Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

EL ARBITRAJE
I.

ORIGENES DEL ARBITRAJE

Desde la antigedad los comerciantes han necesitado una forma prctica de

resolver sus controversias. Estos solan encomendar a un tercero imparcial y
de su confianza la resolucin de un determinado conflicto.
Con el transcurso del tiempo los mercados han rebasado fronteras y la
sociedad toda ha experimentado una globalizacin econmica y de
comunicacin tal, que ha determinado que el actual comercio internacional
emplee mecanismos no tradicionales para la solucin de controversias
privadas.
Hoy en da, los conflictos son inherentes al comercio internacional y en general
a toda clase de intercambio econmico.
La justicia estatal (Poder Judicial) ha demostrado ser insuficiente para
responder a las necesidades de los conflictos comerciales y de aquellas otras
disputas de carcter privado que exigen especialidad, rapidez y eficacia.
Por esa razn todos los pases han introducido al arbitraje como un mecanismo
alternativo de solucin de conflictos, reconociendo que las decisiones que
emiten los rbitros y que resuelven el conflicto (laudos) tienen igual valor que
una sentencia judicial. En efecto, cada da se celebran en el mundo cientos de
miles de contratos en una economa de gran escala que impone como
necesario el uso del arbitraje.

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

II.

Arbitraje

MARCO LEGAL - NUEVA LEY DE ARBITRAJE -D.L. No. 1071

El Decreto Legislativo N 1071 entr en vigencia el 1 de setiembre de 2008. No

rige para los arbitrajes iniciados con anterioridad a la entrada en vigencia de la
Nueva Ley de Arbitraje, salvo pacto en contrario.
Los arbitrajes que se lleven a cabo dentro del territorio peruano, sea nacional o
internacional, se regirn por la Nueva Ley de Arbitraje en su integridad.
III.

CONCEPTO DE ARBITRAJE

El arbitraje es la institucin por la que las partes de una determinada relacin

jurdica someten voluntariamente a la decisin vinculante de uno o varios
rbitros las cuestiones litigiosas que, con ocasin de dicha relacin, se suscitan
sobre derechos arbitrables.
Montero Aroca, J.; Ortells Ramos, M.; Gmez Colomer, J. Definen al arbitraje
como:
una institucin jurdica heterocompositiva, en virtud de la cual una
tercera persona, objetiva e imparcial, nombrada por las partes mediante
convenio, resuelve en base a una potestad especfica el conflicto
intersubjetivo de intereses jurdicos, en caso de ser la materia
susceptible de libre disposicin por las personas afectadas por la
discrepancia1.
Juan Lohmamm nos sugiere que al arbitraje debemos entenderlo como:
Una institucin que se origina en el acuerdo de voluntades de dos o
ms sujetos de derecho, quienes deciden someter a una o a ms
1 Montero Aroca, J.; Ortells Ramos, M.; Gmez Colomer, J. L. Derecho jurisdiccional, Vol. II, Bosch, Barcelona, 1995,
pg. 843.

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

personas (quienes debern aceptar dicho encargo) la solucin de un

conflicto de intereses, respecto del cual estas partes tienen capacidad de
disposicin, obligndose a no llevar la controversia a los tribunales
ordinarios sin previo fallo arbitral, el cual deber expedirse con arreglo a
ciertas formalidades para tener la calidad de cosa juzgada.
En este mismo sentido Ramos2, entiende que el arbitraje es la resolucin de
una cuestin o disceptacin entre partes por medio de un tercero. Donde este
tercero asume el papel de juez y resuelve con su juicio el problema que
previamente le han sometido las partes de mutuo acuerdo.
El jurista peruano Fernando Vidal Ramrez 3 expone que el arbitraje tiene como
supuesto un conflicto nter subjetivo de intereses que resulta de una pretensin
a la que se le opone rechazo. As planteado el conflicto se hace necesario
solucionarlo y para esta solucin el Estado otorga directamente la tutela
jurisdiccional o la delega, a fin de que las mismas partes del conflicto nominen
al rbitro o rbitros a los que confieren la facultad de dirimir la controversia. De
este modo, el arbitraje se constituye en un medio de solucin de conflictos
alternativo al Poder Judicial y con caractersticas muy propias y diferenciales de
otros medios de solucin. El arbitraje es un medio de solucin de conflictos
alternativo al Poder Judicial, es decir, alternativa a los tribunales ordinarios de
justicia
Podramos afirmar de manera concluyente que el arbitraje es aquella forma
privada de resolver controversias, alternativa al Poder Judicial, a travs de la
decisin definitiva de un tercero (arbitro) elegido por las partes, que tiene igual
valor legal que una sentencia judicial firme.
IV.

TEORAS SOBRE LA NATURALEZA JURDICA DEL ARBITRAJE

a) Teora contractualista
2 Ramos Mndez, Francisco. Enjuiciamiento Civil. Vol. II, Jos Mara Bosch editor, Barcelona, 1997, pg. 1118.
3 VIDAL RAMIREZ FERNANDO, Arbitraje peruano. Recuperado el 20 de julio del 2015 en:
3

www.amcham.org.pe

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Para la teora contractualista del arbitraje, llamada tambin teora

privatista, cuyos propulsores son reconocidos juristas del medio
internacional, la respuesta al problema planteado es que no hay
jurisdiccin si hay contrato, es decir, esta teora le niega al arbitraje todo
carcter jurisdiccional.
As, el origen, la existencia y la regulacin del arbitraje dependen de la
existencia de la voluntad de las partes. De esta forma, se niega la
supremaca o control del Estado sobre el arbitraje y se alega que la
esencia de ste radica en la voluntad y consentimiento de las partes.
As, el corazn de esta teora implica que todo procedimiento arbitral
est basado en acuerdos contractuales. Tanto el acuerdo como el laudo
arbitral reflejan el carcter contractual de esta institucin 4.
Para esta tesis, la autonoma privada constituye el elemento fundante de
la institucin arbitral. El acuerdo de voluntades se encuentra, pues,
antes y durante el arbitraje. As, en el arbitraje no hay ejercicio de
funcin jurisdiccional porque los rbitros carecen de dicha potestad. La
jurisdiccin es un atributo estatal reservado en exclusiva a los jueces
estatales. Si la jurisdiccin consiste en juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado, los rbitros no pueden en absoluto hacer lo segundo; y, aunque
sin duda hacen lo primero, es decir, juzgan, el laudo puede ser
controlado posteriormente por los jueces ordinarios (eso s, bajo
determinados supuestos taxativamente establecidos por ley) 5.
Sobre esta postura, debemos sealar que si quienes profesan una visin
contractualista del Derecho fuesen consecuentes con sus tesis, estaran
sin duda en serios aprietos conceptuales, pues la jurisdiccin y
siempre siguiendo aqu la lgica contractualista sera fruto tambin de
un acuerdo de voluntades, a saber: el contrato social. Esto no hace
4 GONZLEZ DE COSSO, Francisco. Arbitraje. Mxico: Editorial Porra, 2008, p. 14.

5 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Jurisdiccin y Arbitraje. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica
del Per, 2009, p. 32.

