Doctrina
La doctrina dice que en los contratos bilaterales, para que una parte pueda ser
obligada a cumplir la obligacin, la otra parte debe haber cumplido o estar
llana a cumplir.
________
Ejemplo: En un contrato, una de las partes no cumple la obligacin. La otra
parte puede aplicar el art. 1489, es decir, demandar la resolucin la ejecucin
forzada de la obligacin. Si opta por la ejecucin forzada de la obligacin, opta
por perseverar en el contrato. En tal caso se debe recurrir a la justicia para que
el tribunal compela a cumplir la obligacin. La otra alternativa, es demandar la
resolucin del contrato. La resolucin es una causal de ineficacia Cul es la
institucin jurdica que permite pedir la resolucin? La condicin resolutoria
tcita. En virtud de la condicin resolutoria tcita, en todo contrato bilateral, la
ley subentiende que ese contrato se puede resolver. Entonces, la ley entiende
que todo contrato est sujeto a una condicin resolutoria (hecho futuro e
incierto del cual depende la extincin del contrato). Los hechos que deben
verificarse para entender cumplida la condicin son:

1. Incumplimiento de obligacin.
2. Entablar accin resolutoria. Juicio ordinario
a. Notificacin
b. Contestacin
c. Rplica
d. Dplica (termina el periodo de discusin)
e. Citar a audiencia de conciliacin, en que el juez propone las bases
de un acuerdo. Si llegan a un acuerdo, civilmente se llega a una
transaccin y procesalmente a un avenimiento.
f.

Si existen hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes, el

juez debe dictar una resolucin por la que se recibe la causa a
prueba.
Ejemplo: la obligacin era entregar el caballo Mortiscausa el 20 de
enero. La obligacin corresponde probarla el que la alega.
Entonces el demandante debe probar la obligacin. El demandado
intentar probar la extincin de la obligacin por los modos de
extinguir las obligaciones.
Las pruebas son:
i. Testigos
ii. Documentos
iii. Inspeccin personal del juez
iv. Informe de peritos
v. Confesin de partes (absolucin de posiciones)
vi. Etc.

g. Dictar resolucin que cita para or sentencia

h. Sentencia
i. Expositiva: Comienza con VISTOS la demanda de fojas
XX
ii. Considerativa: Comienza con CONSIDERANDOS. Se
analizan todas las acciones y excepciones que se han
ventilado en el proceso. Se pone toda la fundamentacin de

la sentencia, tanto en los hechos como en el derecho.

Termina en Y teniendo presente lo dispuesto en los arts...
se resuelve
iii. Resolutiva: SE RESUELVE que se acoge la demanda y se
declara resuelto el contrato celebrado entre Pedro Y Juan.
Se acoge la demanda de indemnizacin de perjuicios, pero
por una suma menor.
3. Que el juez acoja la accin una vez que el juez constata el
incumplimiento de la obligacin- declarando la resolucin.
_______
El art. 1489 en ninguna parte dice que para que pueda demandarse el
cumplimiento del contrato o la resolucin sea necesario que quien
demanda lo haya cumplido a su vez.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin
o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

Si el contratante opta por perseverar en el contrato, debe exigir el

cumplimiento forzado de la obligacin. El art. 1489 no pone otro requisito que
el incumplimiento de la obligacin. No est en l el art. El requisito de que el
demandado debe haber cumplido o estar llano a cumplir y, sin embargo, la
doctrina y la jurisprudencia han dicho lo contrario.
Para el cdigo Civil no existe la excepcin de contrato no cumplido, al menos
no con ese nombre. Jams requiere, como principio general que el demandante
haya cumplido su obligacin o est llano a cumplir.
El fundamento legislativo, para que la doctrina y la jurisprudencia sostengan tal
tesis, est en el art. 1552:
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en
mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su
parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

Hay que recordar que una norma de interpretacin es atender primeramente a

su tenor literal. Este art. se est refiriendo a la mora. El art. no dice que para
exigir el cumplimiento forzado, se re requiera no estar en mora. El art. 1552
dice que no basta, para constituirse en mora, el solo concurso de los requisitos
del art 1551, es necesario adems, que la contraparte haya cumplido o est
llana a cumplir. Hay que recordar cuando se est en mora:

Art. 1551. El deudor est en mora,

1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo
que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido
por el acreedor.

Nota: para algunos autores, solo se puede demandar el cumplimiento de la

obligacin cuando el deudor est en mora.
Para el profesor Vial, es perfectamente posible demandar a alguien que no est
en mora. Una vez que la parte incumplidora sea demandada, se constituye en
mora. Por ejemplo:
Se celebra un contrato de compraventa. Vctor vende sus anteojos en
100 Cundo Vctor debe hacer la tradicin si no se ha estipulado un
plazo? Debe hacer de inmediato. Si Vctor no cumple, no se constituye
en mora. Hay un retardo no moroso, pero eso no obsta a que se pueda
exigir el cumplimiento forzado de la obligacin.
Cuando el sentido de la ley es claro, no es posible desatender su tenor literal so
pretexto de consultar su espritu.
Para qu se estudia la mora?

Se estudia la mora como un requisito para exigir la ejecucin forzada?

No.

Se estudia como requisito de la indemnizacin de perjuicios? S. Su

estudio se realiza nicamente en relacin a los requisitos de la
indemnizacin de perjuicios.

Geogrficamente, el Ttulo XII del Libro IV del Cdigo Civil se denomina Del
efecto de las obligaciones. Los artculos siguientes al 1552 estn dentro del
contexto de la indemnizacin de perjuicios. El art. 1557 prescribe:
Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el
deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer,
desde el momento de la contravencin.

El art. 1557, recin transcrito, hay que concordarlo con los artculos 1551 y
1552:

1557: Mora es requisito de la indemnizacin de perjuicios.

1551: Casos en que el deudor est en mora.

1552: Caso especial en que el deudor no est en mora cuando el

acreedor no ha cumplido o no est llano a cumplir su obligacin

Luego, el art. 1552 excusa del pago de indemnizacin de perjuicios al

deudor cuyo acreedor no ha cumplido con su obligacin o no est llano a
cumplirla.

Cundo se puede oponer la, llamada en doctrina, excepcin de contrato no

cumplido? Cuando se pide la indemnizacin de perjuicios.
Qu pasa cuando los dos contratantes son incumplidores?
La doctrina tradicional seala que el demandado puede oponer la excepcin de
contrato no cumplido. Vial dice que no se puede oponer la excepcin para
eximirse de cumplir con la obligacin, pero s para eximirse de la
indemnizacin de perjuicios. Adems, el demandado puede ejercer una
demanda reconvencional.
Qu excepcin se puede oponer en caso de que el demandante deba algo al
demandado? Se puede oponer la compensacin.
Argumentos esgrimidos por la doctrina
1. Esto de que la parte que no ha cumplido, no le puede exigir el
cumplimiento a la otra que tampoco ha cumplido, tiene su fundamento
en la causa de la obligacin. Las obligaciones, segn la doctrina, deben
tener causa. La causa, en los contratos bilaterales, es la obligacin
correlativa. Si una parte no cumple la obligacin, la obligacin de la otra
parte carece de causa.
Refutacin: Vial dice que la causa de la obligacin no es el cumplimiento
de la obligacin correlativa, sino la existencia de la obligacin
correlativa. Yo me obligo, porque la otra se obliga, y no porque la otra
va a cumplir. De seguirse la doctrina tradicional, se llegara a la
conclusin de que todo contrato no cumplido por las dos partes no
tendra causa y sera inexistente (por falta de causa). Eso no es cierto.
Segn Vial, aunque el contrato no se cumpla, s tiene causa y sigue
produciendo sus efectos.
2. Si se aceptara que no se puede exigir, por el contratante incumplidor, la
obligacin de la contraparte, qu pasa con las acciones de las partes?
se extinguen las acciones? La nica manera de que se extinguieran las
acciones sera por prescripcin. Entonces el contrato quedara en una
especie de suspenso.

3. Si fundados en el artculo 1552 hay autores que le atribuyen el carcter

de una norma general en cuanto a que no puede perseguir el
contratante infractor el cumplimiento de la obligacin de su contraparte,
creen que el Cdigo Civil lo dira para ciertos contratos? No, pues sera
redundante. Sin embargo, existe una norma para el contrato de
compraventa:
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa
inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l.

vendida

Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el

comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en
ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las
reglas generales1.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el
precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la
fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro
inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya
estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el
pago.

Esto es la excepcin de contrato no cumplido, pero referida a un contrato

especfico, que es la compraventa, y que slo la puede oponer el
vendedor demandado.
El inciso segundo repite lo que dice el art. 1489:
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin
o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

Por tanto, si es que existiera la excepcin de contrato no cumplido,

Andrs Bello hubiera redactado dicha norma en el art. 1489, de modo
que tuviera aplicacin general y no solo al contrato de compraventa.
Esto no es injusto, porque el demandado, cuyo demandante es incumplidor,
tiene herramientas procesales para exigir, a su vez, el cumplimiento:
1. Compensacin judicial.
2. Demanda reconvencional.
Excepcin de contrato no cumplido y la resolucin
1

Este inciso del art. 1826 repite lo que dice el art. 1489.