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

sino demostrar una de las grandes paradojas del contractualismo:

asumir a rajatabla la naturaleza privada de los contratos cuando,
precisamente, el contrato de los contratos no tiene esa simiente6.
Lo que queremos recalcar es el hecho de que s puede, dentro de la
lgica

seguida por el grupo que defiende la visin contractualista del

Derecho, haber jurisdiccin por contrato. El denominado contrato

social es la mejor prueba de ello.
Por otra parte, desde el momento mismo en que se seala que el laudo
elaborado por los rbitros slo puede ser ejecutado por un juez
ordinario, quien deber cumplir la decisin arbitral como si hubiera sido
dictada por otro juez ordinario, se est admitiendo analgicamente la
calidad de jueces de los rbitros y las caractersticas procesales del
arbitraje. Sin embargo, esto no significa que sean idnticas.
De manera lata se dice que un rbitro puede ser considerado como un
juez porque ejerce la misma funcin, sin embargo, en estricto, no es un
juez.
De la misma forma, se ha sostenido que un arbitraje puede ser
entendido como un proceso judicial, porque al igual que en ste se
dirime un conflicto de intereses; sin embargo, tampoco es un proceso
judicial strictu sensu.
Teniendo en cuenta este escenario, no creemos que la tesis
contractualista sea la que mejor explique la naturaleza jurdica del
arbitraje. Y no lo es porque diversos aspectos (naturales, esenciales y
accidentales), de su construccin terica y prctica se ubican en zonas
bastante grises que se deben evaluar con cautela y prudencia, ya que,
de lo contrario, se caera en lamentables contradicciones que haran que
algunas de nuestras afirmaciones sean fcilmente rebatidas.

6 En efecto, el contrato social es el eje de cualquier aprehensin contractualista del mundo. Esta es la doctrina
acuada por el movimiento ilustrado del siglo XVIII cuyo fin no es otro que fundar la existencia del Estado-Nacin y su
soberana, y, por ende, de su jurisdiccin. (Cfr. CASTILLO FREYRE, Mario y Ricardo VSQUEZ KUNZE. Arbitraje. El
juicio privado: la verdadera reforma de la justicia. Op. cit., p

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Lo dicho no quiere decir de modo alguno que el arbitraje no posea

elementos de naturaleza contractual. De hecho s los tiene, sin embargo,
y tal como veremos ms adelante, stos se nutren, a su vez, de
aspectos de ndole jurisdiccional.
b) Teora jurisdiccionalista
Esta teora7 pone nfasis no en la autonoma privada de las partes que
da origen al arbitraje, sino ms bien en la actividad que el rbitro realiza
al interior de un procedimiento arbitral, es decir, en la solucin de un
conflicto de intereses vinculante para las partes y con calidad de cosa
juzgada. Los rbitros ejercen su funcin porque las partes lo acuerdan,
pero su funcin es jurisdiccional porque as lo dicta la ley8.
El arbitraje existe porque la ley as lo ha instituido. En ese sentido, es
esta misma ley la que ha concedido a las partes (quienes han sido
investidas con un cierto grado de la soberana inherente al Estado) el
poder necesario para resolver un conflicto con absoluta autoridad de
cosa juzgada. As, el poder de los rbitros no nace del nombramiento
que hacen las partes de ellos, sino ms bien de una norma que los
faculta para tal fin.
Para esta tesis, la funcin que cumple el rbitro se equipara a la funcin
decisoria que cumple un juez; de ah la equivalencia entre una sentencia
y un laudo arbitral.

7 Tambin conocida como Teora Jurisdicional, esta postura cuenta con importantes suscriptores. En Italia esta tesis
ha sido defendida por Ludovico Mortara, Ugo Rocco, Capaccioli, Jaefer, Boscarelli, Vechione, Pietro Bonfante, Vicenzo
Galante, Prospero Fedozzi, Ghirardini y Galgano. En Francia, Laurent, Lain, Boncene, Glason, Tissier y Morel han
sido sus defensores. Asimismo, en Espaa tenemos a Reus y Manresa, Antonio Malaver y Rafael de Pina, y, en
Amrica, el chileno Patricio Aylwin Azcar. Ver VARGAS GARCA, Fernando. Naturaleza Jurdica del Arbitramento Civil.
Op. cit., p. 29

8 El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en este mismo sentido. Ver, entre otras, la Sentencia recada en el
Expediente n. 6167-2006-PHC-Lima

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Las consecuencias que se derivan del carcter jurisdiccional del arbitraje

tambin conllevan a sostener que el laudo es un acto de jurisdiccin de
origen privado9.
Ahora bien, pensamos que es un error sostener el carcter
eminentemente pblico de la funcin arbitral apoyndose en que es la
ley la que le da existencia jurdica (en tanto mecanismo de solucin de
controversias) y que, por tanto, se debe tratar a los rbitros como
funcionarios pblicos, vale decir, como jueces que imparten justicia y
sentencian en nombre del Estado en un proceso.
En esa misma lnea de pensamiento, creemos que el argumento que
sostiene que todo aquello que la ley autoriza tiene carcter pblico es
desacertado, pues si ello fuera as, entonces no podra existir como
concepto ni siquiera el Derecho Privado (y ni qu decir los contratos),
habida cuenta de que stos tienen existencia y efectos jurdicos porque
la ley as lo establece.
Si bien es cierto que la premisa de que es la ley la que debe autorizar la
validez de la institucin arbitral para que sta tenga efectos jurdicos es
verdadera, la conclusin a la que arriban los jurisdiccionalistas en el
sentido de que el arbitraje tiene una naturaleza jurdica pblica propia de
las funciones del Estado, es falsa10.
Asimismo, debemos ser enfticos en afirmar que los rbitros no pueden
sentenciar porque las sentencias en estricto tienen una calidad
ejecutiva que no poseen ni podrn poseer jams los laudos arbitrales.
Cuando la posean, entonces ya no sern laudos, sino sentencias
dictadas por un clsico rgano jurisdiccional del Estado. De la misma
forma, es necesario hacer notar la enorme contradiccin que encierra
9 VARGAS GARCA, Fernando. Naturaleza Jurdica del Arbitramento Civil. Op. cit., pp. 31 y 32

10 CASTILLO FREYRE, Mario y Ricardo VSQUEZ KUNZE. Arbitraje. El juicio privado: la verdadera reforma de la
justicia. Op. cit., pp. 45 y ss.

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

hacer del arbitraje una institucin de jurisdiccin estatal, ya que ste

carece de una serie de importantes principios, derechos y garantas
propios de la jurisdiccin, como son la instancia plural 11, el juez natural,
el procedimiento legal previamente establecido por la ley, la publicidad
en los procesos, la gratuidad, entre otros.
De esta forma, jurisdiccin estatal y arbitraje no son equiparables
conceptual ni fcticamente hablando. Sin embargo, esta afirmacin no
implica que en el arbitraje no coexistan figuras de derecho pblico con
aqullas otras de ndole privado.
c) Teora mixta
Creemos que el arbitraje se nutre de diversos elementos que aportan tanto
la teora contractualista como la teora jurisdiccionalista.
De esta afirmacin surge la teora mixta, conocida tambin como teora
intermedia, eclctica, sincrtica o realista del arbitraje 12.
Esta teora fue desarrollada por Sauser-Hall 13 en 1952 a travs de un
reporte al Instituto de Derecho Internacional. En l argumentaba que:
El arbitraje no puede apartarse de todos los sistemas jurdicos;
tiene que existir algn derecho que pudiera determinar la validez
de la sumisin al arbitraje y la ejecutabilidad del laudo. Cada
11

Esto, siempre y cuando las partes no hayan pactado el recurso de apelacin del laudo a una segunda instancia
arbitral o judicial.

12 Esta teora tiene como fundamento rechazar las posiciones extremas en torno a la naturaleza del arbitraje, es decir,
descarta la teora contractualista y jurisdiccionalista tomadas individualmente. En este sentido, la postura intermedia se
nutre de ambas teoras, tomando lo que considera til de cada una de ellas. Son principales exponentes de esta
postura Dalloz, Mongalvy, Bernard, Robert, Margarette Landrau, Louis Cremieu y Garbagnati. Ver VARGAS GARCA,
Fernando. Naturaleza Jurdica del Arbitramento Civil. Op. cit., p. 41. Asimismo, cabe sealar que en nuestro medio, el
profesor Castillo Freyre la adopta con el nombre de teora realista del arbitraje.

13 Citado por GONZLEZ DE COSSO, Francisco. Arbitraje. Op. cit., p. 16.

8

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

arbitraje tiene su origen en un contrato privado y los rbitros

designados y las reglas para regir el arbitraje dependen en forma
primaria del acuerdo de las partes. As, existen elementos
contractuales y jurisdiccionales en el arbitraje que estn
interrelacionados de forma indisoluble.
Sin embargo, debemos sealar que no se trata aqu de conciliar
jurdicamente doctrinas que por su naturaleza son irreconciliables una
abraza la autonoma de la voluntad, mientras la otra protege la
soberana del Estado, haciendo que cada una se otorgue recprocas
concesiones.
Sin embargo, s creemos que no resulta acertado afirmar que el
nacimiento y desarrollo del arbitraje slo tendr lugar en la medida de
que la voluntad de los particulares as lo desee o slo cuando la ley lo
permita.
As, una vez iniciado el arbitraje (luego de que alguna o todas las partes
invoquen el convenio arbitral), ste se desarrolla a travs de un
procedimiento (que es denominado por la Ley de Arbitraje peruana como
actuaciones arbitrales) en el que la funcin y la decisin que adopta el
rbitro es considerada, por las propias partes y por terceros, como actos
que tendrn un carcter definitivo semejante a las resoluciones
judiciales.
De esta forma, se tiene claro que los rbitros cumplen una funcin que
en parte se asemeja a la que realizan los jueces ordinarios. Sin
embargo, cabe sealar que ellos no son, en estricto, jueces, sino ms
bien son terceros ajenos al conflicto que, siendo imparciales e
independientes, resolvern el conflicto de intereses teniendo como
sustento el acuerdo de las partes que les han encargado dicha labor y
los legitima para tal fin.

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Por otro lado, y pese a que se tenga en cuenta la clara intervencin de

elementos contractuales en el arbitraje, no resulta acertado negar el
carcter procesal-jurisdiccional de algunos aspectos de este mecanismo
de solucin de controversias. Para ello, basta con sealar que las
actuaciones arbitrales debern respetar una serie de garantas,
principios y derechos constitucionalmente protegidos (aqu es, pues,
donde se puede apreciar la vvida intervencin del Derecho Pblico en el
arbitraje).
De hecho, resultara un despropsito obviar y desconocer la interrelacin
que entre figuras de ambas ramas de produce antes, durante y despus
de un arbitraje. Se trata, pues, de una cadena conformada por diversos
eslabones de naturaleza pblica y privada, que al unirse hacen del
arbitraje el mecanismo ideal para resolver un conflicto de intereses.
Que los laudos no tengan fuerza ejecutiva no contradice la esencia de
un acto jurisdiccional, el cual es entendido como todo pronunciamiento
que emita un tercero autorizado por la ley, sea ste funcionario pblico o
sujeto particular14.
De ms est recordar que el Estado no puede dejar de lado su tarea de
ejecutar decisiones que adquieren la autoridad de cosa juzgada. sta es
una potestad constitucionalmente reconocida. En ese sentido, no se
puede desconocer el derecho de una persona a exigir que el Estado
ejecute lo que un tribunal ha dictaminado (haya sido dicho privada o
pblicamente), porque si ello ocurriese, se estara legitimando la
autotutela sin lmites, y el propio Estado, como garante de derechos de
los justiciables, estara atentando contra el propio sentido de su
existencia.
d) Teora autnoma

14 CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. 2 edicin. Lima: Grijley, 2004, tomo I, pp. 80 y ss.
10

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Para quienes defienden esta tesis, el arbitraje no tiene una naturaleza

hbrida, pues su compleja configuracin manifiesta que en realidad
estamos frente a una institucin autnoma, que debe dar origen a un
estudio tambin autnomo que sistematice sus elementos y encuentre
su lgica interna con el propsito de crear un conjunto de reglas e
instituciones que respondan adecuadamente a los problemas que surjan
en la teora y en la prctica15.
La teora autnoma, si bien reconoce los elementos jurisdiccionales y
contractuales del arbitraje, cambia el foco de atencin de los mismos,
pues, segn Gonzlez de Cosso, tiene el valor agregado que se
encuentra

acorde

con

las

formas

modernas

no-nacionales,

transnacionales y deslocalizadas del arbitraje, dado que no le da mucho

peso a la sede del arbitraje y su derecho, de manera que ms que
consideraciones nacionales, es la prctica del arbitraje lo que define su
contenido y alcance.
As, y siguiendo esta misma lnea de pensamiento, Silvia Barona 16
sostiene que:
El arbitraje es el arbitraje, y esa es su naturaleza jurdica. Afirmar
eso supone asumir parte de los argumentos que se esgrimen
desde la posicin eclctica, como consecuencia de que
efectivamente

en

el

arbitraje

coexisten

componentes

contractuales, jurisdiccionales y procesales. A partir de este dato

de complejidad, tal vez el error es insistir en categorizar a la
institucin, incardinndola en una nica categora existente. En
consecuencia, puede afirmarse que el arbitraje es una categora
autnoma.

15

PANDURO MEZA, Lisbeth. Aplicabilidad de las instituciones procesales en el arbitraje. Tesis de licenciatura en
Derecho. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per, Facultad de Derecho, mayo de 2011, pp. 76 y ss.

16 BARONA VILAR, Silvia y otros. Derecho jurisdiccional II. Proceso Civil. 18 edicin. Valencia: Tirant lo Blanch,
2010, p. 888.