Supongamos que quien demanda la resolucin, porque infraccin de la

obligacin de la contraparte, no ha cumplido o no est llano a cumplir. La
doctrina indica que se puede oponer una excepcin, porque, segn ellos, el
demandante debe tener la calidad de contratante diligente. Es una especie de
excepcin de contrato no cumplido para la demanda de resolucin de contrato.
Por lo tanto, la accin resolutoria puede ser enervada por el demandado
oponiendo esta excepcin.
Esta doctrina ha empezado paulatinamente a cambiar desde el ao 2000,
gracias a la jurisprudencia de la Corte Suprema, que seala que no es
necesario tener la calidad de contratante diligente para pedir la resolucin de
contrato. La Corte Suprema no lo hace aduciendo los argumentos esgrimidos
por Vctor Vial, sino en el hecho de que el contrato tenga que subsistir hasta
que se extingan las acciones. Por razones de justicia y equidad la Corte
Suprema ha fundado su postura.
A lo menos tratndose de la resolucin de contrato, la Corte Suprema ha
abandonado el criterio tradicional. No se ha atrevido la Corte Suprema a hacer
lo mismo con el cumplimiento forzado.
Hay que tener en cuenta que la Corte Suprema no se respalda en el art. 1489,
pues el Cdigo Civil no se pone en el caso de que el contrato sea incumplido
por ambas partes.
_______
Ejemplo: Obligacin de una de las partes es dar dinero. Obligacin de la otra es
ejecutar un hecho. Es un contrato de arrendamiento de servicio. Una de las
partes es una empresa y la otra, una cantante. El empresario sabe que la
contratada no va a cumplir el contrato.
Puede la cantante reclamar el pago del precio? Est el empresario obligado?
El empresario tena que pagar el 1 de marzo. La mujer tena que cantar el 20
de Abril. Existe la ms completa seguridad de que ella no va a cumplir la
obligacin.
El empresario es demandado el 15 de marzo para que cumpla su obligacin. La
mayora de la doctrina en Chile, y es lo que ha acogido la jurisprudencia, dice
que a esa demanda el empresario puede oponer la excepcin de contrato no
cumplido. El demandado, entonces, sealar en la contestacin a la demanda:
teniendo presente que no est llana a cumplir el contrato, no puede exigir la
obligacin de pagar la remuneracin y, por ende, vengo en oponer la excepcin
de contrato no cumplido.
_______

RESOLUCIN DE CONTRATOS UNILATERALES POR INCUMPLIMIENTO DE

OBLIGACIN DEL NICO OBLIGADO
Ejemplo: Contrato de donacin. La novia se va a casar, y su abuela se
compromete a regalarle el vestido. El da del matrimonio la abuela no le
entrega el vestido.
Hay contrato? S hay un contrato de donacin. Una persona se oblig
gratuitamente a confeccionar y dar el vestido en una fecha especfica.
La novia decide demandar la resolucin del contrato, puesto que el
cumplimiento forzado no satisface su necesidad. Adems se pide
indemnizacin de perjuicios.
Podr la novia demandar la resolucin si no se hubiere estipulado un pacto
comisorio? Puede demandarse la resolucin de un contrato bilateral? La
institucin de la condicin resolutoria tcita, prevista por el legislador en los
contratos bilaterales, existir tambin en los contratos unilaterales?
_______
Es un tema que discutan los grandes autores franceses de la poca de Andrs
Bello, ambas con muy buenos sostenedores. En la doctrina chilena, la gran
mayora, casi todos, estiman que la condicin resolutoria tcita no cabe en los
contratos unilaterales. Slo tiene acogida en los contratos bilaterales, lo que
implica, por ende, que en el ejemplo antes visto, no se podra pedir la
resolucin del contrato.
Autores de la talla de Alessandri estn con la doctrina mayoritaria. El autor que
se atreve a decir lo contrario, sin mayores explicaciones, es Luis Claro Solar,
quien se funda ms en la equidad, que en argumentos legales o jurdicos.
Segn Vctor Vial, el problema no se ha tratado desde la perspectiva que
corresponde. Seala que se puede pedir la resolucin del contrato unilateral.
Obviamente no por aplicacin del art. 1489, pues ste slo se refiere a los
bilaterales. Cree que hay un vaco legal, que se puede llenar recurriendo a los
principios generales de la indemnizacin de perjuicios. En el Cdigo Civil
francs existe lo mismo al respecto: silencio.
El problema se vincula con la indemnizacin de perjuicios, porque, en materia
de responsabilidad contractual, para que se pueda pedir la indemnizacin de
perjuicios, es indispensable que se solicite como peticin principal otra cosa.
No puede haber un juicio en que se demande lisa y llanamente la
indemnizacin de perjuicios. Se puede pedir como demanda accesoria a la
demanda de cumplimiento forzado o a la demanda de resolucin.

Podra resolverse un contrato unilateral porque el obligado no lo cumple? La

posibilidad de resolucin del contrato pasa por el pacto comisorio. Sin
embargo, jurisprudencia minoritaria ha optado por la tesis contraria.
El principal argumento que esgrimen quienes niegan la condicin resolutoria
tcita para los contratos unilaterales, es que el art. 1489 habla slo de los
bilaterales. El argumento de Luis Claro Solar, argumenta que s es posible sobre
la base de la equidad y la justicia.
En el ejemplo anterior, le conviene a la novia reclamar la resolucin del
contrato de donacin? Por regla general, si no se cumple la obligacin, al
acreedor no le convendra pedir la resolucin, pues se extingue la obligacin.
Sin embargo, es distinta la situacin de la novia, porque pretende obtener
una indemnizacin de perjuicios. En materia de responsabilidad
contractual, como dijimos, es indispensable, para pedir la indemnizacin de
perjuicios, demandar como peticin principal, ya sea el cumplimiento o
ejecucin forzada de la obligacin, ya sea la resolucin del contrato.
Si el contrato es bilateral, y se pide la resolucin, es perfectamente posible que
el contratante diligente pida la resolucin simplemente para terminar la
relacin jurdica, por lo que no le importa si no logra probar los perjuicios.
En cambio, en el contrato unilateral, ocurre precisamente lo contrario, pues
pedir la resolucin se justifica solamente si se pretende obtener indemnizacin
de perjuicios.
Segn Vctor Vial, se aplica la condicin resolutoria tcita en los contratos
unilaterales, consciente de que no hay artculo alguno que lo establezca. El
hecho de que el cdigo no lo haya dicho, no es un impedimento para que se
pueda integrar al Cdigo Civil la condicin resolutoria tcita. Esa integracin,
Vial no la piensa en razn de la justicia y la equidad al menos no como
argumento principal- sino en razn de los principios generales en materia de
indemnizacin de perjuicios. En virtud de esos principios generales, para pedir
la indemnizacin compensatoria, es necesario que se pida la resolucin del
contrato. Lo mismo ocurre en los contratos unilaterales. Para que se declare la
resolucin es necesario que se aplique la condicin resolutoria tcita. Adems,
en varias disposiciones relativas a contratos unilaterales se revela que es
posible la aplicacin de la condicin resolutoria tcita.

LA PROMESA DE CELEBRAR UN CONTRATO

Caso 1: Declaro que en el momento en que abandone la docencia, me obligo a
regalar a cada uno de los alumnos de este curso, una botella de pisco. El
curso acepta mediante un representante.
Cul es la eficacia de esa obligacin? La sola promesa no produce obligacin
alguna si no se cumplen los requisitos.
En el caso, podramos decir que estamos frente a un contrato de promesa. Pero
a esta promesa le falta algo: la solemnidad contemplada en el art. 1554.
Es muy comn en la vida de los negocios, que se tenga que celebrar un
contrato, pero que no sea posible hacerlo en el mismo momento. Por eso, es
que se celebran los contratos de promesa.
Entonces, la promesa es un contrato, en virtud del cual las dos partes, o una
sola, se obligan a celebrar un contrato diferente en el futuro. As, por ejemplo,
existe la promesa de compraventa, de arrendamiento, de comodato, de mutuo,
etc.
La promesa no est reglamentada entre los contratos, sino que, curiosamente,
entre los efectos de las obligaciones. El art. 1554 prescribe:
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin
alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo
falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que
las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente.

El efecto general de la promesa es no producir obligacin alguna, salvo que se

cumplan los requisitos. La obligacin que nace de la promesa, cumplindose
los requisitos, es la de celebrar el contrato. Es una obligacin de hacer, por lo
que se sujeta a las reglas de las obligaciones de hacer (art. 1553).
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora,
podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera
de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato.

Es uno de los contratos solemnes, puesto que el consentimiento debe constar

por escrito (se entiende que debe llevar las firmas y la fecha). No se exige
escritura pblica. Le basta, al Cdigo, que conste por escrito, es decir, puede
otorgarse por instrumento privado.
_______
Caso 2: Promesa de compraventa de un bien raz. El contrato prometido, es un
contrato solemne (escritura pblica) Puede hacerse la promesa por un simple
instrumento privado o debe hacerse por escritura pblica? Debe la promesa
ajustarse a la misma solemnidad que el contrato prometido?
_______
La respuesta que se ha impuesto es que, no porque el contrato prometido
requiera escritura pblica, la promesa deba hacerse tambin por escritura
pblica.
En la prctica, la mayora se hace por instrumento protocolizado. A lo ms, se
pide que las firmas sean reconocidas ante notario. Pero, si el contrato
prometido es importante, ya sea por su monto, o por la complejidad de la
operacin, es una prctica habitual hacer la promesa por escritura pblica.
La causa, segn la doctrina moderna, no es sino la representacin de una
necesidad. Esta necesidad induce a contratar. El Cdigo Civil la define como el
motivo que induce al acto o contrato (1467). La necesidad que induce a
celebrar el contrato de promesa, es la seguridad de que el contrato prometido
se celebre en el futuro.
_______

Caso3: Juan, que es el dueo de la casa de calle Carmen 545 est dispuesto a
venderla en el precio de 20.000.000. La promesa es sobre la base de que el
precio de la compraventa prometida, ser 20.000.000.
Se hace el contrato por escritura pblica 2. Cuando uno hace la promesa, se
debe especificar de tal manera el contrato prometido, que slo falte la
tradicin, entrega o las solemnidades.
Comparece don Pedro Mndez Urrejola, chileno, comerciante, domicilio., CI,
por una parte, aquien se denominar, en adelante, prometiente comprador; y
por la otra, do Juan Prez, promitente vendedor, quienes expresan que
convienen en celebrar el contrato de promesa de compraventa que consta de
las clusulas siguientes:
Hay que recordar que en la promesa es requisito que se especifique de tal
manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la
tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban . El precio se
puede anticipar.
No es de la esencia del contrato de promesa que se especifiquen todos y cada uno de
los datos de la propiedad raz.
En la compraventa se dice lo siguiente: El inmueble se adquiri por el vendedor por...
segn consta a fojas XX de la escritura pblica otorgad ante Los deslindes del
inmueble, segn consta a fojas XX, son los siguientes: AL NORTE AL SUR AL
ORIENTE. Y AL PONIENTE. Esto se exige para que el conservador inscriba. De
acuerdo al reglamento del CBR, el contrato debe contener todos esos datos.
Cuando el cdigo dice que el contrato debe especificarse de tal manera que (), qu
tipo de contrato prometido se supone que se celebrar? Se tratara de un contrato
solemne o real.
A qu contratos no se refiere? Nada dice en relacin con los contratos consensuales
Es eficaz la promesa de celebrar un contrato consensual? (prometo vender mi cdigo
el 20 de julio en 100). Hay quienes dicen que el cdigo con contempl la promesa,
porque en el fondo vendra a confundirse el contrato de promesa con el contrato
prometido (tendera a ser lo mismo que vender el cdigo a plazo). Vial cree que es
posible.