11

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Quienes sostienen esta teora, sealan que una prueba de la validez de

sta podra observarse en el tratamiento legislativo especial que se le ha
otorgado al arbitraje.
As, se dice que no tiene sentido tratar de encasillar a esta figura en el
mbito aplicativo de una rama jurdica. Es hora de otorgarle plena
autonoma, pues su desarrollo y difusin as lo exigen.
El arbitraje no es jurisdiccin porque los rbitros no tienen el imperium
necesario para hacer cumplir lo que han dictado. Tampoco ser
eminentemente contractual, ya que, sin previo reconocimiento de la
figura por parte del Estado, sta no podra materializarse, y, adems, el
control

judicial

se

encuentra,

en

potencia,

presente

en

todo

procedimiento arbitral. Tampoco ser una mezcla de ambos, pues

adoptar dicha posicin sera una contradiccin en s misma por los
argumentos que contra ambas teoras se han esgrimido.
Resulta necesario, as, denominar a esta figura por su nombre: Derecho
Arbitral, y si bien es cierto sus normas, principios e instituciones se
encuentran en constante evolucin y perfeccionamiento, no es menos
cierto que en la prctica los aspectos contractuales, jurisdiccionales y
procesales cobran autonoma e independencia.
El arbitraje se vale de diversos instrumentos que creados por la misma
prctica arbitral, o prestados de otras materias y modificados
convenientemente por las exigencias de su realidad, constituyen un
medio y no un fin en s mismo para llegar a su objetivo, esto es, resolver
un conflicto de intereses.
Para esta teora, nada impide, pues, mantener la existencia de un
Derecho

Arbitral o de arbitraje, con plena autonoma cientfica e

institucional, acantonado dentro de sus propios confines o territorio de

conocimiento, dotado de una especfica metodologa y programa

12

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

expositivo y un genuino sistema de fuentes, con una delimitacin o

demarcacin ntida en cuanto a su objeto (normas, tratados, usos y
principios referidos al arbitraje), fundamento (libertad individual para
apartarse de la jurisdiccin del Estado y voluntad de someterse a un
convenio arbitral), naturaleza (sistema de solucin definitiva de
conflictos) y fines (resolver controversias y litigios sobre derechos sobre
los que las partes tienen libre disposicin)17.
De esta forma, el arbitraje, ms que un concepto jurdico, en realidad
nace

como

alternativa

para

solucionar conflictos en

un

fuero

independiente al judicial, ms especializado y gil, y posee una

naturaleza autnoma, distinta a la judicial y contractual, propiamente
dicha.
Creemos que el arbitraje es producto de la interaccin de una serie de
figuras jurdicas que por su naturaleza pertenecen a distintas ramas del
Derecho. As, pensamos que la discusin no debe centrarse en delimitar
y categorizar a raja tabla la interrelacin de todos y cada uno de sus
elementos. La realidad har, qu duda cabe, que de la prctica se
originen cada vez mayores relaciones entre ellos y exigir que
elementos de diversas ramas que hoy no aportan nada al arbitraje en el
futuro s lo hagan.
De esa forma, estamos frente a un fenmeno mixto que con armona y
coherencia adopta las figuras, principios, instituciones, etc., ms tiles
de las distintas reas del Derecho, para otorgar al arbitraje las mejores
herramientas que le permitan cumplir con su principal objetivo: resolver
una controversia; y es que, a fin de cuentas, qu rama de la ciencia
jurdica no ha recurrido a algn elemento propio de otra materia?
En ese sentido, creemos que la teora mixta sirve para explicar de mejor
modo, en la actualidad, la naturaleza jurdica del arbitraje.
17 MERINO MERCHN, Jos F. y Jos M. CHILLN MEDINA. Tratado de Derecho Arbitral. 3 edicin. Navarra:
Thomson Civitas, 2006, p. 244.

13

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

e) Teora que adopta nuestro sistema jurdico

Nuestro sistema jurdico adopta la teora jurisdiccionalita con base en: El
inciso 1 del artculo 139 de la Constitucin (considera excepcionalmente
al arbitraje como una expresin de jurisdiccin).
El precedente vinculante realizado por el TC al considerar que la
facultad de los rbitros para resolver un conflicto de intereses no se
fundamenta en la autonoma de la voluntad de las partes, sino que tiene
su origen y lmite en el artculo 1 39 de la Constitucin. (STC N 61 672006-PHC-Lima)
V.

PRINCIPIOS DEL ARBITRAJE

La institucin del arbitraje lleva consigo ocho principios fundamentales a travs

de los cuales la institucin arbitral ha ido destacndose como mtodo
alternativo de solucin de conflictos en el mundo litigante ganando preferencia
sobre los procesos judiciales ordinarios. Es a travs de estos principios que
llegaremos a distinguir al arbitraje de los dems sistemas ordinarios estatales.
a) Principio de igualdad
El principio de igualdad implica una paridad de las partes en el ejercicio
de su derecho de defensa. Se busca que los actores sean tratados
idnticamente ante situaciones iguales.
Este principio alimenta y se relaciona directamente con otros. Por
ejemplo, podemos sealar que existe una directa vinculacin de este
principio con el de audiencia y con el de contradiccin. En ese sentido, y
al encontrarse conectados, entre ellos deber existir armona, pues el
abuso o vulneracin de alguno de ellos afectar directamente a los
otros.
b) Principio de audiencia bilateral o contradiccin

14

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Este principio consiste en que todos los actos del arbitraje deben
realizarse

con

conocimiento

de

las

partes,

aun

cuando

ms

especficamente se quiera decir que todo acto procesal debe ocurrir con
la informacin previa y oportuna a la parte contraria.
Monroy18 seala que:
lo trascendente es el conocimiento; la actividad que el noticiado o
informado realice despus de producido el acto informativo puede
o no presentarse. ste es un tema secundario, lo importante es
que conoci el acto en el momento oportuno.
Nadie puede ser juzgado sin que al menos se le d la oportunidad de ser
odo durante las actuaciones arbitrales o, lo que es lo mismo, se debe
otorgar a ambas partes la oportunidad de ser odas por el rbitro 19. Cada
parte tiene, pues, en las actuaciones arbitrales el poder hacer
alegaciones en contra de las llevadas a cabo por la otra parte. El
principio de contradiccin, cuya funcin de equilibrio est vinculada al
derecho de defensa, oferta a las partes la posibilidad de rebatir,
recprocamente, lo alegado y probado por la otra parte.
c) Principio de independencia e imparcialidad del juzgador
Jos Mara Alonso20 nos dice, de manera general, que:
la independencia es un concepto objetivo, apreciable a partir de
las relaciones del rbitro con las partes; mientras que la
imparcialidad apunta ms a una actitud o un estado mental del
rbitro, necesariamente subjetivo, frente a la controversia que se
le plantea.

18 MONROY GLVEZ, Juan F. Teora general del proceso. Op. cit., p. 177.

19 LOQUIN, Eric. Les garanties de Larbitrage. En Petites Affiches, n. 197, Paris, 2003, p. 22. (Traduccin libre).

20 ALONSO, Jos Mara. La independencia e imparcialidad de los rbitros. Revista Peruana de Arbitraje, n. 2, p.
98.

15

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

d) Principio de impulso oficial

A travs de este principio, el rbitro conduce y hace que el
procedimiento arbitral avance. Responde, fundamentalmente, a la
necesidad de activar la tramitacin de las actuaciones arbitrales frente a
una posible desidia de las partes.
e) Principio de temporalidad
El arbitraje se desarrolla en un determinado plazo (del cual se
desprende una de sus caractersticas y ventajas ms importantes, ya
que ste, a diferencia del plazo que en promedio se observa en el fuero
ordinario, es muchsimo menor). En ese sentido, el arbitraje en su
realidad sustantiva y adjetiva importa un procedimiento que dura
determinado tiempo, poseyendo un inicio y un final.
f) Principio de motivacin de las resoluciones
El Tribunal Constitucional del Per ha sealado que el derecho a la
debida motivacin de las resoluciones es una garanta del justiciable
frente a la arbitrariedad y garantiza que las resoluciones no se
encuentren justificadas en el mero capricho de los juzgadores, sino en
datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurdico o los que se
derivan del caso21.
g) Principio de iniciativa de parte
De manera general, este principio implica que las partes son las
encargadas de llevar al arbitraje los hechos que permitirn al tribunal
resolver la controversia. Carnelutti22 sostiene que la iniciativa de las
partes es indispensable no slo para pedir al juez la providencia, sino
tambin para poner ante su vista los hechos de la causa.
h) Principio de lealtad procesal y buena fe