La escritura pblica es una especie de instrumento (documento) pblico. Un

instrumento pblico es un tipo de instrumento que es otorgado por un funcionario
pblico competente, en el ejercicio de sus funciones, con las solemnidades legales. Las
resoluciones judiciales son instrumentos pblicos. La solemnidades legales mnimas
son la fecha y la firma. Un decreto, un certificado, etc., son instrumentos pblicos. La
escritura pblica, entonces, es un tipo de instrumento pblico, que se otorga ante un
funcionario pblico denominado notario o escribano, con las solemnidades legales. La
particularidad es que ese documento se incorpora a los registros pblicos que lleva el
notario, que se llaman protocolos..

La promesa debe contener un plazo o una condicin, no dice para la celebracin del
contrato prometido, sino dice un plazo o condicin QUE FIJE LA POCA de la celebracin
del contrato. poca es un periodo de tiempo que tienen un inicio un trmino. Si se
habla de poca de celebracin del contrato prometido, es posible interpretar que el
plazo o condicin debe permitir desprender desde cundo y hasta cundo se puede
celebrar el contrato.
Cmo una condicin puede cumplir ese objetivo? Se pueden celebrar promesas con
una condicin suspensiva en relacin con la poca de celebracin del contrato
prometido? Es posible, como cuando se promete vender una cosa si ocurre tal cosa.
Prometo comprar el inmueble, encontrndose la celebracin del contrato prometido
sujeta a la condicin de que la municipalidad de Las Condes d su autorizacin para
que en el inmueble funcione una escuela. Dicha condicin es suspensiva De qu
manera esa condicin suspensiva fija la poca de celebracin? El contrato prometido
podra celebrarse DESDE que la municipalidad da la autorizacin, HASTA (en cualquier
momento) que exista la certeza de que el hecho no va a ocurrir, o hasta el plazo de 10
aos.

Qu sucede con la condicin resolutoria? Un ejemplo de condicin resolutoria

sera, el derecho para exigir la celebracin del contrato prometido, se
extingue si la municipalidad decreta que el inmueble no puede funcionar un
colegio En qu sentido la condicin resolutoria fija la poca? El derecho para
exigir la celebracin del contrato se
puede ejercer inmediatamente de
celebrado el contrato.
El plazo puede ser suspensivo o extintivo. Un ejemplo de promesa con plazo
suspensivo. Ejemplo de plazo suspensivo es prometer vender una cosa en 6
meses ms. Mientras no se cumple el plazo, no se puede ejercer el derecho
Cul es la poca? El contrato prometido, se puede exigir desde el plazo
estipulado y hasta que se extinga el derecho por prescripcin extintiva, lo que
significa que sera hasta 5 aos desde que se hace exigible el derecho.
Un ejemplo de plazo extintivo es que la celebracin del contrato prometido
podr exigirse hasta el 20 de mayo de 2010. Se puede exigir desde el
momento mismo en que queda perfeccionada la promesa y hasta que se
cumpla el plazo.
Condicin suspensiva: La celebracin del contrato prometido queda sujeta a la
condicin suspensiva de que Pedro se case con Juana.
Condicin resolutoria: El derecho para exigir la celebracin del contrato
prometido se extingue si Pedro reprueba el examen de grado.
Plazo suspensivo: El derecho para exigir el contrato prometido slo se podr
ejercer una vez que muera Mara.
Plazo extintivo: El derecho para exigir la celebracin del contrato prometido se
extinguir el 30 de Diciembre de 2011.

Otro requisito del contrato de promesa es que el contrato prometido no sea de

aquellos que las leyes declaran ineficaces. Lo que se ha dicho siempre es que
la validez de la promesa requiere que el contrato prometido no adolezca de un
vicio de nulidad En qu momento debera analizarse si el contrato prometido
es o no ineficaz? Desde el momento en que se celebra el contrato o en el
momento en que se va a exigir la obligacin?
Este problema surge, por ejemplo, en la promesa de compraventa de una cosa
embargada se puede celebrar tal promesa? Una posibilidad es que la promesa
sera ineficaz, por cuanto si el acreedor no ha autorizado la compraventa ni el
juez ha dado su consentimiento, el contrato sera nulo. Otra posibilidad es que
hay que mirar la ineficacia al momento de reclamar la celebracin del contrato
prometido (no podra pedirse la declaracin de nulidad antes del momento en
que puede reclamarse el derecho). Vial opta por esta segunda opcin, al menos
respecto de la cosa embargada.
Hay otros contratos que inmediatamente, con la celebracin de la promesa,
puede advertirse que son ineficaces. Por ejemplo una promesa de compraventa
entre cnyuges. En tal caso se puede, desde el primer momento, pedir la
declaracin de nulidad.
Qu pasa si el que promete vender una cosa, no cumple la obligacin de
celebrar la compraventa y enajena la cosa a un tercero?
Hay un incumplimiento de la obligacin por parte del prometiente vendedor.
Acta contra el principio de la buena fe, lo que constituye otro incumplimiento
de obligacin.
Cuando se hace la promesa, los abogados suelen estipular que el prometiente
vendedor se obliga a o no vender o enajenar a terceros la cosa. Si enajena, slo
da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Los arts. 1490 y 1491 se refieren a cundo la resolucin afecta a terceros.
Aplicado a inmuebles, Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o
lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Se trata entonces de que
el tercero est de mala fe, lo que se infiere cuando la condicin resolutoria
tcita el incumplimiento- consta en el ttulo respectivo, inscrito Y otorgado
por escritura pblica.
El prometiente vendedor no est obligado a dar o enajenar, sino a celebrar un
contrato (obligacin de hacer), por lo que est en duda la aplicacin del art.
1491. El CBR acepta la inscripcin de la promesa aunque no est contemplada
en el reglamento.

El profesor lo hara del siguiente modo

1. Escritura Pblica.
2. Prohibicin d enajenar.
3. Inscripcin CBR.
Vial est consciente de que el art. 1491 no se refiere directamente a la
situacin en anlisis. Pero este artculo descansa sobre el principio de buena fe,
consagrando una sancin a la mala fe. Vial se atrevera a aplicar el principio,
que se desprender del art. 1491, aun tratndose de un contrato que engendra
a una obligacin distinta de la de dar o entregar.
Entre el inters del prometiente comprador, en este ejemplo, y el inters del
tercero adquirente, que vio en el estudio de ttulos que el prometiente
vendedor estaba obligado a celebrar un contrato respecto de la cosa, Vial
prefiere el inters del prometiente comprador. Esto es contrario a la doctrina
general, por cuanto el prometiente comprador tiene slo un derecho personal y
el tercero adquirente un derecho real.
Nota: El art. 1817 es una norma muy especial y slo aplicable al contrato de
venta.
Es muy corriente que se estipulen clausulas penales, ya sea en beneficio
recproco de las partes, o en beneficio de una de ellas.
La mora o simple retardo en el cumplimiento de la obligacin de cualquiera de
las partes, dar derecho a la otra a exigir, por concepto de pena, la suma de $$
$$ por cada da de retardo (moratoria). La resolucin del contrato, por
incumplimiento de obligacin por una cualquier a de las partes, dar derecho a
la otra a exigir, por concepto de pena, la suma de $$$ (compensatoria).
Hay quienes piensan que la promesa es un contrato bilateral, pues supone por
esencia que ambas partes se obligan. Sin embargo, se ha ido imponiendo la
tesis de que la promesa puede ser unilateral, por lo que slo una quedara
obligada. La otra, que no adquiere obligacin, adquiere un derecho personal
para exigir el cumplimiento, si quiere.
Comparecen don Juanito por una parte, y por la otra, doa Mara, y expresan
que convienen en celebrar el contrato de promesa que consta de las clusulas
siguientes:
PRIMERO: El contrato de compraventa prometido deber celebrarse el 15 de
septiembre, no obstante queda desde ya obligado a su celebracin Juanito, el
prometiente vendedor, adquiriendo la otra parte, sin quedar obligada, el
derecho para reclamar la celebracin del contrato prometido, si as lo quiere.