21 Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional recada en el Expediente n. 0728-2008-PHC-TC

22 CARNELUTTI, Francesco. Estudios de Derecho Procesal. Buenos Aires: s/e, 1952, p. 95.
16

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

A travs de este principio, se observa la existencia de una actitud de

colaboracin y de no obstruccin en el desarrollo de las actuaciones
arbitrales.
Devis Echeanda23, cuyos comentarios se refieren al proceso civil pero
que perfectamente podran ser aplicables al arbitraje, seala que:
As como en el derecho civil vemos numerosas aplicaciones del
concepto de la buena o mala fe, de similar manera debe
acontecer en el procedimiento civil. Si los cdigos civiles dicen
que los contratos deben ejecutarse de buena fe, con mayor razn
debe exigirse ella en los actos procesales. La lealtad procesal es
consecuencia de la buena fe en el proceso, y excluye las trampas
judiciales, los recursos torcidos, la prueba deformada, las
inmoralidades de todo orden. Claro est que dentro de un proceso
inquisitivo y de una libre apreciacin de la prueba, est el juez en
mejor capacidad para vigilar la actuacin de las partes y hacer
efectivo este principio de la buena fe, la veracidad y la lealtad
procesales.
i) Principio dispositivo
En el arbitraje las partes disponen tanto de su inicio como de su
finalizacin, vinculando con sus pretensiones a los rbitros que debern
fallar necesariamente sobre lo pedido por ellas.
Este principio tradicionalmente se ha diseado en torno a los
siguientes puntos: iniciativa de parte para poner en marcha la actividad
arbitral (el arbitraje principia slo a solicitud de parte, no pudiendo surgir
ex officio), fijacin del objeto del arbitraje por los particulares (las
pretensiones de las partes determinan el mbito de decisin de los
rbitros), congruencia del pronunciamiento del rgano arbitral con las
pretensiones de las partes (los rbitros deben pronunciarse en el laudo
respecto a lo solicitado por las partes), y poder de disposicin sobre la

23 DEVIS ECHEANDA, Hernando. Nociones generales de Derecho Procesal. Madrid: Aguilar, 1966, p. 65.
17

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

existencia misma del arbitraje (las partes pueden acordar la conclusin

del arbitraje).
j) Principio de preclusin
Chiovenda24 entiende por preclusin la prdida, o extincin o caducidad
de una facultad procesal, que se produce por el hecho: a) o de no
haberse observado el orden sealado por la ley para su ejercicio, como
los trminos perentorios o la sucesin legal de las actuaciones o de las
excepciones; b) o por haberse realizado un acto incompatible con la
intencin de impugnar una sentencia; c) o de haberse ejercitado ya una
vez vlidamente la facultad.
Ya hemos sealado que entre algunos principios aplicables al arbitraje
existe una relacin directamente proporcional. En este caso, la
existencia de un plazo al que los rbitros deben ajustar su actividad
constituye una garanta para las partes de obtener la solucin del
conflicto sin dilaciones indebidas, lo cual afectar directamente a
principios como el de economa y eficacia procesales25.
El principio de preclusin exige que cada actuacin arbitral se realice en
el tiempo o fase en el que ha sido establecido (ya sea por la ley o por las
partes), de forma que si no se realiza en el perodo en que debi
ejercitarse se pierde la oportunidad de llevarlo a cabo.
Resulta, adems, evidente que la existencia de este principio es, a su
vez, condicin para la presencia de la autoridad de cosa juzgada del
laudo arbitral.
Sin embargo, cabe sealar que la aplicacin de este principio no ser
tan rigurosa como sucede en el caso de un proceso ordinario, pues en

24 CHIOVENDA, Giuseppe. Cosa giudicata e prclusiones. Revista Italiana per la Scienze Giuridiche, 1922, p. 1.

25 Ana Mara Chocrn seala que la preclusin est en directa relacin con el orden de los actos, lo que

incide en
el respeto y la observancia del principio de igualdad, as como constituye un lmite formal al principio de audiencia.
(CHOCRN GIRLDEZ, Ana Mara. Los principios procesales en el Arbitraje. Barcelona: J.M. Bosch Editor, 2000, p.
135).

18

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

virtud del principio de flexibilidad, las partes o el propio tribunal pueden

modificar las reglas por ellos establecidas para el desarrollo del arbitraje.
k) Principio de competencia de la competencia
Este principio constituye uno de los pocos que se le atribuyen al arbitraje
de manera exclusiva. En trminos generales implica que el rbitro tiene
la facultad de decidir acerca de su propia competencia en caso sta sea
cuestionada. Este principio se encuentra contenido en el artculo 41 de
la vigente Ley de Arbitraje peruana26.
Para entender de mejor manera lo que esto implica, debemos recordar
que el poder de juzgar otorgado al rbitro por las partes (a travs del
convenio arbitral) confluye con dos principios propios del Derecho
Arbitral, a saber: el de separabilidad del convenio arbitral y el de
competencia de la competencia. stos se encuentran vinculados en su
aplicacin mas no en su origen, pues la autonoma del convenio arbitral
es una cuestin sustantiva, en tanto que la figura de la competencia de
la competencia importa un tema procedimental, vale decir adjetivo.
El efecto positivo del principio de competencia de la competencia
permite a los rbitros ser los primeros en pronunciarse sobre su propia
competencia, en tanto que el efecto negativo les permite ser los que en
26

Artculo 41.- Competencia para decidir la competencia del tribunal arbitral 1. El tribunal arbitral es el nico
competente para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones u objeciones al arbitraje relativas
a la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del convenio arbitral o por no estar pactado el arbitraje
para resolver la materia controvertida o cualesquiera otras cuya estimacin impida entrar en el fondo de la controversia.
Se encuentran comprendidas en este mbito las excepciones por prescripcin, caducidad, cosa juzgada y cualquier
otra que tenga por objeto impedir la continuacin de las actuaciones arbitrales.
2. El convenio arbitral que forme parte de un contrato se considerar como un acuerdo independiente de las dems
estipulaciones del mismo. La inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de un contrato que contenga un
convenio arbitral, no implica necesariamente la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de ste. En
consecuencia, el tribunal arbitral podr decidir sobre la controversia sometida a su conocimiento, la que podr versar,
incluso, sobre la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del contrato que contiene un convenio arbitral.
3. Las excepciones u objeciones debern oponerse a ms tardar en el momento de presentar la contestacin, sin que
el hecho de haber nombrado o participado en el nombramiento de los rbitros impida oponerlas. La excepcin u
objecin basada en que el tribunal arbitral ha excedido el mbito de su competencia deber oponerse tan pronto como
sea planteada durante las actuaciones arbitrales, la materia que supuestamente exceda su competencia. El tribunal
arbitral slo podr admitir excepciones u objeciones planteadas con posterioridad si la demora resulta justificada. El
tribunal arbitral podr considerar, sin embargo, estos temas por iniciativa propia, en cualquier momento.
4. Salvo pacto en contrario, el tribunal arbitral decidir estas excepciones u objeciones con carcter previo o junto con
las dems cuestiones sometidas a sus decisiones relativas al fondo de la controversia. Si el tribunal arbitral desestima
la excepcin u objecin, sea como cuestin previa o sea en el laudo por el que se resuelve definitivamente la
controversia, su decisin slo podr ser impugnada mediante recurso de anulacin contra dicho laudo.
5. Si el tribunal arbitral ampara la excepcin como cuestin previa, se declarar incompetente y ordenar la terminacin
de las actuaciones arbitrales. Esta decisin podr ser impugnada mediante recurso de anulacin. Si el tribunal arbitral
ampara la excepcin como cuestin previa respecto de determinadas materias, las actuaciones arbitrales continuarn
respecto de las dems materias y la decisin slo podr ser impugnada mediante recurso de anulacin luego de
emitirse el laudo por el que se resuelve definitivamente la controversia.