Unos dicen que esto no es vlido por cuanto hay una condicin meramente
potestativa que depende de la sola voluntad de la persona que se obliga. Pero
la condicin no depende de la voluntad del que se obliga, sino del que tiene el
crdito.
En principio la promesa es bilateral, a menos que se estipule que una de las
partes no contrae la obligacin de celebrar el contrato prometido, pero s
adquiere el derecho de reclamar su celebracin, si lo quiere.
COMPRAVENTA
El precio siempre tiene que pactarse en dinero, elemento de la esencia de la
compraventa Qu pasa si se pacta en una cosa que no es dinero? No hay
compraventa, pero, como falta un elemento de la esencia, el contrato puede
derivar en otro, en este caso, deriva en permuta, permutacin o cambio.
Qu pasa si el precio se pacta parte en dinero y parte en otra cosa? Depende
de qu valga ms, de acuerdo al artculo 1794.
Es compraventa el contrato en que, habindose pactado el precio en dinero,
se paga con 10 vacas? S, porque el precio se PACT en dinero.
Qu compraventa es solemne?
Bienes races, servidumbres, censos y sucesiones hereditarias. El censo
proviene la idea de que las propiedades estn ligadas a una persona o familia.
(Contrato de licitacin: Codelco llama a licitacin. No hace una oferta, sino que
pide a empresas que hagan ofertas. De la esencia de un proceso de licitacin
es la transparencia, competencia y no discriminacin. Las empresas envan sus
propuesta Se crea una relacin jurdica entre Codelco y los oferentes? En el
fondo, cuando Codelco hace el llamamiento est haciendo una oferta de
celebrar un contrato de licitacin. Codelco se obliga a aceptar la oferta que
cumpla con las bases, y la empresa que cumple con los requisitos tiene el
derecho a exigirlo. Hay obligaciones para la contraparte, como el deber de
confidencialidad, cuando se ha pactado. El que presenta la propuesta est
obligado a ser veraz).
_______
Comparecen, por una parte Don Juan, dueo del predio ubicado en calle.
Predio que ser sirviente y que tiene los siguientes deslindes: AL NORTE AL
SUR AL ORIENTE AL PONIENTE, segn consta a fojas XX, n XX del registro
del CBR; y, por otra, Doa Juanita es duea del predio ubicado en calle.
Predio que ser dominante y que tiene los siguientes deslindes: AL NORTE AL
SUR AL ORIENTE AL PONIENTE, segn consta a fojas XX, n XX del registro

del CBR; quienes convienen en celebrar una compraventa de servidumbre de

transito que consta de las siguientes clausulas:
PRIMERO: A fin de permitir el acceso al predio indicado dominante, desde el
lugar ................ hasta el lugar ............ , don Juan, en su calidad de dueo del
predio sirviente, vende, por este acto, una servidumbre de trnsito amplia,
irrestricta y perpetua, sobre una faja de ........ metros de ancho, y de .......
metros de largo ubicada en la parte ........ del predio de que es dueo, y que
deslinda:
SEGUNDO: El precio de esta servidumbre es la suma de $........, que el dueo
del predio dominante paga, al propietario del predio sirviente, en la siguiente
forma:
TERCERO: Por este mismo acto las partes convienen en hacer la tradicin de la
servidumbre de trnsito de que tratan las clusulas precedentes.
_______
Las servidumbres discontinuas y las inaparentes no se pueden ganar por
prescripcin. Por tanto una servidumbre de trnsito no se puede ganar por
prescripcin.
Compraventa de sucesin hereditaria
Lo que se vende es los derechos que le corresponden a una persona, en una
herencia. Hay que recordar que no puede haber ninguna convencin que tenga
por objeto vender los derecho sucesorios de una persona que est viva.
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la
misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el
ttulo De las asignaciones forzosas.

Como decamos, lo que se vende es una cuota de la herencia, la cuota que

tiene el vendedor en la sucesin. Esto es distinto a lo prescrito en el art. 1811,
porque este art. prohbe la venta de todo o una cuota del patrimonio de una
persona.
El Cdigo no dice cmo hacer la tradicin. La tradicin de derechos
hereditarios, aunque hayan inmuebles, no requiere de inscripcin.

FALTA CLASE DEL 22 de abril

Cul es la obligacin esencial del vendedor?

El cdigo habla indistintamente de dar o entregar. Entonces es necesario

preguntarse sobre cul es la naturaleza jurdica de la obligacin esencial de
vendedor.
Es necesario, a su vez, preguntarse en qu consiste la obligacin de dar. Unos
piensan que aquella en que el deudor se halla en la necesidad de transferir el
dominio u otro derecho real. Otros, dentro de los cuales est Vctor Vial, que
consiste en hacer la tradicin de la cosa. Si adherimos a la primera teora,
significara que en la venta que no se transfiere el dominio, habra un
incumplimiento de la obligacin. Si adherimos a la segunda, en cambio, no hay
incumplimiento de la obligacin si el vendedor no transfiere el dominio. Si el
vendedor consigue hacer la tradicin, ha cumplido con su obligacin, por lo que
no se puede pedir la resolucin.
Vial confirma esta interpretacin en que el Cdigo Civil considera vlida la
compraventa de cosa ajena. Si fuera de la esencia de la compraventa la
obligacin de transferir el dominio, parecera absurdo que la compraventa de
cosa ajena fuera vlida.
Todo vendedor, entonces, se obliga a hacer la tradicin, tradicin que, si el
vendedor es dueo, hace posible la transferencia del dominio. Si no es dueo,
hace posible la adquisicin de la posesin.
En la compraventa de un bien raz, la obligacin de hacer la tradicin se hace
por la inscripcin-tradicin. La inscripcin permite que se adquiera la posesin
legal. Pero no basta la posesin legal, es necesario que el vendedor haga la
entrega que permita al comprador tener la posesin material de la cosa. En la
venta de muebles, por regla general se hace la tradicin y la entrega por un
mismo acto.
En relacin con la obligacin de dar, y partiendo de la base que se trata de una
cosa ajena, pueden darse dos alternativas: que el vendedor haga la tradicin,
por ejemplo, permitiendo la aprehensin material de la cosa presente. Es un
poco ms difcil hacer la tradicin si se hace la tradicin de un inmueble de que
no es dueo el vendedor. Para ello es menester inscribir y el CBR tiene la
obligacin de verificar a nombre de quin est inscrito el inmueble. En la
escritura pblica de compraventa es necesario individualizar el inmueble y la
foja y nmero en que est inscrito.
Ejemplo: El vendedor adquiri el inmueble por herencia (sucesin por causa
de muerte) de la seora Perpetua Perpetua, segn consta del decreto de
posesin efectiva otorgado por el XX Juzgado Civil, inscrito a fojas XX nmero
XX del registro de propiedad del CBR de Santiago del ao 1903. La inscripcin
especial de herencia rola a fojas XX nmero XX del registro de propiedad del
CBR del mismo ao. Si, por ejemplo, en esta escritura de compraventa no se
sealaren los linderos o si stos fueren errneos, se puede otorgar una

escritura pblica complementaria. Para los legados nos e hace posesin

efectiva, pero si consiste en un bien raz, hay que inscribir el legado.
Si se consigue hacer la inscripcin de un inmueble de que el vendedor no es
dueo, no se transfiere el dominio, pero s la posesin. La nueva inscripcin
cancela la anterior. El poseedor no tiene justo ttulo, por lo que tiene posesin
irregular que le permite adquirir el dominio por prescripcin slo si detenta la
posesin material que permita el ejercicio de actos posesorios.
Si el vendedor no hace la tradicin se puede pedir la resolucin del contrato o
el cumplimiento forzado.
El comprador de una cosa que no pertenece al vendedor, y a quien se le hizo la
tradicin que no le permiti la adquisicin del dominio, pero que s le permiti
la adquisicin de la posesin, tiene algo que reclamar? El riesgo que tiene el
comprador es que el dueo puede reivindicar. Frente a esto, puede hacer el
comprador algo? Vctor Vial cree que, atendida las circunstancias, podra
configurarse un vicio del consentimiento, que se llama error en la calidad
esencial3 (error sustancial segn la doctrina) Cules seran esas
circunstancias? Por ejemplo, el lugar en que se hace la compraventa. Si la cosa
fue comprada en una feria libre a un bajo valor, es difcil desprender que el
comprador crea indispensable que la cosa fuera de dominio del vendedor.
Al Derecho le es indiferente que el derecho del comprador quede expuesto?
Parece que no. Recin el comprador va a poder alegar, o hacer efectivo su
derecho, cuando es demandado judicialmente por un tercero que pretende
derechos sobre la cosa, con causa anterior al contrato de compraventa.
Entonces, las normas de la compraventa permiten slo actuar en ese momento
y no antes.
Ejemplo: Pedro compr el caballo a Juan, quien le hizo la tradicin. La cosa
pertenece a Diego. La compraventa es del ao 2000. Pedro se da cuenta el
2001 que la cosa no pertenece a Juan Puede hacer algo? No, no puede pedir
la responsabilidad del vendedor, salvo que se pueda configurar un vico del
consentimiento por un error en la calidad esencial. Supongamos que no haba
justo ttulo (requisito de la posesin regular). A fines del 2001 Diego deduce
accin reivindicatoria contra Pedro (cosa pedida: restitucin de la cosa; causa
de pedir: Dominio de la cosa). La demanda se notifica a Pedro. Desde ese
minuto (desde que es notificado) se puede hacer efectiva la responsabilidad
del deudor, ya que se cumplen los requisitos. Esta responsabilidad deriva de
que el vendedor contrae una obligacin que se llama saneamiento de la
eviccin, porque la tradicin que ha hecho el vendedor al comprador no slo le
3

Atendiendo a las circunstancias de hecho, es el juez quien decide o juzga si una cosa
es calidad esencial o no, en caso de que las partes no la hayan expresamente elevado
a tal calidad.

debe haber permitido a lo menos la posesin, sino que el comprador debe

tener la posesin tranquila y pacfica, y es tal la que no es objeto de
turbaciones.
FALTA CLASE JUEVES 6 DE MAYO
El cdigo es bastante desordenado en cuanto a la reglamentacin de la
eviccin.
Cuando el vendedor que se cita por eviccin y no comparece, acepta de
antemano su responsabilidad.
Posibilidad de que el vendedor no sea responsable de la eviccin
Hay distintos hechos que permitan que el vendedor no sea responsable de la
eviccin de la cosa vendida.
1. Sancin al comprador:
a. Cuando el comprador no cita de eviccin al vendedor.
b. No va a responder el vendedor aun citado de eviccin si el
comprador ha dejado de oponer una excepcin suya. Ello
manifiesta una negligencia del comprador.
c. Cuando el comprador, sin permiso del vendedor, se somete al
juicio de rbitros. Por ejemplo el reivindicante y el comprador se
ponen de acuerdo para que el conflicto lo resuelva un rbitro. Si
lo hacen sin permiso del vendedor, ste no se hace responsable
Por qu se requiere el consentimiento del vendedor?
Posiblemente por un tema de imparcialidad. El rbitro que
escogen si su permiso, puede no ser de su confianza. Hay que
tener en cuenta que el contrato de arbitraje es intuito personae.
Tambin puede ser por el tema de las costas.
d. El comprador pierde la posesin de la cosa por su culpa y como
consecuencia de ello procede la eviccin.
Vial cree que se trata de lo siguiente: El comprador que adquiri la
posesin, pero la pierde. Otra persona la posee y adquiere el
dominio por prescripcin. Pero hay un problema, porque la
eviccin supone una causa anterior a la venta. Aqu la causa sera
posterior.
Vial cree que esta norma es simplemente un reiteracin de que no
hay responsabilidad el vendedor si la causa de la eviccin es
posterior a la venta, por lo que el ejemplo anterior ilustrara de
todos modos el artculo respectivo.

2. Por disposicin de la ley:

a. En las ventas forzadas que se hacen por el ministerio de justicia,
como por ejemplo el remate judicial, el vendedor responde del
precio.
A una persona le embargan sus bienes y se rematan a qu ttulo
adquiere la cosa quien se la adjudica? A ttulo de compraventa,
pero con una particularidad: forzada. El vendedor no tiene ningn
inters en que el bien se vaya de su patrimonio. El juez representa
a al vendedor, y si hay que hacer la venta por escritura pblica, la
firma el juez. Supongamos que el adjudicatario sufre de eviccin.
En tal caso la responsabilidad del vendedor es slo responsable de
restituir el precio ntegro, a pesar de que el vendedor pudo haber
recibida nada del precio.
Qu efectos produce la declaracin en que las parte de la compraventa
acuerdan que el vendedor no tendr responsabilidad por la eviccin?
Es vlida una clusula de esta naturaleza? S, porque el saneamiento de la
eviccin no es de la esencia de la compraventa. Se trata de un elemento de la
naturaleza, por lo que si nada se dice en el contrato, rigen las disposiciones
legales. Si se quiere que el vendedor no responda del saneamiento de la
eviccin, requiere una clusula expresa (elemento accidental). No va a ser
vlida cuando ha sido obtenida dolosamente.
Art. 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de
eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.

La liberacin de responsabilidad de responsabilidad del vendedor es parcial,

porque an si se ha estipulado tal clausula, el vendedor debe restituir el precio.
La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin,
no le exime de la obligacin de restituir el precio recibido (1852). Por
excepcin el vendedor se exime de toda responsabilidad en dos situaciones
contempladas en la ley:
1. Cuando el comprador celebra el contrato a sabiendas de que la cosa no
pertenece al vendedor. Cesar la obligacin de restituir el precio, si el
que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa (1852).
2. Cuando el comprador toma sobre s el riesgo o el peligro de la eviccin,
especificndolo. Cesar la obligacin de restituir el precio, () o si
expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo
(1852).

El vendedor no tendr responsabilidad alguna en l evento de que la cosa

sea evicta como consecuencia de la accin reivindicatoria que pudieran
entablar los herederos Mara.
Jurisprudencia sobre vicios redhibitorios
Una sociedad annima chilena en pleno funcionamiento, con un activo
importantsimo, entra en negociaciones con una empresa inglesa y se celebra
el contrato en virtud del cual la empresa extranjera adquiere las acciones de la
sociedad annima chilena.
Cuando se compran grandes empresas los abogados y expertos hacen lo que
se denomina due dilligence, que es la debida diligencia que emplea el
comprador para ponderar si la cosa tiene defectos, si existen problemas, si
existen contingencias de cualquier orden (jurdicas, econmicas, contables,
tributarias), etc.
Cuando el informe es favorable, se cuida el comprador de precaver todo tipo
de riesgos o problemas, usando el estilo de derecho ingls. Cualquier tipo de
problemas que determine que la cosa comprada tenga un menor valor,
engendra una responsabilidad para el vendedor. En las grant and warranties,
la vendedora hace una serie de declaraciones y garantiza que todas sus
declaraciones se ajustan plenamente a la realidad, de modo que si no fuera as,
contrae una responsabilidad. Se fija un plazo mximo para alegar, que en este
juicio fue de tres aos.
Lo que se vendi era una compaa de seguros y se descubri que haban
algunos problemas, pues unos seguros que debieron aparecer en el pasivo,
aparecieron en el activo.
Precio 100.000.000, el comprador alega problemas por 30.000.000 y en el
juicio se comprueban problemas por 1.000.000.
El otro juicio: una empresa extranjera que compra un frigorfico con mataderos
de cerdos. La misma clusula de grant and warranties. El problema que se
produjo fue la sobrevalorizacin de los cerdos.
En los dos casos se renunci a la condicin resolutoria.
Demanda en ambos casos: Indemnizacin de perjuicios fundado en que
expresamente el vendedor dice que contrae una responsabilidad. En ninguna
de las demandas se aludi a la responsabilidad contractual, sino que se
entenda que regira por las normas de la responsabilidad extracontractual. La
responsabilidad contractual es subjetiva: requiere culpa o dolo. La
responsabilidad extracontractual es objetiva.

El estatuto jurdico que se aplic: Responsabilidad contractual. En materia de

responsabilidad contractual, salvo casos de excepcin, no se puede pedir
directamente la indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, se lleg a la
conclusin de que el estatuto que rige es el de saneamiento de los vicios
redhibitorios (requisitos: grave, ocultos con causa anterior a la venta). El cdigo
habla de dos acciones: accin redhibitoria y la accin quati minoris. La cosa
pedida por la accin redhibitoria es la resolucin del contrato, y no la rescisin
del contrato como dice el cdigo, ms indemnizacin de perjuicios. En el juicio
no se poda entablar esta accin porque se haba renunciado a la accin
resolutoria.
La quanti minoris tiene como cosa pedida la rebaja del precio adems de la
indemnizacin de perjuicios slo en el caso de que el vendedor haya tenido
conocimientos de los vicios.
La particularidad que presenta la regulacin de los vicios redhibitorios, es que
si bien la ley establece los requisitos para que el vicio sea relevante (grave, al
tiempo de la venta, oculto), le da la facultad a las partes para que stas
establezcan o le den el carcter de relevantes a determinados vicios, sin que
necesariamente se ajusten a lo que dice el cdigo.
Otra cosa propia de esta institucin, es que la ley expresamente le da la
facultad a las partes para aumentar o disminuir los plazos de prescripcin de
las acciones que la ley franquea. Esta posibilidad est expresamente
establecida con la accin que se llama redhibitoria. Los plazos de prescripcin
de la accin cuanti minoris, segn Vial, tambin pueden ser modificados, a
pesar de que el cdigo no lo dice expresamente.
Esta circunstancia la tuvo en cuenta Vial al momento de resolver el juicio,
porque, como se dijo, en el contrato se deca que la responsabilidad del
vendedor poda hacerse efectiva dentro del plazo de tres aos. Entonces,
segn Vial, como se estn modificando los plazos, los contratantes se estn
acogiendo al estatuto de los vicios redhibitorios. De otro modo no podran
modificar los plazos legales de prescripcin de la indemnizacin de
perjuicios. Las normas de prescripcin son de orden pblico, por lo que las
partes no pueden cambiarlas a menos que las partes lo autoricen.
Adems, hay que recordar que la indemnizacin de perjuicios es una demanda
accesoria. En la redhibitoria, la demanda principal es la resolucin del contrato,
y en la quati minoris, la rebaja o restitucin del precio.

EL MANDATO
No result, de la reglamentacin de este contrato en el Cdigo Civil, un
contrato ordenado. Esto genera mltiples problemas. La definicin la da el
mimo cdigo:
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.

La parte que confa la gestin de uno o ms negocios se llama mandante, la

otra se llama apoderado, procurador o mandatario. De la esencia del
contrato de mandato es que el mandatario acte por cuenta y riesgo
del mandante.
CARACTERSTICAS DEL MANDATO
Es un contrato que, por regla generala, es consensual, por lo que se
perfecciona por el slo consentimiento de las partes. Por excepcin hay
mandatos solemnes, como el mandato judicial.
Contrato: Yo, Juanito, por este acto otorgo mandato para que administre todos
mis negocios a Pedro (mandato general) o para que me compre cigarros
(especial).
________
Caso: Pedro quiere comprar una casa, pero no puede hacerlo, pues est fuera de Chile.
Le da mandato a Juan para que le compre la casa. El encargo especfico es la compra
de una casa, contrato que es solemne (solemnidad: escritura pblica).
Cuando el contrato que debe celebrar el mandatario es solemne, como en el caso
planteado, debe el mandato sujetarse a la misma solemnidad, en este caso, a la
escritura pblica?
Segn Vctor Vial, exigir escritura pblica sera asimilar dos contratos que tienen
naturaleza jurdica diferente. Por tanto, no es necesario otorgar escritura pblica para
la celebracin del mandato, pero en la prctica, lo usual, es que el mandato se haga
por escritura pblica.