19

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

primer lugar resuelvan sobre ella. De esta forma, se obliga as a los

rganos jurisdiccionales a no pronunciarse sobre el fondo de las
cuestiones que afectan a la competencia de los rbitros antes de que
stos hayan tenido la ocasin de hacerlo.
l) Principio de valoracin de prueba
Como se sabe, la valoracin de los medios probatorios consiste en
analizar la veracidad de la informacin aportada a las actuaciones
arbitrales a travs de los medios de prueba, atribuyendo a las mismas
un determinado valor de conviccin sobre los hechos pasados y
controvertidos. Esta valoracin, en los diversos sistemas jurdicos, viene
concebida a travs de esquemas formales (modelos de valoracin) cuyo
objetivo comn es proveer, al juzgador, esquemas racionales para
determinar el grado de probabilidad de las hiptesis fcticas, siendo el
que opera en el arbitraje el de libre valoracin, el cual se sustenta en el
propio criterio del rbitro sujeto a sus mximas de experiencia.
m) Principio de congruencia
Este principio implica que el convenio arbitral debe tenerse en cuenta no
aisladamente, sino en conjunto, en relacin con los antecedentes que
explican la finalidad que se busc a travs del mismo. El rbitro tiene el
deber inexcusable de resolver las controversias que se sometan a su
conocimiento, teniendo como lmite el mbito objetivo del convenio
arbitral. Convergen con el cumplimiento de aqul, las figuras de la
rectificacin, interpretacin e integracin del laudo arbitral.
VI.

CARACTERISTICAS DEL ARBITRAJE

Comparado con la justicia que imparten jueces y tribunales estticos, el

arbitraje presenta, sin duda, caractersticas que justifican su utilizacin.
Para empezar diremos que el arbitraje tiene como caracterstica principal el
proporcionar una justicia rpida en contra de la justicia ordinaria que
usualmente es lenta y complicada. Se agrega, adems, que los rbitros
tienen conocimientos tcnicos y especializados de los que usualmente
20

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

carecen los jueces. Por ltimo, se dice que el proceso arbitral est animado
de principios democrticos, esto por la libertad que tienen las partes de
elegir a su propio rbitro y de indicar el procedimiento a seguir.
Entre las caractersticas principales del arbitraje podemos mencionar los
siguientes:
a) Celeridad
El arbitraje es una opcin rpida para resolver cualquier conflicto de
intereses, si se tiene cuenta que el trmino para producir el fallo es el
que las partes prevean; subsidiariamente, el trmino ser el que
establezca la ley de arbitraje. Esta ventaja se presenta tanto para
asuntos sencillos o complejos, que perfectamente podran agotar la vida
til de un abogado, como ocurre en algunos procesos ordinarios o
liquidaciones, tramitados ante la justicia ordinaria.
Se puede afirmar que es una de las mejores ventajas que tiene el
arbitraje ya que, como ya se dijo en el prrafo anterior, el proceso arbitral
no puede durar ms del plazo justo, y adems, no existe apelacin
alguna al laudo dictado, esto tambin ayuda a preservar este principio.
b) Economa
De la celeridad surge la economa del proceso arbitral, si se tiene en
cuenta que resulta ms oneroso para las partes el transcurso del tiempo
que los costos y gastos procesales que se ocasionen con motivo del
proceso arbitral.
Es decir, generalmente los procesos judiciales ordinarios son menos
costosos que los procesos arbtrales, sin embargo, dada la lentitud del
juicio ordinario y sus complicaciones que genera en el transcurso del
proceso, al final resultan ms oneroso para las partes.
c) Universalidad
Por medio de la justicia arbitral pueden resolverse todo tipo de conflictos,
con la condicin de que estos sean transigibles. Lo anterior indica que,
perfectamente, un tribunal de arbitramento puede conocer y decidir lo
21

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

referente a controversias que, de ser sometidas a la justicia ordinaria,

desencadenaran un proceso ordinario, abreviado, verbal o especial,
pues todos ellos son fcilmente sustituibles por el proceso arbitral.
Es importante resaltar que el arbitraje solo puede llevarse a cabo cuando
el litigio versa sobre materia disponible, y no as sobre normas
imperativas que vayan en contra del orden pblico.
d) Eficacia
Los laudos arbtrales producen los mismos efectos que las sentencias
proferidas por los jueces de la Repblica, pero no estn sometidos a
apelacin y casacin.
Los laudos adquieren el valor de cosa juzgada y no estn sujetas a
apelacin alguna.
e) Reservada
El desenvolvimiento del proceso arbitral se mantiene dentro de la ms
estricta reserva. Esto permite que el buen nombre de las partes
intervinientes no se vea afectado por el hecho del litigio, lo que no
acontece en la justicia ordinaria, especialmente cuando las partes son
muy conocidas.
Este principio es muy importante para las empresas comerciales en el
sentido de que, en un juicio ordinario, como es pblico, puede llegar a
daar la imagen o reputacin, perjudicando a la empresa, es por ello que
las empresas prefieren acudir al arbitraje por ser ms reservado, no
permitiendo la divulgacin del litigio al pblico.
f) Idoneidad
Con el arbitraje se asegura la calidad del fallo por las especiales
calidades morales y profesionales de los rbitros, quienes son expertos
en la materia decidida.
Generalmente los rbitros son elegidos dependiendo de la materia en la
cual

se

desenvuelven

mejor,

donde

los

rbitros

son

ms

experimentados, y esto asegura la calidad del fallo, situacin que no se

22

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

da con los jueces ordinarios, ya que los jueces ordinarios no llegan a ser
expertos en todas las materias.
Jos Domingo Ray27 considera que mediante el arbitraje se puede
obtener calidad en el servicio, en razn de que el caso ser resuelto por
quienes las partes o sus abogados consideran que son las personas
ms calificadas para ello en funcin de las caractersticas que presente
el diferendo.
g) Equidad
rbitros idneos producen fallos justos.
Reitero que mientras ms experto sea el rbitro en una determinada
materia, mejor ser el fallo emitido.
h) Inmediacin
La interrelacin de los rbitros con las partes es permanente, lo que sin
duda conduce ms fcilmente a la verdad. Los rbitros decretan y
practican directamente las pruebas, con la colaboracin de las partes y
sus apoderados, lo que redunda a favor de la lealtad procesal; por otra
parte, los rbitros disponen de nimo y tiempo suficientes para realizar
una valorizacin probatoria minuciosa y acertada, situacin que por
causas variadas difiere frente a la justicia ordinaria.
i) Informalidad
Pese a la legalidad del arbitraje, a los rbitros se les reviste de suficiente
discrecionalidad para la instruccin del proceso arbitral. Por otra parte,
las normas procesales que rigen el arbitraje tienen mayor funcionalidad y
flexibilidad que las que se aplican en los procesos ante la justicia
ordinaria.
VII.

CLASES DE ARBITRAJE

El arbitraje, recibe varias denominaciones y se clasifica de distintas maneras,

teniendo en cuenta factores que estn relacionados con una serie de
caractersticas que presenta, a continuacin expondremos cada una de ellas.
27 DOMINGO RAY Jos, Justicia y Arbitraje; Conferencia pronunciada en la sede de la Academia Nacional de
Derecho y Ciencias Sociales, el 29 de Junio 1982.

23

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

a) Por la Naturaleza del Arbitraje o segn los Principios

De acuerdo con los principios en que se fundamentan los rbitros para
proferir su decisin, el arbitraje puede ser:
a.1)
En Derecho
Tambin denominado Arbitraje Iuris, es aquel en el cual los
rbitros deben fundamentar su laudo teniendo en cuenta las
normas sustantivas vigentes y la tarifa legal probatoria 28.
La controversia se resuelve aplicando un Sistema Jurdico
previsto por las partes en el acuerdo arbitral, sin embargo, en la
actualidad se puede apreciar una tendencia a aplicar la lex
mercatoria

para

resolver

litigios

de

derecho

mercantil

internacional.
En esta clase de arbitraje, para empezar, los rbitros debern
necesariamente ser abogados de profesin. La decisin final que
tomen los rbitros debern fundamentarse tomando en cuenta las
normas vigentes, es decir, los rbitros toman en cuenta las
normas sustantivas vigentes y las reglas del derecho probatorio al
momento de dictar el laudo. En este caso el laudo debe ser
motivado y fundamentado.
a.2)

En Equidad o Conciencia

Es aquel arbitraje en el cual los rbitros profieren su fallo sin la

sujecin a las reglas del derecho probatorio ni al derecho
sustantivo vigente. Aqu los rbitros tomaran su decisin final de
acuerdo a lo que para ellos es justo, segn su leal saber y
entender, aplicando los principios de la equidad, el sentido comn
y la verdad sabida y buena Fe guardada. El laudo no es motivado
pero si fundamentado o argumentado y los rbitros no tienen que
ser necesariamente abogado de profesin sino que est
28

GIL ECHEVERRY Jorge Hernn, Curso Practico de Arbitraje, Editorial Librera del Profesional, Santa Fe de
Bogota, DC Colombia, 1993. Pg. 11.

24

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

capacitado para ser rbitro cualquier persona que, al momento de

aceptar el cargo, no se encuentra inhabilitada para el ejercicio de
sus derechos.
a.3)

Tcnico

Es aquel en el cual los rbitros pronuncian su fallo con

fundamento en especiales conocimientos que deben tener sobre
determinada ciencia o profesin, los que debern aplicar para
resolver un conflicto de ndole tcnica, cuya solucin se les difiere
en el pacto arbitral.
Por tanto podemos decir que en el arbitraje tcnico, los rbitros
no estn sujetos al derecho sustantivo ya que su fallo est sujeta
a los conocimientos que tienen en una determinada profesin,
arte u oficio.
En relacin al procedimiento, este es libre y se somete a los usos
y costumbres que al respecto hayan venido imponindose.
b) Por su origen
b.1)

Voluntario

En el arbitraje voluntario las partes voluntariamente y libremente,

suscriben un pacto arbitral con el fin de resolver sus conflictos de
intereses presentes o futuros. Vale decir tiene su origen en el
pacto arbitral.
b.2)

Forzoso

Se habla de arbitraje forzoso, necesario, obligatorio o legal,

cuando en determinadas materias, por disposicin de la ley, las
partes deben someter las controversias a la jurisdiccin arbitral 29.
Tiene su origen en la ley, como instancia obligatoria en la solucin
de conflictos.

29 NOODT TAQUELA Maria Blanca, El Arbitraje en Argentina, Montevideo Uruguay, Editorial Astrea, 2000, p.172
25

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

Si analizamos el arbitraje forzoso, podemos ver que las partes ya

no son quienes deciden, mediante pacto arbitral, solucionar sus
diferencias ante terceras personas, sino ms bien se encuentran
obligadas a someter sus controversias a un proceso arbitral.
Entonces podemos ver que el arbitraje forzoso es contrario al
principio de la autonoma de la voluntad de partes.
c) Segn la fuente
c.1)

Contractual

Es el acuerdo entre dos o ms personas que deciden someter sus

diferencias ante uno o ms terceros.
c.2)

Testamentario

Arbitraje instituido por la sola voluntad del testador. Resuelve las

controversias que se presentan entre herederos y legatarios.
El arbitraje testamentario no puede ser rechazado por las partes,
es decir, las partes (herederos y legatarios) estn obligadas a
someter cualquier conflicto de ndole hereditario a tribunales
arbitrales.
Podramos decir que el arbitraje testamentario viene a ser un
arbitraje forzoso.
d) Segn el mbito territorial
d.1)

Nacional o domestico

El arbitraje nacional es aquel que se desarrolla en un pas con

sujecin a las leyes de ese pas, para resolver litigios sobre
derechos y obligaciones que producen efectos jurdicos en
territorio de ese pas.
d.2)

Internacional

El arbitraje internacional es aquel que produce efectos en

diferentes estados, y se rige de conformidad con el derecho
26

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

internacional pblico, cuando las partes son sujetos de ese

derecho, o por el derecho internacional privado, del arbitraje
comercial internacional, cuando las partes son personas privadas.
A su vez, Moreno Baldivieso advierte que se debe tomar en
cuenta varios elementos conformadores de carcter jurdico: el
acuerdo celebrado en un Estado distinto al del domicilio de las
partes o que el objeto de la controversia se encuentre situado
fuera del domicilio de las partes30.
e) De acuerdo con la forma de funcionamiento u organizacin del
arbitraje.
e.1)

Arbitraje Ad Hoc o Independiente

En el arbitraje ad hoc, las partes tienen la libertad de estipular el

procedimiento a la cual ser sometido el desarrollo del proceso
arbitral, y por tanto, son las partes quienes van a constituir por
ellas solas el tribunal arbitral que solucionara su controversia o en
su defecto, pactan la forma de designacin por un tercero. Esta
clase de arbitraje es fcilmente modulable por las partes.
Las partes pactan las reglas procesales de acuerdo con sus
necesidades lo cual les permiten controlar la secuencia procesal,
definen los rbitros, el procedimiento. Ley aplicable, lugar,
honorarios y costas.
En caso que las partes no se ponen de acuerdo sobre la
designacin de rbitros tendrn estos, que ser elegidos por el
poder judicial. Existe la posibilidad de riesgo de que una parte
decida no colaborar en la prosecucin del arbitraje generando
dilaciones que perjudica el derecho del mismo.
e.2)

Arbitraje Institucional o Administrado

Las partes se someten a un centro de arbitraje que tiene su

propio reglamento.
30 MORENO-BALDIVIESO Ramiro, El Arbitraje Comercial en Bolivia, Moreno-Baldivieso Abogados, 2000, p. 31.
27

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

El centro designa rbitros en defecto de parte, fija tabla de tarifas

y la cede en que se realizar el arbitraje, controla a los rbitros y
vigila

el

procedimiento,

proporciona

nmina

de

rbitros

especializados.
f) Desde el punto de vista de las reglas procesales
f.1)