_______
Se trata de un contrato bilateral. El mandatario se obliga a cumplir o ejecutar
el encargo y a rendir cuentas de su gestin. El mandante puede aprobar o
rechazar la rendicin de cuentas que haga el mandatario.

_______
Caso: a un mandatario s ele aprueba la cuenta. No quiere que el mandante le pida ms
cuentas o detalles de la gestin del encargo. El hecho de la aprobacin de la cuenta,
no quiere decir que el mandante no pueda reclamar posteriormente sobre ella. Por eso
se puede celebrar el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada.
Este pacto se realiza en razn del objeto ilcito. El Cdigo dice que dicho pacto no vale
en cuanto al dolo contenido en ella. La condonacin del dolo futuro no vale. Esta ltima
norma se refiere precisamente al pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada.

_______
El mandante se obliga a proveer al mandatario de fondos o reembolsarlo por
los gastos incurridos en razn del mandato Por qu? Porque el negocio que
realiza el mandatario es por cuenta y riesgo del mandante. Cuando una
persona otorga un mandato, como todo contrato, tienen una causa
(representacin mental de una necesidad). Las consecuencias o resultados del
negocio se tienen que radicar en el mandante. El mandante est obligado a
asumir las consecuencias del negocio.
El mandatario que acta por cuenta y riesgo del mandante, est satisfaciendo
el inters del mandante. Esto no significa que el mandante interese
exclusivamente al mandante. De acuerdo a la ley, perfectamente pueden estar
interesados en el negocio o acto jurdico que se celebra, el mandante y el
mandatario. Agrega el Cdigo, puede estar interesado cualquiera de ellos.
Puede estar interesado el mandante, el mandatario y un tercero. Puede estar
interesado slo un tercero.
Nota: El mandato requiere la ejecucin de actos jurdicos. El arrendamiento de
servicios puede tener por objeto la realizacin de hecho no jurdicos. Por tanto
no es mandato el contrato por el cual una se obliga a hacer la cama de otra
persona.
Art. 2119. El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo, que
no produce obligacin alguna.
Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnizacin de
perjuicios.
Art. 2120. Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo
acepta, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero
exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin
autorizacin del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de la
agencia oficiosa.

_______
Inters de ambos

Caso: Pedro da mandato a Juan para que le consiga dinero prestado, pudiendo Juan
prestar l dinero al mandante. Ese negocio evidentemente interesa al mandante, pero
interesa tambin al mandatario.
Caso: El mandante encarga al mandatario que coloque dinero a inters. El mandatario
recibe ese dinero en prstamo.
Inters exclusivamente del mandante
Caso: Se encarga la celebracin de un acto jurdico unilateral, como por ejemplo la
aceptacin de una herencia, repudiacin de una herencia, etc. El testamento, de
acuerdo al Cdigo, es indelegable. No sera en exclusivo inters del mandante el
mandato por el que el mandatario se obligue a comprarle cigarros, por cuanto dicho
contrato, y cualquier otro bilateral, beneficia a un tercero.
Inters del mandatario
El Cdigo es contradictorio, pues de acuerdo al art. 1119 se tratara de un simple
consejo, mientras que el art. 1120 lo considera como una posibilidad.
Inters del mandante, del mandatario y de un tercero (o a ambos y a un
tercero)
Caso: Mandato para comprar un auto, cuyo uso ser del mandante y del mandatario.
Inters de un tercero
Caso: Mandato para administrar el fundo de Pedro. La particularidad que presenta esta
situacin es que se crea un cuasicontrato, llamado agencia oficiosa. El mandante no va
a tener derecho a exigir que el tercero le reembolse los gastos que haya hecho el
mandatario, a menos que reporte beneficiado de la gestin.

_______
Generalmente el contrato oneroso (ambas partes se ven beneficiadas). En tal
caso el mandante tiene la obligacin de remunerar al mandatario. Si nada se
dice el mandato es, el mandato es oneroso. La remuneracin puede estar
determinada por la ley, la convencin, la costumbre o el juez.
Es de la esencia del contrato que sea remunerado? No, pero para que sea
gratuito debe estipularse expresamente.
No es de la esencia del mandato que el mandatario acta representando al
mandante.
La aceptacin del mandato generalmente se realiza en forma tcita, vale decir,
a travs de la ejecucin del encargo. Es ms, la ley regula situaciones como las
del siguiente ejemplo.
_______

Caso: Juan tiene un campo y Pedro administra ese campo. Juan en ningn
momento le ha otorgado un mandato a Pedro. Juan est en conocimiento de
que Pedro est administrando el campo, sin que manifieste voluntad en
contrario. Ese conocimiento de Juan, el Cdigo Civil le da una connotacin de
un ofrecimiento que hace Juan a que Pedro le administre el campo.
Segn Vial, la oferta de celebrar un contrato proviene de Pedro. En otras
palabras, es Pedro quien ofrece administrar los negocios de Juan. Como Juan
est en conocimiento y no se niega, se entiende que lo acepta.
_______
CLASIFICACIN DEL MANDATO
1. General y especial
a. General: Para todos los negocios del mandante. Ejemplo: mandato
para la administracin de los bienes del mandante. Tambin es
general cuando es para la administracin de todos los bienes
habiendo una o ms excepciones.
b. Especial: Para una o ms gestiones especficas.
Mandato conferido a menor adulto
Todos contrato supone que las partes sean capaces, sin embargo se produce en
el mandato una calificada excepcin, por cuanto el mandato conferido a un
menor adulto efectos. El art 2128 es el que regula esta situacin: Si se
constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el
mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al
mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y
terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores.
Situaciones
1. El menor adulto acta representando al mandante
2. El menor adulto contrata a nombre propio
_______
Caso: Pedro da mandato a Juan que tiene que 15 aos. Juan acepta sin que est
autorizado por su representante legal. Pedro seala que el cumplimiento del encargo
es especfico: Juan debe comprar una moto actuando a nombre y en representacin de
Pedro. En estricto rigor ese mandato debera ser nulo relativamente, por cuanto el
mandatario es una persona incapaz relativa que acept el encargo sin autorizacin de
su representante legal. Juan en cumplimiento del encargo y actuando a nombre y en
representacin de Pedro compra la moto. En tal caos se van a producir los efectos

propios de la representacin. Por tanto, la moto se entender comprado por el

representado, en este caso, Pedro.
Como el mandatario actu en representacin de Pedro, su mandato o su poder de
representacin, se extenda a que el vendedor le hiciera la tradicin. Como el
mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante, y como se le entreg la moto,
debe entregarla al mandante. Sin embargo, no cumple esta obligacin. En tal caso, el
mandante podra demandar el cumplimiento de la obligacin del mandatario. Sin
embargo, ste se puede defender sealando que el contrato de mandato es nulo
relativamente.
Qu sucede con las restituciones recprocas?
En este caso el mandante le entreg 1.000.000. El mandatario en representacin del
mandante compr la moto y qued debiendo el precio. El vendedor solo puede exigir
el precio al representado. En tal caso el mandante va a pedir al mandatario que le
restituya el 1.000.000, pero el mandatario los gast en cosas no necesarias. El
mandate pide la restitucin de la moto, y en este caso debe hacerlo, por cuanto le fue
til (la utiliz para trabajar y financiarse los estudios).

_______
Efectos propios de la representacin: LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE
EMANNA DEL CONTRATO CELEBRADO SE RADICAN DIRECTAMENTE EN EL
PATRIMONIO DEL REPRESENTADO. Los efectos no se radican en quienes lo
celebraron, sino que en los representados. Desde tiempos muy antiguos los
autores tratan de entender esta institucin. Se ha tratado de explicar la
naturaleza jurdica de la representacin, recurrindose muchas veces a las
ficciones legales. Se trata de algo que inventa o finge la ley: que el
representado acta directamente en la celebracin del contrato.
Regla de oro: SI EL MANDATARIO ACTA A NOMBRE Y EN REPRESENTACIN DEL
MANDANTE, LO QUE IMPLICA QUE CUENTA CON PODER PARA REPRESENTARLO,
SE VA A PRODUCIR LA REPRESENTACIN LO QUE SIGNIFICA QUE OBLIGA AL
MANDANTE RESPECTO DE TERCEROS Y OBLIGA A TARCEROS CON RESPECTO
DEL MANDANTE. El vicio de nulidad solo aparece en lo que respecta a las
obligaciones que contrae el mandatario frente al mandante. Por lo que, en el
caso antes visto, si se le pide al mandatario la moto, ste pude alegar la
nulidad relativa.
La restitucin se debe realizar atendiendo a si el mandatario se ha hecho ms
rico: Cuando las cosas pagadas han sido necesarias, o cuando no siendo
necesarias subsistan en poder del incapaz.
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir
restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en
cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.

Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las
cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.

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Caso: El mandatario que actu en representacin del mandate recibi provisin de
fondos, no obstante difiri el pago del precio. El vendedor no puede demandar al
mandatario, sino solo al mandante Puede el mandante excepcionarse alegando la
nulidad relativa por la incapacidad relativa del mandatario que lo represent? No,
pues slo pueden pedir la nulidad solo quienes en cuyo beneficio la ley ha
establecido la nulidad. El mandatario, por su parte, no puede pedir la nulidad si
actu dolo. No constituye cuando el incapaz se limita a decir que es capaz (simple
asercin de mayor edad o de no existir incapacidad).

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El mandatario puede no ser representante, en el caso de no tener poder de
representacin. Se trata del mandato a nombre propio (proprio nomine).
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Caso: Mandante encarga al menor adulto comprar una moto. Mandatario compra la
moto actuando a su propio nombre. Esto significa que los efectos del acto se radican
directamente en las personas que lo celebraron (mandatario y vendedor). Las
obligaciones y derechos de la compraventa de la moto nacen y son exigibles respecto
de mandatario y vendedor. No hay obligaciones pendientes con el vendedor. Como
compr la moto por cuenta y riesgo del mandante, el mandatario est obligado a
entregar la moto. El mandante demanda el cumplimiento de la obligacin, pero el
mandatario puede defenderse alegando la nulidad. Tambin puede defenderse de la
demanda del vendedor cuando se le exige el precio (en el caso en que se hubiera
fijado un plazo para su pago) alegando la nulidad de la compraventa.