Forma o ritual
En el arbitraje formal, las partes no pueden escoger sus propias
reglas procesales, ya que estn obligadas, ellas y los rbitros, a
sujetarse a las reglas procesales consagradas por el legislador.
Cabe destacar que el arbitraje formal es un tipo de arbitraje legal.

f.2)

Informal o Irritual
Cuando hablamos de arbitraje informal, tambin nos estamos
refiriendo al arbitraje ad hoc, porque en ambas, las partes estn
habilitadas para establecer libremente las reglas aplicables al
caso, y los rbitros deben fallar de conformidad con lo previsto en
el pacto arbitral.

g) Por los intereses objeto de la controversia

g.1)

Arbitraje de Derecho Privado

Es aquel que conoce de controversias que tienen su causa en

normas de Derecho Civil o Mercantil.
g.2)

Arbitraje de Derecho Pblico

Aquel en el que al menos una de las partes representa intereses

pblicos o nacionales que prevalecen en el proceso.
h) Por la tecnologa utilizada
h.1)

Arbitraje On-Line

Es aquel procedimiento que se desarrolla a travs de Internet,

mediante el uso de plataformas digitales o cibernticos o por
medios telemticos o similares. En estos casos es imprescindible
28

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

el uso de la firma electrnica adems del certificado digital

necesario. Las eventuales audiencias sern virtuales.

h.2)

Arbitraje Tradicional

Como su nombre indica, es el arbitraje que existe desde tiempos

remotos, llevada a cabo mediante audiencias presnciales en
alguna institucin y no en plataformas cibernticos, aunque hoy
en da son utilizadas y reconocidas la tecnologa que nos brinda
el Internet como ser los correos electrnicos, tambin el facsmil,
fax, entre otras, que facilitan la comunicacin entre las partes.

CONCLUSIONES
El grupo luego de haber realizado un debate sobre el tema ha llegado, de
manera unnime, a las siguientes conclusiones:

29

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

El arbitraje ya no constituye una simple alternativa de solucin de

controversias, sino ms bien es uno de los principales medios para
resolver un conflicto de intereses.

El arbitraje es una institucin que se origina en el acuerdo de voluntades

de dos o ms sujetos de derecho, quienes deciden someter a una o ms
personas, denominadas rbitros (quienes, previamente, debern aceptar
dicho encargo), la solucin de un conflicto de intereses, respecto del
cual estas partes tienen capacidad de disposicin, obligndose a no
llevar la controversia a los tribunales ordinarios sin previo fallo arbitral, el
cual deber expedirse con arreglo a ciertas formalidades para tener la
calidad de cosa juzgada.

Creemos que la teora teora mixta es la que mejor se acomoda para

poder explicar la naturaleza jurdica del arbitraje, debido a que en el
arbitraje confluyen elementos de diverso ndole (contractual, procesal,
jurisdiccional, etc.) que alimentndose unos a otros dan origen a esta
institucin.

La importancia del arbitraje radica, fundamentalmente, en la labor que

cumple el rbitro. Este tercero imparcial podr ser cualquier persona
natural que posea plena capacidad de ejercicio y que, luego de haber
aceptado la designacin, deber resolver la incertidumbre jurdica
planteada por las partes dentro de un procedimiento que garantice el
respeto a la Constitucin, a toda norma que interese al orden pblico y a
las buenas costumbres, y a las leyes imperativas.
El grupo

BIBLIOGRAFA

ALONSO, Jos Mara. La independencia e imparcialidad de los rbitros.

Revista Peruana de Arbitraje, n. 2.

BARONA VILAR, Silvia y otros. Derecho jurisdiccional II. Proceso Civil. 18
edicin. Valencia: Tirant lo Blanch, 2010.

30

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

CARNELUTTI, Francesco. Estudios de Derecho Procesal. Buenos Aires: s/e,

1952.
CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. 2 edicin. Lima:

Grijley, 2004, tomo I.

CASTILLO FREYRE, Mario y Ricardo VSQUEZ KUNZE. Arbitraje. El juicio

privado: la verdadera reforma de la justicia. 2008

CHIOVENDA, Giuseppe. Cosa giudicata e prclusiones. Revista Italiana per

la Scienze Giuridiche, 1922.

DEVIS ECHEANDA, Hernando. Nociones generales de Derecho Procesal.

Madrid: Aguilar, 1966.

DOMINGO RAY Jos, Justicia y Arbitraje; Conferencia pronunciada en la
sede de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales, el 29 de Junio

1982.
GIL ECHEVERRY Jorge Hernn, Curso Practico de Arbitraje, Editorial

Librera del Profesional, Santa Fe de Bogota, DC Colombia, 1993.

GONZLEZ DE COSSO, Francisco. Arbitraje. Mxico: Editorial Porra, 2008.
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Jurisdiccin y Arbitraje. Lima: Fondo

Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2009.

LOQUIN, Eric. Les garanties de Larbitrage. En Petites Affiches, n. 197,

Paris, 2003, (Traduccin libre).

MERINO MERCHN, Jos F. y Jos M. CHILLN MEDINA. Tratado de

Derecho Arbitral. 3 edicin. Navarra: Thomson Civitas, 2006.

Montero Aroca, J.; Ortells Ramos, M.; Gmez Colomer, J. L. Derecho

jurisdiccional, Vol. II, Bosch, Barcelona, 1995.

MORENO-BALDIVIESO Ramiro, El Arbitraje Comercial en Bolivia, Moreno-

Baldivieso Abogados, 2000.

NOODT TAQUELA Maria Blanca, El Arbitraje en Argentina, Montevideo

Uruguay, Editorial Astrea, 2000.

PANDURO MEZA, Lisbeth. Aplicabilidad de las instituciones procesales en el
arbitraje. Tesis de licenciatura en Derecho. Lima: Pontificia Universidad

Catlica del Per, Facultad de Derecho, mayo de 2011.

Ramos Mndez, Francisco. Enjuiciamiento Civil. Vol. II, Jos Mara Bosch

editor, Barcelona, 1997.

VIDAL RAMIREZ FERNANDO, Arbitraje peruano. Recuperado el 20 de julio

del 2015 en: www.amcham.org.pe

VARGAS GARCA, Fernando. Naturaleza Jurdica del Arbitramento Civil. Tesis
para optar el grado acadmico de doctor en ciencias jurdicas. Bogot:
Pontificia Universidad Javeriana, 1964.

WEBGRAFA

31

Mediacin, Conciliacin y Arbitraje

Arbitraje

http://catarina.udlap.mx/u_dl_a/tales/documentos/ledi/hernand
ez_f_vw/capitulo4.pdf
http://cmlarbitration.com/web/pdfweb/Articulo%20-%20Revista
%20de%20Ciencias%20Juridicas.pdf
file:///C:/Users/COMPUS%20ZC/Downloads/Dialnet-Arbitraje5085113.pdf
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/12345678
9/4523/CHIPANA_CATALAN_JHOEL_LEY_ARBITRAJE.pdf?
sequence=1
http://www.justiciaviva.org.pe/normas/nac01.pdf
http://peruarbitraje.org/pdf/LIBRO_COLECTIVO_1_EL_ARBITRAJE
_EN_EL_PERU_Y_EL_MUNDO.pdf

32