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VINCULACIN ENTRE MANDATO Y REPRESENTACIN
Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su
propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga
respecto de terceros al mandante.

Entonces hay una distincin entre el mandato a nombre propio y el mandato

con representacin. Cuando el mandatario contrata a su propio nombre no
obliga al mandante respecto de terceros. A contrario sensu, si acta en
representacin del mandate, lo obliga respecto de terceros. En otras palabras,
si acta en representacin del mandante se producen los efectos de la
representacin: los derechos y obligaciones que emanan del contrato
celebrado por el representante se radican en el representado como si l
hubiera concurrido personalmente al acto. En cambio si acta a nombre propio,

se producen los efectos generales de los actos jurdicos, por lo que los
derechos y obligaciones que emanan de ellos se radican directamente en la
persona que han concurrido a su celebracin
Si el mandante no le seala al mandatario cmo actuar, es el
mandatario quien decide cmo actuar?
Hay ciertos contratos que no se entienden que el mandatario pueda actuar a
nombre propio: la aceptacin de una herencia, el repudio de una herencia, la
celebracin del matrimonio, etc. Pero este no es el caso que produce
problemas.
Es la representacin de la esencia del contrato de mandato? No cabe duda
que no. Esto se desprende del art. 2151, recin transcrito. Constituye un
elemento de la esencia el actuar por cuenta y riesgo del mandato, lo que es
distinto de actuar en representacin.
Descartado que la representacin sea de la esencia, se trata, entonces, de un
elemento de la naturaleza o de un elemento accidental? Si concluimos que se
trata de un elemento de la naturaleza, la ley subentendera que el mandatario
estara facultado para actuar en representacin del mandante o actuar a
nombre propio. La idea de que el representado est facultado por ley para
representar al mandante
va contra los principios de la representacin
voluntaria. La ley tiene muy claro quines son representantes por el solo
ministerio de la ley, a saber, el padre, la madre, los tutores, curadores, etc.
Tiene muy claro tambin quines son los representantes voluntarios. Para que
una persona tenga la calidad de representante de otra es indispensable lo
que es el poder de representacin. El Derecho le da mucha trascendencia a
la representacin.
El poder de representacin lo tiene que otorgar el mandante a travs de un
acto jurdico que se llama apoderamiento. Para sorpresa de muchos, la
doctrina que se ocupa de hae muchos aos de este tema seala que se trata
de un acto jurdico unilateral, lo quiere decir que nace de la sola voluntad de la
persona que da el poder de representacin. De eso es posible inferir que puede
haber apoderamiento sin mandato.
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Ejemplo: Doy poder a Juan para que me represente o para que tenga calidad de mi
representante voluntario. A Juan no se le est encargando nada.
Ejemplo: Doy poder a Juan para que actuando en mi representacin, administre mis
negocios. Ac hay apoderamiento y mandato o, a lo menos, una oferta de mandato.

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Sin embargo, no se concibe el ejercicio del poder de representacin si

no es como mandatario. En el fondo para que se produzcan los efectos
prcticos del poder de representacin, es indispensable el mandato.
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Caso: Pedro encarga a Juan que le compre una casa, actuando a su nombre y en su
representacin. La naturaleza jurdica de lo anterior: Hay una oferta de mandato, y
tambin hay un poder de representacin.
Caso: Pedro encarga Juan que le compre un caballo. Ac hay una simple oferta de
mandato. No hay manifestacin de voluntad para que el mandatario lo represente. No
hay apoderamiento.
Cmo debe actuar Juan?
Debera actuar a nombre propio porque no se le ha dado el poder de representacin.
La doctrina seala, sin embargo, que el mandatario tiene la facultad de elegir. Esto lo
desprenden del art. 2151. Eso significara considerar a Juan como un representante
legal, lo que sera aberrante

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Si fuera un elemento accidental, la ley no subentendera la representacin en
el mandato, por lo que el mandatario no podra actuar representando al
mandante a menos que el mandante le haya otorgado el poder de
representacin que deriva de un acto o jurdico denominado doctrinalmente
como apoderamiento. La doctrina dice que la representacin es de la
naturaleza del mandato, pero a juicio de Vctor Vial se trata de un elemento
accidental.
En sntesis, de acuerdo al criterio de Vctor Vial, no es de la naturaleza del
mandato que el mandatario pueda actuar representando al mandante. De la
naturaleza del mandato es que el mandatario acte a nombre propio.
Todo mandatario se siente naturalmente facultado a contratar a su propio
nombre. En el mandato a nombre propio al tercero no le interesa el que el
mandatario tenga la calidad de tal.
Si el mandato es con representacin sucede lo contrario, porque el tercero que
contrata tiene inters en saber la efectividad de que el mandatario tenga la
calidad tal y de apoderado del mandante. Si el mandatario no tiene el poder,
los efectos no se radican en el mandante, s en el mandatario.
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Caso: Pedro se limita a decir Cmprame una cajetilla de cigarros marca Tiene el
mandatario a exigir la provisin de fondos? S.

Juan se sinti facultado para representar a Pedro, sin que le haya dado poder de
representacin. Queda debiendo el precio de la cajetilla de cigarrillos. Fundndose en
la interpretacin tradicional del art. 2151, Pedro tendra la calidad de comprador. Por
ende, si no se hubiera pagado el precio, el nico obligado sera el mandante.
Si se sigue la doctrina de Vial y se tiene presente que en el caso anterior el mandatario
no tiene poder de representacin, se llega a la conclusin de que tiene la calidad
jurdica de comprador, para todos los efectos legales, el mandatario y no el mandante,
porque el mandatario no tena poder de representarlo.
Juan pens que iban a demandar por el pago del precio al mandante, pero como no se
dieron los efectos de la representacin, lo van a demandar directamente a l. l va a
tener que pagar la cajetilla de cigarros. A pesar de eso, cumpli el cargo, por cuanto
tiene la cajetilla de cigarros. Como el mandatario acta por cuenta y riesgo del
mandante, tiene derecho a entregar la cajetilla al mandante y exigir el reembolso de
los gastos.

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La doctrina moderna dice que el poder de representacin debe darse en
forma expresa (declaracin). Aqu, Vial tiene un matiz. Normalmente el poder
de representacin se va a dar en forma expresa. Pero Vial cree que en ciertos
casos, la voluntad an no declarada en trminos explcitos, puede inferirse el
poder de la naturaleza de la gestin encomendada y de las circunstancias del
caso concreto. No se trata de una manifestacin tcita de la voluntad, pues no
se trata de desprender una voluntad de un comportamiento. Se debe
considerar una voluntad expresada aunque no se diga. Esto es lo que busca la
doctrina de la integracin contractual. En virtud de esta doctrina,
atendiendo a la causa del contrato, a la naturaleza del mismo y a
circunstancias particulares, se puede inferir -como si hubiesen sido expresadas,
como si hubiese sido una declaracin, como si hubiese sido una clusula de un
contrato- una voluntad no expresada.
No se trata de una labor interpretativa del contrato, porque al interpretar un
contrato se analiza la voluntad expresada. Esta doctrina, por el contrario, busca
voluntades no expresadas. En los contratos hay muchas cosas que no se dicen.
Uno de los sustentos de esta doctrina es la aplicacin del principio de buena
fe, con que deben ejecutarse los contratos. Una obligacin que emana de la
buena fe y de la naturaleza del contrato es el cumplimiento decente del
contrato. Sobre la base del cumplimiento decente de los contratos, se impide
que una parte se aproveche de su contraparte. La idea es que las dos partes
logres sus fines. Ms todava impone a cada parte la necesidad de que la otra
cumpla su objetivo. Si por el devenir de las circunstancias no se logra la
satisfaccin de los intereses de las partes, la doctrina permite que una
prestacin que resulte excesiva pueda ser reducida y, mucho ms an, el
contrato puede quedar sin efectos (Emilio Betti).

Aterrizando esta doctrina al poder de representacin resulta que se puede

inferir la voluntad de otorgar el poder de representacin y darle el valor de una
manifestacin de voluntad expresa.
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Caso: Contrato del mandato por el que el mandante encarga que el mandatario acepte
una donacin, herencia o legado. No se dice una sola palabra respecto del poder de
representacin.
En estricto rigor no habra poder de representacin, porque no hay declaracin de
voluntad. Sin embargo, evidentemente hay una voluntad no expresada. Cuando se da
el mandato para aceptar una herencia, no cabe duda que, de la naturaleza del mismo
contrato, se desprende la voluntad, como si se hubiera escrito.
Lo mismo sucede con el matrimonio por representacin. No se concibe que el
mandatario contraiga matrimonio a nombre propio.

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Bajo la perspectiva de que el poder de representacin debe expresarse, se
coincide con la naturaleza jurdica que se le da a la representacin voluntaria.
La doctrina actual dice que la representacin es una modalidad y las
modalidades por esencia son clusulas o declaraciones de voluntad que se
incorporan a un contrato para alterar los efectos normales. La doctrina
moderna supone, entonces, que es efecto normal el actuar a nombre a propio.
A travs de la modalidad el mandato pasa a ser con representacin. La
representacin sera una cosa accidental del contrato de mandato, porque la
ley no la subentiende. Habra que incorporarla a travs del acto jurdico que se
llama apoderamiento.
De todos modos, normalmente el mandante dice cmo debe actuar el
mandatario en la gestin que se le encomend.
En definitiva, naturalmente el mandatario est facultado a actuar a nombre
propio y no en representacin del mandante.
REQUISITOS DE LA REPRESENTACIN
Cuando el mandatario acta en representacin del mandante, lo que significa
que comparece a la celebracin de un acto jurdico diciendo que lo hace a
nombre de otro, para que se produzca el efecto de la representacin -cual es
que los derecho y obligaciones el acto celebrado por el mandatario se radican
directamente en el mandante- es necesario que concurran los requisitos que
establece la doctrina.
Los requisitos son:
1. Poder

Por ejemplo, el mandato para comprar un bien raz. No se trata de un

contrato solemne, pero los abogados lo celebran por escritura pblica.
Generalmente, para el otorgamiento del poder, slo comparece el
mandante, pues el mandatario puede aceptar tcitamente. Por el slo
hecho de que el mandatario celebre el acto, se entiende que acept el
encargo.
Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para que,
actuando a su nombre y en su representacin, compre la casa de la calle
Carmen 545, en el precio que estime conveniente.
Generalmente el mandato da instrucciones de cmo cumplir con el
encargo: Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para
que, actuando a su nombre y en su representacin, compre la
casa de la calle Carmen 545, en un precio que no exceda los
cincuenta millones de pesos.
2. Contemplatio Domini. Requisito de los tiempos romanos. El mandatario
debe sealar que est actuando a nombre de otro.
3. Poder suficiente. Es necesario que el poder d las facultades para
celebrar el acto en cuestin. El poder se extiende solamente al acto
designado por el mandate y ejecutado de acuerdo con sus instrucciones.
As, en el ejemplo, no est actuando en representacin si Sebastin
Gonzlez vende una casa en vez de comprar.
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Caso: Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para que, actuando a su
nombre y en su representacin, compre la casa de la calle Carmen 545, de la comuna
de Santiago, a su propietario, doa Fresia Ramos, en el precio de cincuenta millones de
pesos, que se pagarn al contado. El mandatario comparece en la escritura pblica de
compraventa del inmueble: Comparece por una parte, y como vendedora, doa Fresia
Ramos y comparece, por otra parte y como comprador, don Sebastin Gonzlez, quien
acta a nombre y en representacin de Vctor Vial.
Doa Fresia est obligada a hacer la tradicin, y sta se efecta mediante la
inscripcin en el Registro de Propiedad del CBR. El conservador va a inscribir a nombre
de Vctor Vial y no a nombre de Sebastin Gonzlez.

_______
En la escritura de compraventa es usual que se acredite de alguna manera la
representacin del que comparece a nombre de otro. Hay dos formas de hacer
dicha acreditacin: (1) una clusula que diga El poder de Sebastin Gonzlez
para representar a Vctor Vial consta por escritura pblica otorgada con fecha
12 de Noviembre, que no se inserta por ser conocida de las partes; o (2) El

poder para representar a Vctor Vial consta de escritura pblica otorgada en

Santiago 12 de noviembre, que es del siguiente tenor.
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Caso: Mandatario no tiene poder suficiente o se aparta de las instrucciones, de manera
que altera lo sustancial del mandato. Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin
Gonzlez para que, actuando a su nombre y en su representacin, compre la casa de
la calle Carmen 545, de la comuna de Santiago, a su propietario, doa Fresia Ramos,
en el precio de cincuenta millones de pesos.
El mandatario compra otra casa. Queda debiendo el precio. Si bien ese mandatario
tena un poder, pero se apart de l. El acto que celebr no estaba comprendido dentro
del poder. No existe poder para celebrar tal contrato.
A quin puede el vendedor exigir el precio de venta? Para eso hay que preguntarse
por el cumplimiento de los requisitos de la representacin. Si se cumplieron, se puede
exigir el precio al mandante representado. Si no se cumplen los requisitos, como en
este caso, no se puede exigir el precio al mandante. Se entiendo entonces que el
mandatario en realidad no tendra la calidad de tal, sino de agente oficioso.
Puede el vendedor exigir el precio al mandatario o agente oficioso? En principio no,
porque manifest una voluntad ajena, no la propia. Ese mandatario no tiene la calidad
comprador, pero tampoco tiene tal calidad el mandante. En estricto rigor en ese
contrato de compraventa no habra comprador, por lo que no producira efecto alguno
o sera inexistente.
Qu puede hacer el vendedor? Puede invocar el pago de no lo debido para recuperar
la cosa que vendi, pues la entrega o tradicin no responda a la celebracin de
contrato alguno.
Sin embargo, este principio de que no respondera ni el mandante ni el mandatario,
presenta una excepcin que menciona el Cdigo. El mandatario va a ser responsable
frente a terceros si no le dio a este tercero suficiente conocimiento de sus poderes. Es
de suponer que el tercero, como mnima exigencia, debe exigir que se le d
conocimiento suficiente de sus poderes. De acuerdo a Vial, el mandatario va a ser
responsable si el tercero requiere conocimiento suficiente, pero el mandatario no lo da.
Art. 2154. El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo
responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino,
1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
2. Cuando se ha obligado personalmente.
Este problema no se da si hay ratificacin por parte del mandante.

_______
Algunos elementos y caractersticas de mandato

1. Mandatario debe ajustarse a los trminos del mandato. De acuerdo a

Vial, la palabra trminos, quiere decir instrucciones. Mandato para que
compres un caballo (sustancia del mandato), para que actes a mi
nombre y representacin (poder de representacin). Precio mximo
2.000.000. Plazo mximo, dos meses (instrucciones). Hay veces en que
se expresa: para que actuando a mi nombre y en mi representacin o a
nombre propio. Las instrucciones no es necesario que se den de una
sola vez al momento de la constitucin del mandato.
2. Una de las clusulas del mandato puede autorizar al mandatario para
actuar de la manera que le parezca ms conveniente, pero ello no puede
alterar la sustancia del mandato, ni tampoco puede hacer o ejecutar
actos para los que requieren de autorizacin especial del mandante
(2141 y ss.).
3. Hay clusulas que permiten la libertad de administracin. Ello no
confiere ms que los actos que las leyes designan como autorizados por
esa clausula. Al parecer, no hay ley alguna que regule los actos de libre
administracin.
4. La recta ejecucin del mandato no solo comprende la substancia del
mandato, sino el empleo de los medios que seala el mandante en sus
instrucciones. Ejemplo: venda este producto en Argentina y trasldese
en bus. Sin embargo el mandatario puede emplear medios
equivalentes, cuando la necesidad lo obliga a ello.
Art. 2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del
negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido
que se lleve a cabo.
Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad
obligare a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del
mandato.

5. Caos en que el mandatario puede abstenerse de la ejecucin

a. El art. 2149 prescribe: El mandatario debe abstenerse de cumplir
el mandato cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al
mandante.
b. La redaccin del art. 2150 hace entender a Vial que es un caso
constitutivo de caso fortuito o fuerza mayor (inc. final).
Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con
arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso;
le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias
exijan.

Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al

mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus
instrucciones y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le
imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante.

Administre mi fundo pero no venda el ganado porque lo tengo

para engorda. El mandatario vende todo en un precio
conveniente. Por disposicin de la autoridad, que constituye
fuerza mayor, se dispone que todos esos animales deban ser
vendidos a la autoridad. Si no se venden en un determinado plazo
sern requisadas sin indemnizacin alguna.
En ese caso no se puede cumplir con las instrucciones. La ley dice
que no est obligado a constituirse en agente oficioso. Agrega una
excepcin en virtud de la cual est obligado el mandatario a
actuar, cuando si omite obrar, compromete gravemente los
intereses del mandante.
Todas estas situaciones son circunstancias de hecho que el juez
debe calificar.
6. Facultades del mandatario cuando el encargo es la administracin de
uno o ms negocios del mandante, como cuando se encarga administrar
un fundo o todos los bienes del mandante.
Esto ms que mandato se acerca a lo que es el arrendamiento de
servicios, por lo que debera ceirse a las reglas de tal contrato. Pero el
cdigo dice que si se encargan labores que suponen largos estudios o si
se encargan labores a las que se une la facultad de representar se
siguen las reglas del mandato.
Art. 2118. Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos
estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona
respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato.

Si el administrador del fundo tiene el poder de representar al mandante,

se entiende que el contrato es mandato, porque se sujeta a las normas
del mismo.
Caso: Yo encargo a una persona la administracin de mi fundo,
otorgando el poder de representarme. El mandante, en sus
instrucciones, puede decirle cada facultad, no pudiendo el mandatario
ejecutar otra cosa.

Se entiende el mandatario facultado para ejecutar los actos de

administracin, comprendidos en el giro administrativo ordinario
del negocio.
El giro administrativo ordinario: Hay que ver de qu tipo de negocio se
trata (fundo, yacimiento minero, casa, taxi, supermercado, etc.).
Posteriormente hay que preguntarse por lo que habitualmente
(ordinariamente) se hace para administrar el fundo.
La doctrina distingue entre lo que se llama actos de administracin y
actos de enajenacin. Los actos de administracin son solamente los que
se limitan a la conservacin o mantencin de la cosa. Los actos de
enajenacin son aquellos que tienen por objeto la transferencia de la
cosa a otra persona.
El error est en que cuando el cdigo dice el mandatario est
facultado
para
ejecutar
los
actos
de
administracin,
comprendidos en el giro administrativo ordinario del negocio, se
cree que se est tomando la palabra administracin por el
sentido que da la doctrina. El mandatario est tambin facultado
para ejecutar actos de enajenacin siempre que estn
comprendidos en el giro administrativo del negocio.
El cdigo pone ejemplos al respecto.
Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder
de efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar
los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro
administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar
las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a
dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y
comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las
tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan
encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.

Pagar una deuda es un acto de enajenacin. Todos los actos a que se

refiere el artculo antes transcrito deben estar dentro del grito
administrativo ordinario.
Para todo lo que salga del giro ordinario, el mandatario necesita
autorizacin especial.

7. dfg